Fuentes del Derecho Laboral en Perú
Fuentes del Derecho Laboral en Perú
SECTOR PRIVADO
Al respecto, coincidimos con lo señalado por En el Perú, donde la principal fuente de Dere-
Adrían Goldin al manifestar que “(…) el sis- cho es la normatividad, no podemos negar que
tema de fuentes es un elemento central en la los precedentes vinculantes, vienen adquirien-
configuración del Derecho del Trabajo; tan- do –en la práctica–, una importancia tal, que
to lo es, que puede afirmarse que si cambia el parecen estar desplazando a la citada norma-
sistema de fuentes, es también el Derecho del tividad, como fuente principal, colocándolos,
Trabajo que está cambiando”(1). En ese sentido respecto a su ubicación en el mismo pelda-
y conocedores de lo dinámica y cambiante de ño que esta última. Para graficar ello, pode-
nuestra querida disciplina, acorde a las nuevas mos recordar que nuestro supremo intérprete
realidades, nos atrevemos a manifestar que de la Constitución, ya hace algunos años, otor-
DOCTRINA LABORAL
–de cierta forma– la familia romano-germáni- gó a sus precedentes vinculantes efectos si-
ca a la cual pertenecemos, estaría siendo afec- milares a una Ley(2). A ello cabe agregar, que
tada en cuanto a la ubicación de su principal del mismo modo, la doctrina constitucional
fuente de Derecho, por el avance protagónico (Robert Alexy y Bernal Pulido) ha señalado
que viene adquiriendo la jurisprudencia y el que el precedente vinculante: “(...) tendrá la
precedente laboral en nuestro país. calidad de una norma constitucional adscrita,
(*) Abogado. Profesor de Derecho Laboral en la Facultad de Derecho de la Universidad de San Martín de Porres. Egresado de la
Maestría de Derecho del Trabajo por dicha casa de estudios.
(1) GOLDIN, Adrián. “El derecho del trabajo; identificando claves para un ejercicio explicativo”. Ponencia presentada en el
V Congreso Nacional organizado por la SPDTSS. Del 24 al 26 de octubre del 2012.
(2) Ver: Concepto desarrollado en las consideraciones previas de la sentencia del pleno jurisdiccional del Tribunal
Constitucional recaída en el expediente N° 0024-2003-AI/TC, de fecha 10 de octubre del 2005 y publicada en el diario
oficial El Peruano el día sábado 9 de noviembre del 2005, mediante la cual se declaró fundada la demanda de
inconstitucionalidad interpuesta por la Municipalidad distrital de Lurín e inconstitucional la ordenanza Municipal N°
000011. Del mismo modo, dicho criterio se aprecia en el f. j. 40 de la STC recaída en el expediente N° 0047-2004-PI/TC y
en el f. j. 49 de la STC recaída en el expedien- te N° 3741-2004-AA/TC.
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SOLUCIONES LABORALES pARA EL SECTOR pRIvADO
es decir, que será una norma que con- antecedente e interesante pronun- del trabajo y el reconocimiento de
formará parte de la Constitución. De ciamiento dictado por el Tribunal cada una de ellas, es preciso refe-
esta manera, al igual que la Norma Constitucional, respecto al sistema rir que existen diversas clasificacio-
Suprema, el precedente constitucio- de fuentes de Derecho(5) median- nes (constitucional, primaria, se-
nal vinculará a todos los operadores te el cual el referido supremo intér- cundaria y terciaria/Generales y
jurídicos, pues, en suma, el preceden- prete ha desarrollado el sistema de especiales/Nacionales e interna-
te constitucional no es más que una fuentes de Derecho diseñado desde cionales, o aquella que se encuen-
extensión de la Constitución. La no nuestra Constitución. tra plasmada en el proyecto de
observancia del precedente constitu- Ley General del Trabajo(6), etc.)
cional por parte del operador jurídico En tales consideraciones, podemos que difieren unas de otras. En nues-
acarreará, de esta manera, la incons- aseverar –hoy en día– que las fuen- tra opinión, es válida aquella clasi-
titucionalidad de dicho actuar”(3). tes de Derecho del Trabajo que han ficación que se promueva, respetan-
Asimismo, “Téngase en cuenta que sufrido mayores cambios respecto do fielmente el sistema jurídico(7) al
en fundamento 1.a de la STC Exp. a su ubicación dentro del sistema que pertenecemos; así como lo se-
N° 2409-2002-AA/TC el tribunal de fuentes de Derecho, en el Perú, ñalado en el artículo 51(8) de nues-
se autocalificó como ‘Poder Cons- son la denominada jurisprudencia y tra vigente constitución que con-
tituyente Constituido’, por lo que el precedente laboral. Precisamen- sagra la pirámide de Hans Kelsen
ha estado a un paso de conside- te, es sobre estos dos y sus princi- (obra: Introducción a la Teoría
rar que sus ‘precedentes’ tendrían pales cambios (además de los ple- Pura del Derecho en 1934). Del
‘efectos similares’ a las normas nos jurisdiccionales) a los cuales mismo modo, se debe tener en con-
constitucionales”(4). nos referiremos en este artículo, sin sideración y dar un vistazo a lo de-
desconocer a la normatividad como sarrollado por el supremo intérprete
En atención a lo manifestado, si el clásica fuente del Derecho del Tra- de nuestra Constitución en la antes
precedente vinculante tiene efec- bajo, la costumbre, el convenio co- citada sentencia recaída en el ex-
tos similares a una Ley o calidad de lectivo, el reglamento interno de pediente N° 047-2004-PI/TC. En
norma constitucional abstracta, po- trabajo, el contrato de trabajo, los ese orden de ideas, siguiendo di-
dríamos ubicar tanto a la normativi- principios generales del Derecho y chas pautas y atendiendo al concep-
dad y al precedente en una misma la doctrina. Asimismo, respecto a la to de fuentes de Derecho del Traba-
categoría dentro de nuestro siste- clasificación de fuentes de Derecho jo, podríamos asumir pacíficamente
ma jurídico de fuentes de Derecho;
siendo ello así, en la práctica es-
taríamos migrando del civil law al
common law; o en todo caso, esta- (3) Citados por VINATEA RECOBA, Luis y Jorge TOYAMA MIYAGUSUKU. Comentarios a la
rían conviviendo ambos sistemas, lo Nue- va Ley Procesal del Trabajo. Análisis Normativo. Lima: Gaceta Jurídica S.A, 2010, p. 184.
que corrobora que no existen mode- (4) ARIANO DEHO, Eugenia. “Precedentes vinculantes y pirámide normativa. Los frenesíes de
poder del Tribunal Constitucional”. En: Diálogo con la Jurisprudencia. N° 96, Lima, 2006, p. 82.
los químicamente puros, por lo cual (5) Sentencia del pleno jurisdiccional del Tribunal Constitucional recaída en el expediente N° 047-
en nuestro país, tenemos un com- 2004- PI/TC, de fecha 24 de junio del 2006 y publicada en el diario oficial El Peruano el día sábado
13 de mayo del mismo año, mediante la cual se declaró infundada la demanda de
portamiento híbrido en cuanto a la inconstitucionalidad in- terpuesta por José Claver Nina - Quispe Hernández en representación del
aplicación de ambos sistemas. La Gobierno Regional de San Martín, contra la Ley N° 27971 (Ley que faculta el nombramiento de
idea que sostenemos es obviamen- profesores aprobados en con- curso público autorizada por Ley N° 27491).
(6) Proyecto de Ley General del Trabajo:
te debatible, pero no será materia de Artículo XIV.- Fuentes del Derecho del Trabajo.-
análisis en el presente artículo, sien- Las relaciones individuales y colectivas de trabajo se regulan por:
do nuestro único propósito desarro- La Constitución Política del Perú.
llar la jurisprudencia, el precedente El tratado aprobado y ratificado.
vinculante y los plenos jurisdiccio- La ley y el decreto legislativo.
El reglamento dictado por el Poder Ejecutivo.
nales laborales.
La convención o convenio colectivo.
El reglamento interno de trabajo.
En virtud a lo antes expuesto, y con- La costumbre
forme señala el diccionario de la La jurisprudencia.
Real Academia de la Lengua Espa- El contrato de trabajo.
ñola, podemos recordar que la pala- (7) Para Francisco Gómez Valdez: “Las fuentes del Derecho del Trabajo varían de un país a otro y
están relacionadas con el sistema jurídico nacional, así como con el rol jugado por los agentes
bra fuente proviene de la voz latina laborales, el papel jugado por la jurisprudencia, la recepción de la normatividad internacional y el
fons – fontis, que significa manan- estado institu- cional de la nación (…)”. En: GÓMEZ VALDEZ, Francisco. Derecho del Trabajo.
tial de agua que brota de la tierra; Relaciones Indi- viduales de Trabajo. Segunda edición, Editorial San Marcos, Lima, 2007, p. 56.
