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EL AMPARO TRIBUTARIO. TENDENCIAS.

MSc. Edgar J. Moya Milln Abogado

Nocin y Antecedentes El Amparo Tributario tiene su principio legal en el artculo 302 del Cdigo Orgnico Tributario y aparece por vez primera en el Cdigo Orgnico Tributario de 1982, publicado en la Gaceta Oficial de la Repblica de Venezuela No 2992 del 03 de agosto de ese mismo ao, con fundamento en el artculo 67 de la Constitucin de la Repblica de Venezuela de 1961 y que estableca:

Todos tienen derecho de representar o dirigir

peticiones ante cualquier entidad o funcionario pblico, sobre los asuntos que sean de la competencia de estos y a obtener oportuna respuesta.

La Constitucin de 1999, desarrollo el contenido de este artculo 67, fue reformado al entrar en vigencia la Constitucin de 1999 y actualmente quedo consagrado de la manera siguiente:
Articulo 51. Toda persona tiene el derecho de representar o dirigir peticiones ante cualquier autoridad, funcionario pblico o funcionaria pblica sobre los asuntos que sean de la competencia de estos o estas, y de obtener oportuna y adecuada respuesta. Quienes violen este derecho sern sancionados o sancionadas conforme a la ley, pudiendo ser destituidos o destituidas del cargo respectivo.

Requisitos de Procedencia. Legitimados. La Sala Poltico Administrativa en sentencia 2734 de fecha 20 de noviembre de 2001, expreso que era necesario precisar los supuestos de procedencia del amparo tributario; a tal efecto dispone el artculo 302 del vigente Cdigo Orgnico Tributario, publicado en la Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 37.305, de fecha 17 de octubre de 2001: Proceder la accin de amparo tributario cuando la Administracin Tributaria incurra en demoras excesivas en resolver peticiones de los interesados, y ellas causen perjuicios no reparables por los medios establecidos en este Cdigo o en leyes especiales.

Por su parte, reza el artculo 303 eiusdem:

La accin podr ser interpuesta por cualquier persona afectada, mediante escrito presentado ante el Tribunal competente. La demanda especificar las gestiones realizadas y el perjuicio que ocasiona la demora. Con la demanda se presentar copia de los escritos mediante los cuales se ha urgido el trmite.

Las normas transcritas evidencian la existencia de tres extremos concurrentes que debe llenar toda solicitud de amparo tributario, a saber: 1. La Administracin Tributaria debe haber incurrido en una demora excesiva e injustificada en resolver peticiones de los interesados. Esta demora es calificada por el legislador de excesiva. La jurisprudencia ha entendido como demora excesiva como aquella que sobrepasa los lmites tolerables, racionales, ordinarios y normales de espera en el tiempo.

2. La demora debe causar un perjuicio al administrado, no reparable por los medios establecidos en el Cdigo Orgnico Tributario o en leyes especiales. El interesado tiene la carga de probar el perjuicio ocasionado por la demora.

3. El interesado debe haber urgido el trmite por escrito. Debe sealar en su demanda las gestiones realizadas y acompaar copia de los escritos mediante los cuales ha urgido el trmite.

En cuanto a los Legitimados, el sujeto activo de acuerdo al Cdigo Orgnico Tributario es ...cualquier persona afectada... por la demora en la resolucin de la peticin que ha formulado; solicitud que debe estar circunscrita al vnculo jurdico que la une con la Administracin Tributaria sea ste en calidad de contribuyente, de responsable o de tercero con un inters legtimo de acreditar una obligacin tributaria; y el sujeto pasivo nicamente puede ser la Administracin Tributaria que es la obligada por ley a resolver en el lapso establecido las peticiones o solicitudes de los contribuyentes o responsables

Diferencias entre el Amparo Tributario y el Amparo Constitucional. La jurisprudencia de Tribunal Supremo de Justicia ha venido evolucionando sobre el amparo tributario, as por ejemplo la Sala Poltico Administrativa en sentencia 00267 de fecha 24 de febrero de 2000, consideraba que el amparo tributario era una especie del genero amparo constitucional. Criterio que fue cuestionado por la Sala Constitucional, considerando que el amparo tributario es distinto al amparo constitucional, equiparndolo con una pretendida accin de cumplimiento, distinta incluso al recurso contencioso administrativo por abstencin o carencia.

Diferencias entre el Amparo Tributario y la Accin de Abstencin u Omisin. 1. Las abstenciones u omisiones de los rganos del Poder Pblico que violen o amenacen violar derechos o garantas constitucionales, especficamente el derecho de peticin y oportuna respuesta pueden ser atacadas por medio de la accin de amparo constitucional.

2. La referida naturaleza del amparo tributario pudiera conllevar a asimilarlo con el recurso por abstencin o carencia previsto en el artculo 42, numeral 23 de la Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia y en el artculo 182, numeral 1 eiusdem, en la medida en que con su ejercicio se pretende que el rgano jurisdiccional ordene a la Administracin (al funcionario competente) cumplir determinado acto previsto de manera concreta y precisa en la Ley. (Ley reformada en los aos 2004 y 2010).

