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Práctica de Derecho

de familia y sucesiones
- -
DOCTRINA ANÁLISISJURISPRUDENCIAL MODELOS DE ESCRITOS

MEDIDAS CAUTELARES DURANTE LA INDIVlS16N POSTCOMUNITARIA.


COMPENSACIONECONOMICA. REQUISITOS. PROCEDENCIA. PAUTAS
PARA SU FIJACION. LA LEGRIMA HEREDITARIA. EL PRINCIPIO
DE GANANCIALIDAD EN LAS UNIONES MATRIMONIALES Y CONVIVENCIALES.
ADOPCION. NECESIDAD DE UN CAMBIO SUSTANCIAL. PRlVAClON
DE LA RESPONSABILIDAD PARENTAL. RÉGIMEN PATRIMONIAL
DEL MATRIMONIO. TIPOS DE RÉGIMEN. CARGAS Y OBLIGACIONES

VICTORIA BLANCHARD coordinación

autores: - -
CLAUDIO A. BELLUSCIO VICTORIA BLANCHARD NANCY DOPAZO
- -
FERNANDO A. GASTIAZORO EDlT GIRAUDO NATALIA HERNANDEZ
-
REBECA N. ROPERO VERÓNICA P. SORIANO ZOTHNER

EN ANEXO
SELECCI~N
DE JURISPRUDENCIA hammurabi
SISTEMATIZADA JOSE LUIS DEPALMA EDITOR
Práctica de Derecho de familia y sucesiones
O Copyright by
editorial hammurabi s.r.1.
Talcahuano481 -4"piso
C1013MI - Buenos Aires-Argentina
Tel.: (54-1 1)4382-3586 -líneas rotativas-
E-mail: info@hammurabi.com.ar - www.hammurabi.com.ar

Producción integral

concept design
de FERNANDO LUCAS DEPALMA
Tel.: 4382-2080 (líneas rotativas)

Esta edición se terminó de imprimir


en el mes de mayo de 2019
en «La Imprenta Ya S.R.L.»
A. Hipólito Bouchard4381, Buenos Aires -Argentina
Hecho el depósito de ley 11.723
Derechos reservados
Prohibida su reproducción total o parcial
Impreso en Argentinalprinted in Argentina
ISBN: 978-950-741-922-5 (obra completa)
ISBN: 978-950-741-923-2 (tomo 1)

CLAUDIO A. BELLUSCIO dirección


PRÁCTICA DE DERECHO DE FAMILIAY SUCESIONES

la edición, lareimpresión, Buenos Aires, Hammurabi, 201 9


vol. 1,340ps.. 23x 16cm.
ISBN: 978-950-741-923-2
1. Derecho civil
CDD 346
Fecha de catalogación: 24/5/2019
la
REIMPRESI~N CLAUDIO A. BELLUSCIO dirección

Práctica de Derecho
de familia y sucesiones
DOCTRINA - ANÁLISISJURISPRUDENCIAL - MODELOS DE ESCRITOS

MEDIDAS CAUTELARES DURANTE LA I N D I V I S I ~ NPOSTCOMUNITARIA.


C O M P E N S A C I ~ENC O N ~ M I C AREQUISITOS.
. PROCEDENCIA. PAUTAS
PARA SU F I J A C I ~ NLA HEREDITARIA. EL PRINCIPIO
. LEG~TIMA
DE GANANCIALIDAD EN LAS UNIONES MATRIMONIALES Y CONVIVENCIALES.
A D O P C I ~ NNECESIDAD
. DE UN CAMBIO SUSTANCIAL. P R I V A C I ~ N
DE LA RESPONSABILIDAD PARENTAL. RÉGIMEN PATRIMONIAL
DEL MATRIMONIO. TIPOS DE RÉGIMEN. CARGAS Y OBLIGACIONES

VICTORIABLANCHARD coordinación

a IJtOieS: - -
CLAUDIO A. BELLUSCIO VICTORIA BLANCHARD NANCY DOPAZO
- - HERNANDEZ
FERNANDO A. GASTIAZORO EDlT GIRAUDO NATAL~A
-
REBECA N. ROPERO VERbNlCA P. SORIANO ZOTHNER

EN ANEXO
SELECCI~N
DE JURISPRUDENCIA
hammurabi
SISTEMATIZADA JOSE LUIS DEPALMA EDITOR
La presente Colección PRACTICA DEDERECHO DE FAMILIAY SUCESIONES que
tengoel honordedirigiry que publica Editorial Hammurabi, estaráconformada por
variosvolúmenescuyasentregasseránsemestralesy contarán con la redacción de un
equipo deespecialistasenla materia.
-
Cada volumen presentará cinco secciones: 1 Doctrina; 2 -Análisis jurispruden-
cial; 3 -Selección de jurisprudencia sistematizada; 4 -Modelos de escritos; y 5 -No-
vedades legislativas. En estos segmentos se pondrá de resalto la problemática ac-
tual en materia de familia y sucesiones con un enfoque eminentemente práctico, a
fin de darles, tanto al abogado litigantecomo al funcionariojudicial, oal especialis-
ta en la materia, herramientas útiles para el desempeño desus funciones.
Esperamos lograrlo.

EL DIRECTOR
~NDICEGENERAL

PRESENTACIÓNDE LA COLECCIÓN - -- --

ABREVIATURAS . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

1.
u
MEDIDAS CAUTELARES DURANTE LA INDIVISIÓN
1 DOCTRINA

POSTCOMUNITARIA
FERNANDO A. GASTIAZORO
5
.,
1. Introduccion - - _ - _ - - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ 27
5 2. Naturaleza . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28
5 3. DisposicionesenelCódigoCivilvelezano - - _ - - _ - - - - _ - - _----_-- _--- 29
5 4. Medidascautelares patrimonialesen el Código Civil y Comercial _ - _ - _ - - _ - 29
5 5. Caracteristicasdistintivasde lascautelaresfamiliaresdecarácter patrimonial - - - 31
5 6. Medidasjabusivas? _ _ _ _ _ - _ _ - - - _ _ _ _ _ - - - _ _ _ _ _ - - - _ _ _ _ _ - - - _ _ 32
5
.,
7. Conclusion - _ - - _ - _ - - _ - - _ - - _ - _ - - _ - 33

2.
COMPENSACIÓN ECONÓMICA. REQUISITOS
PARASU PROCEDENCIA. PAUTAS PARA SU FIJACIÓN.
DIFERENCIAS EN MATRIMONIOY EN UNIÓN CONVIVENCIAL
VERÓNICA P. SORIANO ZOTHNER
.,
5 l. Introduccion . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35
., , .
5 2. Compensacioneconomica - - _ - - _ - - - - _ - - _ - - - - _ - - _ - - - - _ - - _ - - - 35
. .
5 3. Requisitos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 39
~NDICEGENERAL

. . . .
a) Vínculo matrimonial o convivencial - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - -
b) Desequilibrio manifiesto que signifique un empeoramientodesusituación - -
l . Tiposdedesequilibrio _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - -
l. Perpetuo - - - - - _ - - - - - - - - - - - - - - - _ - - - - - - - - - - - - - - -
II. Coyuntural . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
C) Que el desequilibrio tenga causa adecuada en el vinculo matrimonial y su nuli-
dado ruptura oen la convivencia y su ruptura - _ _ _ _ _ - - _ _ _ _ _ - - _ _ _
dl Que no hayantranscurrido másdeseis mesesdesde la obtenciónde la sentencia
de nulidad del matrimonio, divorcioo cesede la uniónconvivencial - - - - - - -
.. .,
5 4. Pautas para sufijacion - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - -
a) El estado patrimonial de cada uno de los cónyuges o conviviente~al inicio y a la
finalización de lavida matrimonial ode la unión convivencial _ - - _ - - _ - _ - -
b) La dedicación que cada cónyugeoconviviente brindóa la familia y a la crianza y
educaciónde los hijosduranteel matrimonioo la convivenciay la quedebe pres-
tarcon posterioridad al divorcio oal cesede la uniónconvivencial _ _ _ _ _ _ _ _
C) La edad y el estado desalud de loscónyuges oconvivientesy de los hijos _ - _
dl La capacitación laboral y la posibilidad de acceder a un empleo del cónyuge o
convivientequesolicita la compensacióneconómica _ - - - _ - - - -
e) Lacolaboraciónprestadaalasactividadesmercantiles,industrialesoprofesiona-
..
lesdel otrocónyugeo conviviente . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. ., . . ..
f ) La atribucion de lavivienda familiar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

3.
LA LEG~TIMAHEREDITARIAEN ELCÓDIGO CIVIL
Y COMERCIAL DE LA NACIÓN
EDlT GlRAUDO
,. . .
5 1. La legitima hereditaria .............................
a) Concepto - - - - - - _ - _ - _ - - - _ - _ - _ - - - _ - _ - _ - - - _ - _ - _ - - - _ - -
b) ~ C ó m o
queda la legitima hereditaria en el Código Civil y Comercial de la Nación?
- Reducción de la nómina de legitimarios .....................
., - - - - - _ - - - - - - - _ - - - - - - - _ - - - - - - - _ - - - - - - -
5 2. Ladesheredacion
5 3. Modificación en lascuantíasde la legítima _ _ - - - _ _ _ _ _ - _ - _ ____---__-
a) Descendientes - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - -
b) Ascendientes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
C) Cónyuge - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ _ -
5 4. Cómo secalcula la legítima hereditaria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
.,
a) Valuaciondelasdonaciones - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - -
b) Reducción de lasdonaciones - _ - - - - - - - - - - - - - -
., .,
- Accion de reduccion _ - _ - - - _ - _ - _ - - - _ - _ - _ - - - _ - _ - _ - - - _ - -

5 5. Limitacióna la acción de reducción por prescripciónadquisitiva - - - - - - - - - - -


5 6. La transformaciónde la acción de reducción _ - - - _ - _ - _ - - - _ - _ - _ - - - _ - -
5 7. Mejora a favordel heredero condiscapacidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
5 8. El institutode la mejora estricta _ - _ _ _ _ _
~NDICEGENERAL

5 9. Exclusióndel cónyugecon discapacidad - - _ .


.,
5 10. Conclusion - - - - - - - - - - - - - - - - - -

4.
ELPRINCIPIO DE LA GANANCIALIDAD DE LOS BIENES
ADQUIRIDOS DURANTE LAS UNIONES MATRIMONIALES
Y CONVIVENCIALES
CLAUDlO A. BELLUSCIO
5 l . El sistema deganancialidad en las uniones matrimoniales _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ -
a) La opcióndeoptarporel régimen patrimonial del matrimonio - - - - - - - - - -
b) El principio deganancialidadenel régimen decomunidadde bienesde lasunio-
. .
nes matrimoniales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
C) Bienesgananciales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

5 2. El principiode no ganancialidaden las unionesconvivenciales -----------


lnexistenciadelapresuncióndeganancialidaddelosbienesadquiridosdurante
-
. .
la convivencia _ - _ - - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ -
l . Sociedad de hecho _ _ _ _ _ _ _ - _ - _ _ _ _ _ - _ - _ _ _ _ _ - _ - _ _ _ _ _ - _ -
l. Lasunionesconvivencialescomopresuncióndelaconformacióndeuna
sociedad de hecho _ - - - - - - - _ - - - - - - - _ - - - - - - - _ - - - - - -
. ., . .
1.1. Posicion indiferente _ _ _ _ _ - - - _ _ _ _ _ - _ - _ ____---__
. .,
1.2. Posiciondesfavorable . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. .,
1.3. Posicionfavorable . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
II. Prueba de la sociedad de hecho _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ -
11.1. Postura amplia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
11.2. Postura restringida - _ - - _ - _ _ - _ - - _ - _ _ - _ - - _ - _ _ - _ -
11.3. Postura intermedia - - - - - - - - - - - _ - - - - - - - - - - - - - -
III. Competencia para entenderen estos planteos _ - - - _ - _ - _ - - - _ -
2. Comunidad de bienese intereses - - _ - - - - - - - _ - - - - - - - _ - - - - - -
3. Posibilidaddeque losconvivientespuedanconstituiruna sociedad de hecho
o una comunidad de bieneso intereses . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
l. La libertad contractual _ - _ - _ _ _ _ _ - _ - _ _ _ _ _ - _ - _ _ _ _ _ - _ -
II. La licitudde losacuerdossocietariosentre losconvivientes _ - _ _ - _ -
4.
. . .
Enriquecimientosincausa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
5. Interposiciónde personas - _ _ - _ - - _ - _ _ - _ - - _ - _ _ - _ - - _ - _ _ - _ -
6.
..
Condominio - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - _ - - - - - - - - - - - - - -
7. Otros medios reconocidospor el nuevo Código _ _ _ _ - - - _ _ _ _ _ - - - _ _
8. Lascompensacioneseconómicas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
l. Finalidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
II. Forma de pago - _ _ - _ _ - _ - - _ - _ _ - _ - - _ - _ _ - _ - - _ - _ _ - _ -
III. Caducidad _ - - _ - - - - - - - _ - - - - - - - _ - - - - - - - _ - - - - - -
.,
IV. Aplicacion - _ - _ - - _ - - - _ - _ - _ - - - _ - _ - _ - - - _ - _ - _ - - - _ -
V. Competencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
VI. La mejor opción para salvarla falta de ganancialidaden el régimen pa-
. .
trimonial de las unionesconvivenciales- _ - - _ - _ _ - _ - - _ - _ _ - _ -
6 3.
.,
Conclusion . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
~NDICEGENERAL

5.
EL INSTITUTO DE LA ADOPCIÓN: DE NO CONSIDERARSE
SU LEGISLACIÓN, A LA NECESIDAD
DE UN CAMBIO SUSTANCIAL
NANCY DOPAZO
.,
5 1. Introduccion . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
5 2. Breve reseña históricade laadopciónen elderechoargentino - _ - - _ - - _ - _ - -
5 3. Prohibicióndeguardasde hecho . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
a) Postura durante lavigencia del anteriorcódigo Civil _ - - - _ - - _ - - - _ - -
b) Postura enrelaciónalactualCódigoCivil y Comercial dela Nación _ _ - - - _ - -
5 4. Personasque puedenseradoptantes _ - - _ - - _-_--_-- _-_--_-- _-_--
a) Adopción por parejas homosexualesy/o matrimonio igualitario - - - - -
., ..
b) Adopcion por convivientes - - - - _ - - _ - - - - _ - - _ - - - - _ - - _ - - - - _ --
C) ~ Enecesaria
S la registraciónde la pareja convivencia1a losfinesde la adopción?
.,
5 5. Conclusion _ - - - - - - - _ - - _ - - - - _ - - _ - - - - _ - - _ - - - - _ - - -

EL RÉGIMEN DE PRIVACIÓN DE LA RESPONSABILIDAD


PARENTAL BAJO EL PRISMA DE LA LEY 27.363.
ANÁLISIS EXEGÉTICO DE SUS PRESUPUESTOSY EFECTOS

5 l . Palabrasintroductorias _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - -
5 2. Régimen vigentede privación de la responsabilidadparental - - - - - - - - - - - - -
a) Consideracionesgenerales - - - - _ - - _ - - - - _ - - _ - - - - _ - - _ - - - - _ - -
b) Supuestos legales de procedencia _ - - _ _ - - - _ - - _ _ - - - _ - - _ _ - - - _ - -
1. CausalesprevistasenelCódigoCivily Comercialde la Nación - _ - _ _ _ - -
l. Ser condenado como autor, coautor, instigador~cómplice de un delito
doloso contra la persona obienesdel hijodequesetrata - - - - - - - - -
II. Abandono del hijo, dejándolo en un total estado dedesprotección, aun
cuandoquede bajoel cuidadodel otroprogenitoro la guarda de un ter-
cero _ - - _ - - _ - - _ - - _ - - _ - - - - - - - - - _ - - _ - - _ - - _ - - _ - -
III. Por poneren peligro la seguridad, la saludfísica o psíquica del hijo _ - -
IV. Habersedeclarado el estadodeadoptabilidaddel hijo - - - - - - - - - -
2. El art. 700«bis»del CCCN: nuevos presupuestos incorporadostras la sanción
de la ley 27.363 - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -
C) Consecuencias - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _
l . Operatividadtemporal: ¿Apartirdequémomentocomienzanaregirlosefec-
tosde la privación de la responsabilidadparental? - - - _ - - _ - - - _ --
2. E f e c t o s - - - - - - _ - - _ _ - - - _ - - _ _ - - - _ - - _ _ - - - _ - - _ _ - - - _ - -
. .,
l. Casosde privacion - - - - - - - - - - - - - - - ------------

II. Subsistencia del deberalimentario _ - _ - - -_--_-- _-_--


dl Rehabilitación ------------------- --

6 3. Reflexionesfinales _ _
~NDICEGENERAL

RÉGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO.


RÉGIMEN DE COMUNIDAD Y SEPARACIÓN DE BIENES.
CARGAS DE LA COMUNIDAD Y OBLIGACIONES
PERSONALES DE LOS CÓNYUGES
REBECA N. ROPERO

5 1. Introducción. LasancióndelnuevoCódigoCivilyComercialdela Naciónysuinciden-


ciaen la estructuradel régimen patrimonialdel matrimonio _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ 133
5 2. Régimen de comunidad y régimen de separación. Caracterización.Carácter subsi-
d i a r i o _ _ _ ~ _ _ ~ ~ _ _ _ ~ _ _ ~ _ _ ~ ~ _ _ _ ~ _ _ ~ ~134 _ _ _ ~ _
a) El derechodeopcióny la modificacióndel régimenenelCódigoCivil y Comercial
.,
de la Nacion _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ 134
b) Caracterización del régimen decomunidady del régimen deseparación de bienes 136
C) Regulaciónde lascargasy lasdeudasenel régimen primario _ _ _ _ _ _ _ _ _ 138
5 3. Régimendecomunidad. Diferenciaentreel ((pasivo provisorio»y el ((pasivodefiniti-
vo». Momentoenel cual opera cada uno _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ 139
5 4. Régimende recompensas _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ 141
5 5. Lascargasde la comunidady lasobligacionespersonalesde loscónyuges _ - _ _ _ _ 143
5 6. Conclusiones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 146

1.
((González, Claudia V. c. Callejas, A d r i á n N,»
LA CADUCIDAD EN LA COMPENSACIÓN ECONÓMICA
VERÓNICA P. SORIANO ZOTHNER

A - SUMARIO
CNCiv., Sala 1,26/9/17, «González, Claudia V. c Callejas, Adrián N,.
J. 85, expediente no 54.402116

B - ANALISIS DEL FALLO


5 1. .,
Introduccion _____________ _ 150
5 2. Elfallo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150
a) Rechazo en primera instancia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150
.,
b) Apelaciondelaactora . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150
C) Argumentosde la Sala I de la Cámara Nacionalde Apelacionesen locivil _ _ _ _ 150
6 3. La caducidadde la compensación económica 151
~NDICEGENERAL

4. Fundamento -_ --_ -_ _ -
5. Caducidad y prescripciónen el Código Civil y Comercial - - - - ----_----
6. Oportunidad para solicitarla compensación económica _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _
. .
a) Nulidad del matrimonio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
b) Divorcio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
., . .
C) Union c o n v i v e n c i a l _ _ _ _ _ - _ _ __ _ _ _ - _ _ _ _ _ _ _ - _ _ _ _ _ _ _ - _ _ _ _ _
.,
5 7. M e d i a c i o n _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _
a) Ley de Mediación y Conciliación 26.589(nacional) _ - _ _ _ - _ _ _ - _ _ _ - _ _ _
b) Ley de Mediación 13.951 (provincia de BuenosAires) _ _ _ _ _ _ _ _ -
C) Ley de Mediación 13.151 (provinciadeSanta Fe) _ _ _ _ - _ _ _ _ _ _ _ - _ _ _ _ _
o? Ley de Mediación 8858 (provincia decórdoba) _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - -
e) Ley de Mediación 7324(provincia desalta) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
f ) Ley de Mediación Civil y Penal 5931 (provincia decorrientes) _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _

5 8. Contabilizacióndel plazo decaducidad - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - - - - _ - - _ - _ - -


5 9. Críticasal plazo legal de la caducidad - _ _ - _ - _ - - _ _ - _ - _ _-_-_--__
.,
5 10. Conclusion _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _

II.
KG.,M. A . c. D . F., J. M. s/Alimentos»
PROCEDENCIA DE LA COMPENSACIÓN ECONÓMICA.
DISTINCIONES RESPECTO DE LOS ALIMENTOS. ELPLAZO
INDETERMINADO EN LA FIJACIÓN DE LA COMPENSACIÓN
ECONÓMICAY SU CORRELACIÓN CON EL DESEQUILIBRIO
PERPETUO O COYUNTURAL
VICTORIA BLANCHARD

4 - SUMARIO
CACCJunin, 25/10/16, «C., M.A. c. D. F.,J. M. slAlirnentosn,
causa noJU-7276-2012

BANALISIS DEL FALLO


-

.,
5 1. Introduccion _ _ - _ _ _ _ _ _ _ - _ _ _ _ _ _ _ __
-
" , .
Resenafactica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ___-_--__
1. Pronunciamientode primera instancia - _ - _ - - _ - - _ -_--_-_--
2. Pronunciamientode la Cámara de Apelaciones - - - - _ - - - - - - - _ - - - -
, .
5 2. Analisisdefallo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
a) Alimentos-compensacióneconómica:¿Similares?, perodistintos - - - - - - - - -
b) El plazo indeterminado en la fijación de la compensación económica y su corre-
lacióncon el desequilibrio p e r p e t u o o c o y u n t u r a l _ _ - - - -
6 3. Conclusiones _ _ - _ _ _ _ _ _ _ - _ _ _ _ _ _
~NDICEGENERAL

111.
«R., N . E. s/Guarda»
LA PROHIBICIÓN DE LA PONDERACIÓN DE LA GUARDA
DE HECHO COMO ANTECEDENTE EN LA ADOPCIÓN,
Y SU NECESARIA REVISIÓN A NIVEL LEGISLATIVO.
CUANDO LA REALIDAD AFECTIVA SE IMPONE
REBECA N. ROPERO

A - SUMARIO
Trib. Coleg. Fam. 5'Nom. Rosario, 1/8/17,«R.,N. E. s/Guarda»,
LL, O n Line, AR/JURI5623612017

B - ANALISIS DEL FALLO


5 1. Hechosdelacausa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
5 2. El fallo bajoanálisisy la normativa protectoria de losderechosde niños, niñasy ado-
lescentesentornoa la adopcion -
., - - - - - -
a) El puntode partida necesarioen la interpretación~ponderación de las normas
b) El cambiooperadoenel Códigocivil y Comercialdela Nación.Lossupuestospre-
vistosenelart. 611 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
5 3. El caso resuelto: elvinculo afectivo generado por la consolidaciónde una situación
de hecho y su relevancia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
.,
a) La ((afectividad))comocriteriode ponderacion _ - _ _ _ _ _ - _ - _ _ _ _ _ - _ -
b) El carácter(inmutab1eo no) de la inscripciónprevia enel RegistrodeAdoptante~
5 4. Lasolucióndelcaso.Elchoqueconlasnormassupranacionales.Convenciónsobrelos
.-
Derechosdel Nino . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
5 5. Losaciertosdelfallocomentado - - _ - - - - _ - - _ - - - - _ - - _ - - - - _ - - _ - - -
5 6. Conclusiones - - - - - - - _ - - _ - - - - - - - _ - - - - - - - _ - - - - - - - _ - - - - - -

IV.
«S. sNiolencia familiar))
¿ELFIN JUSTIFICA LOS MEDIOS?A PROPÓSITO DE LAS MEDIDAS
RAZONABLES PARA ASEGURAR LA EFICACIA DE LAS MANDAS
JUDICIALES EN MATERIAALIMENTARIA
FERNANDO A . GASTIAZORO

A - SUMARIO
Juzg. Fam. no3Rawson. 1/9/17. «S. s/Violencia Familiar.,
expediente no397114

B - ANALISIS DEL FALLO


5 l . El fallo _ - - _ - - _ - _ - - _ - .
5 2. Introducción
~NDICEGENERAL

5 3. Facultadesjudiciales jabusivas? - _ _ _ -________ 189


5 4. Tiposdemedidas - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - _ - 190
5 5. Principiosjuridicosen materia defamilia _ - - - - _ - - _ - - - - _ - - _ - - - - _ - - 192
5 6.
..
Razonabilidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 193
5 7. Conclusión _ _ - _ -_____- .- - - _ _ _ _ _ - - ___---_-- 194

v.
«D., M. c. G., P. J. s/Alimentos»
LA INTEGRACIÓN DE LA CUOTAALIMENTARIA:
CRITERIOS PARA SU FIJACIÓN JUDICIAL
NANCY DOPAZO

A - SUMARIO
SCBA, 7/6/17. «D., M. c. G.,F J. s/Alimentos~,
causa no 120.884

B - ANALISIS DEL FALLO


., . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
5 1. Introduccion 198
5 2. El caso: breve reseña - _ - - _ _ - - _ - - _ _ - - _ - - _ _ - - _ - - _ _ - - _ --
- - - - - 198
5 3. La integracióndelacuotaderivadade la responsabilidad parental. Lasnovedadesdel
Códigodefondo.Elconceptodealimentoscomoinstitutoobligacionaldinámico__ 200
5 4. La igualdadde la mujer como conceptodeterminante para la resolución del fallo 204
., . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
5 5. Conclusion 207

VI.
«G., M. por el menor M. N. por impugnación de paternidad))
IMPUGNACIÓN DE LA FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL
FRENTE ALRECONOCIMIENTO COMPLACIENTE.
EL DIFUSO L ~ M ~ TENTRE
E LA ALEGADA NPROTECCIÓN~
Y LA REALVULNERACIÓN DE LOS DERECHOS
DE LAS NIÑAS, NINOS Y ADOLESCENTES

A - SUMARIO
Juzg. Fam. no9Mendoza, 21/6/17, irG., M. por el menor M. N.
por impugnación de paternidad»,
causa no 1259115

BANALISIS DEL FALLO


-

5 1. Breve reseñadelfallo _ _ _ -
5 2. Plataformafáctica --
~NDICEGENERAL

5 3. El régimenfilial previstoenelCódigoCivilyComerciaIdelaNación:análisisdelanor-
mativa en juego .......................................
a) Consideracionesgenerales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
b) Filiaciónpornaturaleza - - - - - - - - - - - - - - - - _ - - - - - - - - - - - - - -
. ., . . .,
1. Determinaciondelafiliacion . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
l. Determinaciónde la maternidad _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ -
II. Determinacióndelafiliaciónextramatrimonial _ _ _ _ - _ _ _ _ _ _ -
. .
- Reconocimiento. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2. Accionesdefiliación . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
l. Consideracionesgenerales - - - - - _ - - - - - - -
. .
II. Acción de impugnación del reconocimiento _ _ _ - - - _ _ _ _ _ - - - _ _
11.1. Postura mayoritaria: diferencia. a suvez, dossupuestos - - _ - _ -
. . .
11.2. Corriente minoritaria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
5 4. Reflexionesfinales: ¿Elnuevo ordenamientolegal ofrece una solucióncapazdear-
monizartodos los interesesen juego? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

I- RdGlMENPATRIMONIAL DEL MATRIMONIO

1. Disolución por muerte. Deudasdel causante. Derechodelosacreedores _ - _ _ _ _ _ _ -


2. Validezdeacuerdo de liquidación de bienes. Atribución de bien inmueble ganancial - _ -
3. Nulidad de convenio de particiónprivada de bienes. Vicio de violencia. Incidenciade desi-
, .
gualdad econom~ca- - _ - _ _ _ - _ _ - - - _ - _ _ _ - - - _ - _ _ _ - - - _ - _ _ _ - - - _ -
4. Recompensa por mejorasenbien propioconfondosgananciales _ - _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _
5. Improcedencia de recompensa por mejoraseninmueble ganancialcon fondos propios. Fal-
ta de acreditaciónde reinversión - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ -
6. Procedencia de medidas cautelares sobre masa partible de administración unilateral. Re-
compensa por mejorasenbien propio. Improcedencia de fijación del canon locativo _ - _ -
7. Medidascautelaresde1procesodedivo~io.Carácterpropiooganancialdelbiensujetoaem-
bargo. Improcedencia de determinacióndel carácter de los bienesenproceso cautelar _ _
8. Carácter ganancialdel bien inmueble. No especificación de fecha de origen de fondos - _ -
9. lnoponibilidadde convenio de liquidación de sociedad conyugal a acreedores de quiebra.
Incidenciade declaraciónde quiebra en régimen de gestión de bienesde cónyuges _ _ _ -
10. Subastadeinmuebleganancial.Viviendafamiliar.Faltadeasentimientodecónyugenofallida
11. Sentencia de liquidación de la sociedad conyugal. Efectos retmactivos. Separación de he-
cho. Cuestionescontrovertidas - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ -
12. Sentenciadedivorcio. Retmactividadde efectos. Separaciónde hecho previa _ _ _ _ - _ -

1. Cese de convivencia. División de bien inmueble. Disolución de sociedad de hecho. Indeter-


minación del alcance de aportes _ _ _ - _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ - _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _
? Acreditacióndeunión convivencial. Requisitos _ _ _
~NDICEGENERAL

3. Derecho a pensión. Prueba de convivencia. Coexistencia con derecho de cónyugesupérstite 235


4. Disoluciónde sociedadde hecho. Resarcimientoporenriquecimientosincausa. Competencia 235
5. Prescripciónadquisitiva. Bien inmueble en condominio _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - 236
6. Configuración de unión convivencial. Duración. Aplicación del Código Civil y Comercial.
Aplicación intertemporal de la ley _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ 236
7. Configuración de sociedad de hecho. Requisitos. Liquidación del activo societario. División
de bienesadquiridos por exconvivientes. Pruebade aportes _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ 236
8. División de bienesen condominio. Proceso departición. Perspectivade género _ _ _ _ _ _ 237

III- COMPENSACI~NECON~MICA

1. lmpmcedenciadecompensacióneconómica.Faltadedesequilibriomanifiesto.Carácterex-
cepcional _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _
2. Compensación económica. Unión convivencial. Juez competente _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _
3. Rechazode plazode caducidad, compensacióneconómica. Aplicación de nueva ley a divor-
cioanteriora su entrada envigencia _ _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - _ _ - _ - - _ - - _ - _ --
4. Plazo de caducidadde compensacióneconómica. Mediación previa obligatoria _ _ _ _ _ _
5. Plazo de caducidadde compensacióneconómica _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _
6. Compensación económica. Relación con régimen de alimentos _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _
7. Compensación económica. Relación con alimentos postdivorcio. Incidencia de roles en el
matrimonio. Principio de solidaridad familiar _ _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - -
8. Divorcio. Procedencia de compensación económica. Existencia de desequilibrio patrimo-
nial. Incidencia de conductasdurante lavida común _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _

IV - ATRIBUC16N DEL HOGAR


1. Exclusióndel hogar. Convivencia separada _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ 239
2. Rechazodelplanteodeinconstitucionalidaddelart.7odelCCCN.Normasprotectoriasenca-
. .
de ~IVOKIO _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _
SO 240
3. Proteccióndelaviviendafamiliarenunionesconvivenciales.Aplicaciónanalógica,régimen
. .
matr~monial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 240
4. Compensación por uso exclusivo del bien ganancial. Canon locativo _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ 240
5. Rechazo de solicitud de homologación de convenio regulador. Imposibilidad de disponer
atribución del hogar. Falta de derechos actualessobre bien inmueble _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ 241
6. Improcedenciadel plazo para atribución devivienda _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ 241

V - ALIMENTOS DERIVADOSDE RESPONSABILIDADPARENTAL,


PARENTESCO, Y PROGENITORA F ~ N
1. Aumento de cuota alimentaria. Mayor edad de los hiijos. Incremento de gastos. Manteni-
miento del nivel devida de alimentados _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ 241
2. Aumento decuota alimentaria a cargo del progenitor noconviviente. Capacidad económi-
ca del alimentante. Valoración económica del cuidado de hijos _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ 241
3. Aumentodecuotaalimentaria.Capacidadeconómicadelalimentante.Pmgenitorpmfesional 242
4. Aumento de cuota alimentaria. Contribución en especie del progenitor conviviente. Ingre-
sosno equivalentes. Mayor edad de los hijos. Noindicación de problemas de salud del obli-
gadoalpago . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 242
5. Rechazo de aumento de cuota alimentaria. Cuota en porcentaje de ingresos del alimentan-
te. Ingresoselevados. Relación con necesidades del hijo _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ 242
~NDICEGENERAL