(8) Artículo 51.- (Constitución de 1993) “La Constitución prevalece sobre toda norma legal; la ley,
siendo pues, el fundamento u origen so- bre las normas de inferior jerarquía, y así sucesivamente. La publicidad es esencial para la
de algo. En el Perú, existe un único vigencia de toda norma del Estado”.
que las Directivas del Ministerio de si la respuesta dada a un caso por repitiera en los siguientes del mis-
Trabajo pueden ser –en la actuali- los organismos jurisdiccionales se mo tipo, entonces se formaría lo que
dad– debido a sus reiterantes nomi-
naciones y sus particularidades, in-
corporadas en el sistema de fuentes (9) A mayor alcance puede verse: ULLOA MILLARES, Daniel. “Las directivas del Ministerio de
Trabajo y Promoción del Empleo. Una nueva fuente de Derecho Laboral”. En: Actualidad Jurídica.
de Derecho del Trabajo también(9). N° 184, Lima, 2009, pp. 281-284.
(10) Al respecto, se puede apreciar un interesante debate a raíz de una publicación en la sección Derecho
El desarrollo del sistema de fuentes del diario oficial El Peruano, del 20 de noviembre del 2007, escrita por el Dr. Aníbal Torres Vásquez
de Derecho en general es un tema “Jurisprudencia y las fuentes del derecho”. Días más tarde, con fecha 11 de diciembre del 2007, se
publicó en el suplemento “Jurídica” del mismo diario oficial, un artículo del Dr. Juan Monroy Gál-
sensible que en más de una oportu- vez “El Derecho en broma y en serio” (puede verse también en el Blog: Los enemigos del Juez Mon-
nidad ha sido materia de debate en- tenegro. Apuntes sobre derecho, proceso y justicia: <http://derechoyproceso.blogspot.com/2007/12/
el-derecho-en-broma-y-en-serio.html>). Nuevamente, en respuesta a este último artículo, con fecha
tre profesores de Derecho(10) respecto 21 de diciembre del 2007, el Dr. Aníbal Torres Vásquez, publicó “Fuentes formales del derecho” en
a las particularidades que se resal- el diario El Peruano. También puede verse en: <http://www.etorresvasquez.com.pe/La-Jurispruden-
tan al desarrollar cada una de ellas. cia.html>. Nuestra intención, únicamente, es dar a conocer el intercambio de dos opiniones diferen-
tes sobre un mismo tema, a efectos de que cada uno de los lectores, pueda enriquecerse con dichos
Es por eso de que hemos sido cuida- comentarios y sacar sus propias conclusiones.
dosos al desarrollar la jurispruden- (11) RUBIO CORREA, Marcial. El sistema jurídico. Introducción al Derecho. Décima edición. Pontifi-
cia y el precedente laboral, sin entrar cia Universidad Católica del Perú, Fondo Editorial, Lima, 2009, p. 160.
(12) En ese orden de ideas, respecto a la emisión de la citada fuente por el máximo órgano jurisdiccional,
en tecnicismos ni en cuestionamien- sensu stricto, no podríamos hablar de “jurisprudencia o precedentes administrativos”, teniendo en
tos teóricos que ameriten un estudio consideración que los pronunciamientos dictados por las máximas autoridades administrativas (su-
exhaustivo de las fuentes de Derecho premos entes en la vía administrativa únicamente) podrán ser impugnados ante la vía judicial (proce-
so contencioso administrativo o proceso de amparo), razón por la cual, dichas resoluciones podrían
en general, por no ser objeto de estu- ser revocadas por la más alta autoridad judicial, con lo cual la “jurisprudencia o precedentes admi-
dio del presente artículo. nistrativos”, en dichos términos, no encajaría en la definición en estricto sentido. Sin embargo, en el
lenguaje jurídico de los abogados, se suele hacer referencia a la jurisprudencia o precedentes admi-
nistrativos como tal, pero debiendo entender que así lo será solamente en un sentido amplio de di-
En virtud de lo anteriormente ex- cha conceptualización. El sustento legal reposa en el artículo VI.1 del Título Preliminar de la Ley
puesto, al día de hoy, podemos N° 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General “Los actos administrativos que al re-
apreciar distintas definiciones de solver casos particulares interpreten de modo expreso y con carácter general el sentido de la le-
gislación, constituirán precedentes administrativos de observancia obligatoria por la entidad,
jurisprudencia, encontrando acep- mientras dicha interpretación no sea modificada. Dichos actos serán publicados conforme
ciones de dicha fuente en sentido a las reglas establecidas en la presente norma”. A manera de ilustración, se puede
amplio y estricto. Entendemos por revi- sar el artículo 154 del Decreto Supremo N° 135-99-EF (TUO del Código Tributario),
artículo 43 del Decreto Legislativo N° 807 (Facultades, normas y organización del Indecopi),
jurisprudencia, en sentido amplio, artículos 32 y 33 de la Resolución de la Superintendencia Nacional de los Registros Públicos N°
aquellas: “(...) resoluciones que 263-2005-SUNARP (aprueban texto modificado del Reglamento del Tribunal Registral), artículo
23 de la Resolución Ministerial N° 789-2011-EF-10 (aprueban reglamento de la organización y
los magistrados judiciales emiten funciones del Organismo supervisor de las Contrataciones del Estado - OSCE), artículo 77 del
en ejercicio de sus atribuciones ju- Decreto Supremo N° 017-2001- PCM (aprueban reglamento general de la SUNASS), artículo 53 de
risdiccionales, para solucionar los la Resolución del Consejo Direc- tivo Organismo Supervisor de la Inversión de la Energía y Minería
Osinergmin N° 674-2008-OS-CD (modifican el reglamento del Osinergmin para la solución de
conflictos a ellos sometidos, que se controversias); entre otros.
suscitan entre los individuos o entre (13) Respecto a la jurisprudencia o precedentes administrativos en materia laboral, puede verse la Reso-
estos y la sociedad”. Por otro lado, lución Directoral General N° 09-2012/MTPE/2/14, mediante la cual se hace un distingo entre juris-
prudencia y precedente, señalando que: “Sí es una causal regulada el apartamiento de precedentes
se puede decir de la jurisprudencia administrativos; sin embargo, estos no se configuran en función de un conjunto de pronunciamientos
en sentido estricto, que compren- de una determinada dirección regional; sino en virtud de pronunciamientos declarados por una auto-
de: “más propiamente a las resolu- ridad de alcance nacional, en este caso la Dirección General de Trabajo del Ministerio de Trabajo y
Promoción del Empleo, siempre que esta señale de manera expresa que su pronunciamiento constitu-
ciones que emite el máximo tribu- ye un precedente administrativo vinculante para las instancias administrativas a nivel nacional”. Se-
nal, pero no a las resoluciones de gún el MTPE, este último criterio, encuentra respaldo en el artículo 4 del Decreto Supremo N° 017-
2012-TR (antes D.S. N° 001-93-TR) y el artículo VI del Título Preliminar de la Ley N° 27444.
los tribunales y juzgados inferiores Es así que, a manera de ejemplo podemos recordar el “precedente administrativo vinculante”, recaí-
a él”(11) (…)(12) (13) (14). do en la Resolución Directoral General N° 021-2011/MTPE/2/14 publicada en el diario oficial El Pe-
ruano el miércoles 30 de noviembre de 2011, mediante la cual se realizó una interpretación amplia
Al respecto, Neves Mujica refiere de la libertad sindical, para superar la desregulación existente en el caso de las relaciones colectivas
de trabajo en los supuestos de descentralización productiva (particularmente lo expresado en el con-
que: “La sentencia común, que pone siderando 19 , inciso b).