Este recurso por abstencin o carencia no tiene a diferencia del amparo tributario un procedimiento especfico para su tramitacin; no obstante, se ha aplicado -en atencin a lo dispuesto en el artculo 102 de la Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia, hoy Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia, articulo 98.- el procedimiento consagrado en dicha Ley para los juicios de nulidad de los actos administrativos de efectos particulares, por tratarse de acciones mediante las cuales se controla la legalidad de la actividad o bien de la inactividad de la Administracin.

Igualmente, difiere el amparo tributario de la accin por carencia o abstencin, en lo que respecta al lapso para su ejercicio, pues siendo la ltima un medio de control de la legalidad se le aplica el lapso de caducidad de seis meses que prev el artculo 134 de la Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia, mientras que la interposicin del amparo tributario no tiene un lmite de tiempo establecido expresamente en la normativa que lo consagra

Procedimiento de la accin de amparo Tributario.


Si la accin apareciere razonablemente fundada, el Tribunal requerir informes sobre la demora y fijar un trmino breve y perentorio para la respuesta, no menor de tres (3) das de despacho ni mayor de cinco (5), a partir de la fecha de notificacin. Vencido este lapso, el Tribunal dictar la resolucin que corresponda dentro de los cinco (5) das de despacho siguiente en amparo del derecho lesionado, fijando un trmino a la Administracin Tributaria para que realice el trmite o diligencia o dispensa del mismo actor, previo afianzamiento del inters fiscal comprometido. La decisin podr ser apelada dentro de los diez (10) das de despacho siguiente. Existe la condenacin en costa que no exceder del diez por ciento (10) del valor del recurso o demanda.

Tribunal competente y Recurso de Apelacin.


El Cdigo Orgnico Tributario, establece que la accin podr ser interpuesta por cualquier persona afectada ante el tribunal competente. No seala expresamente cual es el tribunal competente para conocer de la accin de amparo tributario, pero al tratarse de una relacin jurdico-administrativa en materia de contenido tributario, es lgico deducir que el tribunal competente para conocer en Primera Instancia, son los Juzgados Superiores Contenciosos Tributarios del lugar donde se encuentre la sede administrativa del rgano que deba resolver las peticiones o solicitud que el administrado o afectado le exponga.

Le corresponde conocer de las apelaciones que se interpongan por ante los Tribunales Contencioso Tributario a la Sala Poltica Administrativa, conforme a lo dispuesto en el artculo 304 del Cdigo Orgnico Tributario.

La misma Sala Constitucional instituy que para determinar la competencia en materia de amparo tributario deba necesariamente atender a lo dispuesto en el artculo 220 del Cdigo Orgnico Tributario, que es del tenor siguiente:

Artculo 220: Son competentes para conocer en Primera Instancia de los procedimientos establecidos en este Cdigo, los Tribunales Superiores de lo Contencioso Tributario, los cuales los sustanciarn y decidirn con arreglo a las normas de este Cdigo inclusive los que en materia tributaria se originen en reparos de la Contralora General de la Repblica. De las decisiones dictadas por dichos Tribunales podr apelarse dentro de los trminos previstos en este Cdigo. Para ante la Corte Suprema de Justicia.

Tendencias de la accin de amparo tributario.

El amparo tributario en nuestro pas es una accin judicial muy poca utilizada por los abogados tributaritas. En una investigacin realizada en tres Juzgados Superiores en lo Contencioso Tributario de la Regin Capital, en los ltimos seis meses (octubre-diciembre 2011 y enero-marzo 2012), solamente se detectaron cuatro acciones de amparo tributario y todas ellas fueron declaradas improcedentes, el motivo: los abogados confunden el amparo tributario con la accin de amparo constitucional en un caso y en otro, con la accin de abstencin o carencia.

Bibliografa Gaceta Oficial 662 Extraordinario de 23 de enero de 1961.Constitucin de la Republica de Venezuela. Constitucin de la Republica Bolivariana de Venezuela. Gaceta Oficial 5.453 Extraordinario de 24 de marzo de 2000. Gaceta Oficial de la Repblica de Venezuela No 2992 del 03 de agosto de 1982. Cdigo Orgnico Tributario. Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela N 37.305, de fecha 17 de octubre de 2001. Cdigo Orgnico Tributario.

Gaceta Oficial 37.942 de 20 de mayo de 2004. Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia. Gaceta Oficial 39.483 de 09 de agosto de 2010. Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia.

Gaceta Oficial 39.451 de 22 de junio de 2010. Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia. Ley Orgnica de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa. Sentencia 846 de 28 de julio de 2000 de la Sala Constitucional.

Sentencia de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia 926 de fecha 09 de agosto de 2000. Sentencia de la Sala Poltico Administrativa 00267 de fecha 24 de febrero de 2000. Sentencia 2124 de la Sala Constitucional de fecha 02 de noviembre de 2001. Sentencia 654 de la Sala Constitucional de fecha 30 de junio de 2000.

Sentencia 2734 Sala Poltico Administrativa de fecha 20 de noviembre de 2001. Gaceta Oficial 34.060 Extraordinaria de 27 de septiembre de 1988. Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales. Sentencia de fecha 29 de enero de 1997. Sala PolticoAdministrativa de la extinta Corte Suprema de Justicia, con ponencia de la Magistrada Hildegard Rondn de Sans

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