6. Reducción de cuota alimentaria de hijo. Relación con ingresos, existencia de otros hijos y
gastos pmpios del alimentante _ _ _ - - - _ _ _ _ _ - - - _ _ _ _ _ - - - _ _ _ _ _ - - - _ _
7. Cuota alimentaria a favor de hijos. Adecuación a necesidades del alimentado y posibilida-
desdel alimentante. Improcedenciade reducción por préstamos del alimentante - - - - -
8. Rechazo de pretensión de reducción de cuota alimentaria afavor de los hijospor insuficien-
cia de recursos. Niños como sujetosdederechos - _ - - _ - - - - _ - - _ - - - - _ - - _ - - -
9. Reducción de cuota alimentaria. Mayor edad de los hijos - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ -
10. Determinación de cuota alimentaria sobre porcentajede haberes actuales y futuros - - - -
11. Cuotaalimentaria. Relación con nivel devida de hijos. Prestacionesenespecie ----
12. Obligación alimentaria de los abuelos. Pmcedencia de ampliación de demanda posterior a
sentencia _ - - _ - - _ - _ - - _ -- _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ -
13. Obligación alimentaria. Mayor esfuerzo del progenitor noconviviente _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _
14. Fijaciónde cuota alimentaria. Capacidad económica del alimentante. Forma devida. Princi-
pio decargas probatoriasdinámicas. Falta de prueba de problemas de salud _ _ _ - - - _ -
15. Alimentos pmvisorios. Necesidadesde los hijos. Falta de prueba de imposibilidad de cum-
plirla cuota fijada - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -
16. Alimentos pmvisorios. Cuidado personal indistinto - _ - _ - _ _ _ - _ - _ - _ _ _ - _ - _ -
17. Alimentos extraordinarios. Viaje de estudios - _ _ _ - - - _ - _ _ _ - - - _ - _ _ _ - - - _ -
18. Cuota alimentaria en favor del hijo. Actualización semestral. Interéssuperior del niño. Eco-
nomía procesal - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - - -
19. Deudadealimentos.Tasa de interés aplicable - _ _ _ - _ - _ - _ _ _ _ _ - _ - _ _ _ - _ - _ -
20. Nulidad de incidente de disminución de cuota. Faltade intervención del Ministerio Público
21. Nulidad de sentencia de cese de cuota. Vulneración del principio de tutela judicial efectiva.
Interés superior del niño - _ - _ - - - - _ - - - - _ - - - - _ - - - -
22. Incumplimiento de cuota alimentaria. Condena de arresto. Configuración deviolencia _ -
23. lncumplimientodel deber de asistencia familiar. Condena de prisión - - _ _ _ _ _ - - _ _
24. Impugnación de paternidad. Subsistencia de obligación alimentaria. Aplicación analógica
de obligación alimentaria del progenitor afín - - -- _ - - -- - --
25. Rechazodeaccióndereembolso.gastosdemanutención.0misióndereconocimientonoim-
putableal accionado - - - - _ - - _ - - _ - - - - _ - - _ - - - - _ - - _ - - - - _ - - _ - - -
26. Cuota alimentaria a cargo de abuelos. Incumplimiento de cuota alimentaria del principal
obligado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
27. Alimentosa cargo de abuelos. Rechazo. Falta de requisitosde procedencia. Posibilidad eco-
nómica de lospmgenitores - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ -

1. Convenienciadecuidadopersonalcompa~tido.Modalidadindistinta.Interéssuperiordelniño 248
2. lmpmcedenciadecuidadopersonalunilateralafavordelapmgenitora.Interéssuperiordel
niño. Derecho a ser oído _ _ _ _ _ _ _ - - - _ _ _ _ _ - - - _ _ _ _ _ - - - _ _ _ _ _ - - - _ _ 249
3. Reglade cuidado personal de los hijosen cabeza de los pmgenitores. Delegación excepcio-
nal de ejerciciode responsabilidad parental. Negativa de uno delospmgenitores - - - 249
4. Procedenciade acción de privación de responsabilidad parental. Abandono de hijo. Supre-
sión deapellido paterno - - _ - - _ - - _ - - - - _ - - _ - - - - _ - - _ - - - - _ - - _ - - - 249
5. Privación de responsabilidad parental. Opinión del niño - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - 250
6. Autorizaciónjudicial. Bienesde loshijos. Juezcompetente - - _ - - - - _ - - - - 250
~NDICEGENERAL

VI1 - PRINCIPIODE GANANCIALIDADEN MATRIMONIO


Y UNIONES CONVIVENCIALES

1. Demandade escrituración.Venta de bien ganancial. Falta de asentimientodel cónyuge _ _ 250


2. Divisiónde bienes adquiridosen unión convivencial. Protección integral de la familia. Prin-
cipio asistencial. Prueba acreditante de titularidad _ _ - _ _ _ _ _ _ _ - _ _ _ _ _ _ _ - _ _ _ 250
3. Disolución de bienesde unión convivencial. Principio de autonomía devoluntad. Ausencia
depacto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 251

1 4 MODELOS DE ESCRITOS

1. Alimentos para los hijos menoresde edad _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _


a) Demanda por alimentoscuando los ingresosdel alimentante se pueden acredi-
tarenformadirecta . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
b) Demanda por alimentos cuando los ingresos del alimentante solo pueden ser
acreditados mediante prueba indiciaria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
C) Contestaciónde la demanda _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _
d) Disminución decuota alimentaria _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ -
e) Aumentode cuota dealimentos _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _
f ) Cese decuota dealimentos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. .
2. Unionesmatrimoniales - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - -
a) Compensacioneseconómicas. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
l . Fijadas porconvenio entre loscónyuges-parte pertinente-(Modelo 1) _ _
2. Fijadas porconvenio entre loscónyuges-parte pertinente-(Modelo II) _ _
3. Solicitud para que seanfijadas porel juez _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _
b) Liquidaciónde la comunidad de bienes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
1. Convenio regulatoriosobre los bienes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
2. Conveniode liquidacióndela comunidadde bienesefectuado por loscónyu-
ges, con anterioridad a la presentación de la demanda conjunta dedivorcio
3. Solicita la exclusión de la liquidación del inmueble que fuera asientodel ho-
garconyugal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
4. Objeta la denuncia de bienesefectuada (Modelo 1) _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _
5. Objeta la denuncia de bienesefectuada (Modelo II) - - _ - _ - - _ - - _ - _ - -
6. Ambas partes proponen peritos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
7. Solicita sedesigne peritos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
8. Solicita autorizaciónjudicial supletoria para laventade lavivienda familiar _
9. Fundamenta suoposicióna la enajenación del inmuebleganancial _ _ _ _ _
.. ..
C) Viviendafamiliar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
..
1. Atribución del usode lavivienda familiar _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _ _
2. Solicituddequesefijeuna renta porel usodelaviviendafamiliar _ _ _ _ _ _
3. Unionesconvivenciales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
a) Pacto sobre distribución de los bienes para que rija una vezcesada la unión con-
. .
vivencia1 (Modelo 1) _ _ _ _ _ - _ _ _ _ _ _ _ - _ _ _ _ _ _ _ - _ _ _ _ _ _ _ - _ _ _ _ _
~NDICE GENERAL

b) Pactosobredistribución de los bienes para que rija una vezcesada la unión con-
. .
vivencial (Modelo II) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. .
C) Pacto de convivencia - _ - _ _ - _ _ - - - - _ - _ _ - - - - _ - _ _ - - - - _ - _ _ - - -
d) Solicita inscripcióndel pacto de convivencia - - _ - - - - -
e) Pacto sobre compensaciones económicas posteriores a la ruptura de la convi-
vencia (Modelo 1) _ - - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ -
f ) Pacto sobre compensaciones económicas posteriores a la ruptura de la convi-
vencia (Modelo ll) - - _ - _ _ - _ _ - - - - _ - _ _----_-_ _----_-_ _---
g) Pactosobreatribucióndela~iviendafamiliarparaquerijaalcesedelaunióncon-
. .
vivencial _ _ - _ - _ _ _ _ _ - _ _ - _ - _ _ _ _ _ - - - _ _ _ _ _ - _ - _ ____---__
h) Pactosobrecontribución al hogarfamiliar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
0 Pacto integral efectuado entre losconvivientes luegodel cesede la unión - _ -
j] Solicita autorización judicial supletoria para laventa de lavivienda familiar - -
k) Fundamentasuoposición a laenajenaciónde laviviendafamiliar - -
0 Atribucióndel uso de lavivienda familiar - _ - - _ - _ - _ - - _ - _ - _ - - _ -
m) Compensacióneconómicapara equilibrarla distribución de los bienes - _ _ _ _
n) Solicita divisióndecondominioconformadoentre losconvivientes _ _ _ _ - _ -
ñ) Pacto sobredistribución de los bienes para que rija una vezcesada la unión con-
. .
vivencial (Modelo 1) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
O) Pacto sobredistribución de los bienes para que rija una vezcesada la unión con-
. .
vivencial (Modelo II) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
p ) Pacto sobre administraciónde los bienesaplicabledurante la convivencia - _ -
q) Pactosobrecontribuciónal hogarfamiliar - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ -
4. Divorcio - - - _ - _ _ - - - - _ - - _ - _ _ - - - - _ - _ _ - - - - _ - _ _ - - - - _ - _ _ - - -
a) Medidas provisionalesconrelacióna los bienesanterioresa la interposicióndela
. .
demanda de divorcio _ _ - _ _ - - - _ _ _ _ _ - - - _ _ _ _ _ - - - _ _ _ _ _ - - - _ _
b) Interventorjudicial informante _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ -
C) Embargo preventivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
l . Setrabeembargo preventivo _ - - - - _ - _ _----_-_ _----_-_ _---
2. Solicita setrabeembargo preventivocon anterioridad a la demanda - -
3. Pedidodequesedejesinefectoelembargo preventivo _ - _ _ _ _ _ - - _ _
d) Secuestro de bienes _ - - _ - - - - - - - _ - - - - - - - _ - - - - - - - _ - - - - - -
., ..
e) Anotacionde litis _ _ _ _ _ - _ _ - _ - _ _ _ _ _ - - - _ _ _ _ _ - _ - _ ____---__
l . Modelo1 - _ - _ - - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ - - _ - - _ - _ -
2. Modeloll . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

II 5 ACTUALIZACIONES
LEGISLATIVAS

- Ley 27.363. Privaciónde IaResponsabilidadParental - - - _ - _ -

BIBLIOGRAF~AGENERAL - - _ -.
ABREVIATURAS

Ac. AcuerdoIAcordada
ADN Acido desoxirribonucleico
art.1arts. artículolartículos
CACC Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de ...
cc Código Civil
CCCN Código Civil y Comercial de la Nación
CDN Convención sobre los Derechosdel Niño
CEDAW Convención sobre la Eliminación de todas las Formas
de Discriminación contra la Mujer (según sus siglas en inglés)
Constitución Nacional
Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil
de la Capital Federal
conc./concs. Concordancialconcordancias
conf. Conforme
Corte lDH Corte lnteramericana de Derechos Humanos
CP Código Penal
CSJN Corte Suprema de Justicia de la Nación
cr Cámara delTrabajode ...
dir. directorldirección
DJBA Doctrina Judicial de la Provincia de Buenos Aires
ED Revista E l Derecho, Universidad Católica Argentina
expte. expediente
FM Frecuencia Modulada
inc.íincs. inciso/incisos
JA Revista Jurisprudencia Argentina
Juzg. Fam. Juzgado de Familia de ...
LL Revista La Ley
LLBA Revista La Ley, provincia de Buenos Aires
ABREVIATURAS

LLC Revista La Ley, provincia de Córdoba


modif. modificación1modificaciones
N.N.A. Niños, niñas y adolescentes
nO/nros. número/números
Nom. Nominación
OSDE Organización de Servicios Directos Empresarios
p./ps. páginalpáginas
sJss. siguiente/siguientes
S.R.L. Sociedad de Responsabilidad Limitada
SCBA Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires
sent. sentencia
RepLL Repertorio de la Revista La Ley
tJts. tomo/tomos
t.0. texto ordenado
TRHA Técnicas de reproducción humana asistida
Trib. Coleg. Fam. Tribunal Colegiadode Familia
TSIST Tribunal SuperiorlSuperior Tribunal
MEDIDAS CAUTELARES DURANTE LA INDIVISIÓN
POSTCOMUNITARIA
FERNANDO A. GASTIAZORO

5 1. Introducción
La indivisión postcomunitaria o postrégimen es la etapa que se extiende desde
la disolución del régimen decomunidad, poralguna delascausaleslegales, hasta la
efectiva partición.
En el régimen delCódigoCivilderogado nose habíancontempladodisposiciones
específicasenrelación al estadode indivisión postrégimen. En cambio, en el sistema
vigenteseestablecen normas específicas, haciendo una distinción según se produz-
ca la extinción del régimen patrimonial en vida o por muerte de unos de los cónyu-
ges. Locierto, esque hasta que se produzca la partición, los bienesquedan en unes-
tadodeindivisión,teniendoambosesposossobreesamasa (si ladisolución se ha pro-
ducido en vidadeambos) un derechode propiedad proindiviso, por partes iguales1.
Las medidascautelares,detutela persiguen la inGgridad
del patrimonio ganancial afin de asegurar al cónyugeque lassolicita losderechos
que pudieren corresponderle al momento de la liquidación, evitando enajenacio-
nesperjudiciales, ladesaparición y ocultación de bienes, o previniendo la insolven-
cia del cónyugedeudor.
Asuvez, al tratarsededisposicionesdirectamente relacionadasconel estadoju-
rídicofamiliar, lasmedidasprecautoriasgozandeciertasparticularidadesqueleson
propias.
Seráel magistrado interviniente, quien gozará defacultades-que la misma le-
gislación leotorga- para conceder las medidas protectorias, al efecto que su otor-
gamiento no vulnere los derechos de los sujetos pasivos, que el derecho no puede
dejar detutelar.

' CACCMorón. Sala ll, ED. 139-294.


FERNANDO A. GASTIAZORO

5 2. Naturaleza
Como consecuencia de no haber estado consagrada esta institución, fueron va-
rias las teorías que-durante la vigencia del anterior Código Civil-dieron diversas
explicacionesconrespecto a la naturaleza jurídica de la indivisión postcomunitaria.
Mazzinghi considera que los excónyuges tienen un derecho de condominio, seña-
landoque, "disuelta la sociedad,el derechoenexpectativaseactualizasobre los bie-
nes existentes, y surgeentre los cónyuges un condominio, por mitades, sobre lasco-
sas, muebles o inmuebles, que revistan carácter ganancial y se encuentren en el pa-
trimonio decualquiera de ellos.
Otro tanto ocurre con loscréditosy derechos decualquier especie, sobre los cua-
lesnacelacopropiedad al producirseladisolución".Y agregaque "paradojalmente,
la comunidad, en el sentido riguroso de la palabra, aparecesolo cuando la sociedad
conyugal ~edisuelve"~.
Guaglianoneadvierteque setrata de una universidalidadjurídica, que realiza la
concreción de la meraexpectativade loscónyugesanteriora la disolución, en un de-
rechoactual sobrela universalidaddel patrimoniovsobrecada unodelos bienessin-
gulares que lo integran. Otros autores, como Méndez Costa, advierten que el dere-
chodeloscónyugessobre los bienesganancialessea underechoactual-en lugarde
eventual-sobre los bienes comunes, naciendo de tal manera una auténtica comu-
nidad, debiendoaplicarsepara la gestión deesos bienesunagestión conjunta, cual-
quiera que haya sido la causa de la disolución de la comunidad3. Por su lado, Zanno-
ni manifiestaque la pretendida indivisión posterior a la disolución de la sociedad no
es tal, dado que no hay cotitularidad entre losesposos "hay solo una comunidad de
derechosentre loscónyugesquelespermite,en sus relaciones internas, asegurar sus
derechos de participación de acuerdo con la directiva del art. 1315 y, asimismo, de-
mandarse mutuamente la contribución en las cargas de la sociedad conyugal, com-
pensaciones, etcétera".
Esta última fue la postura receptada por el Código Civil y Comercial. En tanto, si
la disolución se produjopor muertede uno de loscónyuges, seaplican lasreglassu-
cesoriassobreadministraciónde la herencia indivisa; y si ocurrióenvidade loscon-
sortes, se aplican las reglas del art. 482 y SS. del CCCN.
Además, resulta necesarioadvertir que pueden servarias lascuestionesquesue-
len presentarse en el período de indivisión de esos bienes, desde la administración
y uso de los mismos, la responsabilidadfrentea terceros por las deudas, la forma en
que se procedea liquidación, la posibilidad de usar y gozar los bienes que integran
la masa ganancial, etcétera.

Mazzinghi, Tratadodedere~hodefarnilia,4~ed.,2014,t.
II, p.408yss.. 5414.a).
Méndez Costa. Elsujetode la gestión de los bienesgananciales,JA. 12-1971-821. b).
MEDIDAS CAUTELARES DURANTE LA INDIVISI~N ...
5 3. Disposiciones en el Código Civil velezano
Previoa adentrarnosen lodispuesto en el nuevocódigo Civil y Comercial, esade-
cuado mencionar lasdisposicionesque referían a las medidas precautorias en el Có-
digo Civil velezano. En este sentido, el art. 233 disponía: "Durante el juicio de sepa-
ración personal o dedivorciovincular, y aun antesdesu iniciación en caso de urgen-
cia, el juez dispondrá, a pedido de parte, medidas de seguridad idóneas para evitar
que la administración o disposición de los bienes por uno de loscónyugespueda po-
ner en peligro, hacer inciertos o defraudar los derechos patrimoniales del otro. Po-
dráasimismo,ordenarlasmedidastendientesa individualizarlaexistenciadebienes
o derechosdequefueren titulares loscónyuges".
A su vez, no debemos perder devista, que este artículo encuentra estrecha rela-
ción, con lo que rezaba el art. 1295 del mismo cuerpo legal, quedeterminaba: "En-
tablada laacción deseparación de bienes, y aun antesdeella, si hubierepeligroen la
demora, la mujer puede pedir embargo de sus bienes muebles que estén en poder
del marido, y la no enajenación de los bienes de este, o de la sociedad. Puede tam-
bién pedir quese le dé lo necesariopara losgastosqueexigeeljuicio".Así, podemos
advertir, que la primera deellas legitima por igual acualquieradeloscónyugespara
solicitar la adopción de medidas precautorias, mientrasque la segunda, permite ex-
presamente promover estas acciones antes de la demanda en caso de peligro en la
demora. La jurisprudencia, por su parte, sostuvo que las medidascautelaresconsti-
tuyen un anticipo de la garantía jurisdiccional y se decretan antes o después de de-
ducida lademanda, paraasegurar bieneso pruebas, mantenersituacionesde hecho
o de derecho, o satisfacer necesidades urgentes, siendo su finalidad hacer eficaces
las sentencias que en definitiva recaigan. Por ello, y siendo los intereses que se pro-
curan tutelar degran trascendencia, tales medidas no requieren una prueba acaba-
da paraemitirlasdecisiones,bastandoconquesumariamentesurjaprima facielave-
rosimilituddelderechoy laurgencia,paraqueelórganoestéencondicionesdeadop-
tar las resolucionesdelcaso4.

5 4. Medidas cautelares patrimoniales


en el Código Civil y Comercial
ElCódigoCivilyComercial,enelTítuloII, "Régimenpatrimonialdelmatrimonio",
Capítulo II, Sección V, establece loscasosdeextinción de la comunidad, loqueantes,
en el régimen derogado, sellamaba "Disolución delasociedad conyugal", mientras
que en la Sección VI, existe un compendio deartículos, que refieren a la "indivisión
postcomunitaria".

4 CNCiv., Sala L. LL. ejemplar del 9/1/93. p. 5.


$0 FERNANDO A. GASTIAZORO

EstasdisposicionesvienenacolmarelvacíolegaldelantiguoCódigoy reglamen-
tar adecuadamente la etapa en que la comunidad deganancialesse ha extinguido
y se encuentra indivisa hasta la liquidación y partición de los bienes comunes.
Particularmente,el art. 475 del CCCN señala: "La comunidadse extinguepoc a)
la muerte comprobada opresunta de uno deloscónyuges; b) la anulación delmatri-
monioputativo; c)eldivorcio; d)laseparaciónjudicialdebienes; e)lamodificación
delrégimen matrimonialconvenido". El citado artículo enumera en forma taxativa
lascausalesdeextincióndel régimen patrimonial del matrimonio, por loquenoexis-
ten otras que lasexpresamentecontempladaspor la ley.
Por otra parte, las medidas cautelares patrimoniales se encuentran previstas en
los arts. 722, para los juicios de nulidad o divorcio, o antes en caso de urgencia; 483,
cuando ya se ha extinguido la comunidad, en la etapa de indivisión postcomunita-
ria, y 479, en la acción deseparación de bienes.
En este orden, se determina: "Deducida la acción denulidado dedivorcio, o an-
tes en caso de urgencia, a pedido de parte, e ljuez debe disponer las medidasde se-
guridadpara evitar que la administración o disposiciónde los bienespor unosde los
cónyugespuedaponerenpeligro, hacerinciertoso defraudarlosderechospatrimo-
nialesdel otro, cualquiera sea el régimen patrimonial matrimonial.
Tambiénpuede ordenar las medidas tendientes a individualizar la existencia de
bieneso derechosde los que los cónyuges fueses titulares.
La decisión que acoge estas medidas debe establecer un plazo máximo de dura-
ción" (art. 722, CCCN).
El mencionado artículo pone de manifiesto la improcedencia del impulso de ofi-
cio, a diferencia de las medidas detutela sobre las personas. En este sentido, se pre-
véexpresamentequeserándispuestasporeljuez, apedidodeparte.Seña1atambién
que las medidas pueden ser requeridas, cualquiera sea el régimen patrimonial ma-
trimonial que hayan elegido, aunque entendemos, que serán de mayor utilidad
cuando seael régimen decomunidad el escogido, dado queexistirá una masadega-
nancialesque proteger. Por último, dispone queel juezal decretarlasdebeestable-
cer un plazo de duración (último párrafo). Aquí, el objetivo, será evitar el ejercicio
abusivo de losderechosde quien obtiene una cautelar y se procura dilatar la resolu-
ciónfinal del proceso, utilizando las medidas como un medioextorsivo.
En concordancia, el art. 483 al tratar la indivisión postcomunitaria, indica que
además de las medidas previstas en los códigos de procedimientos de cada provin-
cia -embargo, inventario, secuestro del bien, depósito, inhibición general de bie-
nes, anotación de litis, etcétera- pueden los partícipes solicitar autorización para
realizar por sísolo un acto para el quesería necesario el consentimiento del otro, si
la negativaesinjustificada;aludiendoasoloaquellosactosqueexceden laadminis-
tración ordinaria y a los cuales se opone el otro cónyuge5 (art. 482, párr. 2")y la de-

s Ferrer, Elrégimenpatrimonialdelmatrimonio, 2017, p. 221


MEDIDAS CAUTELARES DURANTE LA INDIVISI~N ... 31

signación de uno de loscónyugeso la de un tercerocomo administrador de la masa


del otro, pudiéndose otorgar esta medida cuando la administración del titular de
los bienes ponga en peligro la participación del solicitante sobre dichos bienes6.
En último lugar, el art.479 expresa que, en la acción deseparación de bienes, se
pueden solicitar las medidas previstasen el art.483, ampliando las posibilidadesde
accionar del cónyuge interesado, cuandose puedeafectar su patrimonioen ciertos
supuestos objetivos-concurso, quiebra, oposición a la designación decurador del
cónyuge-osubjetivas-malaadministración-ytienerazonessuficientesparaex-
tinguir el régimen de comunidad.

5 5. Característicasdistintivasde las cautelares familiares


de carácter patrimonial
Comoadelantamoscon aciertoen losparágrafosanteriores, lascautelaresfami-
liares se distinguen de las cautelares en sentido estricto porque tienen un aire pro-
pio, teniendo en cuenta que los derechosen juego se desprenden de una relación
jurídica familiar. Tal esasí que se habla de "una tutela procesal diferenciada" '.
Enesteordendeideas,debemosanticiparquelasmedidascautelarespatrimonia-
les pueden ser solicitadas por ambas partes, no encontrando limitación alguna a la
legitimación activa. A su vez, estas pueden ser peticionadas durante la vigencia del
régimen patrimonial o bien, una vez disuelto, y pueden recaer sobre los bienesga-
nanciales,y excepcionaImente,sobre los bienespropiosdecada unodeloscónyuges.
Otra distinción esque,al fijar medidasdespuésdepromovida lademandadedi-
vorcio, o duranteel período de indivisión y liquidación de la comunidad, la doctri-
na autora1y jurisprudencia1manifiesta que la regla general es la inexigibilidadde
la contracautela8,dadoqueestán contempladasen la legislación defondo, que na-
da estableceal respectoy sesostuvoque la existenciade la comunidad acuerda má-
ximaverosimilitud a la pretensión de los esposos, lo que justifica la improcedencia
de la mismag.
Con respectoa la verosimilitudenelderechosurgedelaspertinentespartidasde
matrimonioocon laconstanciadeanotaciónde la unión convivencia1en el registro

Conf. Sambrizzi, Elrégimenpatrimonialdelmatrhonio en elnuevo Código CivilyComer-


cial2015,p. 542.
Peyrano, Anotacionessobre algunassingularidadesde la tutela cautelarfamiliar, en "Re-
vista de Derecho de Familia", 2008,no39,p. 99.
Enalgunoscasosprocedelacontracautela,comocuandosesolicitaembargosobreunbien
propio del otrocónyuge. y según lascircunstanciassingularesdelcaso (Mazzinghi, Tratado dede-
recho de familia, 4aed., 2014.t. 11.5 435;Sambrizzi. El régimen patrimonial del matrimonio en el
nuevo Código Civily Comercial, 2015,t. II, p. 236).
CNCiv., Sala G, 1/2/82.ED, 104-214;ídem. Sala G,26/2/85.LL, 1985-D-280
FERNANDO A. GASTIAZORO

correspondiente (art. 512, CCCN), para tener por acreditada la existencia del dere-
cho que se invoca y se pretende resguardar.
Tampoco es necesario acreditar el peligro en la demoraT0,que se encuentra im-
plícitoalsolicitareldivorcio. Ladoctrinapredominantesostienequecuandoseinvo-
can medidascautelaresantesde la petición dedivorcio, quien las pide deberá expli-
car que está preparando el mismo, y será el juez quien deberá determinar un plazo
razonable para interponer la petición dedivorcio. Ahora bien, noseráasícuando las
medidassean pretendidasen la misma petición de divorcioo unavez iniciadoel pro-
ceso, considerándosequeen ambos casos la urgencia esaxiomática.
Culminando este parágrafo, haremos referencia a la caducidadde las medidas
protectorias, que no prevenía un tiempo de duración en el Código Civil velezano,
aunquese reconocía quelascautelaressubsistían hasta la liquidación de la comuni-
dad1'. Es la moderna legislación,queconformea la última partedel art.722, dispo-
ne que será el juez, teniendo en cuenta las particularidades del caso, quien deberá
determinar el plazo deduración de las medidas.
Consideramos que este aporte legislativo es adecuado y eficaz, añadiendo or-
den procesal a su pretensión yfundamentalmente, evitan todotipo deabusosoex-
cesos por partede quien lassolicita.

5 6. Medidas jabusivas?
El abuso del derecho es un principio general que tiene influencia en todo el sis-
tema de derecho privado. En concordancia con este precepto, adherimos a la pos-
tura que considera, que cuando se abusa en el ejercicio de un derecho, estamos ex-
cediendo el interés de las partes, puesto que involucra el interés general, el orden
público, resultando por ello reforzadas las potestadesjudiciales y aumentadas las
potestades para su prevención o reparación.
El CCCNen su art. 9°dispone-como principio general del derecho civil-que:
"... Losderechosdebenserejercidosdebuena fe". Mientrasqueen su art. 10, esta-
blece que: "... La leynoampara elejercicio abusivo delosderechos ...",agregando
queserá el juez, quien podrá ordenar lasmedidasnecesariasparaevitar losefectos
del ejercicio abusivo o de la situación jurídica abusiva y, si correspondiere, procurar
la reposición al estado de hecho anterior y fijar una indemnización.
Así las cosas, entendemos que las partes tienen el deber de ejercer sus derechos
y conducirse en el proceso con lealtad, probidad y buena fe, por lo que las medidas

lo Dutto, Cautelares, anticipatorias, autosafisfactivasyejecutoriasen lasrelacionesde fami-

lia. 2007, p. 93; Di Lella, Medidascautelaresenjuiciosdedisoluciónyliquidacióndelasociedadcon-


yugal, en "Revista de DerechoPrivado y Comunitario", no2008-2-241y SS.
l1 CNCiv.,SalaA,7/5/73, E0.49-655;ídem,SalaB,23/12/68, LL, 136-1081;ídem,SalaC,21/12/93,
LL, 1994-8-183; ídem. Sala C. 15/5/73. ED, 49-533.
2
COMPENSACIÓN ECONÓMICA. REQUISITOS
PARA SU PROCEDENCIA. PAUTAS PARA SU FIJACIÓN.
DIFERENCIAS EN MATRIMONIO
Y EN UNIÓN CONVIVENCIAL
VERÓNICA P. SORIANO ZOTHNER

5 1. Introducción
Lacompensacióneconómicaesuna institución novedosa para nuestro régimen
jurídico. Fue incorporada en nuestro derecho en 2015, a partir de la entrada en vi-
gencia de la ley 26.994.
Otras legislaciones como la de Chile1, El Salvador2,Canadá qué be^)^, España4
y e rancia^ también la tienen regulada, pero con diferentes matices. Si bien este ins-
tituto no tiene precedentesen el territorio nacional, el derecho europeo fue toma-
do como referencia para adoptar la figura, en especial el español y el francés.
En el presente trabajo, se conceptualizará la compensación económica, sedes-
plegarán sus requisitosy sedetallarán las pautas para su fijación. Atentoa la simili-
tud deefectosquelacompensación producea causadela finalización del matrimo-
nio y de la unión convivencial, durante el desarrollo, se marcarán lasdiferencias es-
pecíficas.

5 2. Compensación económica
La palabra "compensar", segúnel Diccionariodelalenguaespañola,tienedistin-
tasacepciones, pero la másaproximadaal institutoen cuestión es "igualarenopues-
t o sentido el efecto de una cosa con el deotra" 6.

' Entre losarts. 61 a 66 de la Ley de Matrimonio Civil 19.947deChile.


Arts. 113 y 1l4del Código de Familia de El Salvador.
Arts. 388,427 a430,521.6y 809del CCdeQuébec.
Entrelosarts.97a 101 del CCespañol.
Entre losarts. 270y 281 del CCfrancés.
Real Academia Española, Diccionario de la lengua española, 23"ed., 2014.
VERÓNICA P. SORIANO ZOTHNER

Esta compensación dista de las recompensas previstas en la disolución de comu-


nidad. Su carácter "resulta independiente del valor y la ganancialidad de los bie-
nesU7de la comunidad, es decir, en nada se relaciona con lascompensacionesque
pudieran deberse a la comunidad o loscréditos patrimonialesque pudieran gene-
rar afavordeunode loscónyuges, las mejoras producidasen un bien ganancial8.
La figura jurídica en tratamiento no implica una equiparación de patrimonios,
sinode las posibilidades para continuar un proyectoen forma autónoma.
Puede definirse como el derecho que tiene el cónyuge o conviviente, a recibir
una prestación, por encontrarseen una situación de desequilibrio económico, con-
secuenciadela nulidad del matrimonio,deldivorcioodelarupturadela unióncon-
vivencia1en contraste con el momentode lacelebracióndel matrimonioodelafor-
malización de la unión convivencial.
Si se manifestara unadesigualdad patrimonial entreloscónyugesoconvivientes,
al momento de la nulidad del matrimonio, del divorcio o de la ruptura de la unión
convivencial, en lostérminosutsupraexpuestos,el cónyugeoconviviente, podráso-
licitar la prestación para evitar que la nulidad del matrimonio, su ruptura o la de la
unión convivencial, sean causa fuente del enriquecimiento económico de uno de
ellosy empobrecimientodel otrogduranteel matrimonio o la unión convivencial.
Como consecuencia de ello, debe intentar equilibrarse el perjuicio patrimonial
sufrido por el cónyuge o conviviente.
La compensación económica refleja la aplicación de los principios de igualdad y
cumplimientode lasobligacionesinternacionalesen que "el mandatoconstitucio-
naldela igualdad obliga al legislador,en estecaso, acrear losmecanismosjurídicos
dirigidosa lasolución o mitigación del problema referidoa efectosdeaseguraruna
igualdad de oportunidades de hombres y mujeres posdivorcio y tender hacia una
mayor igualdad de hecho entreellos" lo.
Debido a que la doctrina nacional, hacevariosañosviene señalando que legislar
el divorcioen forma independientedetodo reprocheoculpa, resulta más beneficio-

' Soriano Zothner, Pautaspara realizar un convenio regulador o propuesta reguladora de


efectos del divorcio. Cuestionesprácticas, Microjuris. MJ-DOC-10566-AR;MJD 10566. del 1218116,
disponible en http:llar.microjuris.com/.
SorianoZothner, Pautaspara realizarun convenio regulador opropuesta reguladora de
efectos del divorcio. Cuestionesprácticas, Microjuris, MJ-DOC-10566-AR; MJDl0566, del 12/8/16.
disponible en http:llar.microjuris.com/.
Herrera, en Código Civily Comercialdela Nación comentado, R. L. Lorenzetti (dir.), 2015,
t. II, ps. 758 y 761.
lo SCBA.25111109, "L., A. B. c. C., E. L. slDivorciocontradictorio- beneficio",^. 98.408,votodel
doctor de Lazzari, disponible en www.scba.gov.ar.
so para los interesesfamiliaresy sociales1', al momento de incorporar la compensa-
ción económicaanuestro Códigocivil y Comercial, sedecidiódesvincularasuasigna-
ción, de cualquier contenido asistencia1o de una noción de culpa o inocencia como
elemento determinanteI2. Eso condujo a que al momento de determinarla, deban
apreciase únicamente las causales objetivas que la ruptura conyugal o el cese de la
unión convivencialprovocaron en comparación a la situación económica inicial, sal-
voen la nulidaddel matrimonio,en laqueel legisladortuvoencuenta la buenafedel
cónyuge que no hubiera provocado la nulidad, eso basado en que la teoría del acto
jurídico reposa sobre las antiguas categorías del acto jurídico, considerando al cón-
yugede buenafe,víctimadel engañoocasionado por elotrocónyuge, motivoque lo
habilita a solicitar la compensación económica, productode la nulidad 13.
A diferencia del Código Civil francés, que para otorgar o denegar la compensa-
ción económica sigueteniendoen cuenta la responsabilidad exclusiva por la quese
decreta el divorcio14, en nuestro derecho al suprimir el Código Civil y Comercial las
causalessubjetivasdedivorcio, el incumplimiento de los deberes de fidelidad y co-
habitación ya no generan consecuen~iasjurídicas~~, sino únicamentemorales, por
lotanto, lacompensacióneconómica,puedeserestablecidaafavordequienhubie-
se hechoabandonode hogar, hubiesecometido adulterio oaun, dequien hubiese
ocasionado actosdeviolencia familiar.
La compensación económica tiene la finalidad de evitar el injusto desequilibrio
patrimonial queel cesede la unión puedegenerar en uno de sus miembros, siempre
que ese desequilibriotenga causa adecuada en la propia unión y en su ruptura16.
Ha dicho la Sala de locivil del Tribunal Supremo de Madrid que la finalidad de la
compensación "no es perpetuar, a costa de uno de sus miembros, el nivel económi-
co que venía disfrutando la pareja hasta el momento de la ruptura, sino que su ob-

l1 Pellegrini, en Tratadode derecho de familiasegún el Código Civily Comercialde2014, A.