fin a la instancia o al proceso y de- (14) Mención aparte merecen las resoluciones de Tribunal del Servicio Civil (Servir), que de conformidad
clara el derecho de las partes inter- con el artículo 4 del Decreto Supremo N° 008-2010-PCM (Decreto Supremo que aprueba el Regla-
mento del Tribunal del Servicio Civil) señala que: “Los pronunciamientos que así se determinen en
vinientes en este, tiene efectos solo Sala Plena del Tribunal constituyen precedentes administrativos de observancia obligatoria. Di-
sobre ellas (artículo 121 del Código chos pronunciamientos deberán ser adoptados por no menos del cincuenta por ciento más uno del to-
Procesal Civil), por lo que no cons- tal de los vocales del Tribunal”. A ello cabe agregar, que la emisión de precedentes administrativos de
observancia obligatoria antes referida encuentra respaldo legal en lo estipulado en el artículo 2.8 del
tituye un producto normativo. Pero artículo V del Título Preliminar de la Ley N° 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General
sí forma un precedente indicativo cuando señala que: “Las resoluciones emitidas por la Administración a través de sus tribunales o con-
a seguirse en futuros casos seme- sejos regidos por leyes especiales, estableciendo criterios interpretativos de alcance general y debi-
damente publicadas. Estas decisiones generan precedente administrativo, agotan la vía administrati-
jantes al ya resuelto. Sin embargo, va y no pueden ser anuladas en esa sede”. Sobre este punto el profesor JorgeToyama refiere que en la
práctica son pocos los casos impugnados ante el proceso contencioso administrativo (principalmente
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SOLUCIONES LABORALES pARA EL SECTOR pRIvADO
propiamente se conoce como una Asimismo, “la obligatoriedad del transparencia de los órganos jurisdic-
jurisprudencia”(15). respeto a los precedentes emitidos cionales frente a los ciudadanos que
por los tribunales de superior jerar- solamente anhelan que un caso simi-
En virtud de lo antes expuesto, po- quía existe sin importar si con la de- lar pueda ser resuelto en igual forma
demos definir a la Jurisprudencia – cisión se sigue un criterio que ha sido por el justiciable. Al existir pronun-
en sentido estricto– como el conjunto aplicado en diversos casos, o bien, si ciamientos contradictorios, la ima-
de resoluciones reiteradas y unifor- solamente se sigue un criterio deci- gen institucional se puede ver afec-
mes dictadas por el máximo órgano dido en una sola sentencia. También tada, al confundir sus motivaciones
jurisdiccional. resulta irrelevante si las decisiones con actos de corrupción.
precedentes se aplicaron durante los
Ahora bien, “distinta es la situa- últimos años o en el siglo pasado”(18). Tal es la importancia del preceden-
ción de las llamadas sentencias nor- te judicial, que en términos de Ja-
mativas. En estas, un único pronun- Robert Alexy nos refiere que el pre- vier Arévalo Vela, se dice que: “En
ciamiento –y no una serie de ellos, cedente cumple tres funciones: el Perú, hoy en día el concepto tradi-
como en la jurisprudencia– configura “(…) de estabilización, progreso y cional de jurisprudencia ha sido su-
un precedente vinculante, cuando en de descarga (…) con el aseguramien- perado por el de ‘precedente vincu-
él se interprete la norma aplicable de to de la estabilidad, el uso del pre- lante’, sea este originado por la
modo general. En esta hipótesis, la cedente supone también una contri- justicia ordinaria (Poder Judicial) o
interpretación dada a la norma en el bución a la seguridad jurídica y a la por la justicia constitucional (Tribu-
primer caso será obligatoria para los protección de la confianza en la apli- nal Constitucional)”(20).
siguientes casos en los que esa misma cación del Derecho”(19).
norma esté involucrada. Pese a todo, En ese orden de ideas, creemos acer-
cabe también desplazar el precedente Es en ese sentido, que si no existie- tado desarrollar, en primer lugar:
del mismo modo que en el supuesto ra obligatoriedad en los precedentes la Jurisprudencia: (i) del Tribunal
anterior y con los mismos efectos, de vinculantes, no se lograría la tan an- Constitucional (TC) y (ii) del Poder
hacerlo indebidamente”(16). siada justicia predecible, la cual se Judicial (PJ). En segundo lugar, ana-
encuentra relacionada con la segu- lizaremos el precedente laboral: ex-
Nótese pues que existe una distin- ridad jurídica. Por lo tanto, la pre- pedido por el TC y (ii) el PJ(21). Final-
ción entre lo que entendemos por dectibilidad de las resoluciones se mente, creemos conveniente abordar
jurisprudencia tal como ya hemos hace necesaria en la medida que for- los plenos jurisdiccionales y sus dis-
recordado sus alcances y lo que en- talece la credibilidad, confianza y tintos alcances.
tendemos por precedente vinculante.
En tal sentido, precedente vinculante
constituye un solo pronunciamien- en temas disciplinarios), siendo la razón de no acudir a la vía judicial, porque básicamente es “el Es-
tado” contra “el Estado” que entrarían en conflicto.
to expedido por la más alta autori- A mayor alcance, recomendamos visualizar el conversatorio realizado entre jueces del PJ y vocales
dad jurisdiccional, mediante el cual del Tribunal del Servicio Civil (Servir), realizado con fecha 11 de octubre de 2010 y la segunda mesa
la plasmación de una regla jurídica, de trabajo llevada a cabo con fecha 14 de noviembre de 2011.
tomada de un caso particular tendrá Ver:<http://www.pj.gob.pe/wps/wcm/connect/CorteSuprema/s_cortes_suprema_home/as_servicios/
busqueda_basica>.
alcances generales para la solución (15) NEVES MUJICA, Javier. Introducción al derecho del trabajo. Pontificia Universidad Católica del
de casos futuros semejantes, con gra- Perú, Lima, 2009, p. 101.
do de obligatoriedad. Su fundamen- (16) Ibídem, p. 102.
(17) Para Francisco Eguiguren Praeli: “La igualdad en la aplicación de la ley, que impone una obligación a
to, se expresa en el principio-derecho todos los órganos públicos (incluidos los órganos jurisdiccionales) por la cual estos no podrán aplicar
a la igualdad(17) que encuentra la ley de una manera distinta a personas que se encuentren en casos o situaciones similares”. EGUI-
respal- do en aforismos como el de GUREN PRAELI, Francisco. Estudios Constitucionales. ARA Editores, Lima, 2002. p. 97.
(18) SILVA HUALLANCA, Jesús. La influencia del binding of precedent en la formación del precedente
“donde existe la misma razón existe constitucional peruano. Artículo Inédito, Lima, 2008.
el mis- mo derecho”, entre otros. (19) ALEXY, Robert. Teoría de la argumentación jurídica. La teoría del discurso racional como teoría de
la fundamentación jurídica. Traducción de Manuel Atienza e Isabel Espejo. Palestra Editores, Lima,
Respecto a la obligatoriedad referida, 2007, pp. 379 y 380.
a favor del máximo tribunal, debe- (20) ARÉVALO VELA, Javier. Derecho del Trabajo Individual. Fundación Ugarte de Pino, Fondo Edito-
rial, Lima, 2012, p. 45
mos recordar que, doctrinariamente, (21) Adicional a ello, es necesario precisar que sin perjuicio de conocer nuestra jurisprudencia, preceden-
la virtualidad de vincular su decisión tes y plenos jurisdiccionales laborales; también debemos nutrirnos de los pronunciamientos dictados
a un órgano jerárquicamente inferior por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) en materia laboral. La CIDH se ha pro-
nunciado en pocas oportunidades y tímidamente sobre asuntos laborales al desarrollar los derechos a
se le conoce como stare decisis ver- la libertad de asociación, desarrollo progresivo de los derechos económicos sociales y culturales, de-
tical. Asimismo, a la autovincula- recho a la propiedad privada, entre otros; conforme podemos apreciar en los siguientes casos: Caso
Trabajadores cesados del Congreso Aguado Alfaro y otros vs. Perú. Sentencia de 24 de noviembre
ción con sus precedentes se le cono- de 2006; caso Acevedo Jaramillo y otros vs. Perú. Sentencia de 7 de febrero de 2006; caso del
ce como stare decisis horizontal. Tribunal Constitucional vs. Perú. Sentencia de 31 de enero de 2001; caso Baena Ricardo y otros
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SOLUCIONES LABORALES pARA EL SECTOR pRIvADO
grave flagrante (STC Exp. N° 0764- N° 820-2002-Lambayeque, Casa- Procesal del Trabajo - Ley N° 29497
2011-PA/TC); sobre la configu- ción N° 2037-2000-Piura); sobre (NLPT) señala que: “Los jueces la-
ración del despido por embriaguez la triple vacacional y la oportu- borales, bajo responsabilidad,
(STC Exp. N° 3169-2006-P/TC); nidad del descanso vacacional imparten justicia con arreglo a la
sobre la justificación del despido por (Casación N° 2170-2003-Lima, Constitución Política del Perú, los
no presentar título profesional (STC Casación N° 2306-2004-Lima), so- tratados internacionales de derechos
Exp. N° 03688-2010-PA/TC); entre bre costumbre laboral (Casación humanos y la ley. Interpretan y apli-
otras. N° 3425-2009-Lima Norte, Casa- can toda norma jurídica, incluyen-
ción N° 3744-2009-Callao, Casación do los convenios colectivos, según
b) Jurisprudencia del PJ N° 3294-2009-Callao); sobre el con- los principios y preceptos constitu-
tenido y dimensión de la liber- cionales, así como los precedentes
En nuestra opinión, constituye juris- tad sindical (Casación N° 2241- vinculantes del Tribunal Consti-
prudencia del PJ o jurisprudencia or- 2007-Huara, Casación N° 4940- tucional y de la Corte Suprema de
dinaria, el conjunto de resoluciones 2007-Tacna, Casación N° 710-2007- Justicia de la República” (el resal-
reiteradas y uniformes expedidas por Lima); sobre el principio de pri- tado es nuestro). Asimismo, se debe
la Corte Suprema (Sala Constitucio- macía de la realidad (Casación observar lo señalado en la primera
nal y Social Permanente por un lado N° 3547-2009-Callao, Casación Disposición Final de la Ley Orgáni-
y la Sala Transitoria por otro, o aque- N° 2060-2009-Arequipa, Casación ca del Tribunal Constitucional - Ley
llos pronunciamientos expedidos por N° 4940-2007-Tacna); sobre los N° 28301(27).
ambas salas) (el sustento legal es el contratos modales en el régimen de
artículo 22 de la Ley Orgánica del exportación de productos no tradi- Respecto a la obligatoriedad que tie-
Poder Judicial)(26). Algunos autores cionales (Casación N° 2163-2005- nen todos los órganos jurisdicciona-
refieren a estos pronunciamientos Lima, Casación N° 1979-2005-Lima, les (entre ellos los jueces laborales)
como jurisprudencia del PJ sin pre- Casación N° 228-2006-Lima); sobre de cumplir lo señalado en los pre-
cedente vinculante, toda vez que la la representación sindical (Casa- cedentes vinculantes del TC y de la
obligatoriedad del referido artículo ción N° 602-2010-Lima, Casación Corte Suprema, debemos recordar
22 es relativa, porque permite apar- N° 2864-2009-Lima); entre otras. que con fecha 4 de abril de 2006 se
tarse de lo señalado, debiendo fun- publicó en el diario oficial El Perua-
damentar su resolución. En la prác- no la famosa Resolución de Jefatu-
tica, pese a dicho apartamiento, ya II. Precedente vinculante del ra N° 021-2006-J-OCMA/PJ(28), me-
uno podría visualizar cómo sería re- TC y precedente vincu- diante el cual la Oficina de Control
suelto su caso en la Corte Suprema. lante del PJ de la Magistratura - OCMA, dispu-
Sin embargo, en más de una oportu- so que todos los órganos jurisdiccio-
nidad se logró conocer de pronun- Al respecto, el artículo IV del Tí- nales de la república se encuentran
ciamientos contradictorios dictados tulo Preliminar de la Nueva Ley obligados a dar cabal cumplimiento
por la Sala Constitucional y Social
Permanente de la Corte Suprema
con aquellos dictados por la Sala (26) Texto Único Ordenado de la Ley Orgánica del Poder Judicial - Decreto Supremo N° 017-93-JUS
Transitoria. Carácter vinculante de la doctrina jurisprudencial
Artículo 22.- Las Salas Especializadas de la Corte Suprema de Justicia de la República ordenan la
Precisamente, la utilización del ci- publicación trimestral en el diario oficial El Peruano de las Ejecutorias que fijan principios jurispru-
denciales que han de ser de obligatorio cumplimiento, en todas las instancias judiciales.
tado artículo constituye desde hace Estos principios deben ser invocados por los magistrados de todas las instancias judiciales, cualquie-
varios años la forma más utiliza- ra que sea su especialidad, como precedente de obligatorio cumplimiento. En caso de que por excep-
ción decidan apartarse de dicho criterio, están obligados a motivar adecuadamente su resolución de-
da para unificar criterios en nues- jando constancia del precedente obligatorio que desestiman y de los fundamentos que invocan.
tro país, siendo abundantes las re- Los fallos de la Corte Suprema de Justicia de la República pueden excepcionalmente apartarse en sus
soluciones en materia laboral que resoluciones jurisdiccionales, de su propio criterio jurisprudencial, motivando debidamente su reso-
lución, lo que debe hacer conocer mediante nuevas publicaciones, también en el Diario Oficial El
marcaron distintas pautas a seguir Peruano, en cuyo caso debe hacer mención expresa del precedente que deja de ser obligatorio por el
en un caso a futuro, buscando así nuevo y de los fundamentos que invocan.
el logro de la predictibilidad judi- “Los jueces interpretan y aplican las leyes o toda norma con rango de ley y los reglamentos según los
preceptos y principios constitucionales, conforme a la interpretación de los mismos que resulte de las
cial laboral. resoluciones dictadas por el Tribunal Constitucional”.
(27) PRIMERA.- Los jueces y tribunales interpretan y aplican las leyes y toda norma con rango de ley
A manera de ejemplo, podemos y los reglamentos respectivos según los preceptos y principios constitucionales, conforme a la inter-
apreciar: Sobre la procedencia pretación de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el TC en todo tipo de procesos,
bajo responsabilidad.
de la indemnización a los tra-
(28) Cabe precisar que al 4 de abril de 2006, ya había transcurrido más de un año y tres meses de vigen-
bajadores de confianza (Casa- cia del Código Procesal Constitucional, mediante el cual se facultaba a dictar precedentes vinculan-
ción N° 2634-2009-Junín, Casación tes bajo el amparo del artículo VII de su Título Preliminar. Ello quiere decir, que durante ese lapso
a los precedentes vinculantes del TC Laboral distrital de Cañete del 1 y criterio deberá aplicarse cuando se
recaídos en las sentencias N° 206- 2 de diciembre de 2008, en el tema dicte el primer precedente vinculante
2005-PA/TC (caso Baylón) y N° 01, acordó que: “En materia cons- judicial bajo los alcances del artículo
N° 4227-2005-PA/TC (caso juegos titucional es de obligatorio cumpli- 40 de la Nueva Ley Procesal del Tra-
de casino y máquinas tragamone- miento el precedente vinculante en bajo - Ley N° 29497 (NLPT).
das); bajo responsabilidad. las sentencias del Tribunal Constitu-
cional, consecuentemente la tenden- a) Precedente vinculante del TC
Ante ello, en la misma fecha, el Con- cia es sancionar la inobservancia de
sejo Ejecutivo del Poder Judicial pu- dichos precedentes con la suspen- Al respecto, el Tribunal Constitu-
blicó el siguiente comunicado(29): sión temporal de los magistrados in- cional define al precedente vincu-
“Respecto a la Resolución de Jefatu- fractores. Con relación a los casos de lante como: “(…) aquella regla jurí-
ra N° 021-2006-J-OCMA/PJ expedi- los precedentes judiciales de la Cor- dica expuesta en un caso particular y
da por el señor Jefe de la Oficina de te Suprema de Justicia de la Repú- concreto que el TC decide establecer
Control de la Magistratura del Poder blica, por regla general son vincu- como regla general; y, por ende, de-
Judicial el 13 de marzo del año en lantes, sin embargo, por excepción viene en parámetro normativo para
curso, comunicado en la fecha me- el magistrado puede decidir apartar- la resolución de futuros procesos de
diante oficio N° 2826-2006-GD-OC- se de dicho criterio, estando previsto naturaleza homóloga. El precedente
MA-FTC/imo; el Consejo Ejecutivo en el artículo 22 de la Ley Orgánica constitucional tiene por su condición
del Poder Judicial, considera necesa- del Poder Judicial, están obligados de tal, efectos similares a una ley. Es
rio dirigirse a los señores magistra- a motivar adecuadamente la resolu- decir, la regla general externalizada
dos de la República para puntualizar: ción dejando constancia del prece- como precedente a partir de un caso
Primero: con arreglo a los artículos dente obligatorio que desestima y de concreto se convierte en una regla
138 y 139, inciso 1, de la Constitu- los fundamentos que invocan”. preceptiva común que alcanza a to-
ción y artículo 1 de la Ley Orgánica dos los justiciables y que es oponi-
del Poder Judicial, la potestad de ad- En igual sentido, en el pleno juris- ble frente a los poderes públicos. En
ministrar justicia se ejerce a exclusi- diccional constitucional distrital de puridad, la fijación de un preceden-
vidad por el Poder Judicial a través Lima del 15 y 16 de julio de 2010, te constitucional significa que ante la
de los órganos jerárquicos conforme en el tema 1 se acordó que: “Los jue- existencia de una sentencia con unos
a la Constitución y a las leyes. Se- ces como regla deben aplicar los pre- específicos fundamentos o argumen-
gundo: Los magistrados judiciales cedentes vinculantes establecidos tos y una decisión en un determina-
solo están sometidos a la Constitu- por el Tribunal Constitucional; pero, do sentido, será obligatorio resolver
ción y a la ley, y el Estado les garan- pueden desvincularse de dichos pre- los futuros casos semejantes según
tiza su independencia jurisdiccional, cedentes, siempre que con su deci- los términos de dicha sentencia”(30).