Kemelmajerdecarlucci - M. Herrera -N. Lloveras(dirs.), 2014, p.419.
l2 Lorenzetti - Highton de Nolasco - Kemelmajerde Carlucci, Proyecto de Código Civily Co-

mercialdela Nación. MensajedelPoderEjecutivo Nacionaln0884/2012,2012, p. 578.


l3 Basset, Un posible manual de uso para lascompensacioneseconómicas (tomado de expe-
rienciascomparadas, ideaspropiasyajenas), en RCCyL.2017 (marzo) 3.
l4 Art. 270 del CCfrancés. disponible en www.legifrance.gouv.fr/Traductionzles-Espanol-

castellano/Traducciones-Legifrance.
l5 Lorenzetti - Highton de Nolasco - Kemelmajerde Carlucci, Proyecto de Código Civily Co-

mercialdela Nación. MensajedelPoderEjecutivo Nacionalno884/2012,2012, p. 5.


l6 CAComodoroRivadavia,Sala B. 5/9/16, "R., C. J. c. D.,A. M.slDeterminación decompensa-
ción económica", LL, 2016-F-406; RCCyC, 2016 (diciembre) 107, disponible en https://informacion-
1egal.com.ar.
VERÓNICA P. SORIANO ZOTHNER

jeto es lograr reequilibrar la situación dispar resultantede aquella, no en el sentido


deequiparar patrimoniosque pueden ser desiguales por razonesajenasa la convi-
vencia, sino en el de colocar al cónyuge perjudicado por la ruptura del vínculo ma-
trimonial en una situación de potencial igualdad de oportunidadeslaboralesyeco-
nómicas respectode las que habría tenido de no mediar el vínculo matrimonial" 17.
Asimismo, "quetieneun claro fin, el de corregir losdesequilibrioseconómicosque
surjan con laseparación odivorcio, al alterar inpeiusel estatusdequedisfrutaba el
cónyuge perjudicado durante el matrimonio (STS 7/3/93),es decir, intenta enmen-
darel desequilibrioquelaseparación odivorcioocasionen en el niveldevidadeuno
de losespososen función del que ambosvenian disfrutando en el tiempo anterior
al cesede laconvivencia matrimonial, permitiendoque continúegozandode un ni-
vel económicosimilar al quetuvo durante la etapa de normalidad conyugal" la.
La jurisprudencia ha sostenido que: "Lo equitativo y razonable no es (...) la bús-
queda de una nivelación o igualación patrimonial entre las partessino la recompo-
sición del correspondientea uno deellos por el 'empobrecimiento1-generalmen-
te por la frustración o postergación del crecimiento propio, pérdida de chances u
oportunidades y ayudas que hubiere brindado-a la par y vinculado al 'enriqueci-
miento'del otro, durantelaconvivencia" 19.
La idea es que el cónyuge0 convivienteque se hubieravisto perjudicado pueda
volveradiseñar su proyectodevida en forma independiente, reinsertándose, en su
caso, en losámbitoslaboral y social.
Se intenta evitar que unodeloscónyugesoconvivientes, luego de la nulidad del
matrimonio, el divorcioo la ruwturadelauniónconvivencial,desciendaensusitua-
ción económica, mientrasqueel otro mantenga el mismo nivel devida20.
Sambrizzi expone que a los efectos de estáblecer la compensación económica,
deben observarse los ingresoseconómicosde ambosy el patrimonio de quién la so-
licita, ya que nocorresponderíafijarlaafavor de quien hubiera sidovíctima del de-
sequilibrio, quetuviera un patrimonioque le permitierasolventar susnecesidades

l7 TSEspañol, SalaCiv..23/1/12, Res. 112012. Roj:STS234R012-ECLI: ES:TS:2012:234,Id.Cendoj:


280791 10012012100006,disponibleenwww.poderjudcal.es. En el mismosentido:TSEspañol,Sa-
laCiv.,22/6/11,Res.434R011,Roj:STS5570/2011 -ECLI:ES:TS:2011:5570,ldCendoj:280791100120111
00549, disponibleen www.poderjudicial.es.
l 8 TS Español, Sala Civ., 22/6/11. Res. 4341201 1, Roj: STS 557012011 - ECLI: ES:TS:2011:5570, Id
Cendoj: 280791 1001201 1100549, disponibleen www.poderjudicia1.e~.
'9 CACCJunin, 25/10116, "C.,M. A. c. D. F., J. M. zlAlimentos", expte. JU-7276-2012, noorden:
184, Librodesentencia: 57, disponible enwww.scba.gob.ar.
20 Juzg. Fam. Paso de los Libres, 6/7/17, "L., J. A. c. L., A. M. s1Divorcio - Incidente decompen-
.ación económica", disponibleen www.editorialjuris.com;Juris, 10837.
ampliamente2', pues, el conviviente o cónyuge quese sintiera afectado por el de-
sequilibrio, nocontinuarágozandodelaltísimoniveldevidaquehastaentonceste-
nía, pero sí podrávivir h ~ l g a d a m e n t e ~ ~ .
Debe recalcarsetambién que la determinación de lacompensación excluye lafi-
jacióndeunacuotaalimentaria, salvo parael casoen particulardel cónyugequepa-
deciera una enfermedad grave preexistente al divorcio23.
En un juicio de alimentosdonde una señora reclamaba a su excónyugeel pago
dealimentosde extrema necesidad bajoel régimen anterior a la reforma deagos-
tode2015, IaSala IdelaCámaradeApelacionesen loCivilyComercialdeGualeguay-
chú sostuvo que "siempre fue el demandado el encargado de generar ingresos a la
familia, mientrasque laactoravio relegadosu desarrollo personalen arasal progre-
so del conjunto (...) en el régimen del Código Civil esa no es razón para la subsisten-
ciadel deberalimentariosin el ingredientede la culpabilidad en el divorcio, noobs-
tante lo cual, bajo ese esquema fáctico la interesada podría reclamar si fuera perti-
nente, la compensación económica receptada en el art. 441 del CCCN ..." 24.

5 3. Requisitos
Tienen derechoa lacompensación, el cónyugede buena fe, aquien la nulidad del
matrimonio le produzca un desequilibrio manifiesto que signifique un empeora-
mientodesu situaciónyquetengacausaadecuadaenelvínculo matrimonial ysu nu-
lidad (art. 25, CCCN),el cónyugeaquien el divorcio le produzca un desequilibrio ma-
nifiestoquesignifiqueunempeoramientodesusituaciónyquetengacausaadecua-
da en elvínculo matrimonial y su ruptura (art.441, CCCN)y el "convivientequesufre
un desequilibrio manifiesto que signifique un empeoramiento de su situación eco-
nómica con causa adecuada en la convivencia y su ruptura" (art. 524, CCCN).

a) Vinculo matrimonial o convivencia1

Quien reclama la compensación, debe haberse encontrado ligado con la perso-


na a quien le reclama, medianteel matrimonio o la unión convivencial.

21 Sambrizzi,LascompensacioneseconómicasentreloscónyugesenelProye~odeCódigoCi-
vil, en"Revista de Derecho de Familia y de las Personas", añoV, no 11, dic. 2013, p. 32.
22 Sambrizzi, Requisitosparala procedencia de una compensación económica en eldivorcio,

en RCCyC, 2017 (marzo) 51, disponible en https:llinformacionlegal.com.ar.


23 Art. 434, inc. b) del CCCN.
24 CACCGualeguaychú,Sala 1,27/5/15, "G., R. L.c. L., J.A. s/Alimentos", LLLitoral, 2015 (sep-
tiembre) 906, LL, On Line.AWJUW2086712015, disponibleen https:llinformacionlegal.com.ar.
VERÓNICA P. SORIANO ZOTHNER

bJ Desequilibrio manifiesto que signifique


un empeoramiento de su situación

El desequilibrio que aquí se trata es de tipo económico, debe ser de tal entidad,
que justifique la aplicación del derecho.
Implica un empeoramiento económicoen relación con la situación matrimonial
o convivencia1existente "quedebe resultar de la confrontación entre lascondicio-
nes económicas de cada uno, antes y después de la ruptura (...) lo que sí ha de pro-
barseesquesehasufrido un empeoramientoen su situación económica en relación
a laquedisfrutabaen el matrimonioy respectoa la posiciónquedisfrutaelotrocón-
y ~ g e oconvivienteen
" ~ ~ caso desurgir de una unión convivencial.
Este comprende "tanto la situación económica específica y concreta, como así
también las posibilidadeso habilidadesde progresoeconómico"26.
- ~

El empeoramiento de la situación económica del cónyuge o conviviente debe


guardar una relación de causalidad con la nulidad del matrimonio, el divorcio o la
ruptura de la unión convivencial.
Debegenerarsehaciaelcónyugeoconviviente, "undesequilibrioeconómicore-
levanteque lo ponga en una situación diferencial en cuantoa su supervivenciadig-
na- 27 .No cualquier desequilibrio habilita a fijar una compensación económica.
ParaSambrizzi,debesignificarunempeoramientodelasituacióneconómicadel
convivienteocónyuge, no procediendofrentea unasituación sentimental o aními-
cadel m i ~ m oeseempeoramientodebe
~~y ser de magnitud semejante, que aún sin
llegar a ser un estado de necesidad, haga peligrar "seriamente la manutención de
un nivel devida decoroso acorde a su situación económica, social y cultural" 29.
No es el mencionado el único criterio a tener en cuenta, ya que para otra doctri-
na podría conformarse tan solo con un descenso en el nivel de vida gozado en el
transcurso de la relación, sin llegar a ser un estado de necesidad.
DijolaCámarade Apelacionesen lo Civil y ComercialdeJunín: "paraquesepon-
ga en marcha este mecanismo con el quiebre del proyecto devida en común debe

25 TS Español, Sala Civ., 23/6/15. Res. 38512015. Roj: STS 295412015 - ECLI: ES:TS:2015:2954, Id
Cendoj: 28079110012015100350, disponible en www.poderjudicial.es.
26 Pellegrini, en Tratadode derecho de familia segun el Código Civily Comercialde2014, A.

KemelmajerdeCarlucci - M. Herrera - N. Lloveras(dirs.), 2014, p.428.


27 Sambrizzi,LascompensacioneseconómicasentrelosconyugesenelProyeaodeCódigoCi-
vil. en"Revista de Derecho de Familia y de las Personas", añoV, no 11, dic. 2013, p. 30.
28 Sambrizzi, Requisitosparala procedencia de una compensación económica en eldivorcio,

enRCCyC, 2017 (marzo)2, disponibleen https:llinformacionlegal.com.ar.


29 Sambrizzi, Requisitosparala procedencia de una compensación económica en eldivorcio,

enRCCyC, 2017 (marzo)2, disponibleen https:llinformacionlegal.com.ar.


haberse producido un desequilibrio económico manifiesto, sin importar el estado
de necesidad de uno u otro, pero que llevan a un grado dedesigualdad deoportu-
nidadesy en la inserción para afrontar lavidadespuésde la ruptura en forma inde-
pendiente cada uno deellos" 30.

1 - Tiposde desequilibrio

Medina diferencia dos tiposde desequilibrios:

1 - Perpetuo

Es aquel que se configura cuando "las repercusionesaniquilan cualquier ex-


pectativa de abrirse camino por sí mismo y obtener sus propios recursos" 31 y
quetiene comoconsecuencia una compensación económica indefinida.
Deacuerdoaestedesequilibrio, no habrá posibilidad alguna desuperar lasi-
tuación acaecida, aun con el pasodel tiempo.
Podría conformarse, cuando una persona de edad avanzada que nunca hu-
biese recibido educación o tuviese una educación muy precaria, se hubiese
dedicado la mayor partedesuvidaal hogary sus posibilidadesde incorporar-
sea1mercado laboral fueran escasas. Asimismo, para quien tuviera un estado
desalud inestableocrítico queseencontrareen situacionessimilaresoaque-
llosprogenitoresjóvenesque tienen a su cargo hijos minusválidosocon algu-
na deficiencia mental y solo seencuentran avocados a ellos.
Utilizando este parámetro, sería injusto fijar un plazo a una compensación
destinada a equilibrar el menoscabo económico de un ama de casa que hu-
bieracontraídomatrimoniode muyjoveny no hubieraadministradootrodi-
nero que el que su marido lediodurante lavigenciadel matrimonio.

11 - Coyuntural

Esaquel que "sesupera con el pasodel tiempocon una normal implicación en


quien la e ~ p e r i m e n t a " ~ ~ .
Eneste,el matrimonioolauniónconvivenciaI hansidounacausatemporal por
laquenosehan podidogeneraringresoseconómicos,porlotanto, lacompen-

CACCJunin, 25/10/16, "G., M.A. c. D. F.,J. M. zlAlimentos", expte.JU-7276-2012, noorden:


184. Librodesentencia: 57, disponibleen www.scba.gob.ar.
' Medina, Compensacióneconómica en el Proyecto de Código, en "Revista de Derecho de
Familiay delasPersonas",añoV, nol,ene.-febr.2013, p. 5.
32 Medina, Compensación económica en el Proyecto de Código, en "Revista de Derecho de
Familia y de las Personas", añoV, no1, ene.-febr. 2013, p. 5.
VERÓNICA P. SORIANO ZOTHNER

sación debe aspirar a que el cónyuge o conviviente que resulta compensado


procureobtener un medio autónomo para llevar a cabo su subsistencia.
La compensación económica es estrictamente patrimonial y puedeoriginar-
seen la "peculiar distribución de rolesy funcionesque los miembrosde la pa-
reja llevaron adelante durantelavida en común"33.

CJ Que eldesequilibrio tenga causa adecuada


en el vínculo matrimonial y su nulidad o ruptura
o en la convivenciay su ruptura

Eldesequilibriodebeatribuirsealadiferenciapatrimonialentreel iniciodel ma-


trimonioo la unión convivencial y la nulidad del matrimonio, el divorcioo la ruptu-
ra de la unión convivencial, careciendo detoda connotación subjetiva.
Para que proceda la compensación, el desequilibrioqueda lugara la mismadebe
existir a partir de la nulidad del matrimonio, del divorcio, ode la ruptura de la unión
convivencialy no de sucesos posteriores, que no pueden dar lugar al nacimiento de
una compensación que no se acreditaba cuando ocurrió la crisis m a t r i m ~ n i a l ~ ~ .
Paradeterminarqueeldesequilibriotengacausaadecuadaen lanulidaddelma-
trimonio, en su ruptura oen la de la convivencia, sedebeevaluar laevolucióndelos
patrimonios de ambos miembros del matrimonio o de la unión convivencial antes,
duranteyfinalizada la unión.

dJ Que no hayan transcurrido más de seis meses desde la obtención


de la sentencia de nulidad del matrimonio, divorcio
o cese de la unión convivencial

Este es un requisito estipulado en los arts. 42835,442 y 525 del CCCN que deter-
minan respectivamente que la acción para reclamar la compensación económica
tiene un plazo decaducidad de seis mesescomputadosdesdeel dictado de la sen-
tenciaauedeclara la nulidaddel matrimonio, desdeel dictadodela sentencia dedi-
vorcio o de haberse producido cualquiera de las causas de finalización de la convi-
vencia previstasen el art. 523del C C C N ~ ~ .

Lloveras-Orlando - Faraoni, Unionesconvivenciales, 2015, p. 289.


34 TS Español, Sala Civ., 19/10/11, Res. 72012011. Roj: STS689912011. Id. Cendoj: 2807911001
2011100695, disponible en www.poderjudicial.es.
Que remite al plazoestipulado porel art. 442del CCCN.
36 Causas del cese de la unión convivencial. La unión convivencial cesa: a) por la muerte de
uno de losconvivientes; b) por la sentencia firme de ausencia con presunción de fallecimiento de
unodelosconvivientes; c)pormatrimonioonuevauniónconvivencialdeunodesusmiembros; d)
En relación a este punto, deberán observarse lasleyesdemediación de lajurisdic-
ción en lasquese promuevan lasaccionesyel criterioquevaya formando lajurispru-
dencia. Todo ello, a los finesdeevaluar si se ha determinado algún supuesto de inte-
rrupción de la caducidad a causa de la mediación prejudicial obligatoria a la que la
caducidad está sujeta y contabilizar el plazo en forma correcta.

5 4. Pautas para su fijación37


Al incorporar la compensación económica a nuestra legislación, se ha hecho pre-
valecer la autonomía de la voluntad y la libertad38de los cónyuges o convivientesa
los finesde que sea convenida, por eso y solo ante la falta de acuerdo y en la medida
que alguno de ellos considere que se presentan los supuestos para solicitar la com-
pensación, el juezdebedecidir si la misma procedey determinar su monto. En tal ca-
so, considerará la situación particular decada uno deellos, en relación a:

a) El estado patrimonial de cada uno de los cónyuges


o convivientes alinicio y a la finalización de la vida matrimonial
o de la unión convivencial

Amodoilustrativo,debefotografiarseel patrimoniodeamboscónyugesocon-
vivientes al momento de contraer matrimonio o efectuar la unión convivencial y
durantela ruptura0 nulidad del matrimoniooel cesede la unión convivencial. Eso
permitirá evaluar si se ha producido un empeoramiento de la situación de uno de
ellosdebido a un desequilibrio económico, no obstante esa evaluación debeestar
acompañada del análisisdela incidencia que tuvoel proyecto devida en común, en
la potencialidad decada unode loscónyugesoconvivientes para su desarrollo eco-
nómi~o~~.
El "'estado patrimonial' no es un concepto estático, ya que no se refiere solo a
los activos y pasivos que tenían y tienen, sino, fundamentalmente, a la determina-

porel matrimonio de los convivientes; e) por mutuoacuerdo; f ) porvoluntad unilateral de algu-


no de los convivientesnotificada fehacientemente al otro; g)por el cese de la convivencia mante-
nida. La interrupción de la convivencia no implica su cesesi obedecea motivos laborales u otros si-
milares, siempre que permanezca lavoluntad devida encomún.

37 Arts.442 y 525del CCCN.


38 Pellegrini. en Tratado de derecho de familiasegún el Código Civily Comercialde2014, A.
KemelmajerdeCarlucci - M. Herrera -N. Lloveras(dirs.), 2014, p.465.
39 Duprat, en Código Civily Comercialdela Nación comentado, M. Herrera -G. Caramelo -S.
Picasso (dirs.). 2015, t. II, p. 76.
VERÓNICA P. SORIANO ZOTHNER

ción de la capacidad o potencialidad degenerar recursoseconómicoso,incluso, de


conservar los activos que pudieran existir"40.
Esedesequilibrio,entonces, debeestar vinculadoexclusivamentecon ambossu-
puestos; el inicioy el fin delavidaen común.
Por eso nosería admisibleun desequilibrio producido por causalessobrevinien-
tes, como una crisis económica, la pérdida del empleo o la obtención de un empleo
con una remuneración mucho mayor.
Si los integrantes de una pareja decidieran viajar al exterior a causa de una pro-
puesta laboral ofrecida a uno de ellos y el otro fuera un estudiante universitario
avanzado y10 tuviera un trabajo hace muchos años, este deberá dejar su carrera o
trabajo para acompañar al primero, sin tener la certeza de que podrá seguir estu-
diando o trabajando con el mismo nivel salarial. Si lo hicierey posteriormente se se-
pararan, unodeellosseveríaampliarnentedesfavorecido por la rupturadela unión
convivencial. Por lo tanto, ese estado, avalará al conviviente a reclamar la compen-
sación económica.

bJ La dedicación que cada cónyuge o conviviente brindó a la familia


y a la crianzay educación de los hijos durante elmatrimonio
o la convivencia y la que debe prestar con posterioridad al divorcio
o al cese de la unión convivencia1

Esta situación podría haber sido la causa generadora del desequilibrio, atento la
falta de unode loscónyugesoconvivientes paragenerar bienesocapacitarseprofe-
sionalmente4' por eso debe prestarseespecialatención al cuidadoy dedicaciónque
se le ha dado a la familia, a la edad y cantidad de hijos y si ese cuidado y dedicación
han intervenidoefectivamenteen el desarrollo laboraldel cónyuge420conviviente.
Podría manifestarse si ambos cónyuges o convivientes trabajaran antes de la
unión o el matrimonio y decidieran que uno de ellos renunciara a su empleoa fin de
queseabocaraal cuidadodelos hijosodelastareasdel hogarsiendolaactividad pro-
fesional o laboral desarrollada por el otro hasta el cesede la unión o del divorcio.
También podría presentarsesicomoconsecuenciadehaberse dedicadoal cuida-
dodeloshijosoa laslaborespropiasdel hogarcomún,unodelosconvivientesocón-
yugesno hubiesepodidodesarrollar unaactividad remunerada o lucrativa o lo hu-

40 Duprat, en Código Civily Comercialdela Nación comentado, M. Herrera -G. Caramelo-S.


Picasso(dirs.),2015, t. II, p. 79.
41 Azpiri, Derechode familia. en colecciónlncidenciasdelCódigo Civily Comercial, 201 5, p. 77.
42 Sambrizzi,LascompensacioneseconómicasentreloscónyugesenelProyectodeCódigoCi-
)n/,en "Revista de Derechode Familia y de las Personas", añoV, no 11, dic. 2013, p. 33.
biese hechoen menor medida, debiendosercompensado porel menoscaboeconó-
mico sufrido por d i c h a c a u ~ a ~ ~ .
Una observación debe realizarseen relación aeste punto.
Nuestra legislación, en la actualidad, ha establecido expresamenteel valor eco-
nómico del trabajo en el hogar y de las tareas cotidianas que realiza el progenitor
que ha asumido el cuidado personal del hijo.
En relación al primero, el Código Civil y Comercial ha facultado al cónyuge para
demandar judicialmente a quien no cumpliere esta obligación debiéndoseconside-
rarqueeltrabajoenel hogarescomputablecomocontribuciónalascargas44."Cual-
quierafuereel miembrodelaparejaqueejecutalastareasdomésticas,debesercon-
siderado comocontribuyente de la obligación legal desostenimiento del grupo im-
puesto por la norma"45.
Respecto al segundo, estas tienen un valor económicoy constituyen un aporte a
su m a n ~ t e n c i ó nElloseencuentra
~~. fundamentadoen queelcumplimientoatinen-
te a "lasfuncionesdeatención, supervisión, desarrollo y dirección de lavida cotidia-
naen los hijosimplica un esfuerzofísicoy mental i m p r e ~ c i n d i b l equelacantidad
"~~~
detiempo que se insume en ello, refleja unvalor económico48.
El Tribunal Supremo de Madrid ha determinadoqueen un matrimonio con una
duración desiete años (cuyos integranteseran profesionales),donde el marido (de
treinta y nueve años), había dedicado una mayor atención a la familia y al cuidado
del hijo menor común, no se había configurado un desequilibrio, ya que ninguno
de los esposos se había visto impedido para desarrollar sus respectivasactividades
profesi~nales~~.
Sostuvoque no se había probado que la diferencia de ingresosentre loscónyu-
gestuviera una causa directa del sacrificio asumido por el marido durante el matri-
monioporsu mayordedicaciónalafamiliay en concreto porel cuidadodel hijo me-
nor común, que le reportara una pérdida de expectativas u oportunidades labora-
lesyeconómicas, niqueestesacrificioseencontraratambién en relacióndirectacon

43 Solución otorgada por la legislación chilena en su art. 61 de la ley 19.947 de Matrimonio


Civil.
Art. 455 del CCCN.
45 Duprat, en CódigoCivily Comercialdela Nación comentado, M. Herrera -G. Caramelo-S.
Picasso (dirs.). 2015, t. II, p. 98.
46 Art. 660 del CCCN.
47 Duprat, en CódigoCiviIy Comercialdela Nación comentado. M. Herrera -G. Caramelo -S.
Picasso (dirs.). 2015, t. II, p. 509.
48
Duprat, en Código Civily Comercialdela Nación comentado, M. Herrera -G. Caramelo -S.
Picasso(dirs.). 2015, t. II, p. 510.
49 TS Español, Sala Civ.,4/1U12, Res. 74912012. Roj: STS853112012-ECLI: ES:TS:2012:8531, Id
Cendoj: 28079110012012100745,disponibleen www.poderjudicial.es.
VERÓNICA P. SORIANO ZOTHNER

el progresivo incrementode losingresosdelaesposa porsutrabajoduranteeltiem-


poqueduróel m a t r i m ~ n i o ~ ~ .

C) La edad y el estado de salud de los cónyuges o convivientesy de los hijos

La edad avanzada y10 en un estado de salud desfavorable, de la persona que re-


sultara perjudicada por la nulidad del matrimonio, el divorcio o la ruptura de la
unión, influiráln negativamenteen lasposibilidadesdeobtenersuautonomíaeco-
nómica, por lo cual, la compensación deberá ser de mayor caudal.
Se podráfijar unacompensacióneconómicaobservándoseelestadodesaluddel
otro convivienteo cónyuge, afavorde quien carecieradeingresos propios, poseye-
ra un estado de salud más precario y pronunciado que el otro, padeciera enferme-
dadescrónicasdesorderay deceguera no recuperableylo necesitarade laayuda de
terceras personas, mientras que el otro cónyuge no tendría limitaciones físicas ni
psíquicasy se valdría por sí mismo, no precisando la ayuda de terceros5'.
Asu vez, la compensación también deberá ser mayor cuando la edad del cónyu-
geo convivientequesolicita la compensaciónfuera avanzada ytuviera mayoresdi-
ficultadespara ingresaraun empleo,ocuandoestuvieraenfermo, yaqueesasitua-
ción le generará gastosextraordinarios.
AsílointerpretóelJuzgadoCivil ycomercial no2deJunín:"laedadde la peticio-
nantedificultasu inserción en el mercado laboral y el hechodequesolopuedaejer-
cer algunas horas como docente (carácter provisorio del cargo) demuestra el con-
tratiempo que la misma enfrenta para acceder a puestos remunerados". Asimismo
valoró la superior formación y capacitación del esposo, que es médico, con presta-
ción de serviciosdesu profesión en diversos medios52.
La restriccióndecapacidad de una persona también influirá en ladeterminación
de la compensación económica. Asimismo, la edad de los hijosdeberá sertenida en
cuenta, atento las necesidadesy auxiliosque pueden requerir según sus edades.

dJ La capacitación laboral y la posibilidad de accedera un empleo del cónyuge


o conviviente que solicita la compensación económica

El nivel deeducación, la capacitación laboral y la posibilidad de acceder a un em-


pleo no afectarán de la misma manera, si uno de los cónyuges o convivientes tuvie-

TS Español, Sala Civ.,4/12/12, Res. 74912012. Roj: STS853112012-ECLI:ES:TS:2012:8531. Id


Cendoj: 28079110012012100745, disponibleen www.poderjudicia1.e~.
TS Español, Sala Civ., 24/5/17. Roj: ATS 486412017 - ECLI: ES:TS:2017:4864A, Id Cendoj:
28079110012017201269.[On line], disponible en www.poderjudicia1.e~.
52 CACCJunin, 25110116. "C.,M.A. c. D. F., J. M. s/Alirnentos", expte. JU-7276-2012, noorden:
184, LibrodeSentencia: 57, disponibleen www.scba.gob.ar.
ra mayor experiencia en el mercado laboral quesi no la tuviera, comoasítambién el
nivel deeducación y la falta de instrucción adecuada, ya queal tener mayorescono-
cimientos, más posibilidades tendrá el cónyuge o conviviente de encontrar un tra-
bajodigno y lograr su independencia económica.
Sin perjuicio de haber apreciado el Tribunal Supremo de Madrid que no existía
desequilibrio entre loscónyuges y no haber fijado compensación, sostuvoque po-
seerunacalificaciónprofesionalequitativayqueamboscónyugesejercieransupro-
fesión, no obstaba a la determinación de una compensación a uno de ellos en tan-
t o los ingresosfueran evidentemente dispares53.
La procedenciade la pensión compensatoria puedefundarseen la diferencia de
ingresosentre los esposos y en la situación másdesventajosa en la que haya queda-
do uno de ellos tras la ruptura del matrimonio, sin considerar la autonomía econó-
mica en forma individua¡54.

e) La colaboración prestada a las actividades mercantiles, industriales


o profesionales del otro cónyuge o conviviente

Habitualmente, cuandose da estesupuesto, el cónyuge o conviviente que presta


lacolaboración al otro. lo hacesin recibir una retribucióneconómicaoestaresulta in-
suficiente, por locual, este último se habría beneficiadocon el aporte del primero55.
Puede presentarsetambién, cuando unode loscónyugesoconvivientesque hu-
bieracolaboradoen laactividad mercantil, industrialy profesional del otro, podría
encontrarse recibiendo una compensación acorde a la tarea desarrollada, pero no
hallarse registrado laboralmente en forma regular. Al no poseer aportes previsio-
nales, podría cercenarsesuderechoa recibir una jubilación ytoaaccedera un servi-
cio de médico asistencial.
El Tribunal Supremo de Madrid debió resolver un caso arribado a esa instancia
en el cual ambas partes habían estado conformes en que la esposa se dedicase a la
familiayque notrabajase por cuentaajena, sinoen la clínica en laqueeldemanda-
do ejercía su profesión de dentista, pese a carecer de titulación habilitante, la que
configuraba toda su experiencia laboral.
Esa colaboración había existido siempre sin que la actora recibiesealguna canti-
dad de dinero. Los ingresosdelaclínica seencontraban destinadosal sostenimien-

53TS Español, Sala Civ., 22/6/11, Res. 4341201 1, Roj: STS 557012011 - ECLI: ES:TS:2011:5570, Id
Cendoj: 28079110012011100549, disponibleen w.poderjudicial.es.
" TS Español, Sala Civ., 22/6/11, Res. 4341201 1, Roj: STS 557012011 - ECLI: ES:TS:2011:5570, Id
Cendoj: 28079110012011100549, disponibleen w.poderjudicial.es.
Azpiri, Derecho de familia, en colección Incidenciasdel Código Civil y Comercial, 2015, p.
78.
VERÓNICA P. SORIANO ZOTHNER

t o de la unidad farniliar, disponiendo indistintamentede dichos ingresosambos li-


tigante~.
Alosfinesdedeterminar el montodelacompensación,eltribunal evaluó laedad
de la adora (cincuenta y dosaños), su dificultad para reinsertarseen el mercado la-
boral, losingresosdearnboscónyugesy su calificación p r ~ f e s i o n a l ~ ~ .
El derechogenerado bajoestascircunstanciasfuedenominado por el CódigoCi-
vil deCataluña como "compensación económica por razón detrabajo" 57.

fj La atribución de la vivienda familiar

Tantoen el ámbito matrimonial comoen la unión convivencial, como pauta pa-


ra determinar la compensación, debe tenerse en cuenta la atribución del uso de la
vivienda58.
Es importante considerar esta pauta, en tanto el aportedinerario que represen-
ta, debiendo analizarse a la vez las necesidades del grupo familiar y el valor del in-
muebleque se pretende adjudicar, a efectosde no rivekir el d e ~ e ~ ~ ~ i l i b r i o ~ ~ .
La atribución de la vivienda puede provenir de la realización de un pacto convi-
vencial, para el casode losconvivienteso de una decisión judicial para loscónyuges,
si estos no la hubiesen convenido anteriormente.
La única diferencia que establece el Código Civil y Comercial entre ambos su-
puestos es que cuando la compensación se genere a causa de la nulidad del matri-
monio o del divorcio, el juez debe tener en cuenta si se trata de un bien ganancial,
deun bienpropioodeuninmueblearrendadoyenestecaso,sobrequiénseencuen-
tra a cargo el pago del canon locativo.

5 5. Conclusión
La compensación económica, basada principalmenteen el principio de solidari-
dad farniliar, pareciera traer la solución a una dependencia monetaria no deseada,
que muchasveces impideal perjudicado participar de un nuevo proyecto devida.

56 TS Español, Sala Civ., 2016111, Res. 38812017, Roj: STS 250312017 - ECLI: ES:TS:2017:2503, Id

Cendoj: 28079110012017100373,disponibleen www.poderjudicial.es.


Art. 234-9 del CCde Cataluña: "Compensación económica por razón detrabajo. Si uncon-
viviente ha trabajado para la casa sustancialmentemás que el otro o ha trabajado para el otro sin
retribución o con una retribución insuficiente, tiene derecho a una compensación económica por
esta dedicación siemprey cuandoen el momento del cese de la convivencia el otro haya obtenido
un incremento patrimonial superior ...".
Arts. 442 y 525 del CCCN.
59 Amoreo, La pensión compensatoria en el reparto de la ganancialidad. en "Revista de De-
recho de Familia y de las Personas", año IV, n" 8, sep. 2012, p.46.
Con una especificidad propia y producido el quiebre de un proyecto de vida en
común,visibilizadoal momentodela rupturadelvínculomatrimoniaIodelaunión
convivencial, dicha institución busca la nivelación patrimonial recomponiendo el
desequilibrio económico de uno de sus integrantes que ha postergado su posibili-
dad de crecimiento personal en función del cuidado de la familia y10 del otro cón-
yuge o conviviente.
Posee los elementos para proteger el interés familiar, evitando desgastes inne-
cesarios, ya que su determinación es objetiva y el plazo de caducidad es tan solo de
seis meses, orientadoa esa finalidad.
Al ser un instituto reciente, es inevitable que se presenten lagunasjurídicas, pe-
ro a lo largo del tiempo, las restantes fuentesdel derecho irán perfeccionándolo y
otorgando los parámetros, que se observarán para resolver los conflictos que pu-
dieran suscitarse.
LA LEG~TIMAHEREDITARIA EN EL CÓDIGO CIVIL
Y COMERCIAL DE LA NACIÓN

EDlT GIRAUDO

5 1. La legítima hereditaria
a) Concepto

Este instituto respondea la necesidad de proteger a la familia como célula y base


fundamental de la sociedad al deferirse forzosamente una cantidad de bienes a los
sucesoreslegitimariosdelcausantey prohibirseactosdeesteque pueda dejarlosde-
samparados. El Código Civil de Vélez Sarsfield no daba una definición de este insti-
tuto. El art. 3591 del CCsostenía que "es un derechodesucesión limitadoadetermi-
nada porción de la herencia. La capacidad del testador para hacer sus disposiciones
testamentarias respecto desu patrimonio, solo seextiende hasta la concurrencia de
la porción legítima que la ley asigna a sus herederos".
Si bien el Códigoserefierea la legítima como partede la herencia, el concepto re-
sulta másamplio, ya que no soloseencuentran comprendidos los bienesdejadospor
el causante, es decir, el patrimonio o herencia, sino queademásse deben incluir los
bienesdonadosporel causanteenvida. Portanto, los herederos nosolo pueden ata-
car el testamento queafecta a su legítima sino también lasdonaciones.
Teniendo en cuenta la importancia de la legítirna hereditaria para la protección
del núcleo familiar, en la actualidad resulta limitada la posibilidad dedisponer en el
Código deVélez aunque se debe tener en cuenta la época en que fue redactado di-
cho Código.
Según Pérez Lasala, "la legítima es una limitación legal y relativa a la libertad de
disponerportestamentoodonación, quellevacomoconsecuencia la reserva deuna
porcióndela herenciaode bienesIíquidosafavordelosdenominados'legitimarios',
de cuya porción pueden ser privados por justa causa de desheredación en el testa-
mento" '.
' PérezLasala. Cursode derechosucesorio, 1998. p. 799.
Según Fornieles, "la legítima es una institución protectora dela familia. Cuando
una persona tiene hijos, padres o cónyuge, la ley le restringe la capacidad de donar
sus bienesode hacer legados, no permitiéndole beneficiara losextrañossino en cier-
ta medida" 2.
Se puede decir que la legítima surge como una institución impuesta por la ley a
la libretransmisión de los bienesparadespuésde la muerte,queconsiste en la obli-
gación del testador de dejar una porción de sus bienes a determinados herederos
forzosos.
Delanálisisdelconceptosurgequelalegítimaesunalimitaciónlegal porquesur-
ge del imperio de la ley y es relativa ya que: a) cesa por las causales de deshereda-
ción; b) afecta solo a los actos a título gratuito y no a los onerosos; c) su violación
no causa la nulidad de losactos intervivos, aunque sísu reducción; d) recaesobre
una cuota del patrimonio del causante y no sobre bienesconcretos.
Por tanto, el causante puede disponer en vida de su patrimonio, puede consu-
mirloodisponerloa título oneroso, pero no puededisponerloatítulo gratuito por
actosinter vivoso mortiscausa más allá de la cuota de libre disposición.
Del art. 3591 del CCdeVélezantescitadosurgequela legítima poseeunafaz po-
sitiva que leasegura a los herederosforzoso se1derechoa una porción de la heren-
cia por imperio de la ley, y una faz negativa que coarta la autonomía de lavoluntad
impidiendo que el causante en su testamento o por donaciones realizadasen vida
disponga libremente y en forma absoluta de sus bienes.

bJ i Cómo queda la legítima hereditaria en el Código Civil


y Comercialde la Nación?

Sabemosque el instituto de la legítima respondea la necesidad de protegera la


familia como célula básica de la sociedad y el nuevo Código Civil y Comercial así lo
entiendeaun con lasdisminucionesen las porciones legítimas, esdecir que mantie-
ne las normas de protección de una parte de la herencia en favor de los familiares
más cercanos, a partir del fundamento de la solidaridad familiar. En tal sentido la
porción legítima revalida su condición de instituto de orden público imperativo y
por tanto no puede ser afectada por voluntad del propio titular de los bienes.

- Reducción de la nómina de legitimarios

El art. 3592del CCdecía: "Tienen una porción legítima, todoslosllamadosa lasu-


cesión intestada en el orden y modo determinado en los cinco primeros capítulos
del Título IX".

Fornieles, Tratadode lassucesiones. 1958, p. 98.


LA LEGITIMA
HEREDITARIA EN EL CCCN

En el Código deVélez, los herederosforzososeran quienes poseían una porción


legítima, esdecir: losdescendienteslegítimos; losascendienteslegítimos; el cónyu-
ge, los hijos naturales, y el padre natural.
Con lasreformasdelasleyes 17.71 1y 19.134lanóminaquedóasí: descendientes
legítimos, hijos adoptivos; descendientes legítimos o extramatrimoniales del hijo
adoptivo; ascendientes legítimos; padresadoptivos; cónyuge, hijos extramatrimo-
niales; padre natural y nueraviuda sin hijos.
La ley 23.624 equiparó a los hijos matrimoniales y extramatrimoniales, a losas-
cendientes matrimoniales y extramatrimoniales o naturales, portanto, la nómina
quedó así: ascendientes, descendientes, cónyuge; hijos adoptivosy sus descendien-
tes; padresadoptivosy nuera viuda sin hijos.
Con laley24~779e~materiadeadopcidn; loslegitimariosquedarondelasiguien-
te forma: descendientes, ascendientes; padresadoptivos, cónyuge,^ nueraviudasin
hijos.
Lostitularesde una parte legítima de la herencia recibieron distintas denomina-
ciones, asíen el anterior CódigoCivil se losnombraba dediferentes manerasa lo lar-
godel articulado. Se hablaba de "herederosforzosos" en losarts. 3591,3476,3599,
3600 y 3601. Recibían el nombre de "herederos legítimos" en los arts. 3601 y 3604.
Aparecen como "herederosnecesarios" en losarts. 1805 y 1831.
El CódigoCivil y Comercial unifica lasdiferentesnominacionesyserefiereaaque-
llos herederosque cuentan con la protección de una porción legítima de la herencia
como "legitimarios" con laexcepcióndelart. 2493queen relaciónalfideicomisotes-
tamentario los denomina "forzosos", entendiendo que debió haber sido unificado
el término en su totalidad.
Laactual nóminade legitimarioscon el nuevoCódigoqueda integrada porlosas-
cendientes, descendientes, y cónyuge. Así loestablece el art. 2444del CCCN: "Legiti-
marios. Tienen una porción legítima de la que nopuedenserprivadospor testamen-
to nipor actos de disposiciónentre vivos a titulo gratuito, los descendientes, los as-
cendientesyelcónyuge".Seeliminólafiguradelanueraviudasinhijosqueenelcó-
digo deVélez tenía una porción legítima de la herencia (art. 3576 bis).

5 2. La desheredación
En el anterior Código Civil, seadrnitiócomo causalesquecontrarían lavocación
hereditaria a la desheredación y la indignidad, ya queVélez siguió al derecho es-
pañol.
El Código Civil y Comercial suprimió la figura de la desheredaciónexplicando en
los fundamentos que se procedió a introducir modificaciones a las causales de in-
dignidad sucesoria paraadaptarlasa ladenominacióndelosdelitosen el Código Pe-
nal, incorporando un nuevo inciso, vinculado a las causales de la revocaciónde las
donaciones, entendiendo que esa era una solución que permitiera derogar el régi-
men de la desheredación, evitando una doble regulación parasituaciones práctica-
mente idénticas.
No resulta acertada esta política ya que si se mantiene la regulación de las legíti-
mas, la desheredación concebida como sanción para el heredero forzoso queofen-
diógravementeal causanteesun instrumento necesariopor razonesdejusticia. Si la
ley en forma imperativaleasigna un herederoal causante, resultajustoqueesteten-
ga en vida una manera de excluirlo si ha sido agraviado por aquel. Esto noes posible
dentro del CódigoCivil y Comercialy la indignidad no le resuelveel problema ya que
el que podrá ejercer la acción ese1sucesor a quien le podría interesar desplazar al in-
digno pero no el ofendido, que esquien puede evaluar la ofensa y remediarla.
Según Ferrer, "otra razón para mantener la desheredación es que fortifica la au-
toridad del causante, y por ello frente a la situación actual de una mayor prolonga-
ción de lavida de losseres humanosse habríadebidovigorizar la institución en lugar
de suprimirla, porque es un modo más eficaz de proteger a las personas de la terce-
raedad yde brindarlesuna posibilidaddequeserespetesudignidadysussentimien-

En verdad, si se determina que ciertos parientes reciben necesariamente una


porcióndelosbienesdeldifunto,aun en contradesuvoluntad,sedebeadmitirtam-
bién el derecho del testador de excluirlos por justas causas. La desheredacióncons-
tituía un medio para defender la legítima de-losherederos forzosos ya que por su
intermedio se puede evitar que accedan a ella personas que han cometido actos o
conductasofensivaspara el causante.

5 3. Modificación en las cuantías de la legítima


El Código Civil y Comercialamplía la posibilidad de libredisposición del causan-
tedesus bienescon unfundamentodesolidaridad yfortalecimientofamiliar,tal co-
mo lovenía reclamando la doctrina.
Si realizamos una comparación entre el Código Civil deVélez y el actual Código
Civil y Comercial, tenemos:

a) Descendientes

Comprendea los hijosdel causante y asusdescendientes. Estos heredan por de-


rechode representación a su padre premuerto en la sucesión del ascendientey son,
también, herederosforzosos. Los descendientes excluyen a los ascendientes.
El CódigoCivil devélezlesasignaba una porción decuatroquintos(art. 3593, CC).
El CódigoCivily Comercialagrega unatercerafuentefiliatoria, la de los hijos na-
cidos por medio de técnicasde reproducción asistida (art. 558, CCCN), y garantiza

Ferrer, Elderechodesucesionesenel Código CivilyComercial,en"Revistadela Facultadde


CienciasJurídicasy Sociales", www.bibliotecavirtuaI.unl.edu.ar, p. 37.
LA LEGITIMA
HEREDITARIA EN EL CCCN

a todos los descendientes por igual una porción legítima de dos tercios (art. 2445,
CCCN).

bJ Ascendientes

Abarca a los ascendientes biológicos y a los adoptivos, con la salvedad de que si


concurren los padres adoptivos a la sucesión del adoptado por adopción simple no
se incluyen a la masadecálculoslos bienesqueeste hubiererecibidoatítulogratui-
to desu familia biológica (art. 333, CC).
El nuevo Código Civil y Comercial sigue el mismo criterio excluyendo los bienes
queel adoptado hubiera recibidoatítulogratuitodesufamiliadeorigen,con lasal-
vedad de que si en consecuencia quedaran bienes vacantes, la exclusión no opera
(art. 2432, CCCN).
La legítima anterior era para ellosdedosterciosde los bienes de la sucesión y los
donados(art. 3594, CC) y se reducea un medioen el nuevoCódigoCivi1y Comercial
(art. 2445, CCCN).

cj Cónyuge

En ambos regímenes la legítima del cónyuge supérstite es de un medio cuando


no concurren a la herencia descendientes ni ascendientes del causante (art. 3594,
CC-art. 2445, CCCN-).
Siel cónyugeconcurrecon descendientes,su legítima participade la porción ma-
yor asignada a sus coherederos, quedando excluido por estos de los bienes ganan-
ciales del causante (art. 3576, CC-arts. 2433 y 2445, CCCN-).
Habiéndosedisuelto la sociedad conyugal como consecuencia del fallecimiento
del cónyuge, sedebe producir la liquidación y división de la sociedad conyugal pa-
ra poder determinar la legítima que surge del haber líquido de los bienes propios
del cónyuge prefallecido.
Es necesario aclarar queante lavigencia del Códigocivil y Comercial ya nose ha-
bla de "sociedad conyugal" sino de "comunidad" y frentea la introducción del de-
recho de opción entre los dos regímenes de bienesen el matrimonio, la afirmación
del párrafo anterior se aplica solo en los casos en que a la muerte del causante los
cónyugesseencontraran sometidosal régimen de comunidad o que habiendo mu-
dadode régimen nose hubiese realizado la Iiquidacióny división de lacomunidad.
No esasísiseencontraran bajo el régimendeseparaciónde bienesya que los bienes
de cada cónyugeconforman una masa patrimonial única, sin distinción entre pro-
piosy gananciales.
Si el cónyuge concurre con los ascendientesdel causante, afalta de descendien-
tes, participa sobrelos bienes propiosy ganancialesdel difunto. En este caso, la por-
ción legítima del cónyuge en el régimen vigente se calcula sobre la mayor porción
asignada a los ascendientes. En cambio, conforme al nuevo régimen la legítima co-
rrespondiente al cónyuge coincide con la de los ascendientes en la mitad de la he-
rencia (art. 2445, CCCN).
Haciendo una comparación entre losdossistemas, las porcionesde los legitima-
riosson: losdescendientessegúnel CódigoCivil,4/5 y conformeal Códigocivil y Co-
mercial, 213. Losascendientessegúnel Código Civil, U3 y deacuerdo al Código Civil
y Comercial 112y la porción del cónyuge es de 112 en ambos regímenes.

54. Cómo secalcula la legítima hereditaria


El Código Civil en el art. 3602 establecía que para determinar la legítima seaten-
deríaalvalor de los bienesquedados por muertedel testador. Al valor líquido delos
bienes hereditariosseagregaríael quetenían lasdonaciones, aplicando las normas
contenidas en el art. 3477 del CC.
Para determinar la masa hereditaria se debía realizar lossiguientescálculos: a)
determinación de los bienes en poder del causante al momento del fallecimiento;
b) deducción de las deudas; c) determinación de los bienes donados por actos en-
trevivos, y d) valuación de esos bienes.

a) Valuaciónde las donaciones

Interesasaber el modo devaluar lasdonacionesque hizo el causanteenvida pa-


ra así poder calcular la legítima. Cabe recordar que para determinar la legítima se
toma no soloelvalor líquidode la herencia al tiempode la aperturadel sucesoriosi-
no además el valor de los bienes donados en vida por el difunto. Lo más equitativo
estomaren cuenta laalteracióndel poder dela moneda perosiempre partiendodel
valor al tiempo de la donación.
El ~ ó d i ~ o ~ cyicomercial
vil de la Nación contiene por un lado una norma específi-
ca conforme la cual los bienesse computan "... a la época de laparticiónsegún eles-
tado del bien a la época de la donación ..." (art. 2445, CCCN, misma solución en ma-
teria decolación, art. 2385, CCCN); peroademáscontiene la normadel art. 2418en la
sección que regula la partición por donación quedetermina: "En todosloscasos, pa-
ra la colacióny el cálculo de la legítima, se debe tener en cuenta el valor de los bienes
a l tiempo en quese hacenlasdonaciones, apreciado a valoresconstantes".
El párr.3Odelart.2445del CCCNdice: "Paraelcómputodelaporcióndecadades-
cendiente solo se toman en cuenta las donacionescolacionables o reducibles, efec-
tuadasa partir de los trescientosdíasanteriores a su nacimiento o, en su caso, alna-
cimiento del ascendiente a quien representa, y para e l del cónyuge, las hechas des-
puésdelmatrirnonio". La fijación del plazodetrescientosdíascorrespondeal plazo
máximo de gestación, establecido en el art. 20 del CCCN, razón por la cual se prevé
la inclusióndel heredero por nacer,quientambién tendrá llamamientoalasucesión
del causante.
LA LEGITIMA
HEREDITARIA EN EL CCCN

El Código Civil y Comercial modifica la regulación del Código Civil anterior que
"La reducción de las donaciones solo puede ser
establecía en el art. 1882, párr. lo:
demandada por los herederosforzososque existan en la época de la donación, em-
perosiexistendescendientesquetuvieranderechoaejercer laacción,tambiéncom-
peterá el derechodeobtener la reducción a losdescendientesnacidosdespuesdela
donación".
Entoncesparaefectuar el cálculodela legítimaconforme a la nueva legislación,
habrá que sumar el valor líquido de la herencia al tiempo de la muertedel causan-
te, másel de los bienes donadoscomputables para cada legitimario a la época de la
partición según el estado del bien a la época de la donación. De la aplicación de es-
tafórmula habrá queestablecer el caudal relicto transmisible por muerte, esdecir,
el activo bruto al que deberá deducírselelas deudas.

b) Reducción de las donaciones

Para las liberalidadesdel causante que pueden perjudicar la legítima heredita-


ria existen acciones que los herederos pueden ejercer.

Acción de reducción

Se puede alternar en cuatro acciones:


- Acción "porentrega dela legítima". Dice el art. 2450del CCCN: "Ellegitima-
rio preterido tiene acción para que se le entregue suporción legítima, a títu-
lodeherederodecuota ...". El hechodequeeltestador haya instituido here-
dero en su testamento omitiendo al heredero forzoso, no implica cambiarle
a este la naturaleza desu título, y privarlo injustificadamentedesu derecho
de acrecer. Reclamarásu legítima en calidad de heredero universal legitima-
rio. Quien queda en calidad de heredero decuota ese1 instituido, reducido a
la porción disponible. El heredero forzoso conserva siempresucalidad detal,
y su derecho de acrecer.
Accióndecompkmento. Elart.2451 del CCCNhacereferenciaalaacciónde
complemento cuando el legitimario reciba por cualquiertítulo menosdesu
porción legítima.
Acción de reducción de disposiciones testamentarias. El art. 2452 del CCCN
hace referencia a la acción dereducción, limitándola al casode reducción de
las institucionesde los herederosdecuotay de los legadosque han afectado
la legítima del heredero forzoso.
Acción de reducción de donaciones. El art. 2453 del CCCN alude a la reduc-
cióndedonacionesinoficiosas.Sesuperponecon el segundo párrafo del art.
2450del mismocódigo, queatribuyelaacción al legitimario "... cuandoeldi-
funto no deja bienespero ha efectuado donaciones". En ambos casos, la ac-
ciónquetieneel legitimarioesladereducción, seaqueel causante hayaefec-
tuado a la vez liberalidades testamentarias y donaciones, o solamente haya
repartido su patrimonio a travésdedonaciones.

5 5. Limitación a la acción de reducción


por prescripción adquisitiva
El Código Civil y Comercial introduce una novedad en materia de reducción de
donaciones, ya que establece un límite temporal al fijar una "prescripción adquisi-
tiva" dediez añosa favor del donatario o subadquirente ulterior (art. 2459, CCCN).
Es decir que quien haya poseído la cosa donada durante el término dediez años
computadosdesde la adquisición dela posesión, no podráser demandado por el le-
gitimario. Esto no significa que el donatarioadquiera el bien por usucapión decena1
sino que al cumplirse los diez años de posesión ya no será posible accionarse por ac-
cióndereduccióncontra unadonación queafectelalegítima. Loque haceinteresan-
teaesta normaesqueesa posesión puedecumplirsedurante lavidadelcausante, lo
quele impediríaal legitimariodeejercer lasacciones protectivasque leotorga la ley.
Esta medida si bien conforme a los fundamentos persigue dar solución a proble-
masdeltráficojurídicode bienes,en materiasucesoria, esta medidasignifica unade-
bilitación de losderechosde los legitimarios. Esdecir quecon el fin de otorgar pron-
ta perfección adeterminadostítulosdedominio se limita y debilita el derechode los
legitimarios.

5 6. Latransformación de laacción de reducción


El nuevo ordenamiento limita el alcance reipersecutorio de la acción de reduc-
ción, ya queen losarts. 2454y 2458, seadmite queentablada una acción de reduc-
cióncon efectosreivindicatoriosreales,existalaposibilidad paraeldonatarioo bien
para el subadquirentededesinteresaral legitimario entregando la suma dedinero
necesaria para completar el valor de su porción.
En este caso también se debilita la protección de la legítima ya que la acción rei-
persecutoria de protección de la legítimase transformaen una acción personalque
finaliza con una entrega dedineroo un valor. Queda claro queen aras de proteger
el tráficojurídicode bienes registrablesse lequita fuerzaal institutode la legítima.

5 7. Mejora afavor del heredero con discapacidad


El Códigocivil ycomercial introduceel institutodela mejoraotorgándolealcau-
sante la posibilidad dedetraer una partede la legítima para mejorar exclusivamen-
te a herederos con discapacidad. sean ascendientes o descendientes. Esta reforma
se apoya en el principio integral de asistencia y solidaridad entre los miembros de
una familia.
LA LEGITIMA
HEREDITARIA EN EL CCCN 59

La mejora está regulada en el Código Civil y Comercial dentro del Libro Quinto
("Transmisión de derechos por causa de muerte"), TítuloX ("Porción legítima").
Dice el art. 2448del CCCN: "Mejora a favorde herederocondiscapacidad. Elcau-
sante puede disponer, porelmedio que estime conveniente, inclusomediante un fi-
deicomiso, además de la porción disponible, de un tercio de lasporciones legítimas
para aplicarlascomo mejora estricta a descendientes o ascendientescon discapaci-
dad. A estosefectos, seconsiderapersona con discapacidad, a toda persona quepa-
dece unaalteración funcionalpermanente oprolongada, física o mental, que en re-
lacióna su edady mediosocialimplica desventajasconsiderablesparasu integración
familiar, social, educacionalo laboral".
En los fundamentos del Proyecto del Código Civil y Comercial sancionado luego
por la ley 26.994, ademásde considerarsecomo"más justo ampliar las posibilidades
delibrey definitivadisposición del futurocausante", sediceque por mediodela in-
corporación de este instituto "se amplía la porción disponible cuando existan here-
deroscon discapacidad, en consonanciacon lostratados internacionalesque prote-
gen a estas personas, que han sido ratificados por el país".
La primera parte del art. 2448antestranscripto estableceque el causante puede
disponer, por el medio que estime conveniente, incluso mediante un fideicomiso,
ademásde la porción disponible, deun terciodelasporcioneslegitimasparaaplicar-
las como meiora estricta a descendientesoascendientescon discapacidad.
Lamisma normadeterminaacontinuaciónquiénessonlas personas beneficiarias
de la institución, al disponer que seconsidera persona con discapacidad, a toda per-
sona que padece una alteración funcional permanente o prolongada, física o men-
tal, que en relación a su edad y medio social implica desventajasconsiderables para
su integraciónfamiliar, social, educacional olaboral.
La Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad (ley 26.378)
recepta el modelo social y considera que lascausasqueledan origen a la discapaci-
dad no son científicas sino que son sociales. Se parte de la premisa de que la disca-
pacidad es una construcción y un modo de opresión social, y el resultado de una so-
ciedad que no considera ni tiene presente a las personas con discapacidad. Se en-
tiende entonces que no son las limitaciones individuales el origen del problema si-
no laslimitacionesde la sociedad paraasegurar en formaadecuada, quelasnecesi-
dadesdetodas las personas, incluyendo lasquetengan algún tipodediscapacidad,
sean tenidas en cuenta dentro de la organización social. Se pretende eliminar en-
tonces, las barreras impuestas por la sociedad que no permiten su plena inclusión,
de manera tal que las personascondiscapacidad puedan ser aceptadastal cual son.
El art. 2" de la ley 22.431 dicequese considera discapacitada a toda persona que
padezca una alteración funcional permanente o prolongada, física o mental, que
en relación a su edad y medio social impliquedesventajas considerables para su in-
tegraciónfamiliar, social, educacional o laboral. Esteconceptoestomado por el art.
9"dela ley 24.901.
Comovemos, la definición de persona con discapacidad que adopta el art. 2448
del CCCN ha sido recogida de las leyes antes mencionadas enfocándose en la defi-
ciencia de la persona.
Se hacriticadoque la normacontieneunadefinición másrestrictivaque laquees-
tablece la Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad y que se
debería haber adoptado el texto dedicha convenciónafin de unificar la definición.
Diceel art. lodedichaconvención, quefueaprobada por nuestro país mediante
la ley 26.378: ". .. Laspersonascon discapacidadincluyena aquellasque tengan de-
mencias físicas, mentales, intelectuales o sensoriales a largo plazo que, a l interac-
tuarcon diversasbarreras, puedan impedirsuparticipaciónplenayefectiva en la so-
ciedad, en igualdad de condicionescon las demás".
Esdecirque para entender la discapacidad sedebeconsiderar las barrerasque la
sociedad les coloca y es en esa interacción donde surge la discapacidad.

5 8. El instituto de la mejora estricta


Comovemos, en el Código Civil y Comercialseflexibiliza el principio de intangi-
bilidad de la legítima, mediantelaafectación deuna partedeella para beneficiara
parientes con discapacidad, quienes pueden encontrarse en condiciones desfavo-
rables respecto de los demás herederos, haciéndose por ello acreedores a una ma-
yor protecciónfamiliar.
La mejoracomo beneficioadicional que recibe el heredero noestá impuesta por
la ley sino que es un derecho que puede ejercer el causante, en tanto la ley lo habi-
lita a tomar una porción mayor que la parte disponible.
En este caso, el legislador le permite al causantetomar, además de la porción dis-
ponible, 1/3deU3asignadosalosdescendienteso1/3sobre1/2asignadoa losascen-
dientes, para mejorar a un heredero, descendiente0 ascendientecondiscapacidad.
La ley le permite hacer efectiva la mejora por cualquier medio, por testamento o fi-
deicomiso. En decir que el causante no podrá recurrir al institutode la mejora para
beneficiaracualquierlegitimario,yaquela norma lorestringea laspersonascondis-
capacidad.

5 9. Exclusióndel cónyuge con discapacidad


El art. 2448 del CCCN menciona como beneficiarios de la mejora a los "descen-
dienteso ascendientes", esdecir que el cónyuge supérstite no está contemplado lo
que se percibecomo injusto.
Esdecirquelanormanoincluyealcónyuge(herederolegitimario)nialosparien-
tes colaterales hasta el cuarto grado (herederos legítimos no legitimarios).
DiceOlmo (abogadoespecialistaen discapacidad): "Si bien esciertoque podría
alegarsequeel cónyugesupérstiteyagozademedidasdeprotección talescomo las
LA LEGITIMA
HEREDITARIA EN EL CCCN

referidas al hogar conyugal o el derecho real de habitación no es menos cierto que


ellas alcanzan a todo cónyuge independientemente de que tenga o no una disca-
pacidad. Por lo tanto, el hecho de que ya goza de una protección podría alegarse
también de losotros herederoslegitimariosal asignárseles una porción legítimau4.
Seentiendequenoestuvoacertadalareformaalexcluiralcónyugesupérstitecon
discapacidaddel beneficiode la mejorateniendo en cuentaademásqueesel mismo
causante quien decidirá el otorgamiento del mencionado beneficio. Además el art.
2444 del mismo Código lo define como legitimario.

5 10. Conclusión
Como ya se ha dicho, la legítima es la porción del patrimonio del causante de la
cual no puedenser privadossus herederosforzososporactosatítulogratuito,esde-
cirquecon la reformaentran en juegodos principiosfundamentalesennuestrode-
recho, por un lado tenemos el orden público que no puede ser dejado de lado por
los particulares, y por el otro seencuentra la autonomía de la voluntad.
Surgeclaramenteque la reforma del Código Civil y Comercial afecta uno u otro
principio, por un lado la reduccióndela porción legítimaafectóalos herederosfor-
zosos, peroasuvezseamplía la posibilidad del causante de disponer librementede
sus bienes(en un tercio de la porción legítima), es decir queseamplía la autonomía
de lavoluntad.
La reducción de la legítima resulta positiva porquecoloca a nuestroderecho a la
par del derecho comparado. Se entiende que amplía de manera correcta la parte
disponibledel causantea fin de que pueda decidir qué hacer con sus bienes pero se
mantiene la protección de los herederosde los herederosforzosos.
Resultaacertadala introduccióndela mejora parael herederocon discapacidad,
ya que como se sostuvo en losfundamentosfortalece los lazosfamiliares y se basa
en el principio de asistencia y solidaridad familiar. Y como ya se expresara oportu-
namente, no fue acertado excluir al cónyuge.

Olmo. Artículo sobre la mejora a favor del heredero con discapacidad, LL, ejemplar del
27/10/15.
EL PRINCIPIO DE LA GANANCIALIDAD DE LOS BIENES
ADQUIRIDOS DURANTE LAS UNIONES MATRIMONIALES
Y CONVIVENCIALES

5 1. El sistema de ganancialidad en las uniones matrimoniales


a) La opción de optarpor el régimen patrimonial del matrimonio

De la última partedel art.446del CCCNsedesprendequeloscónyugesvana po-


der fijar el régimen patrimonial a través de las convenciones prematrimoniales, si
bien limitadoa los dos regímenes patrimoniales que se establecen en el CódigoCi-
vil y Comercialde la Nación (algo muy distinto al abanico de opciones, en cuanto al
régimen patrimonial, que se estableceen otraslegislaciones).
Esta innovación quetraeel nuevocódigova a permitira loscónyugesoptar por
el régimen de la comunidad o de la separación de bienes, brindándoles la posibili-
dad de modificar la sujeción a la ganancialidad imperativa queestablecía la legisla-
ción anterior (y la que continúa imperandoen el actual régimen de comunidad).
Si bien, en realidad, no setrata de unaverdadera elección de un régimen patri-
monial en particular, ya quelaverdadera opción para loscónyugesseráoptar por el
de separación de bienes, pues el de comunidad de bienes les será aplicado siempre
-deforma supletoria-si no hacen la elección por el primero.
Si se opta por el régimen de la comunidad existirá una masa común de bienes al
momentode la liquidación.
En tanto, si seopta porel régimende la separación de bienes,cadacónyugecon-
serva la propiedad, administración ygocedelos bienesquelleveal matrimonioy los
que adquiera con posterioridad, con independencia de la unión matrimonial.
Si no seopta por un determinado régimen, supletoriamenteseaplicará el régi-
men de la comunidad de bienes, conforme lo estableceel art. 463 del CCCN.

b) Elprincipio de ganancialidad en elrégimen de comunidad


de bienes de las unionesmatrimoniales

Estetemaestratado en el art.466del CCCN: "Sepresume, exceptoprueba encon-


trario, queson ganancialestodoslosbienesexistentesalmomentodelaextinciónde
la comunidad. Respecto de terceros, no es suficiente prueba del carácterpropio la
confesión de los cónyuges.
Para que sea oponible a terceros el carácterpropio de los bienesregistrables ad-
quiridos durante la comunidadpor inversión o reinversión de bienes propios, es ne-
cesario que en elacto de adquisición se haga constar esa circunstancia, determinán-
dose su origen, con la conformidaddelotro cónyuge. En caso de nopodérsela obte-
ner, o de negarla este, eladquirentepuede requerir una declaraciónjudicialdelca-
rácterpropio del bien, de la que se debe tomar nota marginalen elinstrumento del
cual resulta e l título deadquisición. Eladquirente tambiénpuedepediresa declara-
ciónjudicial en caso de haberse omitido la constancia en e l acto de adquisición".
Surge, con meridianaclaridad, del textodel Códigocivil ycomercial dela Nación
que todos los bienes que no se demuestren que son propios serán reputados como
gananciales, en virtud de la presunción establecida en el art. 466 del CCCN.
Sin embargo, la presunción de la ganancialidad del art. 466 del CCCN es suscep-
tible de prueba en contrario.
Pero, dada la presunción de ganancialidad que se establece en el régimen de la
comunidad matrimonial, la carga de la prueba estará en cabeza del cónyuge que
pretenda quesele imputea un bien como propio1.
En cuantoa losmediosde prueba, entreamboscónyugesseadmitetodoslos me-
diosde prueba afin que uno de ellos acredite quedeterminado bien es propio.
A la inversa, el cónyuge que pretenda invocar que un bien esganancial cuando
fueadquiridocomo propio del otro cónyuge según la escritura traslativa dedomi-
nio, tendrá queacreditar la ganancialidad que invoca.
En un fallo judicial, bastantereciente,sedemandóesto último, rechazándosela
petición por la orfandad probatoriaen quesefundaba2.
Por otra parte, el art.472del CCCNreputa que pertenecen a losdoscónyugespor
mitades indivisas los bienes respectodeloscuales ninguno de ellos puedejustificar
la propiedad exclusiva.
Respecto de terceros, se determina que la prueba de confesión no es suficiente
para probar el carácter propio de un bien.
Para que pueda ser oponible a tercerosel carácter propio de un bien registrable
se requiere:
1. Queenelactodeadquisiciónse haga constar queese bien seadquierecomo
propio.
2. El origen de losfondoscon losqueseadquiereese bien en carácter propio.
3. La conformidad del otro cónyuge de que se adquiere en tal carácter. En caso
de no podérselaobtener, odenegarlaeste, el adquirentepuederequeriruna

' CAConcepción del Uruguay, Sala Civ. y Com., 7110116. RubinzalOn Line, RCJ 6699116.
CNCiv., Sala E, U11115, elDial-M937B.
EL PRINCIPIO DE LA GANANCIALIDAD DE LOS BIENES ... 65

declaración judicial del carácter propio del bien, de la que se debe tomar no-
t a marginal en el instrumento del cual resulta el título deadquisición.