consagrada en el inciso 1 del artículo sión se proteja de mejor manera al
accionante, en cuanto al derecho fun- El sustento legal se encuentra recep-
146 de la Carta fundamental y en el cionado en el artículo VII del Títu-
artículo 2 de la Ley Orgánica del Po- damental violado”.
lo Preliminar del Código Procesal
der Judicial”. Constitucional - Ley N° 28237, al se-
En tal sentido, el juez laboral se en-
No obstante tal comunicado, el TC cuentra en la obligación de conocer ñalar que: “Las sentencias del Tribu-
nuevamente en escena, mediante los precedentes vinculantes del Tri- nal Constitucional que adquieren la
sentencia de fecha 13 de febrero de bunal Constitucional, bajo respon- autoridad de cosa juzgada constitu-
2007 (Expediente N° 006-2006-PC- sabilidad de ser sancionado funcio- yen precedente vinculante cuando así
TC) y a efectos de respaldar el obli- nalmente por su inaplicación, (sin lo exprese la sentencia, precisando
entrar a discutir, por razones de el extremo de su efecto normativo.
gatorio cumplimiento de sus prece-
espacio, la pertinencia de utilizar Cuando el Tribunal Constitucional
dentes, a través de su fundamento
en nuestro sistema la conocida téc- resuelva apartándose del preceden-
jurídico N° 53, señaló que el Con-
nica del distinguishing). El mismo te, debe expresar los fundamentos de
sejo Ejecutivo del Poder Judicial
había incurrido en una inconstitu-
cional interpretación de la indepen-
dencia jurisdiccional de los jueces de tiempo, el TC ya había dictado otros precedentes vinculantes. Si ello es así, más saludable hubie-
se sido que la OCMA respalde al TC respecto a los alcances de sus precedentes vinculantes a manera
del PJ, afirmando que dicho comu- general, sin individualizar casos puntuales. En igual sentido, hubiese sido menos controversial que la
nicado no tiene carácter jurídico y OCMA respalde no solo los pronunciamientos del TC, sino también los de la Corte Suprema, como
carece de efectos legales. sí se pronunciaron nuestros justiciables en el citado pleno jurisdiccional laboral distrital (Cañete) del
año 2008 en atención a la importancia de dichos alcances.
(29) Ver: <http://www.justiciaviva.org.pe/nuevos/2006/abril/06/comunicado_cepj.pdf>.
Sobre este punto, conforme a lo (30) STC recaída en el Exp. N° 0024-2003-AI/TC, f. j. 34 de la STC recaída en el expediente N° 047-
señalado, el Pleno Jurisdiccional 2004-AI/TC, f. j. 49 de la STC recaída en el expediente N° 3741-2004-AA/TC.
71
SOLUCIONES LABORALES pARA EL SECTOR pRIvADO
hecho y de derecho que sustentan la de Riesgo SCTR (STC Exp. resolverlo. La decisión que se toma-
sentencia y las razones por las cuales N° 02513-2007-PA/TC); cambio ba en mayoría absoluta de los asis-
se aparta del precedente”. de precedente vinculante respecto a tentes al Pleno constituía doctrina
las nuevas reglas procesales para la jurisprudencial y vinculaba a los ór-
Hasta antes de la vigencia del cita- procedencia del recurso de agravio ganos jurisdiccionales del Estado,
do cuerpo legal, la legislación pro- constitucional a favor del hasta que sea modificada por otro
cesal constitucional se encontraba re- prece- dente (STC Exp. N° pleno casatorio”. No obstante dicha
gulada de forma dispersa, siendo la 03908-2007- AA); amparo facultad, el referido artículo no fue
Ley N° 23506 la que en su artículo 9 laboral (STC Exp. N° 4650- utilizado durante mucho tiempo. Es
regulaba una jurisprudencia del cier- 2007-PA/TC); sobre co- bro de así que tuvieron que transcurrir más
to modo relativa, porque un inferior beneficios sociales (STC Exp. de 15 años para que por primera vez,
podría apartarse bastando con fun- N° 3052-2009-PA/TC). en el año 2008 se publique el primer
damentar su decisión. Sin embargo, pleno casatorio a su amparo. La se-
desde del 1 de diciembre de 2004, el A ello cabe agregar, que de con- ñalada norma fue materia de crítica,
Tribunal Constitucional se encuentra formidad con los artículos 81 y pues se reunían en sala plena jueces
facultado a dictar precedentes vincu- 82 del Código Procesal Constitu- supremos de distintas especialidades
lantes al amparo de lo regulado por cional: “Las sentencias del Tribu- para unificar criterios y definir linea-
el artículo VII de su Título preli- nal Constitucional en los procesos mientos sobre temas que requerían
minar. Sobre el valor de sus prece- de inconstitucionalidad y las re- de una especialización. En esos tér-
dentes vinculantes, el mismo TC tal caídas en los procesos de acción minos, la Sala Plena de la Corte Su-
como ya hemos mencionado, mani- popular que queden firmes tienen prema, estaba facultada para dictar
fiesta que tienen efectos similares a autoridad de cosa juzgada, por lo un precedente judicial en materia la-
una ley. que vinculan a todos los pode- boral, pero nunca lo hizo.
res públicos y producen efectos
En materia laboral, desde el 2004 a generales desde el día siguiente Posteriormente, ya en el año 2009
la fecha, se han dictado los siguien- a la fecha de su publicación” (el entró en vigencia la Ley N° 29364(31)
tes precedentes vinculantes: resaltado es nuestro). Es así que, que modificó el ya antes citado ar-
en materia laboral podemos citar tículo 400, siendo su nueva redac-
Criterios de procedibilidad de ción la siguiente: “La Sala Suprema
las demandas de amparo en ma- las siguientes sentencias: Sobre el
CAS (STC Exp. N° 00002-2010- Civil puede convocar al pleno de los
teria pensionaria. Contenido magistrados supremos civiles a efec-
esencial del derecho a la pen- PI/TC); sobre los principios la-
borales constitucionales y el de- tos de emitir sentencia que constitu-
sión (STC Exp. N° 1417-2005- ya o varíe un precedente judicial. La
PA/TC); sobre jornada de tra- sarrollo de la libertad sindical,
negociación colectiva y huelga decisión que se tome en mayoría ab-
bajo minero. Jornadas atípicas soluta de los asistentes al pleno casa-
(STC Exp. N° 4635-2004-PA/ (STC N° Exp. 008-2005-PI/TC);
sobre el sistema de fuentes de De- torio constituye precedente judicial
TC y Resolución aclaratoria); y vincula a los órganos jurisdiccio-
procedencia de la vía del proce- recho (STC Exp. N° 047-2004-
AI/TC); sobre el régimen labo- nales de la República, hasta que sea
so constitucional de amparo en modificada por otro precedente”.
materia laboral. Competencia ré- ral especial para el sector agrario
gimen laboral público y privado (STC Exp. N° 000027-2006-PI/
Es decir, conforme al principio de es-
(STC Exp. N° 0206-2005-PA/ TC); entre otras.
pecialidad, la facultad de dictar pre-
TC); pensión de invalidez por cedentes judiciales en sala plena, fue
b) Precedente judicial laboral del PJ
enfermedad profesional (STC trasladada únicamente a la Sala Per-
Exp. N° 10087-2005-PA/TC); Conforme lo establecía el artículo manente Civil y la Sala Transito-
pensión de invalidez por enfer- 400 del Código Procesal Civil, el ria Civil de la Corte Suprema. Es así
medad profesional (STC Exp. cual en su redacción primigenia se- que, en materia civil, existen ya cin-
N° 6612-2005-PA/TC); sobre el ñalaba que “cuando una de las Salas co precedentes judiciales (los 2 pri-
arbitraje voluntario y obligato- lo solicitaba, en atención a la natu- meros utilizando la redacción pri-
rio respecto al SCTR (STC Exp. raleza de la decisión a tomar en un migenia del artículo 400) y los tres
N° 0061-2008-PA/TC); unifica- caso concreto, se reunían los voca- restantes fueron dictados bajo los
ción de los criterios vinculantes les en Sala Plena para discutirlo y
respecto del Seguro por Acciden-
tes de Trabajo y Enfermedades
Profesionales SATEP y del Se- (31) CONGRESO DE LA REPÚBLICA DEL PERÚ. Ley N° 29364. Ley que modifica diversos artículos
guro Complementario de Trabajo del Código Procesal Civil. 28 de mayo de 2009.
alcances de la modificación efectua- Siendo ello así, los Jueces Supre- permanentes y transitorias de las ci-
da por la Ley N° 29364(32). mos en materia civil, penal y conten- tadas especialidades.
cioso-administrativa pueden dictar
Por otro lado, en materia penal las precedentes judiciales vinculantes Sin embargo, nos preguntamos si en
Salas Penales Permanente y Transi- cuando se reúnen las salas supremas materia laboral existe una facultad
torias de la Corte Suprema, al ampa-
ro de lo regulado por el artículo 301
Literal “A” del Código de Procedi- precaria. / V Pleno Casatorio Civil (pendiente de publicar). Casación N° 3189-2012-Lima Norte.
mientos Penales(33) están Tema: Nulidad de actos jurídicos contenidos en acuerdos emitidos por personas jurídicas sin fines de
lucro en relación con la infracción de las normas.
facultadas a dictar precedentes (33) Código de Procedimientos Penales
vinculantes. Es así que existen VIII “Artículo 301-A.- Precedente obligatorio
Plenos Jurisdic- cionales de las (*) Artículo incorporado por el artículo 2 del Decreto Legislativo N° 959, publicado el 17-08-2004.