CJ Bienes gananciales

Los bienesganancialessondeterminadosporelart.465del CCCN: "... a)loscre-


ados, adquiridospor título oneroso o comenzadosa poseer durante la comunidad
por uno u otro de los cónyuges, oporambos en conjunto, siempre que no estén in-
cluidos en la enunciación del art 464; b) los adquiridos durante la comunidadpor
hechosde azar, como lotería, juego, apuestas, o hallazgo de tesoro; c) los frutosna-
turales, industriales o civilesde los bienespropios y gananciales, devengados duran-
tela comunidad; d) los frutoscivilesdelaprofesión, trabajo, comercio oindustria de
uno u otro cónyuge, devengados durante la comunidad; e) lo devengado durante
la comunidadcomo consecuenciadelderecho de usufructodecarácterpropio; f ) los
bienes adquiridos después de la extinción de la comunidadpor permuta con otro
bien ganancial, mediante la inversión de dinero ganancial, o la reinversión delpro-
ductodela venta de bienesgananciales, sinperjuicio delarecompensadebidaalcón-
yugesi hay un saldo soportado por supatrimonio propio.
Sin embargo, sielsaldo essuperior al valor delaporte ganancial, elnuevo bien es
propio, sin perjuicio de la recompensa debida a la comunidad; g) los créditos o in-
demnizaciones que subrogan a otro bien ganancial; h) los productos de los bienes
gananciales, y los de las canterasy minasbropias, extraídosdurante la comunidad;
11lascríasdelosganadosganancialesquereemplazanenelplantela losanimalesque
faltan por cualquier causa y las crías de los ganadospropios que excedan elplantel
original; 11losadquiridos después de la extinción de la comunidad, sielderecho de
incorporarlos al patrimonio había sido adquirido a título oneroso durante ella; k)
losadquiridospor título oneroso durante la comunidaden virtudde unacto viciado
de nulidad relativa, confirmado después de la disolución de aquella; 4 los origina-
riamenteganancialesque vuelvenalpatrimonioganancialdelcónyugepornulidad,
resolución, rescisión o revocación de un actojurídico; m) los incorporadospor acce-
sión a las cosas gananciales, sin perjuicio de la recompensa debida alcónyugepor el
valor de las mejoras o adquisiciones hechas con sus bienes propios n) las partes in-
divisas adquiridas por cualquier título por el cónyuge que ya era propietario de una
parte indivisa de carácterganancial de un bien alextinguirse la comunidad, sinper-
juicio de la recompensa debida alcónyuge en caso de haberse invertido bienespro-
pios de este para la adquisición; ñ) la plena propiedadde bienes cuya nudapropie-
dadse adquirió a título oneroso durante la comunidad, si el usufructo se consolida
despuésde su extinción, asícomo la de los bienes gravados con derechosrealesque
se extinguen después de aquella, sin perjuicio del derecho a recompensa si para ex-
tinguirel usufructo o losotrosderechosrealesse emplean bienespropios.
No son gananciales las indemnizacionespercibidasporla muerte delotro cón-
yuge, incluso lasprovenientes de un contrato de seguro, sin perjuicio, en este ca-
so, de la recompensadebida a la comunidadpor lasprimaspagadas con dinero de
esta ".
Conforme lo determina el art. 465 del CCCN,son gananciales:
1. Bienesadquiridosatítuloonerosodurantelacomunidad de bienes.
En principio, resultaserganancialtodoloadquiridoatítulooneroso porcual-
quiera de los cónyugesduranteel matrimonio.
2. Loadquirido por hechofortuitooazar (loterías, apuestas, juego, hallazgode
un tesoro, etcétera).
Resulta claro quetodo lo que se hubiere adquirido por hechofortuito o azar
(dentro de las múltiples posibilidades que ello implica) será reputado como
ganancial.
3. Frutos de los bienes propios o gananciales devengados durante la comuni-
dad, ya sean frutos naturales, industrialeso civiles.
Todoslosfrutosdevengadosdurantelacomunidad, ya seanfrutosnaturales,
industriales o civiles, son gananciales.
Ello se debe a que, a diferencia de los productos, los frutos no disminuyen la
sustancia del bien y, por lo tanto, aun tratándosedefrutosde bienes propios
deben ser consideradosganancialessi se devengan durante la comunidad.
ComoseñalaSolari3,hayqueconsiderarquelacalidad deganancialdelosfru-
tosestará determinada por el momento en queestossedevengan y no por el
momento en queson percibidos.
4. Frutos devengadosdurante la comunidad de la profesión, trabajo, industria
O comercio.
Con ello se comprende a todos losfrutosciviles, provengan estosde la profe-
sión, trabajo, industria o comercio.
Si estos frutos civilesderivadosde la profesión, trabajo, industria o comercio
de unodeloscónyugesson invertidosen un bien inmuebleque,asuvez, pro-
duce frutos (v. gr., desu locación), no por ello estos últimos pierden su carác-
ter ganancial.
5. lndemnizacionesocréditosquesubrogana un bien ganancial.
En este caso, se produce una subrogación real respecto de las indemnizacio-
nes o créditos quesustituyen a un bien ganancial.
6. Productosdelosbienesgananciales.
En estesupuesto, se incluyen a todoslosproductosde los bienesgananciales.
7. Las crías del ganado ganancial y las del ganado propio que excedan en cali-
dad al plantel primigenio.

Solari, Derechodelas familias. 201 5, p. 151.


EL PRINCIPIO DE LA GANANCIALIDAD DE LOS BIENES ...
Se aplica, otra vez, la subrogación real de los bienes para este supuesto.
Pero, si se ha mejorado la calidad del ganado primigenio ya no operará tal
subrogación real sinoque las nuevascríasseránconsideradascomo un bien
ganancial.
8. Bienesganancialesquevuelven a la comunidad por nulidad, revocación, re-
solución y rescisiónde un acto jurídico.
Como acertadamente señala Medina4, se trata de bienesadquiridoscon un
títuloviciado cuya adquisición queda perfeccionada luego del matrimonio,
como sucedería con un bien adquirido por un menor deedad queadquiere
la mayoría después de contraer nupcias.
9. Los bienesincorporadosporaccesiónalosgananciales,sin perjuiciodela re-
compensa que la comunidad deberá al cónyuge por las mejoras o adquisi-
ciones hechas con bienes propios.
Ellocomprende tanto la accesión por efectode la naturaleza como por la ac-
ción del hombrey ponefin a la discusión quese daba bajo la vigencia del Có-
digo anterior en estossupuestos.
Si la accesión es por el hecho del hombre no importará que un edificio cons-
truidocon dinero propioen un terrenoganancial sea mucho máscostosoque
el propioterreno, yaqueaquínoimportaelvalorquetienecadaunosinoque
el segundo (el edificio) está incorporado por accesión al primero (el terreno).
Por lo cual, más allá del valor del edificio comparado con el terreno el bien
será ganancial, siendo-en tal caso-queel cónyugetendrá un importante
derecho de recompensa sobre la comunidad al momento de la liquidación.

g 2. El principio de no ganancialidad en las uniones convivenciales


- Inexistencia de la presunción de ganancialidad de los bienes
adquiridos durante la convivencia

El Código Civil y Comercial de la Nación no contempla una presunción respecto


a que los bienesadquiridosdurante la convivenciason gananciales, como sí lo hace
esta nueva legislación para loscónyuges en su art. 466 (salvo prueba en contrario)
si se sigueel régimen decomunidad y noseopta por el deseparación de bienes.
Por ello, la jurisprudencia estableció5que "la sentencia queadmitió la existencia
de una sociedad de hecho entre los convivientes y consideró que la totalidad de los
bienesdetitularidad individual conforman un capital común debe revocarse, puesel

Medina, "Bienesde loscónyuges", en Código Civily Comercialdela Nación comentado. J.


C.Rivera-G.Medina(dirs.),2015,t.II, p. 149.
CNCiv., Sala J. 311 1115,DI, ejemplardel 15/6/16,p. 72,LL, ejemplardel 19/5/16,p. 5;LL, "Su-
plemento Mensual del RepertorioGeneral", jun. 2016,p. 21,sum. 140.
decisorio asimiló la situación a un régimen de ganancialidad propio de la institución
matrimonial sin sustentojurídicoalgunoy ni siquiera el nuevo régimen legal regula-
doen losarts. 509 a 528del CCCNatribuyetalesefectosalas unionesconvivenciales".
En el mismo orden de ideas, otrofallo6determinó: "Teniendo en cuenta la can-
tidad de mueblese inmueblesadquiridosdurantelaconvivenciadela pareja yque
respecto a uno se los inscribió en condominio y otrosa nombrede uno y otro inte-
grante, cabetener por cierto queexistió entreellos un acuerdo para así proceder, y
no por encontrarse probada la unión convivencial debe tenerse por adquiridos to-
dos los bienes, durante lavigenciadeesta unión, por partesigualessin más, yaque
ello implicaría asimilar la unión convivencial al régimen patrimonial matrimonial".
En consecuencia, el problema que se plantea es que, cesada la convivencia, si los
biene~re~istrables~uese habían adquiridoatítulooneroso han quedado inscriptos
a nombre de uno solo de losconvivientes o si los bienes muebles quedaron en pose-
sión de unosolode ellos, surgeel problema parael otro integrante deesta unión -a
cuyonombrenoestán inscriptoso nolos posee-,yaque,adiferenciadelaunión ma-
trimonial, no hay presunción de que esos bienesfueron adquiridos por ambos.
Es decir, que -en estas uniones- la presunción de participación en dichos bie-
nes, si los mismos han sido inscriptos o se poseen por uno solo desus integrantes, se
reputarán como pertenecientes a este.
Porello, se hadichoqueel régimen patrimonialde lasunionesconvivencialeses
similar al régimen delaseparación de bienesen las uniones matrimoniales.
Paraenmendarestassituaciones,quesonmuyfrecuentescuandodeestetipode
unionessetrata, se han planteado-en sede judicial-distintos remediostendien-
tes a que el conviviente perjudicado pueda participar de los bienes adquiridos du-
rante laconvivencia, recurriendoaalgunos institutosdel derechocivil: laexistencia
deunasociedad de hecho, unacomunidad de bieneso intereses, un enriquecimien-
t o sin causa o una interposición de persona.
Si bien, lo mejor será recurrir a lascompensacioneseconómicascomoprimera al-
ternativa, conforme lo desarrollaremos másabajo.
Recogiendoesta problemática, un reciente fallo7 ha dicho: "Los conflictos que
surgen de las unionesconvivencialeshan impulsado a losjuecesa buscar soluciones
ante losdiversosproblemasque exhiben losconvivientes-particularmente frente
a una situación de ruptura-en relación a la distribución de los bienesqueacrecen-
taron el patrimoniode losconvivientesdurante la unión. Ladoctrina yjurispruden-
cia han recurridoadistintasconstruccionesjurídicasafindesolucionarlosconflictos
quesurgen comoconsecuenciadelaseparaciónoextinciónde la unión convivencial.
Setrata dela discusión acercadel encuadre jurídicoque puededarsea los bienesque

CCCMPT laSanRafael. 9/9/15, LLGran Cuyo,febr. 2016, p.95; LL, "Suplemento mensualdel
Repertorio General". febr. 2016, p. 27. sum. 174.
CCCMPTFZaSanRafael, 5i7116. Rubinzal On Line, RCJ4532116.
EL PRINCIPIO DE LA GANANCIALIDAD DE LOS BIENES ...
losmiembrosdela unión han adquiridodurantela convivencia,y unasolución a lati-
tularidad y al reparto de esos bienes, sin que exista una opinión unánime al respec-
to. Esdecir, que el quiebre de lavida de una pareja estable acarrea un sinnúmero de
problemas, y entreellos la secuela deesta disolución de la pareja de hechoseconno-
tan con extensos, variados y reiterativos reclamos patrimoniales, dirigidos a deter-
minar a quién corresponde la titularidad de los bienesadquiridos-más allá del as-
pecto registral-, como asítambién el reconocimientodeciertosderechossobreaI-
gunos bienesque fueran adquiridosdurante la convivencia, en plan de expresaral-
gunosejemplosdelavidacotidiana más habituales".

1 - Sociedad de hecho

Bajo lavigenciadel anterior Códigocivil, losintegrantesdeestasunionesno ma-


trimoniales tenían posibilidad de formartodo tipo de sociedades, aunque-en la
práctica-la más habitual era una sociedad de hecho. En consecuencia, la mayoría
delos planteosquese habían realizado antela justicia por partedealgunode losde-
nominados concubinos (por aquella época), atinentes a la participación en los bie-
nesadquiridosduranteesa unión ycuando los bienesregistrablessehallaren a nom-
bre de uno solo de ellos, o los muebles en su posesión, tenían que ver con la alega-
ción de la existenciade una sociedad de hecho entre aquellos.
Ninguna disposición legal prohibía a losintegrantesdeestas unionesconstituir
una sociedad de hechoentre ellos,. Deroaunaue
. la mismase hubiere-realmente-
constituido, por lo general -y debido a la relación afectuosa entre ambos- no se
había formalizado por escrito.
Esque, no resultaba frecuenteque losconcubinosestablecieranpor escritocon-
tratoscelebrados entre ambos.
Por lo tanto, a esa sociedad de hecho que se alegaba -en sede judicial- había
que probarla por otros medios.

1 - Las unionesconvivencialescomopresunciónde la conformación


de una sociedad de hecho
Para acreditar queexistió unaverdadera sociedad de hechoentre los convivien-
tesse recurrió-deforma frecuente-a argumentar que la mera existenciadeeste
tipodeunionesacreditaba la conformación de una sociedad de hecho.
En tanto, del art. 1648 del CC-vigente hasta el 31/7/15- exigía tres requisitos
para la conformación de lassociedades(que, acorde con ello, exigió importanteju-
risprudencia8), a saber:
1. Aportes comunes.

CCCLGualeguaychú, 20/8/10, LLLitoral, abr. 2011. p. 331; SCBA, 6/6/11, RubinzalOn Line,
RCJ 13737111.
2. Participación de las pérdidas y lasganancias.
3. Affectio societatis.

Dadasestastrescaracterísticaspara la conformación deunasociedad, cuandose


quiso aducir que de las uniones convivenciales surgía una sociedad de hecho, se
adoptaron tres posturasal respecto:

1.1 - Posición indiferente

Es la posición mayoritaria, tanto en la doctrina como en la jurisprudencia.


Para esta posición, la unión convivencial en nada influía para reputar constitui-
da una sociedad de hecho.
Esdecir que, aunquese hubieraacreditadoestetipode unión, no porellosepre-
sumía que hubieseexistido una sociedad de hecho durante la misma.
Bossertgmanifestaba que la mera existencia de una unión convivencial no im-
plica de por sí una sociedad de hecho.
Agregaba, este ilustre doctrinarioT0,que por más que haya una comunidad de
vida, esta atañe solo a las relacionespersonales pero no a las patrimoniales.
En igual sentido, opina AugustoBelluscioll al manifestar: "Pero, lasolaexisten-
cia del concubinato no hace presumir una sociedad de hechoentreconcubinos (...)
Debe probarse, pues, la existencia de la sociedad mediante los aportes en dinero,
bieneso trabajo personal de los concubinos, y el propósito deobtener una utilidad
apreciableen dinero".
Los ilustres profesoresZannoni y Bossert12agregan, al respecto: "La comunidad
deviday la intimidad quelosconcubinoscomparten, atañen soloa losaspectosper-
sonalesdelarelación y nodebenserconfundidoscon losdecaráctereconómicoque
entreestossujetos pueden surgir (...) Demaneraque, noderivandodel concubina-
t o la presunción de existenciade una sociedad de hecho, la cuestión dependerá de
la prueba de los efectivos aportes hechos por losconcubinoscon mirasa la produc-
ción y reparto deutilidades ...".
Asimismo, la jurisprudencia opinóen el mismo sentido. Se dijoque "... el concu-
binato no crea, por sí, una sociedad de hechoT3,ni genera la presunción de su exis-

Bosseri, RégimenjurídicodeIconcubinat0,4~ed.,1999, p. 59.


lo Bossert,Régimenjurídicodel~oncubinato.4~ed..
1999, p. 59.
l1 Belluscio, Manualdederechode familia, Ved., 1998, p.433.
l2 Bosseri-Zannoni.Manual de derecho de familia, 3"ed.. 1993, ps. 444y 445.
l3 CACC Azul, Sala 11.2418104, LLBA, 2004-986; CACC San Salvador de Jujuy, Sala 1,2915112. Ru-
binzalOnLine, RCJ 5071112;STSantaCruz. 1811 1110, DJ,ejemplardel26/5111, p. 51.
EL PRINCIPIO DE LA GANANCIALIDAD DE LOS BIENES ...
tenciaT4,todavez que ello equivaldría a colocar en un plano de igualdad al matri-
monio legítimo y las uniones irregulares" 15. Agregándose, en esesentido, que "el
concubinato no importaacordar derecho alguno sobreel patrimonio: lavidaen co-
mún debe serlo, también, para que exista sociedad de hecho, en los negocios y en
los intereses" 16.
En efecto, son dos situaciones totalmente distintas una sociedad de hecho que
una unión no matrimonial, pueslasmotivacionesquellevana la constitución deca-
da una obedecen a diferentesfinalidades.
No hay lugaradudasque, por losrequisitosquese establecen como indispensa-
blesparaestablecer unasociedad, esta noquedaconstituida por la meraconforma-
ción de una unión concubinaria oconvivencial.
Resultaevidente que faltaráel requisito del affectiosocietatis, esdecir, el ánimo
de lucro, para constituir una sociedad.
Si bien, laconstitucióndeesauniónpuedeobedecer,entreotrascausas,aun mo-
tivo económico (v. gr., compartir losgastosque irroga un solo inmuebley no tener
que abonar losgastosdedos), no por ello se puededecir quesetuvo un afán de lu-
croal conformar esa unión.
Asimismo, los aportesefectuados durante estas unionesdeberán tener por mira
el obtener un rédito pecuniario, para que nos hallemosante una sociedad de hecho.
Al respecto, sedijo17que"elsolo hechodevivirenconcubinatono implicalacons-
titución de una sociedad de hecho, ya que para queesta existadebedarse un aporte
de bienes o dinero para realizar una actividad que tenga como fin obtener ganan-
cias o utilidades, siendo insuficiente a fin de acreditar su existencia la mera compra
deun bien común".
Es decir, que para probar la existencia de una sociedad de hecho entre los convi-
vientes habrá que demostrar nosoloque se realizaron aportes, sino que los mismos
han sido destinadosa producir utilidades18.
Por locual, nose han reputadocomoválidosparaconfigurarunasociedadde he-
cho, losaportes consistentesen:
1. El trabajo personal de alguno de los concubinos o convivientes, efectuados
en un establecimientocomercial o industrial que perteneceal otro.

l4 SCBA, 61611 1, Rubinzal On Line, RC J 13737111; CNCiv., Sala E, 3111198,JA. 1999-111-87; ídem,
Sala E, 17/7/69, LL, 138-991,23.912-S; CACC Morón, Sala 11, 2/3/95,JA, 1998-11. síntesis; Cám. Paz Le-
trada 2"Córdoba. 21/2/80, RepLL, 1980-379, sum.4.
l5 CACC Morón, Sala 11,6/7/99, LLBA, 2000-606; CACC3"Córdoba, 14/U75, LL, 1975-C-94;JA,
1975-11-476;STChubut, 131U70, LL, 141-638,25.267-S; ídem,4/6169, RepLL. 1971.
l6 CCCMlaSanLuis.23/10/70,LL, 144-571,27.365-S;JA, 1971-11-831
l7 TSSanta Cruz, 19111110, LLPatagonia, dic. 2010, p. 581
l8 SCBA. 61611 1. RubinzalOn Line, RCJ 13737111; CNCiv., Sala E, 3111198,JA. 1999-111-87.
Al respecto, sedeterminólgque "lostrabajos prestados por la concubinaa su
compañero, dentro de la locación de servicios no son de ningún modo retri-
buibles, toda vez que por la característica de esos trabajos, y por el hecho de
la convivencia, se presume que ha existido la intención de beneficiar en for-
ma gratuitaal causante".
2. Colaboración con las tareas que realiza el otro: v. gr., cobro decuentas, trá-
mites bancarios, etcétera.
En ese sentido, la jurisprudenciaZ0expresó: "El concubinato en el que la mu-
jer vive y cohabita con algún hombre como si fuera su marido presupone de
su parte una serie deactividades necesarias para la convivencia quese presu-
men realizadasconespíritudeliberalidad, puesson necesariasconsecuencias
de lavida en común y no puedenvalorarseeconómicamenteni ser motivode
compensación".
3. Tareas domésticas, pues se ha dicho que estas tareas integran el contenido
mismo deestas uniones.
Al respecto, Zannoni y BossertZ1expresan que los aportesa una sociedad de
hecho pueden haber consistido en trabajo personal o en bienes. Sin embar-
go, con relación a los aportes de los concubinos para la constitución de esta
sociedad, destacan que "no será un aportesocietario a computar las tareas
domésticas que la concubina cumple en el hogar común, pues son activida-
des desvinculadas de la específica tarea de índole económica, desarrollada
por el concubino, y solo integran el contenido de las relaciones concubina-
riascuya naturaleza eseminentemente personal".
De forma concordante, la jurisprudenciaZZfalló: "La ayuda prestada en los
trabajosdomésticosporquienesmantuvieron una relaciónconcubinaria, no
da derechoa ninguna pagao recompensa porque se contradicecon la natu-
raleza propia de la relación".
4. Administración de los bienesy gananciasdel otro.
5. Condominiode bienes, yaqueello-por sísolo-noacredita laexistenciade
una sociedad de hecho, si no se demuestra que se hizo para obtener alguna
utilidad apreciable en dinero quese dividirán entre ambos.

l9 CTSan Francisco, 16/5/79,JA, 1979-111-118.


20 CNCiv., Sala H, 5/4/00, LL, 2000-D-810.
21 Bossert -2annoni. Manual de derecho de familia, 3"ed.. 1993, ps. 444y 445.
22 CTSan Francisco, 16/5/79,JA, 1979-111-118.Enel mismosentido: CACC3"Córdoba. 14/U75,
LL, 1975-C-94; JA, 1975-11-476.
Recién el Código Civil y Comercial de la Nación reconoce a las uniones convi-
venciales y a la familia ensamblada como otrasformasfamiliaresdentro de
nuestra legislación.
No obstante, el nuevo Código no asimila losefectos de las unionesconviven-
cialesa los de las uniones matrimoniales (no hay similitud en cuanto al dere-
choa losalimentos, al reconocimiento de un régimen patrimonial de bienes,
a la presunción de ganancialidad en el régimen de comunidad de bienes y a
los derechossucesorios).
Por lotanto, bajoeseaspecto, la nueva legislaciónparticipa (dealgunaforma)
deesta postura, quesostenía quesi seotorgaran los mismosefectospatrimo-
niales para ambas uniones, ello iría en desmedro de la unión matrimonial.
3. Prohibición de una sociedad universal.
Este es el argumento con mayor fundamento legal, siendo inobjetable des-
de eseaspecto, y no basándoseenun juicio devalor respectodel concubina-
to, como los enumerados anteriormente.
En ese sentido, decía el art. 1651 del CC (cuya vigencia feneció en fecha
31/7/15): "Es nula la sociedad de todos los bienes presentes y futuros de los
socios, odetodas lasgananciasqueobtengan ...".
De acuerdo con esta norma, entre los concubinos (o convivientes) no es po-
sible reconocer una sociedad universal por estar prohibida este tipo de so-
ciedades, ya que no pueden constituirsisociedad&.detodos los bienes pre-
sentes y futuros de los contratantes, asícomo de sus ganancias.
Al respecto, opinaba Augusto B e l l ~ s c i o"Pero,
~ ~ : la sola existencia del con-
cubinato no hace presumir una sociedad de hecho entre concubinos, ni po-
dría haberla entreellosdetodoslos bienesen virtud de la prohibición deso-
ciedades universales establecida en el art. 1651 del CC".
Cabe señalar, que la constitución de una sociedad universal, en contra de la
prohibición -explícita-del antiguo Código Civil, tenía por efecto la nuli-
dad del acto.
Solo el matrimonio podía crear una sociedad universal, lo cual abarcaba to-
dos los bienes presentesy futuros27.
Por lo tanto, si se admitía queestas unionesde hecho pudieran crear este ti-
po desociedad, se estaba equiparando las uniones no matrimonialescon las
matrimoniales.
En ese sentido, fue numerosa la jurisprudencia que entendió que de admi-
tirse una sociedad universal entre concubinos, ello iría en contra de lo dis-
puesto por la ley.

26 Belluscio, Manualdederechode familia, 6"ed.. 1998, p.433.


27 SCBA. 61611 1 . Rubinzal On Line, RCJ 13737111 .
EL PRINCIPIO DE LA GANANCIALIDAD DE LOS BIENES ...
Se había entendido que la excepción al art. 1651 del CCderogado era admi-
tida tratándose de cónyuges, y no de concubinos, pues la comunidad de ga-
nanciasfuncionaba en lasociedad conyugal comprendiendo los bienes, pre-
sentesyfuturos, no porsuvalorsino porsuespecie,y entraen ellatodo loque
sus cónyuges adquiriesen por su trabajo, apuestas, juegos, etcétera.
Al respecto, lajurisprudenciaestableció28que"la acción pordisolución dela
sociedad intentada contra el ex conviviente debe rechazarse sea que se re-
fiera a una sociedad civil o de hecho pues, en cualquiera de ambos casos, el
art. 1651 descarta la posibilidad de una sociedad que incluya todos los bie-
nes presentesy futuros de los socioso detodas lasgananciasqueobtengan,
fulminándoladenulidad, siendo la única excepción lasociedad conyugal, la
que noesextensible a unasituación de hechocomo la unión convivencial".

Pesea lo manifestadoen lospárrafosprecedentesnada impideque, en formaau-


tónoma desu unión, losconvivientes puedan haber constituido unasociedad de he-
cho al haber realizado esfuerzos y acumulado aportescon miras a obtener una utili-
dad traducibleen dinero, participando ambos de lasgananciasy de las pérdidas.
Si asíocurre, no hay duda de que los convivientes estarán unidos por un vínculo
societario.

1.2 - Posición desfavorable

Otra postura, minoritaria, entiende que la invocación del concubinato es con-


traria a la creación de una sociedad de hecho.
Así lo ha considerado, en alguna época, la Sala A d e la Cámara Nacional de Ape-
lacionesen lo Civil en el entendimiento dequeesta unión no matrimonial lejosde
presumir una sociedad de hecho entre los concubinos, presumetodo lo contrario.
Es que, para esta posición pueden ser diversos los motivos que lleven a dos per-
sonasa unirseenestetipodeuniones, peroes inverosímil quelo hagan en virtud de
haberseobligadomutuamenteyefectuandoaportescon el fin deobtener una uti-
lidad apreciable en dinero que se dividirán entre sí, según lo que cada uno hubiere
aportado.
Y, en casodeinvocarseestasociedad de hecholaapreciación delos presuntos he-
chos societarios debe ser muy rigurosa29o estricta30para que tal sociedad pueda
quedar configurada3'.

28 CNCiv., Sala J. 311 1/15, DJ, ejemplardel 15/6/16, p. 72; LL, "Suplemento Mensual del Reper-
torioGeneral".jun.2016, p.21,sum. 140.
29 CACC Morón. Sala ll, 2/3/95. JA, 1998-11. síntesis.
30 SCBA, 6/61?1. Rubinzal On Line. RCJ 13737111.
31 CACC8aN~m.
Córdoba, 5/8/99, LLC, 2000-960.
EL PRINCIPIO DE LA GANANCIALIDAD DE LOS BIENES ...
Así, "el hecho de que la concubina gozara deextensionesen las tarjetas de
crédito de titularidad de su conviviente. no suwone indicio de entidad en lo
que hacea la existenciade una sociedad de hecho entre ellos" 23.

Por lo expresado, habrá queacreditar mediante prueba la constitución de la so-


ciedad de hecho entre los concubinos, no bastando -para ello- que se acrediten
los requisitos para conformar esa unión ni menos, aún, la mera convivencia.

Para negar la presunción de la constitución de una sociedad de hecho por la me-


ra convivenciade losintegrantesdeestetipode uniones, se invocó24:
1. La distinta finalidad en ambassituaciones.
Como ya hemosexpresado, la diversidad de finesseparan las uniones convi-
venciales y la sociedad de hecho en cuanto estas unionesno tienen porfina-
lidad laobtención de lucro que, por el contrario,eslafinalidad que persigue
la sociedad de hecho.
Esque, losconvivientesal unirsenotratandeformarsociedadalgunaqueles
reporte utilidades, sino tan solo la de compartir susvidas y es, por esa razón,
que han unido sus bienesy pertenencias.
Pueden, también, los motivos ser -en parte- económicos, pero ello no se
traduce en el cumplimiento de los requisitosenumeradosen el Código Civil
vigente hasta el 31/7/15.
2. Defensadela familia legítimay del matrimonio.
Estefundamentotienequever con uncriteriodevalor hacialaunión no ma-
trimonial.
Así, desde antaño, se ha dicho que el reputar al concubinato como una so-
ciedad de hecho y otorgarle, en consecuencia, efectosjuridicospatrimonia-
les, implicaría atentar contra la familia legalmente constituida, es decir, la
matrimonial.
Mal podría, entonces, el concubinato -por su sola existencia- crear efec-
tos patrimoniales, losquesolo la ley reserva a lasuniones m a t r i m o n i a l e ~ ~ ~ .
Nuestra legislación siguió esta postura, ya que-a pesar de las sucesivas re-
formaslegales-solose siguió reconociendoa la unión matrimonial como la
única familia valedera.

23 CNCiv., Sala A, UU12,JA. 2012-11-92.


24 En este punto, seguimos la opinión de Solari, Liquidación de bienes en el concubinato,
1999, p. 82y siguientess.
25 CACC Morón, Sala ll. 2/3/95. JA, 1998-11. sintesic
1.3 - Posición favorable

Otra postura, tantojurisprudencia132~~m~doctrinaria, también minoritaria, ha


dicho queel concubinato presupone la existenciade una sociedad de hecho.
Esta postura se fundamenta en cierta normativa que irroga ciertos efectos jurí-
dicosaestetipo de uniones: v. gr., el art. 257del CCque hace presumir la paternidad
del concubino, y la legislación previsional y laboral que otorga determinadas con-
secuenciasa la unión concubinaria.
Asimismo, la jurisprudencia queseenrola en esta posiciónestablecióque laexis-
tenciade unasociedad de hecho entreconcubinospuedeacreditarse, inclusive, por
testigos.
Por lotanto, noseríade aplicación la prohibición del art. 1193 del CC, yaqueexis-
te una imposibilidad de acreditar por escrito la constitución de esa sociedad.
Entre la prestigiosa doctrina que adhiere a esta posición, se encuentran Gros-
man, lñigoy el maestro Borgonovo.
Mi querido y recordado maestro Oscar B o r g o n ~ v señalaba
o~~ que "alguna juris-
prudencia minoritaria parece avanzar en el tema y encuentra razones para conside-
rar al concubinato en sí mismo como una sociedad de hecho34(...) Parece obvio que
si un hombre y una mujer han convivido por espacio de más deveinte años, la exis-
tencia de esa unión común inexorablemente se ha trasladado al plano económico.
No es menester, por lo tanto, la acreditación de una affectiosocietatisen su sentido
másortodoxo. Bastael empeñomancomunadodetrabajara la par,tendientea lasa-
tisfacción de necesidadesvitales y comunes, para configurar, latamente, una socie-
dad de hecho generadora de derechosy obligaciones patrimoniales".
Por su parte, las profesoras Grosman e ~ ñ i g expresaban:
o~~ "Hasta hace poco
tiempo la doctrina y la jurisprudencia nootorgaban contenido patrimonial a lasta-
reasdomésticasrealizadas durante la unión de hecho y las consideraban como un
simple aporte personal, originadoen laasistencia recíproca propiadedos personas
que conviven. Incluso, se ha afirmado quetampoco pueden considerarseaportesa
la sociedad de hecho las tareasde colaboración, tales como cobrar el alquiler de los
pensionistas. Hemos disentido con aquellas posturas, por entender que el trabajo
de ama de casa tiene un valor por sí mismo. Sostuvimos que el trabajo dedicado al

32 CACCMorón,Sala ll, 1911UB5,JA. 1986-111-57.


33 Borgonovo, Elconcubinatoen lalegislaciónyen lajurisprudencia. Hammurabi, BuenosAi-
res, 1987, ps. 94 a 96.
34 Juzg. laInst.Bahía Blanca. LL, 12-402; CACCMardel Plata, Sala 11.911 ln8, LL."Suplemento
Provincial", jul. 1979. p. 370, sum. 7.
35 Cecilia P. Grosman y Delia B. Iñigo, ponencia de legeferenda presentadaen la Comisión no
6 de las "VI Jornadas de Derecho de Familia, Menoresy Sucesiones", Morón, que se desarrollaron
del 21 al 23de octubre de 1999.
EL PRINCIPIO DE LA GANANCIALIDAD DE LOS BIENES ...
mantenimiento del hogar debeser considerado con el mismovalor que losaportes
hechos en dinero por el otro conviviente para la adquisición de bienes (Ilundain -
Ariana - Iñigo, Unionesmatrimonialesde hecho. Efectosjurídicos, en "V Jornadas
de Derecho Civil, Comercial, Procesal e lnformático", 1992). Opinamos que la dife-
renciación entretrabajoexterno remuneradoyel hogareñogratuitoestípicoen las
familias urbanas; en lasfamilias ruraleses posiblejustificar el aporteeconómicode
ambosmiembrosdela pareja, puesamboscolaboran usualmenteen laexplotación
del predio. El reconocimiento económico del trabajodomésticofuereceptado por
lostribunales,aunquelimitadoalcasodemuertedelcónyuge.Se haexpresadoque
el daño material por muerte de una ama de casa es susceptible de apreciación pe-
cuniaria (art. 1068, CC),pues la esposa y madre, ocupada exclusivamente en su ca-
sa, no puede ser equiparada, desde el vértice económico, a una persona capaz en
situación de paro; ni al menor o incapaz. El trabajo domiciliario de la mujer es una
profesión y posee un valor económico propio (...) Se trata de otorgarvalor a la mis-
ma actividad con independencia desi existe0 novínculojurídicoentre el hombre y
la mujer, en ambos casos las tareas se realizan teniendo en mira la solidaridad fa-
miliar. LaCorte SupremadeJusticia hadichoquela protección constitucional de la
familia no se limita a la surgida del matrimonio legítimo, porque a la altura con-
temporánea del constitucionalismo social sería inocuo desamparar núcleos fami-
liares no surgidosdel matrimonio (...) Por lo tanto, entendemosqueen la medida
queel trabajo doméstico puede ser justipreciado, debiera ser tenido en cuenta co-
moaportea la sociedad de hecho,atribuyéndosele un precio nominala la tareade-
sarrollada en el hogar, por constituir lo quese ha denominado la economía susten-
tadora oculta".
En el mismoorden de ideas, alguna jurisprudencia sentenció3? "El concubinato
no engendra atribuciones patrimoniales, puestal criterio equipararía a la unión le-
gítimacon la ilegítima.Sinembargo, ello noobstaaconsiderar quequien haconvi-
vido-largamente-cooperando, en forma efectiva, a la formación del acervo pa-
trimonial, resulta ser socio de una sociedad de hecho-siquiera lato sensu-gene-
radora de derechos y obligaciones".

11 - Prueba de la sociedadde hecho

En este punto, seguimos la opinión de


En cuanto a la prueba de esta sociedad entre concubinos, debemos diferenciar
tres posturas:

36 CACC Rosario, Sala 111,30/7/76,Zeus, 9-217; RepLL, 1978-321, surn. 2.


37 Solari, Liquidaciónde bienesenelconcubinato. 1999, p. 165y siguientes.
11.1 - Postura amplia
Esindispensableprobarquese han realizadoaportes,en bienesoentrabajo, por
ser este un requisito esencial para la existencia de la sociedad38,sin requerirse la
prueba por escrito.
Aunque, la simple prueba de losaportesen trabajo personal se ha reputado in-
suficiente para presumir la existencia de una sociedad de hecho39.
Esta postura permiteacreditar lasociedadde hecho mediantetodotipode prue-
bas, fundamentándose en el art. 1663 del antiguo CCe interpretando que la enu-
meración de los requisitos del art. 1665 de ese mismo ordenamiento legal no esta-
xativa.
En eseorden de ideas, se determinó40 que "la existencia de una sociedad de he-
cho, en estecasoentreconcubinos,puedeacreditarse por cualquier mediode prue-
ba, sin exigir prueba legal o tasada alguna. No se aplica, por lo tanto, la limitación
del art. 1193 del CCanterior en relación al testimonio. Asimismo, habría imposibili-
dad moral deconseguir el principio de prueba por escrito, por lo que -tampoco-
jugaría tal restricción probatoria".
La Suprema Cortede BuenosAires4' decretó: "Afin deacreditar la existenciade
una sociedad de hecho entre concubinos, noexiste precepto legal alguno queesta-
blezcaque lavaloración dela pruebadeba realizarsecon mayorestrictez, por loque
puedetenerse por acreditada con cualquieradelosmediosde pruebaexpresa o im-
plícitamente admitidos por las leyes procesalesy de conformidad al sistema deva-
loración de ellasestablecido".
En consecuencia, esta posición ampliaadmite la pruebatestimonial sin importar
el monto42.
En cuanto a los medios de prueba, en el fuero nacional en lo civil ha prevalecido
un criterioamplio, queadmite cualquier medio probatorio, incluidostestigosypre-
sunciones, sin requerir principio de prueba por escrito y considerando a la enume-
ración del art. 1665 del CCmeramenteen~nciativa~~.
No obstante, a pesar deeste criterio amplio en esa jurisdicción, algúnfalloesta-
ó ~ "si
b l e ~ i que ~ bien para acreditar la sociedad de hecho entre concubinos puede

38 CNCom.,SalaA,22/8/77, LL, 1980-C-385; CNCiv., Sala F,31/1/84,sent. libreno6255; idem, Sa-

la C. 8/6/88. sent. libre no36.942.


39 CNCiv.. Sala 8, 17/9/73. ED. 52-443; idem. Sala C. 12/8/75, LL, 1975-D-368.
40 CACC Morón. Sala 11,19/1U85,lA, 1986-111-56, del votodel doctor Rodríguez.
41 SCBA, 616111, LLBA, jul. 2011, p. 639, del voto del doctor Hitters.
42 CACC Morón, Sala 11,19/1U85,JA, 1986-111-56, del votodel doctor Rodriguez.
43 CNCiv., Sala A, 5/4/55, LL, 79-646; idem,Sala 8. 19/5/55, LL.79-715; idem, Sala C. 24/5/61, ED,
1-495; idem, Sala F. 6/4/79. ED, 85-689.
CNCiv., Sala C. 24/4/97,JA, 1998-11, síntesis.
EL PRINCIPIO DE LA GANANCIALIDAD DE LOS BIENES ...
admitirsecualquier mediode prueba, no puedecaber duda deque la instrumental
e informativa prevalece por sobre la testimonial".

11.2 - Postura restringida

Para esta posición, en virtud de los arts. 1191 a 1193y 1665 del CCla sociedad de
hechosedebeacreditar porescritoentodos loscontratosque tengan porobjeto un
importede más de $10.000.
En ese mismo sentido, la postura j u r i ~ p r u d e n c i aque
l ~ ~se enrola en estecriterio
decidió que "para pretender derechossobre bienes adquiridosdurante lavigencia
de la unión concubinaria, ha menester la prueba cabal de la efectiva contribución,
del esfuerzo económico de la gestión y sacrificioscomunesde las aportaciones rea-
lesy efectivas, y de la calidad de unavinculación quesupere los límites puramente
afectivos, para acceder al campo específicamente patrimonial; y dicha prueba de-
be prestarse en el marco de los arts. 1663 y 1665 del CC".
En consecuencia, se ha reputado inadmisible la pruebadetestigos, salvoque hu-
biera un principiode prueba por escrito.

11.3 - Postura intermedia

Esta postura diferencia entreel "contrato de sociedad" y "los hechossociales".


Al respecto, expresa que la prueba del "contrato de sociedad" deberá hacerse
por escrito (conforme lo estipulaban los arts. 1662 y 1193 del CC), mientras que los
"hechossociales" pueden acreditarse por cualquier medio de prueba.

111 - Competencia para entenderen estosplanteos

Apesarde laentradaenvigencia del nuevoCódigoCivily Comercial dela Nación,


si la unión convivencia1transcurrió y cesó bajo la vigencia del anterior Código Civil
serácompetentela jurisdicción en locivil y no la defamilia.
Asíloestableció unfaI10~~, al decir: "Sedeclara lacompetenciadel fueroen loci-
vil y comercial común para intervenir en la acción que persigue la liquidación de la
sociedad de hecho quetuvo por causa la convivenciade las partes y sedeja sin efec-
t o la sentencia de la Cámara en lo Civil y Comercial Común que, al decretar su in-
competencia porentenderquela pretensióndeducidadebíaserjuzgadaporelfue-
ro civil en familia y sucesiones, declaró la nulidad de la sentencia definitiva dictada
en primera instancia. Ello así, pues la convivenciatranscurrió y cesó en forma ante-
rior a la entrada en vigencia del nuevo ordenamiento, de modo que no resulta de
aplicación lacompetenciade losjuecesdefamiliaqueinstituye el art. 719 del CCCN,

45 CACC laBahia Blanca, 31/7/79, DJBA. 117-477.


46 CSTucumán, 14110115, Rubinzal On Line. RC J 7096116
sino que la causa corresponde al fuero civil y comercial común, porque la cuestión
suscitada esde índole patrimonial, originada en la posibleexistencia de una socie-
dad de hechoo bien en la existencia de un condominio ocomunidad sobresus bie-
nes. Una interpretación contraria vendría a otorgar efectos retroactivosa la nueva
ley que rige en la materia, con afectación al derecho de propiedad de las partes, el
que incluso comprende el derecho a ser juzgado por el juez natural llamado a en-
tender en la causa al tiempo en que las partes dedujeron, contestaron sus preten-
siones y desplegaron su estrategia procesal (art. 7', CCCN).Por lo demás, una tesis
que promoviera la aplicación inmediata de la competencia asignada al fuero enfa-
milia y sucesiones que el nuevo ordenamiento prevé, traería inconvenientes adi-
cionales desde la perspectivade la teoría constitucional, a la luz de lo dispuesto no
solamenteen el art. 17 de la CN, sino también de lo prescriptoen el art. 19 de la CN".

2 - Comunidad de bienese intereses

La comunidad de bienese intereses representa un concepto amplio y, asimismo,


esabarcativa de otros institutosjurídicoscomoson el condominio47y la sociedad.
En la comunidad de bienes e intereses que conformen los convivientes habrá
aportesde ambos, pero esta unión no matrimonial no se constituye con un ánimo
de lucro (affectiosocietatis), como en el caso en que la vivienda familiar sea adqui-
rida con aportes de ambos integrantes de la unión convivencial pero inscripta a
nombredeunosolo deellos.
En ese orden, se determinó48 que la adquisición de bienes en común entre las
personasque integran una uniónextramatrimonial, pone de manifiestolaexisten-
cia de una comunidad de bienes e intereses.
Al igual que sucede con la sociedad de hecho, una postura mayoritaria estima
que lasolaconformación deuna unión convivencial no presumeuna comunidad de
bienese intereses49,debiendo-por lo tanto- probarseesta.
Asimismo, que "la sola circunstanciadel engrosamiento patrimonial de uno de
los componentesde la unión libre, no basta para decidir la existencia de una comu-
nidad económica que otorgue derechos análogos a los emanados de la sociedad
conyugal para el r e ~ t a n t e " ~ ~ .
No obstante, la comunidad de bienes, ha tenido mayor aceptación, por partede
la jurisprudencia, que la sociedad de hecho.

47 TS Neuquén, 26/2/01, Rubinzal On Line, RCJ 1600106.


CACCAzul. Sala 11.2418104, LLBA, 2004-986.
49 CNCiv., Sala F. 5/6/76, ED, 69-208; ídem, Sala M, 15/2/93,JA, 1994-1-217.
CACC la8ahía Blanca. 31/7/79, DJBA, 117-477.
EL PRINCIPIO DE LA GANANCIALIDAD DE LOS BIENES ...
Al respecto,seestabIe~ió~~ quesi bien larelaciónconcubinariapuedecrearapa-
riencia de comunidad de bienes, no significa -por sí sola-la existencia de una so-
ciedad de hecho, pues tal carácter no se presume.
En el mismo sentid^^^: "El concubinato nocrea por símismo una sociedad de he-
cho entre losconcubinos, ni hace presumir su existencia: dicha sociedad puedeexis-
tir, perosu causa noesel concubinato sino losaportescomunesdebieneso trabajos
que revelan unacomunidad deintereses".
Y, con mayorénfasis, sedeterminóque "si bien lasola existencia de una relación
deconcubinatono genera la presuncióndeexistenciadeunacomunidad de bienes
e intereses, la prueba producida debe ser analizada teniendo en cuenta que estas
relaciones de hecho son un ámbito propicio para su gestación pues, descartando
que el concubinato constituya una causa ilícita que haga aplicable el art. 1659 del
CCpara negar a cadacopartícipeel derechode reclamar lo propio".
Sin embargo, aunquese hubiera reconocido la comunidad de bienes e intereses
para la unión convivencial, como bien loaclaróalgúnfallo53,"el inmuebleadquiri-
doporunodeellosconanterioridadasuformaciónseencuentrafueradeaquella".

3 - Posibilidad de que los convivientes puedan constituir una sociedad


de hechoo unacomunidad de bieneso intereses

Aun cuando el concubinato no presupone una sociedad de hecho o una comuni-


dad de bieneso intereses, nadaobstaaque lasintegrantesdeesa unión puedan pro-
bar laexistenciadealgunadeellas. En esesentido, ~ e f a l l ó"El
~ ~concubinatonoobs-
:
taculiza laexistenciadeunasociedadde hechoentredosconcubinos,nacidasdecau-
sasdistintasal concubinato mismo, siemprequetal sociedad se pruebe con la entre-
ga deaportesen dinero u otros bienes, como la ejecucióndel trabajo personalcon el
propósito de obtener una utilidad apreciable en dinero o se acredite un estado de
comunidad de bieneso intereses destinadas a conseguir un beneficio común".
Pero, para ello, los concubinos, además de sus relacionesestrictamente concu-
binarias, deberán "realizaresfuerzos, acumuladoaportes,con mirasaobtener una
utilidad traducibleendinero, participandoambosenlasgananciasyen las pérdidas
que produzca la empresa común, no hay dudasdeque están unidos por un vínculo
societario, puesto que se dan los elementosexigidos expresamente por el art. 1648
del CC, más el de participación en las pérdida^"^^.

CACC Morón. Sala II, LLBA, 2000-606; CNCiv., Sala H. 3/8/09, elDial.Express, del 6/10/09.
52 CACC8aNom.Córdoba. 5/8/99, LLC, 2000-960.
53 SCBA, 27/10/70, LL, 144-561.27.287-5.
CACC8aN~m.
Córdoba, LLC, 2000-960.
CNCiv., Sala A, UUl2,JA. 2012-11-92.
Claroquedicha prueba tendrá que serlosobrecada uno de los bienesque la in-
tegran, atento a la prohibición de constituir una sociedad universal, queestablece
el art. 1651 del CC.
La posibilidad de que los convivientes puedan constituir tanto una sociedad de
hecho como una comunidad de bienes e intereses, se fundamenta en:

Losconvivientes-adiferenciadeloscónyuges-tienenamplia libertad parace-


lebrar contratosentre sí.
En consecuencia, la conformación de una unión convivencia1no impide quesur-
jan obligaciones-merced a un contrato-entresus integrantes.
Al respecto, no solo ello no está prohibido sino que el nuevo Código Civil y Co-
mercial de la Nación regula los pactosdeconvivenciaen estasuniones, a partir desu
art. 513 (si bien, con laslimitacionesqueestableceelart. 51 Syel propioart. 513 res-
pecto de los arts. 519 a 522 de ese mismo Código).

11 - La licitud de losacuerdossocietarios entre los convivientes5'

Laconstitución de unasociedad entreconcubinosoconvivientes no puedecata-


logarsecomo algo ilícito.
Esdecir, que resulta perfectamentelícita la existenciadeacuerdossocietariosen-
tre los integrantesdeestas uniones no matrimoniales.
Porello, escorrecta lajurisprudenciaqueentendióquelos reparosdeorden mo-
ral quese habían efectuado al concubinato, en realidad, no influían -deforma al-
guna-para privar de licitud a losacuerdosquecelebren losconcubinos, porque el
derecho decada unoa retirar la parteque lecorrespondedelos bienescomunesno
deriva de su condición deconcubino, sino de la calidad desocio en la empresa.
En consecuencia, nada se opone a que se acuerde la validez a la sociedad consti-
tuida entreconcubinos, siempreque la misma no tenga por fin el establecimiento
de burlar las prohibicionesque establecen losarts. 513 y 515 del CCCN.
Noobstante, la posibilidad deconstituir unasociedad de hecho nodebeinducir
al error desuponer que la mera existencia de la unión extraconyugal implica por sí
sola la presencia de una sociedad entre losconvivientes58.
Por ello, se rechazó la demanda por disolución de la sociedad de hecho inter-
puesta por un concubino, a fin de obtener -por vía judicial- la separación de los
bienes obtenidos durante la convivencia si el actor no logró acreditar sus aportes

56 Solari. Liquidaciónde bienesenelconcubhato, 1999. p. 119y siguientes.


Solari. Liquidaciónde bienesenelconcubhato, 1999. p. 122y siguientes.
CNCiv., Sala A, UUl2,JA. 2012-11-92.
EL PRINCIPIO DE LA GANANCIALIDAD DE LOS BIENES ...
económicos, pues no se puede pretender la separación de bienes de una sociedad
cuya existencia no ha sido determinada59.

4 - Enriquecimientosincausa

Este es otro instituto que ha sido invocado para enmendar estas injustas situa-
ciones que pueden darse al momento de la distribución de bienes, una vez cesada
la convivencia, al estar todos los bienes registrables inscriptos a nombre de uno so-
lo de los convivientes, aunque se hayan adquirido con el aporte de ambos.
Si entre losconcubinos o convivientesseestablece una sociedad, aquel que hizo
trabajos o aportes deberá recurrir a la acción de disolución y liquidación de esa so-
ciedad.
En esecaso, ningunaaplicación tendráel principiodel enriquecimientosin causa.
Pero, si nos encontramos ante la inexistencia de un vinculo societario y, sin em-
bargo, con el enriquecimiento de unode losconvivientes-logrado sobre losapor-
tes del otro-se podrá reclamar por enriquecimiento sin causa.
Es que, las mejoras realizadas por uno de losconcubinosen un bien pertenecien-
te exclusivamente al otro, si bien pueden dar lugar a una acción de reintegro, basa-
daen el enriquecimientosin causa-en principio-, noconstituyenaportesa unaso-
ciedad de hecho60.
Al respecto, algunajurisprudencia6' entendióque si lastareasdesarrolladaspor
la concubina "exceden el ámbito de las tareas domésticas que hacen al desarrollo
de lavida del grupo conviviente-en el caso, fue probado que la adora hizo pasto-
nes, alcanzó materiales, baldescon cal ocemento, colaboróen la colocación de ma-
deras en el living y sacó azulejos-, pues tales tareas han contribuido en beneficio
de los bienes de uno de sus integrantes, sumándoseal aporte de capital y de traba-
jo que ha realizado quien aparece como titular dominial del inmueble, cabe hacer
lugar a la demanda de la concubina que solicita el mayor valor de la propiedad de
su compañero debido a la colaboración personal en la refacción de ese inmueble,
yaque, de locontrario, seconfiguraría un enriquecimientosin causa".
Cabeseñalar, queelempobrecimientodel demandante puede existirsin que ha-
ya pérdida material,^. gr., si mediara la privación del gocedeun bien.
En tal supuesto de empobrecimiento del conviviente, el mismo puede reclamar
su restitución del otro en la medida en que este se haya enriquecido ¡lícitamente,
pero teniendo en cuenta que el importe reclamado no puede superar el límite del
efectivo enriquecimiento de ese conviviente.

59
CACCAzuI. 24/8/04, Sala II, LLBA, 2004-986.
CACC Morón, Sala ll, 2/3/95,JA, 1998-11. síntesis.
CACCZaLaPlata, Sala 11,18/9/03. DI, 2004-1-390;JA. 2003-IV-119
Es muy frecuente, pese a la mentada igualdad de sexos, que suele ser el concu-
bino el que se encargue de la casi totalidad de las cuestioneseconómicasy la con-
cubina, que deposita en aquel su confianza mientras dura esta unión, le entrega
sus bieneso lo ayuda con susaportesen laadquisicióndeotrosque despuésapare-
cen incorporados al patrimonio del concubino, aumentando -de tal forma- el
patrimonio deeste.
En este,comoen otrossu puestossimilares, la conviviente puedeejercer la acción
in re verso. Pero, es importante tener en cuenta que para que prospere una acción
por enriquecimiento sin causa, la conviviente que demanda por tal acción no debe
haberrealizadolaprestaciónoel aporteconel ánimodeefectuar una liberalidad62,
ya que en ese caso la causa detal prestación o aportesería el afecto hacia el otro in-
tegrante de la unión, que se traduciría en un a n i m ~ s d o n a n d i ~ ~ .
Dedarseestesupuestolacargadelapruebadeelloleincumbealconvivienteque
es demandado por enriquecimiento sin causa, ya que será este quien deberá de
acreditar que la prestación se hizo como un acto de liberalidad con basamento en
el afecto que existe entre los convivientes.
Es importantetener en cuenta lo manifestado respecto deeste instituto, puesel
nuevo Código reafirma en el art. 518del CCCN el principio de que cada uno desus
miembros ". .. ejerce libremente las facultades de administración .y disposición de
~

los bienesdesutitularidad ..."(salvo pacto en contrario y la restricción para la pro-


teccióndelaviviendafamiliary delosmueblesindispensablesqueseencuentrenen
ella).
No obstante, reconoce -explícitamente- al enriquecimiento sin causa como
un remedio parasolucionar una injustadistribucióndelos bienesadquiridosduran-
te la convivencia (art. 528, CCCN).
Pese a lo manifestado en los párrafos anteriores, y al explícito reconocimiento
que hacedeesteinstituto la partefinal del art. 528del nuevocódigo, a l g ú n f a l l ~ ~ ~
-medianamente reciente-rechazóel enriquecimiento sin causa solicitado por la
convivientecontra su compañero, al entender queaquel quedó sin acreditar como
su propio empobrecimiento patrimonial.

5 - Interposición de personas

Invocar la interposición de personases otro de los medios que puede utilizar el


conviviente perjudicado para demostrar que los bienes quefiguran adquiridos por
el otro, en realidad, lo fueron para amboso, directamente, para él.

62 SCBA. lOnn4, ED, 57-290.


63 Bossert, Régimenjurídico delconcubinat0.4~ed.. 1999, p. 104.
CCCCA laNom. Río Cuarto. 26/4/13. LLC, jul. 2013, p. 685.
EL PRINCIPIO DE LA GANANCIALIDAD DE LOS BIENES ...
Es el caso -bastante frecuente- de adquisición de bienes conjuntamente por
ambos concubinos o convivientes, con fondos de ambos, pero inscriptos a nombre
de uno solo de ellos.
Es importante mencionar este instituto, porque j u n t o con el enriquecimiento
incausa-seencuentraexpresamentecontempladoen lasegunda parte del art. 528
del CCCN para solucionar los problemasque, al momento del cesede la unión convi-
vencial, puededar lugar ladistribución de bienesadquiridosdurante laconvivencia,
al no establecerse una presuncióndeganancialidad, como loestablece el nuevo Có-
digo para loscónyuges(cuando se mantieneel régimen de comunidad de bienes).
Pero, para aceptarseesta interposición de personas, el conviviente que pretenda
quelos bienesadquiridos porsu pareja pertenecenaambos, debe probarquelosdos
aportaron dinero para comprarlosoquefueron producto del esfuerzo compartido,
regla que también se aplica si los bienes adquiridos se registraron a nombre de uno
de ellos, en cuyo caso, el otro deberá acreditar que contribuyó con aportes al con-
cretarse la compra65.
Sin embargo, no toda la jurisprudencia acepta este instituto para que el convi-
vienteacuyonombrenoestá inscriptoel bien registral puedacoparticipardel mismo.
En ese sentido, se ha d i ~ h o ~ ~ "si
q ulaeconcubina se creía facultada a convertirse
en condómina a pesar de no figurar como cotitular registral, debió ejercer previa-
mente la obligación de hacer correspondiente y requerir la escrituración de la por-
ción queseautoadjudica".
Asimismo, y para desvirtuar la interposición de personas, se manifestó67que "si
el bien fue inscriptoa nombredeambosconcubinos, ello aumenta y no resta fuerza
de convicción a que las restantes adquisiciones hechas a nombre exclusivo del cau-
sante respondíana la realidad".
Cabedestacar,comolo ha~eBossert~~,quesiseinvocaqueel bien inscriptoanom-
bre de uno de los convivientes, en realidad, pertenece a ambos (o solo al reclaman-
te) y se demanda por interposición de persona, en principio, no podrá -también-
demandarse por enriquecimiento sin causa, ya queambasacciones son incompati-
bles entre sí.

6 - Condominio

En los últimos tiempos, podemos observar que de los precedentesjurispruden-


cialessedesprendela invocación de un condominio, afin dejustificar la petición de
la coparticipación en los bienesadquiridosdurante la unión convivencial.

CCCLM Gral. Pico. 8/6/12, ED, 250-4515.


66 CNCiv., Sala G, 15/12/00,JA, 2002-ll. síntesis.
67 CNCiv., Sala C. 24/4/97,JA, 1998-11, síntesis.
68 Bosseri, Régimenjurídico delconcubinato, 4"ed.. 1999, p. 103.
En eseorden, ~ e d e t e r m i n ó ~ ~ qlaadquisición
ue de bienesencomún entre lasper-
sonasque integran una unión extramatrimonial tornan aplicables-por vía analó-
gica- las normasque regulan el condominio, afin de resolver sobre su liquidación.
Y, másespecíficamente, ~ e a d m i t i la ó ~división
~ del condominiosolicitada por la
concubina, al establecer que "corresponde confirmar la sentencia que hizo lugar a
la demanda de división del condominio entablada por la exconviviente, por cuan-
to el demandado pretende resistirsea la demanda alegando que la accionante no
aportó fondo alguno para la adquisición del inmueble -sosteniendo que el bien
fueadquiridoensutotalidad porsu parteconeldinero recibidode lasucesióndesu
madre, y que por 'un acto deamor' lo inscribió a nombrede ambos-, sin atacar el
acto mismodesu constitución; dicha oposición a la división del condominio no pue-
de ser admitida, ya que, verificada la existenciade esederecho real, es una facultad
de todo condómino reglada por el ordenamiento jurídico solicitar en cualquier
tiemposu extinción".
En el mismoorden de ideas, pero másrecientemente,otrajurisprudencia7' decre-
tó: "Corresponde hacer lugar a la demanda de división de condominio incoada por
laactoray,enconsecuencia,ordenarquelos bienesadquiridosdurantela unióncon-
vivencial-un vehículo, dos inmueblesy el fondode comercio de una farmacia-, se
inscriban en los registros pertinentes como pertenecientes a ambas partes y en un
50% a cada unodeellos, todavezque, estando acreditada la convivencia por másde
veinte años y la existencia de tres hijos en común, no responde al orden natural en
quesedesarrollan los hechos.de lavida cotidiana, el deducirquelosfondosde la mu-
jer solosirvieron para mantenera lacomunidad devida y que, en cambio, losdel ma-
rido se destinaron a la adquisición de bienes, más teniendo presente que en la épo-
ca en que duró la convivencia era común y tradicionalmente aceptado que el hom-
bre se imponía como jefe del hogar también en el aspecto económico y la mujer se
dedicaba principalmentealcuidadodelos hijosy lacasa, loque laalejabadeuna par-
ticipación en las decisiones sobre adquisición de bienes. Por ello, no se comparte la
posición de la juez de origen que entiende que la adora no aportó ni económica-
mente ni en especie en la adquisición de los bienes. Y si bien resulta imaginable que
los esfuerzos no han sido idénticos para las partes pero, a falta de prueba sobre el
aporte que cada uno hizo, parece razonable y equitativo adjudicar el 50% a cada
uno. Ental sentidosetiene presentequeel art. 2708del CC, señalaqueen casodedu-
dasobreelvalor delapartedecada unodeloscondóminos,sepresumequesonigua-

69 CACC Azul, Sala 11,24/8/04, LLBA, 2004-986; TS Neuquén. 26/2/01. Rubinzal On Line, RC J

1600106.
70 CCCMPT4aNom.Mendoza, 3li7113, RubinzalOn Line, RCJ 16901113
71 CCCMPTFZaSanRafael, 5i7116. Rubinzal On Line, RCJ4532116
EL PRINCIPIO DE LA GANANCIALIDAD DE LOS BIENES ...
les y también el art. 1983 del CCCN, que refiere que las partes de los condóminos se
presumen iguales, excepto que la ley o el títulodispongan otra proporción".
Sin embargo, no siempre hasido admitidaesta figura jurídica con tal finalidad.
Al respecto, se ha d i ~ h o ~ ~ q u"Elconcubinato,
e: por prolongadoquesea, no bas-
ta para consagrar la copropiedad de los bienesadquiridos por el otro concubino du-
rante lavidaen común".
Y, másespecíficamente,que "la prueba de un prolongado concubinato no bas-
ta para que la mujer o el hombre pueda alegar la copropiedad de lo adquirido por
su compañero en el curso de lavida en común"73.
Asimismo, que "ni desde el punto de vista de los derechos reales en general, ni
desde el condominio en particular puede hablarse de un derecho a la copropiedad
generado por la sola existenciadelconcubinato,afavordel componentedela unión
que no figura como titular del bien" 74.

7 - Otros medios reconocidos por el nuevo Código

Para apartarse del principio que, en materia patrimonial establece la primera


parte del art. 528 del CCCN ("a falta de pacto, los bienesadquiridos durante la con-
vivenciasemantienen en elpatrimonio alqueingresaron 3, la segunda parte deesa
normaestipula quese podráacreditarelenriquecimientosincausa,la interposición
de personas y, también, "otrosquepudieran corresponder".
Como podemosobservar, laenumeraciónquesedesprendedelart. 528del CCCN
-en cuanto a los remediosjurídicosqueexcepcionendel principiogeneral precep-
tuadoen su primera parte- no es taxativa, sino meramente enunciativa.
Escorrectoqueasísea, puessepodráacreditarunainjustadistribucióndelosbie-
nesadquiridosdurante la convivencia, al momento de la ruptura de la unión convi-
vencial,valiéndosedeotros institutosjurídicosapartede los mencionados-defor-
ma explícita-en la segunda partedel art. 528 precitado (enriquecimiento sin cau-
sa einterposición de persona), talescomo invocar unacomunidad de bieneseinte-
reses, un contrato atípico, un condominio, etcétera.

8 - Las compensaciones económicas

En nuestro derecho, y referido a las unionesconvivenciales,se encuentran regu-


ladasen losarts. S24y 525 del CCCN.
Dice el art. 524: "Cesada la convivencia, elconvivientequesufre un desequilibrio
manifiesto quesignifique un empeoramiento desusituación económica con causa

72 CACC Morón. Sala ll, 2/3/95. JA, 1998-11, síntesis.


73 CACC Morón. Sala 11,31/8/95, JA, 1998-11. síntesis
74 CACC laBahía Blanca,31/7/79. DJBA. 117-477.
adecuada en la convivencia y su ruptura, tiene derecho a una compensación. Esta
puede consistir en una prestación única o en una renta por un tiempo determinado
que no puede sermayora la duración de la unión convivencial.
Puede pagarse con dinero, con el usufructo de determinados bienes o de cual-
quierotro modo que acuerden lasparteso en su defecto decida eljuez".
En tanto, el art. 525 determina: "Eljuezdetermina laprocedencia yelmonto de
la compensacióneconómica sobre la base de diversas circunstancias,entre otras: a)
elestado patrimonialdecada uno de losconvivientesalinicio ya la finalización de la
unión; b) la dedicación que cada conviviente brindóa la familia ya la crianzayedu-
cación de los hijos y la que debe prestar con posterioridad al cese; c) la edad y el es-
tado desaludde losconvivientesy de los hijo$ d) la capacitación laboralylaposibi-
lidaddeaccedera un empleo delconviviente quesolicita la compensacióneconómi-
ca; e) la colaboración prestada a las actividades mercantiles, industriales o profe-
sionalesdelotro conviviente; f ) la atribución de la vivienda familiar.
La acciónpara reclamarla compensacióneconómicacaduca a losseismesesdeha-
berseproducido cualquiera delas causas de finalización de la convivencia enumera-
das en el a r t 523".
Asuvez,el art. 523, cuya remisión haceelart. 525, reza: "La uniónconvivencialce-
sa: a) por la muerte de uno de los convivientes; b ) por la sentencia firme deausen-
cia con presunción de fallecimiento de uno de los convivientes; c) por ma trimonio
o nueva unión convivencia1de uno de sus miembros; d) por el matrimonio de los
convivientes; e) por mutuo acuerdo; f ) por voluntad unilateral de alguno de los
convivientes notificada fehacientemente al otro; g) por el cese de la convivencia
mantenida. La in terrupción de la convivenciano implicasucesesiobedecea mo tivos
laborales uotrossimilares, siemprequepermanezca la voluntadde vida en común".