Salas Penales Perma- nentes y 1. Las sentencias de la Sala Penal de la Corte Suprema, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 12
de la Ley Orgánica del Poder Judicial, constituyen precedente vinculante cuando así lo expresen las
Transitorias de la Corte Su- prema, mismas, precisando el extremo de su efecto normativo. Cuando la Sala Penal de la Corte Suprema
no obstante ello, el producto de resuelva apartándose del precedente, debe expresar los fundamentos de hecho y de derecho que sus-
dichos plenos pueden ser, por un tentan la sentencia y las razones por las cuales se aparta del precedente. En ambos casos la senten-
cia debe publicarse en el Diario Oficial y, de ser posible, a través del portal o página web del Poder
lado las llamadas “Sentencias Ple- Judicial.
narias” (mediante los cuales se pre- 2. Si se advierte que otra Sala Penal Suprema u otros integrantes de la respectiva Sala Penal en sus de-
vé la existencia de criterios discre- cisiones sostuvieran criterios discrepantes sobre la interpretación o la aplicación de una determinada
norma, a instancia de cualquiera de las Salas, de la Fiscalía Suprema en lo Penal o de la Defensoría
pantes en las ejecutorias supremas, del Pueblo –en relación a los ámbitos referidos a su atribución constitucional– se convocará inmedia-
respecto a la aplicación o interpreta- tamente al Pleno de los Vocales de lo Penal de la Corte Suprema para dictar una sentencia plenaria,
ción de una determinada norma so- la que se adoptará por mayoría absoluta. En este supuesto no se requiere la intervención de las par-
tes, pero se anunciará el asunto que la motiva, con conocimiento del Ministerio Público. La decisión
bre la base del citado artículo 301 del del Pleno no afectará la sentencia o sentencias adoptadas en los casos que determinaron la convoca-
Código de Procedimientos Penales); toria al Pleno de los Vocales de lo Penal. La sentencia plenaria se publicará en el Diario Oficial y, de
y por otro lado, se puede dictar los ser posible, a través del portal o página web del Poder Judicial” (*).
También se puede revisar el Nuevo Código Procesal Penal (Decreto Legislativo N° 957)
denominados “Acuerdos Plenarios” Artículo 433. Contenido de la sentencia casatoria y Pleno Casatorio.-
(mediante los cuales se prevé la exis- 3. En todo caso, la Sala de oficio o a pedido del Ministerio Público podrá decidir, atendiendo a la na-
tencia de pronunciamientos anterior- turaleza del asunto objeto de decisión, que lo resuelto constituye doctrina jurisprudencial vinculante
mente emitidos en distintas ejecuto- a los órganos jurisdiccionales penales diferentes a la propia Corte Suprema, la cual permanecerá has-
ta que otra decisión expresa la modifique. Si existiere otra Sala Penal o esta se integra con otros Vo-
rias, donde a consecuencia de ello, cales, sin perjuicio de resolverse el recurso de casación, a su instancia, se convocará inmediatamente
las salas deciden revisarlas a efectos al Pleno Casatorio de los Vocales de lo Penal de la Corte Suprema para la decisión correspondiente,
que se adoptará por mayoría absoluta. En este último supuesto no se requiere la intervención de las
de que se emitan principios jurispru- partes, ni la resolución que se dicte afectará la decisión adoptada en el caso que la motiva. La resolu-
denciales de observancia obligatoria ción que declare la doctrina jurisprudencial se publicará en el diario oficial.
para todas las instancias en virtud del (34) Plenos Jurisdiccionales de las salas penales permanente y transitorias de la Corte Suprema:
artículo 22 del TUO de la LOPJ)(34). VIII Pleno Supremo - 2012 (9 acuerdos plenarios); Primer Pleno Supremo extraordinario en mate-
ria penal - 2012 (11 Acuerdos plenarios); VII Pleno Supremo - 2011 (9 acuerdos plenarios); VI Pleno
Supremo - 2010 (6 acuerdos plenarios); V Pleno Supremo - 2009 (10 acuerdos plenarios); IV Pleno
En materia contencioso-administra- Supremo - 2008 (5 acuerdos plenarios); III Plenos Supremos - 2007 (9 acuerdos plenarios); II Plenos
tiva laboral, el artículo 34 de la Ley Supremo - 2006 (7 acuerdos plenarios); I Pleno Supremo - 2005 (4 acuerdos plenarios y 2 sentencias
plenarias).
N° 27584 y el artículo 37 del TUO
(35) Ley N° 27584 - Ley que regula el proceso contencioso administrativo
del mismo cuerpo legal(35) son Artículo 34.-
utili- zados como sustento legal Cuando la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema fije en sus resoluciones principios juris-
para que la Sala Constitucional y prudenciales en materia contencioso-administrativa, constituyen precedente vinculante.
Social Per- manente y Transitoria de Los órganos jurisdiccionales podrán apartarse de lo establecido en el precedente vinculante, siempre
que se presenten circunstancias particulares en el caso que conocen y que motiven debidamente las
la Corte Su- prema dicte sus razones por las cuales se apartan del precedente.
precedentes vincu- lantes al El texto íntegro de todas las sentencias expedidas por la Sala Constitucional y Social de la Corte Su-
respecto(36). prema de Justicia de la República se publicarán en el diario oficial El Peruano y en la página web del
Poder Judicial. La publicación se hace dentro de los sesenta días de expedidas, bajo responsabilidad.
De otro lado, se incorpora la exigencia que el Juez debe ponderar la proporcionalidad entre la even-
tual afectación que causaría al interés público o a terceros la medida cautelar y el perjuicio que causa
(32) Plenos Casatorios en materia civil: al recurrente la eficacia inmediata de la actuación impugnable (artículo modificado por el artículo
I Pleno Casatorio Civil (publicado el 2008). Único del Decreto Legislativo N° 1067, publicado el 28 junio de 2008).
Casación N° 1465-2007-Cajamarca. Ma- Asimismo, el referido articulado se puede encontrar en el artículo 37 del Decreto Supremo N° 013-
teria: Indemnización por daños y 2008-JUS (Aprueban el Texto Único Ordenado de la Ley N° 27584, Ley que Regula el Proceso Con-
perjui- cios derivados de responsabilidad tencioso Administrativo, modificado por el D. Leg. N° 1067).
extracon- tractual. / II Pleno Casatorio Civil (36) Ver: Casación N° 8362-2009-Ayacucho (pago de beneficios de los fondos del CAFAE no tienen na-
(publicado el 2009). Casación N° 2229- turaleza remunerativa); Casación N° 6670-2009-Cusco (reajuste de la bonificación personal con base
2008-Lamba- yeque. Tema: Prescripción en el D.U. N° 105-2001); Casación N° 1074-2010-Arequipa (pago de bonificación referencial inciso
adquisitiva de dominio. / III Pleno b del art. 53 del D. Leg N° 276); Casación 5807-2009-Junin (interpretación del artículo 1 de la Ley
Casatorio Civil (publica- do el 2011). N° 24021); Casación N° 6587-2009-Lima (bonificación del 30% para los trabajadores del Banco de
Casación N° 4664-2010-Puno. Tema: la Nación que acrediten 30 años de servicios).