1 - Finalidad

La incorporacióndela institución delas "compensacioneseconómicas" alasunio-


nesconvivencialestienelafinalidaddeevitarel injustodesequilibrio patrimonialque
el cesede la unión puedegeneraren uno desus miembros, siemprequeesedesequi-
libriotenga causa adecuada en la propia unión y en su ruptura (art. 524, CCCIV)~~.

11 - Forma de pago

La parte final del art. 524del CCCNestablece su forma de pago: "Puedepagarse


con dinero, con el usufructo de determinados bieneso de cualquier otro modo que
acuerden lasparteso en su defecto decida eljuez".
Como podemos apreciar, son varios los medios de pago de las compensaciones
económicasque el nuevo Código establece para losconvivientes.

'5 CAComodoro Rivadavia, Sala B. 5/9/16,LL, ejemplardel 111U16,p. 8.


petencia unívoca (que podría ser, v. gr., el último domicilio convivencial) al igual que
lo haceel art. 716 deesta nueva legislación, para cuando setrate de procesos relati-
vos a losderechos de niños, niñasy adolescentes.
Un re~ientefallo~~entendióqueen materia decompensacioneseconómicasco-
rresponde entender a la justicia con competencia civil y no a la de familia, al consi-
derar que la compensación económica prevista en el art. 524 del CCCN reviste evi-
dentecarácter patrimonial.
Nos permitirnosdisentir con este tribunal de la provincia de BuenosAiresya que
la compensación económica entre convivientes (y con posterioridad al cese de tal
unión) está comprendida dentro del Libro Segundo, "Relaciones de familia", del
CódigoCivil y Comercial de la Nación.
Por lotanto, aunquesea una cuestión patrimonial p como,^. gr., lo esel régimen
patrimonial del matrimonio) pertenece a la competencia de los juzgados o tribu-
nalesdefamilia.

VI - La mejoropción para salvarla falta


de ganancialidad en el régimen patrimonial
de las uniones convivenciales

Las compensacioneseconómicas serán la mejor herramienta, a que nos faculta


el nuevo CódigoCivil y Comercial de la Nación, para paliar la falta de presunción de
ganancialidad en materia de régimen patrimonial de las uniones convivenciales,
una vez que estas han cesado.
Esdecir que, producidoel cesede la unión convivencial para paliar la faltade pre-
sunción de ganancialidad de los bienes adquiridos durante dicha unión, si hay un
desequilibrio económico entre ambos convivientes nos valdremos de las compen-
saciones económicasen primer lugar, antes de intentar con los otros institutos que
hemos analizado (sociedad de hecho, comunidad de bienes o intereses, condomi-
nio, enriquecimientosin causa o interposición de persona).
Es que, con la finalidad de que ambos convivientes participen de los bienes ad-
quiridosdurante la unión convivencial (cuando lo fueron con aportesde ambos) a
travésde lacompensacióneconómica,loquetendremosquedemostrar,esqueexis-
teundesequilibrioeconómicoobjetivoentreambosintegrantesdela unión convi-
vencial.
Pero, a diferencia de losotros institutos, no tendremosqueacreditar losaportes
de cada conviviente para la adquisición deesos bienes, ni que unose beneficióeco-
nómicamente en detrimento del otro, o que el conviviente a nombredequien es-
tán inscriptos los bienes notenía losfondospecuniarios para adquirirlos.

CACC San Isidro. 1U7116.elDial-AA982F.


EL PRINCIPIO DE LA GANANCIALIDAD DE LOS BIENES ...
0 3. Conclusión
En las uniones matrimoniales, la ganancialidad es el principio rector que, como
norma de orden público, los cónyuges no pueden dejar de lado aun con el consen-
timiento deambos.
Entanto, las unionesconvivencialesnogozande la presuncióndeganancialidad
para los bienes que adquieran durante esa convivencia.
Por lo cual, en las uniones convivenciales la primera alternativa será pedir una
compensación económica para aquel conviviente que pese a haber aportado por
igual a la unión convivencia1ha quedado en una posición económica muy desfavo-
rable, al estartodos los bienesadquiridosdurantetal unión a nombredel otro.
Si, en sede judicial, nosdeniegan el pedido de compensación económica, recién
-entonces-intentaremos recomponeresa situación de injusta disparidad econó-
mica a travésde los restantes institutos analizados (sociedad de hecho, comunidad
de bienes o intereses, condominio, enriquecimiento sin causa o interposición de
persona), los cuales requerirán una probanza un tanto más difícil de acreditar.
EL INSTITUTO DE LA ADOPCIÓN: DE NO CONSIDERARSE
SU LEGISLACI~N,A LA NECESIDAD
DE UN CAMBIO SUSTANCIAL

NANCY DOPAZO

5 1. Introducción
La adopción essin lugara dudas un instituto que tiende a la protección integral
delniño que carece de una familia continente. Conjuga en su integridad la defensa
a ultranza de losderechosy necesidadesde laspersonas, especialmentede losniños
que se encuentran cercenadosdeesos derechosporla causalque fuera.
La Convención sobrelosDerechosde1Niñoaporta aestesentido un sinfín denor-
mastendientesa lograr losupra mencionado, lalegislaciónactualcon preponderan-
cia de normativa internacional, a través del respeto a los tratados internacionales,
propendeaconcientizara lasociedad del cuidado hacia lossectoresmásvulnerables
y hacia la realización de los procesosen donde la persona sea el sujeto amparado y
privilegiado en posde lograr justamente la consolidaciónde su derecho.
Ahora bien, hemosvisto que desde siempre la adopción ha estado en el cande-
lerosocial, quierodecircon ello, que hasido motivode grandescríticastantoa la ley
específicaquede ella se ocupa, como muy especialmente, del proceso para llegar a
concretarla, y aún más criticados, han sido y son los jueces, a quienes se ha otorga-
do la tarea deoperar el derecho en este campo.
La sociedad desde siempre ha reclamadoy reclama, un proceso más rápido, más
seguro y por consiguiente menos burocrático yespinoso.
Claroque esta conjunción no siemprees la más equilibrada y por ende, los resul-
tados han sido y son muy lejanos a esteclamor social.
Decididamente las realidadestanto legales, presupuestariascomojudiciales, no
conforman eseesquema perfecto, que haga queel proceso sea más ágil y por ende
losniñosnopadezcan duranteañosla institucionalización, quedandoa laesperade
una familia, que les brindeamor y cobijo, que essin lugar a dudas lo queanhela en
su más profundo fuero íntimotodoser humano.
Cabedestacarseque la adopción es un institutosumamentevasto, en el quecon-
vergen muchas cuestiones y situaciones reguladas por la normativa, por cuanto en
NANCY DOPAZO

este artículo me ceñiré a algunos aspectos de la misma que considero de suma im-
portancia conforme los tiempos que corren.
Veremosentonces, en virtud de lostemaselegidos, cómo ha sido modificadoes-
te instituto, a lo largo de los años con las diferentes legislaciones.

5 2. Breve reseña histórica de la adopción


en el derechoargentino
Cuando Vélez Sarsfield allá por 1864, escribía nuestro anterior Código Civil, no
incorporóen su momento el instituto en análisis, y así lo hizosaber a travésde una
nota queenviara el 21 de junio de 1985, al doctor Eduardo Costa, ministrodeJusti-
cia, Culto e Instrucción Pública de la Nación de aquel momento.
Conforme lo refiere D'Antonio, en aquella nota expresaba textualmente el co-
dificador: "He dejado también el título De la adopción. Cuando de esta materia se
ocuparon losjuristasfranceses,al formar el Código Napoleón, reconocieron, como
se ve en susdiscursos, que trataban de hacer renacer una institución olvidada en la
Europa que recién había hecho reaparecerel Código de Federico II.Cuando ella ha-
bía existidoen Roma, era porque lascostumbres, la religión y las leyes la hacían ca-
si indispensable, puesel heredero suyoeradetoda necesidadaún para el entierro y
funeralesdel difunto.
"Los legisladores prusianos y franceses advirtieron que no era posible ni conve-
niente introducir en una familiayen todossusgradosun individuoquela naturale-
za no había colocado en ella, y se redujeron a crear una cuasi paternidad que desde
su principio hizo prever la más graves cuestiones" l.
Y expresa su pensamiento cuando manifiesta: "Desde que por nuestras leyes le
está abierto a la beneficencia el másvasto campo, ¿qué necesidad hay de una ilu-
sión, que nada real agregaa la facultad quecada hombretiene de disponer sus bie-
nes?Ytermina citandoa Portalis, adhiriendo a la innecesariedaddeestablecer una
instituciónquenoestáen nuestrascostumbres, ni lo exigeningún bien social, no ha
sido utilizada por los particulares sino en casos muy singulares" 2.
Ahora bien, sin perjuicio de lo dicho por el codificador, consecuentemente a tal
pensamiento aparecen las críticas, se ha dicho entonces que la beneficencia de
aquellos tiempos reemplazada por la asistencia social, no cumplía ni suplía lafun-
ción propiade la adopción3.
Desde luego que hoy en el siglo XXI leemos las palabras del gran maestro Vélez
Sarsfield y en cierto modo nos escandalizan, no podemosentender que un institu-
t o de tamaña trascendencia, no tenga cabida en la magnífica obra creada por él.

' MéndezCosta - Ferrer- D'Antonio, Manualdederechode familia, 2008, t. IV, p. 238.


MéndezCosta - Ferrer- D'Antonio, Manualdederechode familia. 2008, t. IV, p. 239.
MéndezCosta - Ferrer- D'Antonio, Manualdederechode familia, 2008, t. IV, p. 239.
EL INSTITUTO DE LA A D O P C I ~ N ...
Obviamente el contexto social de Vélez difería substancialmente del contexto
actual, y desde ya del contexto social en donde ya comenzaba avislumbrarse la ne-
cesidad de regularizar y dar forma al instituto de la adopción.
Fueentoncesqueen 1933,el senadorRamónCarrillopresentaun proyectoquein-
cluíalaadopcióndemenoreshuérfanosyabandonadosymenoresdedieciochoaños.
En 1938, el doctor Jorge Eduardo Col1 redacta su proyecto de ley similar al pre-
sentado por Carrillo.
El proyecto del Código del Niño realizado por el diputado José Cabral, en 1940,
tomaba en cuenta la adopción de menoresde quince años.
Todosestos proyectosy antecedentesdieron entoncesorigen a la ley 13.252 que
fuera sancionada en 1948, incorporandoen nuestro ordenamientojurídicoel insti-
tutode laadopción, hablaba únicamentede laadopciónsimple,envirtud deque el
adoptado noadquiríavínculofamiliar con los parientesdel adoptante, ni derechos
sucesoriosy a su vez permitía la revocabilidad del nuevo estado.
Obviamente esta ley fue cuestionada por los entendidos de entonces, quienes
acompañandoel sentir social solicitaban una modificación.
Por loqueen 1971 se poneenvigencia la ley 19.134queincorpora a nuestrodere-
chosustantivoeldoblerégimendeadopción,esdecir,laadopciónsimplequeseman-
tiene,eincorporalaadopciónplena,constituyendoestamodalidaddeadopciónple-
na el género, por cuanto la adopción simple pasa a ser la especie en la nueva ley.
Tal es asíque la ley 19.134 en su art. 21 decía queel otorgamiento de la adopción
simpleconstituíafacultad privativadeljuezotribunal,cuandofuera másconvenien-
te para el menory concurrieran circunstanciasexcepcionales.
En 1997 se sanciona la ley 24.779 predecesora de la actual, manteniendo la mis-
ma una estructura similar a la ley que reemplaza, aunque seobserva en esta ley una
evidentediferenciaenloquerespectaalaseguramientodelosderechosygarantías
del niño, como sujeto de derecho, coincidiendo así con lo preceptuado por la Con-
vención sobre los Derechos del Niño.
Esta ley, tal comosostieneD'Antonio, destacael reconocimientoy resguardodel
derechoa la identidad del adoptado, lasgarantíasquesederivan de la intervención
judicial para el otorgamientodelasguardas preadoptivas, la necesidadde residen-
ciaenel país para lospretensosadoptantesextranjeros,lacreacióndel ~egistroÚni-
co de Aspirantesa la Adopción y otros contenidossignados por idénticafinalidad4.
En agostode201 5 se sanciona la ley 26.994, la queda origen al nuevo Código Ci-
vil y Comercialde la Nación que rige en la actualidad, en el decir de Roveda, el nue-
vo Código consideró necesario definir a la adopción, generando de este modo un
cambioen cuantoa su finalidad, yaqueconformeestadefinición,esteinstitutotie-
ne en miras el interésde los niños por sobre el de los adultoscomprometidos. Este

MéndezCosta -Ferrer-D'Antonio, Manualdederechode familia, 2008. t. IV, ps. 241y 242.


96 NANCY DOPAZO

concepto exponeel derechodel niño/adeviviry desarrollarseen unafamiliacuan-


do ellos no puedan ser proporcionados por su familia de origen5.
El actual art. 594 del CCCN dice: "Concepto. La adopción es una institución jurí-
dica que tieneporobjetoprotegerelderecho de niños, niñasy adolescentesa viviry
desarrollane en una familia que le procure los cuidados tendientes a satisfacer sus
necesidades afectivasy materiales, cuando estos no le pueden ser proporcionados
porsu familia de origen.
La adopción se otorga solo porsentenciajudicialy emplaza aladoptado en eles-
tado de hijo, conforme con las disposicionesde este Código ".
Seadviertequeesteartículonotieneningúntipodeconcordanciaconlanorma-
tiva anterior, en virtud de que no se hacía referencia al concepto de adopción en la
codificación primera.
Los nuevosairesque han sobrevolado el derecho mostraron también la necesi-
dad decambiar el modelo queenvolviera a este instituto, nosolo la defensa del de-
recho del niño como sujeto, y cuánto más en la adopción ha sido el motor de dicho
cambio, sinotambién las leyesque fueron incorporándose paulatinamentea laco-
dificaciónvelezana que dieron cuenta de la necesidadde modificar aquel paradig-
ma, incluyéndose luego, cuestiones como la adopción por matrimonio igualitario
(ley 26.61 8) anteriormente no permitido, o la adopción por personas en unión con-
vivencial, antessolo permitida para matrimonios o personas individuales.
ComosevienesustentandoalolargodeestasIíneas,este hasidoun institutoque
ha transformado su naturaleza y su objeto a lo largo de la historia en nuestro país,
ha pasado desde la no necesidadde legislación, devélez Sarsfield, a la reglamenta-
ciónen constanteevolución, ello en posde la protección integral del sujetoaquien
vadirigido.
Luegode haber reseñado muy sucintamente laevolución delaadopción en aná-
lisis, pasemos a ver ahora algunos aspectos relevantes de ella.
Tal como referenciaraal inicio, laadopción essumamenteextensaytratarlaen su
integralidad excedeel marcodeeste artículo, por ello, me remitiréa algunosaspec-
tosde la misma, considerandoque la inclusión deellos hasido una modificación sus-
tancial del instituto.Veremos, en primer lugar, lasguardasde hechoysu prohibición.

5 3. Prohibiciónde guardas de hecho


a) Postura durantela vigencia delanterior Código Civil

Respecto de la prohibición de las guardasde hecho, el art. 318 del CCya conte-
nía la oposición a la entrega en guarda a menores mediante escritura pública o ac-
t o administrativo.

Rivera - Medina (dirs.), Código Civily Comercialdela Nacióncomentado, 2014, t. II, p.420.
EL INSTITUTO DE LA A D O P C I ~ N ...
Decíaelart. 318del CC, ley24.779: "Seprohíbeexpresamentelaentregaenguar-
da de menores medianteescritura pública o acto administrativo".
Claroesque el espíritu del anterior régimen, tal comodiceMedina, fueel deve-
dar laguarda notarialoadministrativaafin deerradicaroevitareltráficodeniños6.
Mucho se ha dicho también queello tenía estrecha relación con los niñosapro-
piadosen la dictaduraque hasufrido nuestro país, motivo por el cual esta norma re-
para tal circunstancia.
Por otro lado, como también lo interpreta Medina, este artículo ha sido critica-
do, refiriéndosequelaguarda notarial y administrativa, conanterioridad al mismo,
habían sido admitidasamparándoseen el pudor, lavergüenza, conflicto, ansieda-
desy premuras de los pretensosadoptantes, entre otros motivos.
En especial sedecía que la actuación del notario en modoalguno podría facilitar
el ilícito, dado que se trata de un profesional del derecho en cumplimiento de sus
deberes de asesoramientoy fedatario7.
Medina refiere que lasguardasde hecho no seencontraban expresamente pro-
hibidas, por el contrario, carecían de andamiaje jurisdiccional, siendo observados
con recelo por losoperadoresjudiciales bajo riesgode presumir queen todos lossu-
puestosse escondían interesesque rozaban más lo patrimonial que brindar cuida-
doy atención a la niñez.
Sesostenía quedentro de estas guardasde hecho en verdad se escondía, por un
lado, la necesidad económica de las mujeresvulneradas por su condición económi-
ca y social, y por el otro, la necesidad de los padresque no podían concebir por sí.
Autorescomo FleitasOrtizde Rosas, Wagmaister, Levy, Herrera, Mizrahi y la pro-
pia Medina considerabanqueal no encontrarseexpresamente prohibidaslasguar-
dasde hecho, estasdebían ser consideradasalosfinesde una ulterior adopción en-
tendiendoa suvezqueera una forma dedemostrar la realidad argentina8.
En estesentidosiempre he sustentadoen relaciónaaquelart.318del CCquede-
bía diferenciarse, lasituación en relación al tiempotranscurridodedichaguarda de
hecho, pues en el entendimiento de que el factor tiempo es primordial tenerlo en
cuenta a la hora de decidir estas cuestiones, considero que no podemos sostener
igual criteriosi hablamosdeunaguardade hechodeaños,dondeel niñolaseadap-
t ó a la vida en familia de esos guardadores, donde se siente real y efectivo hijo de
esos padres, a la guarda de hecho de unos pocos meses.
Ante estas realidades considero que todo debe pasar por el tamiz del caso con-
creto, y en virtud de ello proceder conforme sea lo mejor para el superior interés
del niño.

Medina - Roveda, Derecho de familia, 2016,p. 638.


Medina - Roveda, Derecho de familia. 2016,ps. 639y 640.
Medina - Roveda, Derecho de familia. 2016,p. 640.
NANCY DOPAZO

Pueses claro quesi tuviéramosque analizar la guarda de hecho de un niñola que


haestadocon susguardadorestan solo unospocosmeses, puedesucederqueeseni-
ñonose haya adaptado integralmentea la familia, ni a lascostumbresypuede tam-
bién ocurrir que no haya forjado ese afecto que luego haga que la decisión de sepa-
rarlo de su realidad, no lastimesu integridad psicoemocional.
Por el contrario, si observamos la guarda de hecho de un niño enquistado en el
amor, costumbresy realidad de una familia, por el transcurso prolongado del tiem-
po, laseparación en ese niñogenerarásin Iugaradudasun quiebrefundamental no
soloen susapegos, sinoen su psiquis, lo queserá luego muy difícil de revertir.
Es allí donde, y siendo el interés superior del niño el norte dominante a seguir
cuando de minoridad ha de tratarse, siempre he considerado esta postura a la hora
de reflexionar sobre la prohibición o nodelaguarda deaquel art. 318del CC.
Bajo el tamiz del caso concreto, entonces, la decisión sería verdaderamentejus-
ta siempreque ella ampare el interésdel niño, puesconsideroque la casuística ha-
ría emerger, sin lugar a dudas, la decisión másacertada.
Veamos ahora qué expresa puntualmente la actual legislación, plasmada en el
art. 611 del CCCN.

b) Postura en relación alactual Código Civil


y Comercial de la Nación

El art. 61 1 del CCCNenuncia textualmente: "Guarda de hecho. Prohibición: Que-


daprohibidaexpresamentela entregadirectaenguarda deniños, niñasyadolescen-
tesmediante escriturapública o acto administrativo, asícomo la entrega directa en
guarda otorgada p o r cualquiera de losprogenitores u otros familiaresdelniño.
La transgresióndelaprohibición habilita aljuezasepararalniño transitoria o de-
finitivamente de supretenso guardador, excepto que se compruebejudicialmente
que la elección de losprogenitoresse funda en la existencia de un vínculo deparen-
tesco, entre estosy e10 lospretensosguardadores del niño.
Nila guarda de hecho, nilossupuestosde guardajudicial0 delegación delejerci-
cio de la responsabilidadparentaldeben serconsideradosa los finesdela adopción ".
Se evidencia en este artículo, en sus primeras líneas, la concordancia con el art.
318del Códigovelezano ley 24.779.
Luego, por supuesto se advierte el agregado del resto del artículo que demues-
tra el cambio significativo que quiere dar la nueva legislación a estas entregas en
guarda.
Amerita preguntarse, conformese leeel art. 611, jtieneen cuentaesteartículoel
interéssuperior del niñoconsagradoconstitucionaImente?,jseamparaal niñoque-
riéndosedesregularizarunarealidadargentina?, jesrazonablesepararalniñodesu
guardador porqueeste no es parientede uno de los progenitores?, jse toma al niño
como un sujeto dentro deesta conflictiva?
EL INSTITUTO DE LA A D O P C I ~ N ...
Vayamos desmenuzando cada uno de los interrogantes que por lo menos a mí,
esta normativa me plantea: En un antiguoartículodemiautoría9,mereferíajusta-
mente a esta situación y decía que:
... en posdel resguardode losderechossubjetivosde losmenores, laconven-
ción sobre IosDerechosdelNiñoconsagra una tutelagenérica yabierta, atra-
vés de la cual el interés superior del menor encontrará reconocimiento en el
caso concreto. Es por ello que su interpretación plantea problemas vincula-
dosa su indeterminación, relativismoo utilidad.
No cabeduda queeste principio es una afirmación axiomática, que encuen-
tra su fundamento en la situación de mayor vulnerabilidad en que se hallan
los niñosen relación con losadultos; esdecir, lo que se busca esequiparar su
situación existencia1a la de los mayoresen un estricto marco de justicia.
En efecto, el interés superior cumple una función correctora e integradora de
lasnormaslegales,esun "standardjurídico",dichoenotrostérminosuna "me-
dida media deconducta",flexible, queseadecua a lascambiantescircunstan-
cias.
Spota hadesarrolladocon precisión la ideadel "standardjurídico",expresan-
do que entre la regla dederecho (limite "heteronómico" de la voluntad del
juez) y la norma individualizadaque importa ladecisión judicial media un ca-
minoaseguirque hade recorrersesobre la basede lasvaloracionesque, atra-
ves de ese precepto jurídico, han deserequitativamente utilizadas. Entre di-
cha regla y el poder discrecionalo el arbitrio median "satandars" y directivas
que implican un 1ímite"autonómico" deesavoluntad.
Justamente el interés superior del niño funciona como "Iímiteautonómico"
de la voluntad decisoria, con caracteres cambiantes, flexible, evolutivo y ce-
ñido a lascircunstancias particulares.
Es entonces que la aplicación del principioviene a otorgar solución a la diso-
ciación existente, en un caso concreto, entre la norma y su administración o
realización.
Podrá asídeterminar desde la adopción de un mayor de edad odel nieto por
su abuelo o soslayará los requisitos de edades mínimas o de diferencias de
edad, priorizando laadopción simplesobrela plena, admitiendodañosy per-
juicios por la no oportuna promoción de la demandad de adopción, entre
otras tantas de miles de posibilidades (en nuestro caso en análisis, admitien-
do la entrega en guarda a pretensos guardadores no parientes del o lospa-
dres biológicos).

Dopazo, Restitución e interéssuperiordelniño. Interpretaciónjurisprudencialdelinterés


superiordelniñoencasosdearrepentimientodelospadresbiológicosenla decisióndeentregaral
menorenguardacon finesdeadopción. ED. 237, añoXLVIII, no 12.491.
i 00 NANCY DOPAZO

En todosestossupuestosel "standard jurídico" del interéssuperior del menor


representará la valoración prevaleciente en la especie a decidir, con alcances
particulares, sin perjuicio de su eventual aplicación en un caso diverso.

Y justamentevienea colación aquello que escribiera haceya siete años, pueses-


te interéssuperior guía el actuar del juez llamado a tomar la decisión, y eseste inte-
réssuperior quien contempla aquella necesidaddel niño, niñay adolescente, el que
se debe respetar en pos de una solución adecuada.
Como resaltara entre paréntesisy en cursiva, supra, aquíel interés superior jue-
ga con la prohibición deentregar en guarda de hecho a personas no unidasen pa-
rentesco a los padres del niño.
Es claro el espíritu del legislador al prevenir la entrega de niños y que detrás de
la aparente protección brindada a este, se esconda un negocio económico con el o
los progenitores.
Aplaudo la negativaexpresaa que ello ocurra, pueses indignante pensar que el
niño pueda ser objeto de una transacción, indigna y genera rabia con tan solo pen-
sarlo, pero y concordando con la segunda pregunta que me hiciera al comienzo de
este punto, jse combate la realidad argentina, con esta norma?, considero lamen-
tablemente que no, digo lamentablemente porqueestassituaciones, másallá de la
normativa, la que reiteroaplaudo, siguen existiendo, fueradel ambiente judicial.
La necesidaddel o los progenitoresqueseencuentran sin la cobertura delas más
mínimas necesidades básicasy que, carentes también de una educación sexual que
les permita la posibilidad detomar recaudos, hace que tengan a sus hijos en condi-
ciones inadecuadas, que redunda luego en la situación de extrema necesidad que
se expone al bebé recién nacido, conformándose así el escenario completo con los
actoresdeestasituación, progenitoresnecesitadosypretensosadoptantesquecon
dinero cubren su deseo de un hijo.
Ahora bien, y aquívuelvo con la posición que sustentara hace años y que man-
tengo aún con la nueva normativa.
Si un niño fue entregado en guarda en las condiciones que hoy nuestra ley pro-
híbeyel niñoseformóy criódentrode una familia continente, conformereza el art.
61 1, ese niño no podrá permanecer con dichos guardadores y deberá declararse el
estado deadoptabilidad a menosquesusguardadoressean parientesdelos proge-
nitores.
Aquíesdondeconsideroquelosjuecescumplen un rolfundamental,puesquien
deba decidir en estassituaciones, deberá sopesar, sin hesitación, el tiempotranscu-
rrido y cuál de la decisión a tomar es la que másse ajusta a las necesidadesdeese ni-
ño, máximecuando hoy secuenta con la posibilidad deescucharlo, conformesurge
de los arts. 26 del CCCN y 12 de la CDN, y allí sopesar las circunstancias, decidiendo
luegocumplir lo quedice la norma de lart. 611 del CCCNo bien, respetar ese interés
superior.
EL INSTITUTO DE LA A D O P C I ~ N ...
Consideroquesi nosatenemosa la letra textual de este artículo, sin contemplar,
no solo el caso concreto, sino y fundamentalmente, el contexto social, emocional,
físicoy mental del niño, objetivamossin lugara dudasa eseniño, colocándoloden-
trodeun contexto que puede no ser el más propicio para él.
Sin perjuiciodelautilizaciónenelart.611del CCCN,delvocablo "habilita" y...ha-
bilita aljuezasepararalniño ...3 entiendo que tal normativa resulta rígida, pues la
excepcióndada por dicha norma la constituye que la elección de los progenitores se
deba a un vínculo de parentesco con ellos.
Tanto el art. 26 del CCCN, como el art. 12 de la CDN, colocan al niño en el lugar de
sujeto, ubicándolocorno partedentro delos procesosen losqueellosestén involucra-
dos, la escucha es fundamental en este caso, dado que nadie mejor que él puede ex-
presar, sea con palabras, acciones, juego ylodibujos, lo quesiente, piensa o necesita.
Cuenta Lorenzetti queen el Proyectoelevado por el Poder Ejecutivo mantenía a
título de excepcionesqueposibilitan la evaluación de la eventual guarda de hecho
presentadaaconocimientojurisdiccional,laexistenciadevínculodeparentescoen-
trelosprogenitoresy lospretensosguardadores;comoasítambiénlaconfiguración
de un vínculo afectivo entre estos adulto^'^.
Con la constitucionalización del derechode familia, quedó claro el rol queocupa
el niño, comoasítambién la autonomíade lavoluntad de lospadres, porquetampo-
cose tiene en cuenta dicha autonomía, al no permitírsele la entrega a un tercero no
pariente (tema sin dudas este que se ha desarrollado in extenso por la jurispruden-
cia y la doctrina), por cuanto ante lo dicho, se observa contradictorio que en el art.
61 1 del CCCNdefinitivo, nose haya mantenidoesta última parte.
Y aquíseevidencia notorio el rol preponderantedel juezen loscasos llamadosa
~ ~

decidir sobre relaciones humanas, por cuanto es indispensable que quien detente
dichocargocomprenda que la integralidad y la interdisciplina es fundamental, co-
mo así también que el estudio pormenorizado de cada caso es imprescindible, es
queel riguroso procesalismoen cuestionesdefamilia desnaturalizael fuero, todas
estas cuestiones analizadasrevisten un cariz esencial, a la hora de lograr el resulta-
do que másse ajuste a las necesidadesdelaspartesdel proceso.
Lorenzetti refiereque Herrera y Molina deJuan ya plantearon esta situación re-
señando: "aquí radica esencialmente, el nudo gordiano de la adopción desde el
puntodevistade la práctica debiéndosedecidirsi se admiteestetipodesituaciones
o si por el contrario, se procede a separar al niño del ámbitodondeseencontraba,
siendoquea rnayortiempoyconsolidacióndelvínculo, másdifícilespoderadoptar
cualquier otra decisión que no sea mantener el statu quo: la convivencia del niño
con los guardadores de hecho.

lo Herrera, en Código CivilyCornercialdela Nacióncornentado, R. L. Lorenzetti(dir.),2015,t.


IV, p. 124.
NANCY DOPAZO

"Frente a estasituación se han desarrollado posturasantagónicas, mientrasuna


sostiene queen materiadeguardade hecho primaríael principiode'no innovar'en
lasituaciónen lacual seencuentrael niño, porqueello podría resultar perjudicial pa-
ra su equilibrioemocional, siempre quesetenga en cuentael interéssuperior, la ido-
neidad de los guardadoresy el ambiente en quesedesarrolla la persona (posicióna
laqueadhiero, conforme manifestara másarriba). Laotra, sostieneque nose puede
conceder guarda con fines adoptivos a quienes la detenten de hecho sin haber ob-
servado los requisitoslegalesparaserconsideradosaptoscomoaspirantesalaadop-
ción" ", postura, que claro está coincide con la normativa vigente en tanto que co-
mosostienelaúItimapartedelartículocomentado,elpasodeltiemponopuedecon-
solidar ni convalidar una situación quecontraría la regulación jurídica.
Cabe destacar por último, respecto a este punto, que este artículo también en-
cuentra su correlato en el art. 643 del mismo cuerpo legal en relación a los casos que
habilitan la delegación de la responsabilidadparental-interésdel hijoy razonesde-
bidamente justificadas-, figura quese admite pero acotada en el tiempo -un año
prorrogable por un año más por razones debidamente fundadas-. Asimismo, tam-
bién se correlaciona con lo dispuesto por el art. 657 del CCCN, que posibilita el otor-
gamientode la guardaafavor de un tercero, en supuestosdeespecialgravedad, con
intervención judicial, eigual duración tempora1,vencido el cual el juezdebe resolver
lasituacióndel niñomediantelaspertinentesfiguraslegales,porejemplo, latutela12.
Pasemos a ver ahora otra interesante modificación de le ley, quiénes pueden
adoptar, qué nos dice el Código Civil y Comercialde la Nación al respecto.

5 4. Personas que pueden ser adoptantes


El art. 599 del CCCNdice: "Pe~onasquepuedenseradoptantes. Elniño, niña o
adolescentepuedeseradoptado porun matrimonio, porambosintegrantesde una
unión o por una única persona.
Todo adoptante debe serpor lo menos dieciséis años mayor que e l adoptado,
excepto cuando elcónyuge o convivienteadoptaalhijo delotro cónyuge0 convi-
vien te.
En caso de muerte del o de los adoptantes u otra causa de extinción de la adop-
ción, sepuede otorgar una nueva adopción sobre la persona menor de edad".
Como seadvierte, ya se encuentra en esta normativa la aceptación por partedel
legislador de la adopción por parejasconvivientes, que como sabemos, en la ante-

l1 Herrera,en Código CivilyComercialdela Nacioncomentado, R. L. Lorenzetti (dir.),2015, t .