Divorcio por la causal de separación de
hecho. / IV Pleno Casatorio Civil (pu-
blicado el 2012). Casación N° 2195-2011-
Ucayali. Tema: Desalojo sobre ocupación
73
SOLUCIONES LABORALES pARA EL SECTOR pRIvADO
similar de dictar precedentes vincu- Corte Suprema, por más que el so- han escuchado la exposición de los
lantes. La respuesta la encontramos ñado apartamiento sea motivado; por expertos en el tema. Esta actividad
en el artículo 40 de la Nueva Ley el contrario, ello sí es posible en el conduce al perfeccionamiento del
Procesal del Trabajo - Ley N° 29497 campo procesal civil, a tenor de lo ejercicio de la función jurisdiccional,
que señala lo siguiente: “La Sala dispuesto por el artículo 386(39) de al fortalecimiento del sistema jurídi-
Constitucional y Social de la Corte su código adjetivo, al señalar como co y de la organización judicial. Del
Suprema de Justicia de la República causal de casación el apartamiento mismo modo, señala que –en rigor–
que conozca del recurso de casación inmotivado del precedente judicial. son reuniones de Jueces Superiores
puede convocar al pleno de los jue- de la misma especialidad, cuyo ob-
ces supremos que conformen otras jeto es examinar situaciones proble-
salas en materia constitucional y so- III. Plenos jurisdiccionales máticas relacionadas al ejercicio de
cial, si las hubiere, a efectos de emitir la función jurisdiccional especializa-
sentencia que constituya o varíe un Sin perjuicio de lo antes señalado, es da. En dichas reuniones se discuten
precedente judicial. La decisión que pertinente recordar que el Poder Ju- las soluciones a determinados con-
dicial en virtud de lo dispuesto por flictos jurídicos, debatiendo sobre
se tome en mayoría absoluta de los
el artículo 116 del TUO de la LOPJ los distintos criterios de interpreta-
asistentes al pleno casatorio consti-
(Decreto Supremo N° 017-93-JUS) ción utilizados por diversos órganos
tuye precedente judicial y vincula que establece que: “Los integrantes
a los órganos jurisdiccionales de la jurisdiccionales ante casos similares,
de las Salas Especializadas, pueden para luego realizar un acto de con-
República, hasta que sea modificada reunirse en plenos jurisdiccionales
por otro precedente (...)”. senso denominado “Acuerdo”, en se-
nacionales, regionales o distritales a sión plenaria, y proceder a votar por
fin de concordar jurisprudencia de su el criterio más idóneo y con ello con-
En ese sentido, podríamos afirmar
especialidad, a instancia de los órga- cordar la jurisprudencia. También se-
que a la fecha no existe un preceden-
nos de apoyo del Poder Judicial”, vie- ñala que constituyen reuniones de
te judicial vinculante en materia la- ne dictando diversos plenos jurisdic-
boral, dictado por el Poder Judicial magistrados de la misma especiali-
cionales, en materia laboral, desde el dad, de una, algunas o todas las Cor-
(Jueces Supremos de la Sala Consti- año 1997. Estos plenos jurisdiccio-
tucional y Social permanente y tran- tes Superiores de Justicia del país,
nales, en nuestra opinión no consti- orientadas a analizar situaciones pro-
sitoria), conforme los alcances del tuyen jurisprudencia ni precedentes
referido artículo 40 de la NLPT. blemáticas relacionadas al ejerci-
vinculantes en sentido estricto.
cio de la función jurisdiccional; con
A mayor alcance, citamos lo señalado Al respecto, el Consejo Ejecutivo del la finalidad que mediante su debate
por Omar Toledo Toribio(37), al referir Poder Judicial define a los plenos ju- y posteriores conclusiones se deter-
que: “el precedente judicial laboral risdiccionales como: foros que pro- mine el criterio más apropiado para
regulado en el artículo 40 de la NLPT pician la discusión y debate de los cada caso concreto. Finalmente, es-
tiene carácter vinculante de manera principales problemas relacionados tablece que: Al producto de dichas
horizontal y vertical y no puede ser al ejercicio de la función jurisdiccio- reuniones de Jueces Superiores, se
materia de apartamiento, aun cuando nal. Promueven la reflexión de los le conoce como “Acuerdo Plenario”
fuere motivado, a diferencia del pre- magistrados acerca de los temas que que supone el: “concierto de volun-
cedente judicial civil regulado en el son materia de debate, en los cua- tades de los señores Magistrados so-
artículo 400 del CPC”. En efecto, si- les los participantes para su delibe- bre el sentido y aplicación de una o
guiendo al profesor Toledo, tal como ración y fundamentación de criterios, más normas materiales o adjetivas
señala el artículo 34 de la NLPT al
referirse a las causales del recurso
de casación: “El recurso de casación
se sustenta en la infracción normati- (37) TOLEDO TORIBIO, Omar. “Importancia de los precedentes del Tribunal Constitucional en el nuevo
va que incida directamente sobre la proceso laboral”. Ponencia presentada en: Temas importantes en la Nueva Ley Procesal del Trabajo.
decisión contenida en la resolución Organizado por la revista Soluciones Laborales. 27 de noviembre, 2012.
impugnada o en el apartamiento de (38) En similar sentido, en el campo administrativo laboral, puede apreciarse como causal de un recur-
so extraordinario en este caso el de revisión, el apartamiento de un precedente, conforme lo señala
los precedentes vinculantes dictados el artículo 4 del Decreto Supremo N° 017-2012-TR - Determinan dependencias que tramitarán y re-
por el Tribunal Constitucional o la solverán las solicitudes y reclamaciones que se inicien ante las autoridades administrativas de tra-
Corte Suprema de Justicia de la Re- bajo: “Son requisitos para la procedencia de dicho recurso que el acto administrativo impugnado se
sustente en una interpretación incorrecta de las fuentes del Derecho, en especial, de la jurisprudencia
pública”(38). Es así que, en atención establecida por el Poder Judicial y el Tribunal Constitucional, o haya incumplido las directivas o li-
a la finalidad de los artículos 34 y neamientos de alcance nacional emitidos por las Direcciones Generales del Ministerio de Trabajo y
Promoción del Empleo o se haya apartado de los precedentes administrativos dictados por ellas”.
40 de la NLPT no sería posible apar- (39) Artículo 386 del Código Procesal Civil: “El recurso de casación se sustenta en la infracción norma-
tarse de un precedente vinculante tiva que incida directamente sobre la decisión contenida en la resolución impugnada o en el aparta-
del Tribunal Constitucional o de la miento inmotivado del precedente judicial” (artículo modificado por la Ley N° 29364).
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SOLUCIONES LABORALES pARA EL SECTOR pRIvADO
podríamos citar el pleno jurisdiccio- Pleno Jurisdiccional de 1999 - Trujillo Pleno Jurisdiccional del año 2008 - Lima
nal nacional dictado en setiembre de Acuerdo N° 01-99: Caducidad. Tema N° 01: La indemnización por daños y perjui-
2012, donde se ha señalado que el Acuerdo N° 02-99: Abandono. cios en materia laboral.
plazo de caducidad para interponer Acuerdo N° 03-99: Intereses por remuneración va- Tema N° 02: Responsabilidad solidaria en las
cacional impaga. obliga- ciones laborales.
una demanda de reposición por des- Acuerdo N°04-99: Intereses respecto del pago Tema N° 03: Proceso de ejecución de
pido incausado y fraudulento en la del incremento de remuneraciones acordado por resolución administrativa.
vía ordinaria laboral será de 30 días pacto colectivo o establecido por laudo arbitral. Tema N° 04: Medidas cautelares en el proceso la-
Acuerdo N° 05-99: Interrupción de la prescripción de boral.
naturales. Estos acuerdos no vincu- las acciones laborales.
lan ni obligan; sin embargo, en la Acuerdo N° 06-99: Compensación de deudas recí-
praxis laboral, la mayoría de ellos procas entre la CTS y el monto de la reparación civil.
Acuerdo N° 07-99: Compensación de deudas recí-
son tomados en consideración acor- procas entre la indemnización por despido arbitrario
de a la predictibilidad y seguridad y la indemnización por daños y perjuicios
jurídica. mandadas pagar al trabajador.
Acuerdo N° 08-99: Incompetencia de los juzgados
de trabajo para determinar monto de las retenciones
c) Plenos Jurisdiccionales Labo- de tributos a cargo del empleador.
rales con alcance regional
Pleno Jurisdiccional del año 2000 - Tarapoto Pleno Jurisdiccional del año 2012 - Lima
Tema N° 01: Locación de servicios y contrato (Pendiente de publicar)
Sobre la base del citado artículo 116 Tema N° 01: Vía procedimental y revisión del conte-
de trabajo.
del TUO de la LOPJ, en nuestro país Tema N° 02: Competencia. Demanda por daños nido de resoluciones administrativas firmes.
existen tres plenos jurisdiccionales y perjuicios. Subtema: Juez puede revisar el derecho económico
Tema N° 03: Docentes de universidades reconocido en el título de ejecución.
con alcance regional, en materia la- privadas, agotamiento de la vía administrativa. Tema N° 02: Contestación de la demanda y la rebel-
boral, dictados en el año 2008, 2009 Tema N° 04: Monto máximo de indemnización por día automática en la Nueva Ley Procesal del Trabajo.
y 2010. despido arbitrario. Tema N° 3: Plazo prescriptorio o de caducidad para
interponer la demanda de reposición por despido
incausado y fraudulento, como pretensión
Para la definición de los distritos principal única en el proceso abreviado laboral de la
judiciales participantes por Ple- NLPT. Tema N° 04: El crédito laboral frente al
no Regional se considera su agrupa- tercero adquiriente.
ción en macroregiones, teniendo en
cuenta la problemática judicial de Cuadro N° 3(44)
las regiones involucradas y su proxi- PLENoS JurISdICCIoNaLES SuPErIorES rEGIoNaLES EN MaTErIa LaBoraL
midad territorial. Siendo las siguien-
Pleno Jurisdiccional regional Pleno Jurisdiccional regional
tes: Costa Norte (Lambayeque, Tum- (Huancayo - 23 y 24 de marzo de 2008) (Lima - 20 de julio de 2010)
bes, Piura, Sullana, Cajamarca, La Tema N° 01: Derechos del trabajador frente al des- Tema N° 01: Competencia de los juzgados laborales
Libertad, Ancash y Del Santa); Costa pido laboral arbitrario. respecto a la reposición de los trabajadores que se
Central (Lima, Callao, Lima Norte, Tema N° 02: La cosa juzgada en la ejecución encuentran comprendidos en los alcances del ar-
Lima Sur, Cañete, Huaura e Ica); Sur de sentencia. tículo 11 de la Ley N° 27803 y el
(Arequipa, Moquegua, Tacna, Puno, procedimiento de ejecución del beneficio
Tema N° 03: Cálculo de intereses sobre deudas la- contemplado en dicha norma.
Cusco, Apurímac y Madre de Dios); borales actualizadas.
Tema N° 02: Indemnización por daños y perjuicios
Centro (Junín, Huánuco, Pasco, Tema N° 04: Plazo prescriptorio en materia laboral. de los trabajadores que se encuentran comprendi-
Huancavelica y Ayacucho); Orien- dos en los alcances de la Ley N° 27803.
te (Loreto, Amazonas, San Martín y Tema N° 03: Cómputo del plazo de la prescripción
Ucayali)(43). bajo los alcances del Decreto de Urgencia N° 025-
2008.
d) Plenos Jurisdiccionales Labo-
rales con alcance distrital Pleno Jurisdiccional regional
(Chiclayo - 5 y 6 de junio de 2009)
En términos del Consejo Ejecuti- Tema N° 01: Criterios de cuantificación de los daños y perjuicios derivados de enfermedad profesional o
vo del Poder Judicial: “Los plenos accidentes de trabajo.
jurisdiccionales distritales se cele- Tema N° 02: Jornada extraordinaria de trabajo de choferes.
bran con el objetivo de promover Tema N° 03: Transacción judicial.
la labor integradora y predectibili- Tema N° 04: Pago de beneficios sociales frente a la Ley N° 29299, Ley de ampliación de la protección
dad de las resoluciones en materias patrimonial y transferencia de par ticipación accionaria del Estado a las empresas agrarias azucareras.
que correspondan a la particulari- Tema N° 05: El despido fraudulento que requiere prueba.
dad de cada distrito judicial del país,
a fin de que se concuerden criterios
(43) Ver: “Plan Nacional de Plenos Jurisdiccionales Superiores 2011-2012”, elaborado por el Centro de
y así fortalecer la seguridad jurídi- Investigaciones Judiciales del Consejo Ejecutivo del Poder Judicial.
ca y con ello mejorar la impartición (44) Fuente: Elaboración propia.
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SOLUCIONES LABORALES pARA EL SECTOR pRIvADO
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SOLUCIONES LABORALES pARA EL SECTOR pRIvADO
dichos acuerdos, tal como lo hemos Pleno Jurisdiccional distrital Pleno Jurisdiccional distrital
visto precedentemente. De esta for- (Tumbes - 10 de junio de 2009) (Lima - 14 y 15 de diciembre de 2009)
ma, se debe clarificar la validez del 3. Si se plantea acción de reposición por despido (pendiente de publicar)
cambio de criterio, no siendo así la fraudulento o incausado, en la vía ordinaria la- 1. La Jurisprudencia Constitucional en temas
boral, puede el juez laboral ordenar dicha repo- remu- nerativos del Poder Judicial y sus efectos.
existencia de fallos contradictorios sición. Ejecu- tabilidad de las resoluciones
que no cumplen con motivar sus 4. Los obreros municipales, que administrativas del Poder Judicial.
decisiones. representados por su gremio sindical, 2. La prescripción de las deudas laborales-
suscribieron convenio colectivo en el que se caso especial (las acreencias exigibles de la
Finalmente, es conveniente promo- pactó que el monto de la gratificación por Caja de Beneficios y Seguridad Social del
fiestas patrias más navidad y Año Nuevo, Pescador)
ver e incentivar a nuestros máximos debía ser el que fije anualmente el gobierno 3. Nuevo régimen de los actos administrativos en
órganos jurisdiccionales para que ha- central, tienen derecho a que se les otorgue la Ley N° 27444.
una gratificación igual al monto de su
gan uso de sus facultades exhortati- remuneración, conforme al ar tículo 2 de la Ley 4. Indemnización por daños y perjuicios (responsa-
vas y puedan remitir al Congreso e N° 27735 y su reglamento. bilidad civil por infor tunios laborales, accidentes
de trabajo y enfermedades profesionales).
instituciones competentes, sus prin-
cipales acuerdos a efectos de que, Pleno Jurisdiccional distrital Pleno Jurisdiccional distrital
(Moquegua - 7 de julio de 2009) (Huancavelica 18 de diciembre de 2009)
posteriormente, se conviertan en le- (pendiente de publicar) 1. Un funcionario público es designado por
yes o reglamentos(53). 1. Establecer si dentro de la vía de cumplimiento concur- so público para el periodo de dos años
(inciso 4 del ar tículo 5 del TUO de la Ley del sujeto a evaluación semestral. ¿Puede dejarse
pro- ceso contencioso administrativo N° sin efecto o cesar en el cargo antes de los
27584), y dentro de un proceso contencioso- periodos seña- lados en atención a los fines
administrati- vo, es procedente debatir el pago del servicio o por inconducta funcional? ¿Se
de la bonifica- ción prevista en D.U. N° 037- vulnera su estabili- dad laboral?
94, en reemplazo de la bonificación establecida 2. Un servidor contratado para desempeñar labo-
en el D.S. N° 019- res administrativas de naturaleza permanente
94-PCM, cuando no exista acto y subordinada, repuesto mediante proceso de
administrativo firme que así lo disponga. am- paro. ¿Puede ser incorporado
automáticamente en la planilla de trabajadores
permanentes (nom- brados) del sector público
respectivo?
3. ¿Constituye un despido arbitrario la suspensión
temporal del contrato de trabajo?
(53) En ese sentido, a efectos de graficar lo seña- 4. La remuneración y su vinculación con el des-
lado, se puede apreciar que en alguna opor- canso vacacional: ¿Cómo debe calcularse la
tunidad, el Pleno Jurisdiccional distrital, en remuneración?
materia laboral de Loreto del 7 de julio de Cuadro 7(54)
2007, concluyó por unanimidad, por
inter- medio del Presidente de la Corte PLENoS JurISdICCIoNaLES SuPErIorES dISTrITaLES EN MaTErIa LaBoraL
Suprema, en uso de su prerrogativa de aÑo 2010
iniciativa legis- lativa, que la Constitución
le confiere, que presente un proyecto de ley Pleno Jurisdiccional distrital
para que se adi- cione el artículo 42 de la (Puno - 7 de octubre de 2010)
Ley del proceso contencioso- (pendiente de publicar)
administrativo. Asimismo, se puede 1. ¿Cómo se tramita la ejecución de sentencia la-
observar lo señalado por el TC en el boral?
expediente N° 00002-2010-PI/TC, median- 2. ¿Cómo se ejecuta la sentencia que ordena la nu-
te el cual se dispuso que el MTPE dicte la lidad de despido y la reposición de un trabajador
reglamentación necesaria que permita a los en su centro laboral?
trabajadores CAS el ejercicio de sus dere- 3. ¿Es posible ordenar el pago de remuneraciones,
chos colectivos; y la reglamentación necesa- compensación por tiempo de servicios e intere-
ria para que fije los límites para la contrata- ses, cuando no fue demandado?
ción de personal bajo esta modalidad.
(54) Fuente: Elaboración propia.
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