IV, ps. 124y 125.
l2 Herrera,en Código CivilyComercialdelaNacióncomentado, R. L. Lorenzetti (dir.),2015, t .
l\<ps. 125y126.
EL INSTITUTO DE LA A D O P C I ~ N ... 103

rior normativa, solo uno de los integrantes de la pareja conviviente podía adoptar,
pues el anterior art. 312 del CCdecía: "Nadie puede ser adoptado por más de una
personasimultáneamente, salvoque losadoptantessean cónyuges ...".
Claramente la nueva ley incluye la posibilidad, no solo de las parejas en unión
convivencial, dadoque las mismasseencuentran reguladas, sinoquetambién y por
la misma razón se considera al matrimonio igualitario, como la unión convivencial
de personas de identidad degénero dentro de la normativa del art. 599.
Se desarrollará seguidamente esta inclusión realizada por la ley 26.994, siendo
su antecedentela ley 26.618 (matrimonio igualitario).

a) Adopciónporparejashomosexuales
y/o matrimonio igualitario

En este puntoseadvierteunagran modificación einclusión queenvirtud del pa-


radigma anterior se tornó, sin dudas, necesaria.
La Argentina ha sido el primer paísen América Latina, en legislar la ley deadmi-
sión del matrimonio por homosexuales, llamado matrimonio igualitario, apare-
ciendo la ley que le da cabida, esto es, la ley 26.61 8 en 2010.
El Código Civil y Comercial de la Nación recepta esta normativa en su articulado,
y por consiguiente cuando hace alusión a que el niño, niña y adolescente, puedeser
adoptado por un matrimonio, por ambos integrantesde una unión o por una única
persona, serefieresin cortapisasa que también puede seradoptado por un matrimo-
nio igualitario, o por una pareja de identidad de género, todavezqueseencuentra
expresamente permitido por nuestro ordenamiento legal dichas consideraciones.
Pues cabe mencionar que la diversidad desexos (hombre y mujer) fuesuprimida
por la reforma delart. 172del CC, mediante la ley 26.618, al eliminarla referenciade
"sexos" y cambiarla por la palabra "contrayentes", dice el actual art. 406 del CCCN:
"Requisitosdeexistenciadelmatrimonio. Paralaexistenciadelmatrimonioesindis-
pensableelconsentimiento de amboscontrayentesexpresadopersonalyconjunta-
menteantela autoridadcompetentepara celebrarlo, excepto loprevisto en este Có-
digopara elmatrimonio a distancia.
Elacto que carece de este requisito no produce efectosciviles" (el destacado me
pertenece).
En relacióna lasunionesconvivencialeselart. 509del mismocuerpo normativodi-
ce: "Ambito de aplicación. Las disposicionesde este Título se aplican a la unión ba-
sada en relaciones afectivasde caráctersingular, pública, notoria, estableyperma-
nente de dos personas que conviveny comparten un proyecto de vida común, sean
del mismo o de diferente sexo".
Seadvierteentoncesquela inclusión opera, sin más, en relación a laadopción en
virtud de las normativasvistas.
Es este uno de los temasque ha generado un gran debate, previo a la sanción de
la ley 26.618 y claro está al nuevo Código Civil y Comercial de la Nación, dándose el
NANCY DOPAZO

mismo, no solo en los ámbitos en donde se estudian estas cuestiones, sino en la so-
ciedad toda, debate que sin lugar a dudas hoy persiste, encontrándose lasvoces a
favor y, claro está, lasque disienten con esta inclusión.
Ya autores como Gil Domínguez, Famá y Herrera decían que este tipo deadop-
ciones (por parejas homosexuales)solo hasidoacogido por el ordenamiento jurídi-
co holandés, por Suecia, en Países Bajos, en España y algunos Estados canadienses.
Por el contrario, la mayoría de las legislaciones que otorgan efectos jurídicos a las
uniones homosexuales restringeexpresamente la posibilidad deadoptar en forma
conjuntat3.
Por cuanto los autores mencionados, en 2008 ya consideraban la inconstitucio-
nalidad del art. 312 del CCal no permitir la adopción de parejas homosexuales, ello
en virtud de la desigualdad y discriminación que el Código anterior evidenciaba al
respecto.
Lorenzetti expresa, tal como sevienediciendoen este punto, "es necesarioseña-
lar quecuandosehacemenciónal matrimonio, uniónconvivenciaIopersonasolana-
da dice el artículo con relación a la orientación sexual del o los integrantes de dicha
pareja, receptándoseasíelprincipiodeigualdady nodiscriminación en relación con
la orientación sexual de los adoptantes. Es dable destacar que a partir de la regula-
ción de los matrimonios entre personas del mismo sexto (ley 26.618) se reconoció el
derecho a las parejasde igual sexo lo que esta reforma no podía desconocer" 14.
Variosfallosde lacorte lnteramericana de Derechos Humanossehan pronuncia-
doafavor de la adopción por homosexuales, así por ejemplo, en el fallo "Atala Riffo
v.Chile",del24/2/12, afirmaque "el argumentodeque el principiosuperiordel niño
puedeverseafectado por el riesgo de un rechazo por la sociedad, la Corteconsidera
que un posible estigma social debido a la orientación sexual de la madre o el padre
no puede considerarse un daño válido a los efectos de la determinación del interés
superior del niño. Si losjuecesque analizan casoscomo el presente constatan la exis-
tencia de discriminación social es totalmente inadmisible legitimar esa discrimina-
ción con el argumento de proteger el interéssuperior del menor deedad" 15.
Ahora bien, se advierte palmario en este párrafo, y tal como se expusiera en el
53. b), que hace referencia al interéssuperior del niño, cómo esteestándar jurídico
muta, conformeel casoconcretoolasconcretasposicionesdeljuzgador, . - puesen es-
te punto del fallo, considero que se advierte ostensible la posición del juzgador, ya
que la utilización deeste principio del interéssuperior cedeen posde privilegiarse
la discriminación sufrida por los pretensosadoptantes.

l3 Gil Dominguez-Famá - Herrera, Derecho constitucionalde familia, 2006, t. l. p. 158


l4 Herrera, en Código CivilyComercialde la Nación comentado, R. L. Lorenzetti (dir.), 201 5, t.
IV, ps. 124y 125.
'5 Corte IDH, 24lU10, "Atala Riffov. República de Chile". párr. 17'
EL INSTITUTO DE LA A D O P C I ~ N ...
matrimonial o no, siguiéndose de esta forma una línea jurisprudencia1y doctrina-
ria que ha adquirido mayor fuerza en los últimos tiempos, en concordancia, como
dijera anteriormente, con la perspectivaconstitucional-internacional.
Asimismoy conformeel espíritu tuitivodel cuerpo legal, la casuísticay el juez se-
rán los encargadosde considerar lo equitativo en cada caso concreto.
Veamos por último si es necesaria la registración de las parejas convivenciales a
los efectos de permitírseles la adopción.

CJi Es necesariala registración de la pareja convivencial


a los fines de la adopción?

Una interesantecuestión es justamenteesta.


El art. 51 1 del CCCN dice: "Registración. La existencia de la unión conviviencial,
su extinción y lospactos que los integrantes de la pareja hayan celebrado, se inscri-
ben en e lregistro que correspondaa lajurisdicción local, solo a los finesproba torios.
No procede una nueva inscripción de una unión convivencialsin la previa cance-
lación de la preexistente.
La registración de la existencia de la unión convivencial debe ser solicitada por
ambosintegrantes".
Del art. 51 1 secoligeque la inscripción está regulada al solo efecto probatorio,
conforme reza este artículo, pero sin embargo ,en algunoscasosdel Código Civil y
Comercial de la Nación, la registración aplica como requisito para el reconocimien-
todederechos, talesasíqueelart. 522 preceptúaqueellaesnecesariaparaotorgar
los efectos previstos para la protección de la vivienda familiar, por su parte, el art.
517 establecela necesidad de la registración o inscripción de los pactos, susmodifi-
caciones y rescisión como así también de los efectos extintivos del cese de la convi-
vencia para que estos sean oponiblesa terceros, y por ejemplo, también se requie-
re laregistraciónencuantoalatransmisión ogravamen delaviviendaafectadacon-
forme surgedel art. 250.
Ahora bien,enelárnbitonacional, la ley 25.854de2004creael ~egistroúnicode
Aspirantes a Guarda con FinesAdoptivos, los requisitos para integrar la nómina de
aspirantes, el trámite y disposiciones generales.
Claro está, que en virtud de la promulgación de dicha ley, esto es, 2004, nada di-
ce en relación a la inscripción de la pareja convivencial, dado que tal circunstancia
noseencontraba permitida en aquella época.
Apareceposteriormenteeldecr. 383105quereglamentaladesignaciónconcarác-
ter transitorio del Director Nacional del Registro Único de Aspirantes a Guarda con
Fines Adoptivos, funciones de la autoridad de aplicación, integración del consejo
consultivo, objetodel Registro Único,etcétera,tampoconadaexpresaal respectoen
virtud del año (2005), asimismo estedecreto ha sido modificado por 1osdecrs.-regls.
EL INSTITUTO DE LA A D O P C I ~ N ...
Sin perjuicio de disentir con dicha posición sustentada por la Corte Interamerica-
na de Derecho Humanos, estas decisiones, como así también las voces a favor de la
adopción por parejashomosexuales,hansidoelantecedentequeimpulsara la refor-
ma realizada por la ley 26.618~que receptara nuestro actual Código.
Asimismo en adhesión a la adopción por parejas homosexuales, Mizrahi sostenía
oportunamenteque "espordemásinconvenienteaferrarseaplanteosconceptuales
esquemáticos. En sentido contrario, habrá que partir teniendo en cuenta la conve-
niencia concreta del adoptado, de lo que sesigue que el problema tiene queser ma-
teria deconsideraciónespecífica por el magistrado quetiene a su cargo el análisisde
la causa" '6.
De lo visto se colige que tanto la adopción por parejas homosexualescomo por
matrimonios igualitarios, hoy se encuentran absolutamente visibles en nuestro or-
denamiento, esquecomose havistoen el desarrollodeeste punto, tanto la jurispru-
dencia internacional, como ladoctrina nacional,auncuandotodavía la ley 26.61 8no
habíavisto la luz, doctrinariosdel derecho y especialmentedel derecho de familia,
ya avizoraban la necesidadde la inclusión deesta temática tratada.
No escapa a nadie que son cuestiones estas, que generan acalorados debates y
muestran posturas de las más diversas, amparadas ellas en realidades personales,
socioculturales, religiosasy contextuales.
Todas, a mi humilde parecer, respetablesyentendibles, perosin lugar adudas, la
leydebellenarlosvacíosexistentesycontemplarsobretodo, lasnecesidadesdequie-
nes consideren que su derecho se encuentra conculcado, como así también meritar
lostiempos y contextossociales, afin de responder, de ese modo, a las insuficiencias
del aquíy ahora.
Es por ello que la inclusión de estas situaciones no contempladasanteriormente,
se funda en principios constitucionales-internacionalesde derechos humanos y, en
especial, en el reconocimientoconstitucional dediversasformasdeorganizaciónfa-
miliar, sabiéndose que el tipo devínculo de pareja homosexual o heterosexual, con-
yugal o no, carecede relevancia a losfinesdeanalizar la calidad para ser adoptante.

6 ) Adopción por convivientes

Consecuentementeconloquesevieneanalizando, laadopción porunionescon-


vivenciales hasido una inclusión de la normativaactual, envirtud de la prohibición
expresa del art. 312 del CC.
Ahora bien, quienessomosoperadoresdelderecho hace años, tenemos muy en
claro que la adopción por parejas convivientes era una realidad a todas Iucescuan-

l6 Mizrahi,Adopción:separaciónde hechoyuniónde hechodelospretensosadoptantes(he-


terosexualesyhomosexuales), en "Derecho de Familia. Revista lnterdisciplinaria de Doctrina y Ju-
risprudencia", no17, p. 46.
NANCY DOPAZO

do uno solo de los integrantesde la pareja hacía el trámite de adopción, en virtud


de aceptarse la adopción unipersonal.
Porellodicha situación prohibida porel Códigoerasubsanada por la posibilidad
de la unipersonalidad.
El art. 315del CCdecía: "Podrá ser adoptantetoda persona que reúna los requi-
sitos establecidos por este Código, cualquiera sea su estado civil, debiendo acredi-
tardemanerafehacientee indubitable, residencia permanenteen el país por un pe-
ríodo mínimo de cinco años anterior a la petición de la guarda" (la cursiva me per-
tenece).
Textualmente se leía, cualquiera sea su estado, por cuanto sin ningún inconve-
niente, una personasoltera podíaadoptar, poresoesquela realidad delostribuna-
les mostraba que las parejasconvivientes a travésde la posibilidad de la uniperso-
nalidad en laadopción, adoptaban niños,comodijera, tomando unosolo deellosa
su cargo, el trámite respectivo.
La nueva normativavienea zanjar esta situación, permitiendo que parejas con-
vivientesadopten y deese modo legalizar lo que era práctica común, con anteriori-
dad a agosto de201 5.
En el entendimiento de que el Código Civil y Comercialde la Nación ha recepta-
doen el Título lll del Librosegundo las unionesconvivencialescomootraforma de
constitución delafamilia, no podíacircunscribirseúnicamente al matrimoniola po-
sibilidad deadoptar, razón por la cual el art. 599 deestecuerpo prevéque los niños,
niñasoadolescentespuedanser adoptados por matrimonios, unionesconvivencia-
leso personas solas.
Bueres considera que cuando la ley atribuye a las parejas convivenciales la posi-
bilidad de adoptar, la misma ley noséstá dando un solución parcial ya que loscon-
vivientes que no hayan constituido una unión convivencia1porque no tienen toda-
vía dosañosdevida en común o porquese encuentran impedidos por alguna de las
otrasrazonesen el art. 5IOl7no podrán adoptar en forma conjuntala.
Es una posición atendible, pero considero que el nuevo texto jurídico hace hin-
capié, no ya al vínculo formal o más informal entre las personas que pretenden
adoptar, sino en lascualidadespersonalesdequienesconforman la pareja, sea esta

l7 Art.510,CCCN: "EIrec~n~cimientoj~rídicoprevistoporesteTítuloalasunionesconviven-
ciales requiere que:a) losdosintegrantessean mayoresde edad; b) no estén unidos por vinculo de
parentescoen Iínea rectaen todoslosgrados,nicolateralhastaelsegundogrado;c)noestén unidos
por vínculo de parentesco porafinidaden Iínea recta; d) no tengan impedimento de ligamen nies-
té registrada otra convivenciade manerasimultánea; e) mantengan la conviviencia durante un pe-
ríodo no inferiordosaños".
l 8 Azpiri, en Código Civily Comercialde la Naciónanalizado, comparadoyconcordado,A. J .
Rueres(dir.), Hammurabi. Buenos Aires, 2015, p.415.
NANCY DOPAZO

En 2009eldecr.-regl. 1328derogaaldecr.383105 modificado por losdecretosque


se mencionaranenel párrafoanterior, yestenuevoobviamentenadadiceal respec-
t o de la inscripción de la unión convivencia1como requisito para la adopción.
Por su parte, dentro del ámbito de la provincia de Buenos Aires, en el reciente
Acuerdo3868117delaSupremaCortede Justiciadela Provinciade BuenosAires,con
fecha 11deoctubrede2017 seestablecequelacomisión creada porlaSupremaCor-
te provincial en su Res. 842del2Ode mayode2015,elevósu opinión señalando la ne-
cesidad de adecuar lasdisposicionescontenidasen el Acuerdo 3607, reglamentario
del Registrocentral deAspirantesaGuardascon FinesdeAdopción afindeadecuar-
lo a las nuevasdisposicionescontenidasen el Código Civil y C~mercial'~.
En estesentidoy en relaciónaltematratadoen este punto, el art.4'deesteacuer-
do dicetextualmente: "Modificar el art. 5', incs. b), c),]] y I) del Anexo I del Acuerdo
3607, los quequedarán redactadosde la siguiente manera: [a losefectos de este ar-
tículoysuscribiéndome estrictamente aeste punto, secitarásolamenteel inciso per-
tinente] c) De corresponder, Certificado de Matrimonio, Libreta de Familia o instru-
mento que acredite estado civil. Tratándose de los integrantes de una unión convi-
vencial, deberánacompañarla inscripcióndela misma enelRegistrocorrespondien-
te o, ensu caso, informaciónsumaria enposde acreditarlosrecaudosexigidosporel
art. 510del Código Civily C o m e r ~ i a l " ~ ~ .
Vemos entoncesqueen el ámbito nacional no se habla del requisito de inscrip-
ción, en tanto que en el ámbito de la provincia de BuenosAires, un reciente Acuer-
do lo menciona, peroy tal comoseadvierte de su lectura no lo torna excluyente, to-
davezquela no registración puedesersuplida por la información sumariaqueacre-
ditedicha unión.
Sin perjuiciodeello,el Código Civil y Comercialque regula este instituto, en nin-
guno desus artículos hacealusión a la inscripción o registración de la unión convi-
vencial, a los fines de permitir la adopción en esa circunstancia, ello me lleva a con-
siderar que la misma no esestrictamente necesaria, puesel art. 660 del CCCNcuan-
do habla de inscripción, se refiere al Registro de Adoptantes y no a la registración
de las uniones convivenciales para otorgarles derechos adoptivos.
Pues, si como hemosvisto la inscripción de estas unionesesal solo efecto proba-
torio,ydicha prueba puedesurgirtambién decualquierotromedio(arts. 51 1y512,
CCCN), considero innecesaria la inscripción, envirtud del juegoarmónicode la nor-
mativa referida y la no exigencia de los decretosvistos.
Por otro lado, siendoel espíritu tutelar del instituto proteger el derechodeniñas,
niñosy adolescentedeviviry desarrollarseenuna familiaque le procure loscuidados
tendientes a satisfacer sus necesidades afectivas y materiales, cuando estos no les

l9 Acordada 3868117 SCBA.


20 Acordada 3868117 SCBA.
EL INSTITUTO DE LA A D O P C I ~ N ...
puedan ser proporcionados por su familia de origen (art. 594, CCCN), se evidencia
que laverdadera cuestióna proteger es la calidad personaldelospretensosadoptan-
tesy no, en estecaso, la inscripcióno no en el registro de la unión convivencial, cuan-
do ella para el propio legislador, no deja de ser uno de los elementos probatorios.
En relación a la inscripción de los pretensos adoptantes en el Registro Único de
Aspirantesa Guarda con FinesdeAdopción, tema queexcede el tratado en este ar-
tículo, solo me limitaré a manifestar que considero necesaria tal inscripción, no so-
lo porser un imperativo legal,sinoporqueel incumplimientoa la mismaconstituye
un desfavor en relación a quienescumplen tal requisito.
Sin perjuiciodeconsiderar,ytalcomolocomentaraenel puntoreferidoa lasguar-
das de hecho, y coincidente con la posiciónallísustentada, queen escenariosdonde
el tiempotranscurridodel niñodentrodel seno familiar delos pretensosadoptantes
que no se encuentran inscriptos en el Registro de Aspirantes a Guarda con Fines de
Adopción, forja en el niño su apego y afecto a dicha circunstancia, entiendo perti-
nentesoslayartal requisito, toda vezque prima, a la sazón, el interéssuperiordel ni-
ño (art. 3", CDN).
Cabe destacarse que la tendencia jurisprudencia1se encamina hacia esta pers-
pectiva.

5 5. Conclusión
Tal comoseexpusiera en el título del presenteartículo,vimosen el transcurso de
estas líneas, cómo este instituto se ha ido trasformando, conforme los contextos y
necesidades sociales.
La legislación, oyendo el clamor social, fuetallando y puliendo las imperfeccio-
nes, a los efectosde lograr queel mismo brinde al sujeto tutelado una herramienta
más eficaz.
Como sedijera en esteartículo, el tema abordado es por demásvasto, por cuan-
t o tratarlo en su integridad, excede ampliamente el objetivo de este trabajo, solo
me he remitido a aquellosaspectosque han constituido una transformación signi-
ficativa, en comparación a la normativa anterior.
Reiterando lodichooportunamente, la incorporación de laadopción por parejas
homosexuales, ha generado los más apasionados debates, continuando aún hoy,
porque si bien es cierto que losvientos que soplan en la actualidad, tanto doctrina-
rioscomojurisprudenciales,soncontestesaestasincorporaciones,nodejadeser me-
noscierto, que aún la sociedad no ha crecido lo suficiente para aceptar, en todos los
ámbitosdeella, tan prontamenteestecambiodeparadigmasignificativo.
Hemosvisto, que la adopción no ha quedado exceptuada de los cambiosa que
seencuentraexpuesto el derecho, conformesugiereel contextoy la realidad social,
porel contrario, es unodelosinstitutosque másse ha observadoy cuestionadodes-
de hace años.
i 10 NANCY DOPAZO

De lo tratado se puede inferir que mucho falta aún para generar en la gente la
sensación de escucha a sus reclamos, desde la legislación como desde los operado-
resdel derecho, pero claro es, que la intención de progresar en la obtención de me-
jores resultados, se evidencia palmaria.
Por último resta preguntarsesi loscambiosvistoshan contribuidoacalmarelcla-
rnorsocial que comentara en la introducción, y consideroqueesclaroqueno, como
expusiera en el párrafo que antecede, falta muchísimo camino por recorrer, los
tiempos, la duración del proceso, la burocracia, aún se siguen cuestionando y no se
ha podido revertir, pero sin lugar a dudas, la inclusión de quienes se encontraban
excluidos es un gran paso dado por la ley.
lndubitablemente hay que continuar este camino de evolución, siempre aten-
diendoel pedidode lage~te,yaqueeslasociedadquiendescribemásacabadamen-
te, la necesidad concreta, y sin dudas, la necesidad que se reclama es que la adop-
ción sea confiable.
6
EL RÉGIMEN DE PRIVACIÓN DE LA RESPONSABILIDAD
PARENTAL BAJO EL PRISMA DE LA LEY 27.363.
ANÁLISIS EXEGÉTICO DE SUS PRESUPUESTOS Y EFECTOS

«Ante las atrocidades tenemos que tomar partido. La posición


neutral ayuda siempreal opresor, nunca a lavíctima»
ELIEZER WIESEL, Premio Nobel de la Paz, 1986

5 1. Palabras introductorias
El presente artículo transitará una cuestión de inminente actualidad; nos referi-
rnosa la reciente reformadel Códigocivil y Comercialde la Naciónen materia de pri-
vación de la responsabilidad parental, como consecuencia de la sanción de la ley
27.363.
Se procura el abordaje de las diversas causales y efectos jurídicos previstos en el
ordenamiento normativo vigente; con especial referencia a las modificaciones in-
troducidasen relación a la codificaciónvelezana yahondarprincipalmenteen el es-
tudio de las innovacionesincorporadasporel legislador en 2017.
Anteesteescenario, se nos plantea el desafíode plasmar en lassiguientespáginas
el resultadodeunacornprornetidalabor de investigación quese ha iniciadoconel ras-
treo, sistematizacióny análisisde las másdiversasfuentesdoctrinariasyjurispruden-
ciales, a losfinesde brindar al lector herrarnientasqueallanen su labor cotidiana.

5 2. Régimen vigente de privación de la responsabilidad parental


a) Consideracionesgenerales
La responsabilidadparental quelosprogenitorestitularizanl y, ergoejercen en re-
lación a sus hijos menores de edad, puede cesar en virtud dediversascircunstancias.

' Resulta imprescindible distinguir la titularidad de la responsabilidad parental de su ejer-


cicio. La primera. refiere al conjunto de deberesy derechos que la ley reconoce a ambos progeni-
A diferencia de lo que acontece en los supuestos de extinción (operan de pleno
derecho y responden a causales objetivas previstasen el art. 699 del CCCN) y desus-
pensión del ejercicio de la responsabilidad parental (proceden frentea situaciones
fácticasquetornan imposiblesuejercicio,contempladasenelart.702del CCCN);en
la privación de la titularidad de la responsabilidad parental se lleva a cabo un ver-
dadero juicio de reproche frente al comportamiento desaprensivo y gravemente
pernicioso del progenitor -en relación al comportamiento esperado- hacia la
persona del hijo.
El espíritu deesta figura excedela mera persecuciónsancionatoria-represivaque
impideal progenitor que ha actuado en este sentido, asumir los derechosy deberes
derivados de la responsabilidad parental. Por el contrario, tiene reservada una mi-
sión mucho más noble: la protección de los derechos humanos y fundamentales de
las personas menoresde edad en el ámbito de las relaciones paternolmaterno-filia-
les, acorde a la obligada perspectiva constitucional-convencional que atraviesa to-
do el ordenamiento jurídico, y que ha impactado principalmente en el área del de-
recho de las familias.
Por las consecuencias que de la privación derivan (las que serán desarrolladas
oportunamente), setrata de un recursoextremo0 excepciona2;exigiendoal magis-
trado i n t e ~ i n i e n t ela formulación de un análisis pormenorizado de las particulari-
dadesdel casoconcreto, y lavaloración de la razonabilidad3de la medida solicitada,
en aras al beneficio y al interés superior de la niña, niño o adolescente.
Ensintoniacon loexpuesto, lajurisprudencia ha resueltoque "el mandatodelart.
3" de la CDN (...) obliga a cambiar el punto de vista desde el cual deben formularse
losfundamentosdela privación dela responsabilidadparental (...) ladeterminación
en concreto del interéssuperior del niño implica ir másallá del análisisde la conduc-
ta de los progenitores, partiendo de la basede que la medida excepcional de priva-
ción dela responsabilidadparental ha dejadodeser una sanción para pasar aser una
medida de protección de los hijosu4.

tores. Por su parte, el ejercicio alude a la posibilidad deactuaren cumplimientode dichosdeberes


y derechos esdecir, su puesta en práctica.

Respectoal carácterexcepcional de la medida, la jurisprudencia ha manifestado que con


ella "no soloseafecta al progenitor( ...) sinoque impidea la hija gozarde la coparentalidad. dere-
cho fundamental que resulta de la Convención sobre los Derechos del Niño (arts. 8" y 13)" (Cám.
Fam. laNom.Córdoba, 1/6/07, "S., S.A.C.J., M.G.s/Privacióndela patria potestad",en"Actualidad
Jurídica. Minoridad & Familia",vol. 49, p. 5237).
Art. 3O. CCCN: "Eljuezdeberesolverlosasuntosqueseansometidosasujurisdiccion me-
diante una decisión razonablemente fundada".
TSRío Negro, 14/4/15, "M.,G. E.c.S., M.A. zlprivacióndela patria potestad-Casación", Ru-
binza1On Line, RC. J 3876115.
EL REGIMEN DE PRIVACI~NDE LA RESPONSABILIDAD ...
La doctrina, por su parte, robustece esta lógica al sostener que la solución con-
traria implicaría nosolo un castigo para el progenitor, sinotambién parael hijo5.

b) Supuestoslegales de procedencia

1 - Causales previstas en el Código Civil y Comercial de la Nación

La novel codificación, "en líneas generales, continúa el espíritu del derogado


art. 307 del CC, las reformas introducidas han atendido los reclamosdoctrinarios y
jurisprudencialesque la redacción del Códigovelezano oportunamente merecía",
sentencia Herrera6.
El art. 7007delCCCNdisponequecualquierade losprogenitores8quedarápriva-
dode latitularidad de la responsabilidadparental por haber incurrido en algunode
los motivos quetaxativamente enumerag. Estos, serán analizados a continuación:

1 - Ser condenado comoautor, coautor, instigador o cómplice de un delito


doloso contra la persona o bienes del hijo de que se trata
El CCCNrecuperalasoluciónoriginariaprevistaenelart.307, inc. lodelCC,esde-
cir, la privación de la responsabilidad parental se circunscribe únicamente a la co-
misión dedelitos "contrael hijoosus bienes"; abandonándoseel criterio dispuesto
por la ley 23.264I0que adicionaba un segundo supuesto: ser condenado como au-
tor, coautor, instigador ocómplicedel delitocometido "por el hijo".

Pellegrini, Cuandolaprivacióndelapatriapotestadno beneficiad loshijos(nia nadie),AP,


AR/DOU1035/2012.
Herrera, en Código Civily Comercialcomentado, R. Lorenzetti (dir.), 2014, t. IV. p. 541
' Art. 700, CCCN (parte la): "Cualquiera de los progenitores queda privado de la respon-
sabilidadparentalpor: a)sercondenadocomoautor, coautor, instigadorocómplicedeundelito
doloso contra la persona o los bienes del hijo de quese trata; b) abandono del hijo, dejándolo en
un total estado de desprotección, aun cuando quede bajo el cuidado del otro progenitor o la guar-
da de un tercero; c)ponerenpeligrolaseguridad, lasaludfísica opsíquica del hijo; d) haberse de-
clarado elestado de adoptabilidaddel hijo ...".
El legislador,con una mirada inclusivay proderechosdeladiversidad;seinclina porel man-
tenimientodel postulado igualitario en relación con los hijos nacidosde uniones-matrimoniosde
igual o diverso sexo; de este modo reemplazan lostérminos: "padre o madre" por"progenitores"
(conf. Herrera, en Código Civily Comercialcomentado, R. Lorenzetti (dir.), 2014, t. IV. p. 537).
Sin embargo, es posible identificarvocesdoctrinarias que disienten con la decisión adop-
tada por el codificador, llegando a expresar: "...no era estrictamente indispensableacudira una
enumeración casuistica, pues hubiera bastado una directiva general que autorizara al juez a de-
cretar la privación de la responsabilidad parental en supuestos graves..." (Mizrahi, Responsabili-
dadparental, 2015, p.479).
'O Sancionada:25/9/85; promulgada: 4/10/85; publicada: BO,23/10/85.
Formuladaestaaclaración, resta agregar que para la configuración deesta cau-
sal deberá recaer una condenafirmelT,dictada en sede penal por un juez nacional
o extranjero1* (situándoseen el ámbito de la prejudicialidad, arts. 1774 y 1776 del
CCCN), contrael progenitor por habercometido un delitodoloso "sobre la persona
o bienesdesu hijo", en cualquiera de losgradosde participación criminal referen-
ciados. En estesentido, y a modo deejemplo, lajurisprudencia ha declarado, en rei-
teradas oportunidades, la privación de la responsabilidad parental al progenitor
condenado como autor penalmente responsable del delito de incumplimiento de
los deberes de asistencia familiarT3.
Si bien la interpretación literal del artículo en comentario arroja que quedarían
excluidos para el perfeccionamiento de esta causal aquellos delitos de naturaleza
culposa o preterintencional 14; estosseencontrarían subsumidosen la previsión del
art. 700, inc. c) del CCCNTS.
Otravaliosa innovación que incorpora el joven ordenamiento es la delimitación
delalcancesubjetivodelaafectaciónderivadadelasanciónaplicableal progenitor,
a travésde la referencia expresa: "alhijo dequese trate" (víctima del delito); man-
teniéndose inalterada frente a los restantes descendientes.
La postura contraria, prevista en el Códigocivil velezano, hasidoapoyada por la
doctrina m a y ~ r i t a r i ae~incluso
~, mantiene adeptos en nuestros díaT7.El principal
argumentodel quesesirven parasostenerla necesidaddequela privación dela res-
ponsabilidad parental recaiga sobre todos los hijos, reposa en la potencial peligro-

l1 No bastará para su procedencia que el progenitor se encuentre procesado o cumpliendo

autode prisión preventiva (conf.Trib. Coleg. Fam. no5 Rosario. 27/3/89, ED. 141-591).
l2 Busso. Código Civil anotado, 1985, t. ll, p. 681.
l3 CNCiv.. Sala F. 13/9/04, "T., L. M. c. F., P. F. J. s/Privación de la patria potestad". LL. 2004-F-972.
con nota de Grosman, La privación de la patria potestady elinteréssuperiordelniño; Zeus, 96-J-691,
con nota de Dutto. Privación "ipsojure"de la patria potestad; CNCiv., Sala A, 30/6/1 1. "D., C. E. c. M.,
A.W.iPrivacióndepatria potestad", LL, OnLine,AR/JUR/31794/2011;CACC laNom.Santiagodel Es-
tero.2U11112, "R.. F. G.c. C., J.A.", LLNOA, may. 2013, p.453; LL, On Line,AR/JUW3734/2012
l4 En relacióna los delitos preterintencionales, se considera que"ellosquedan incluidos, toda

vezque los mismosostentanla calidadde dolosos" (Jáuregui, Responsabilidadparental: alimentosy


régimen de comunicación: Código Civily Comercialdela Nación. Ley26.994.2016, p. 381).
l5 Enestesentido: Bossert-Zannoni,Manualdederechodefamilia,2016,p.410;Herrera, Ma-
nual de derecho de las familias, 2015, p. 677.
l6 Lafaille, Curso de derecho civil. Derecho de familia, 1930, p. 477; Cervio - Galliano, Priva-
ción depatriapotestadyderechode adecuada comunicación, 2007, p. 213 y 5s.; Sambrizzi. Tratado
de derecho de familia. 2010, t. IV, p. 490.
l7 Azpiri, Derechode familia, en colección lncidenciasdelCódigo Civily Comercial, 2" reimpr.,
2015.p.269;Medina-Roveda, Manualdederechodefarnilia,2016, p.834; Mazzinghi,J.-Mazzinghi,
E., Responsabilidadparentalyalimentosafavorde los hijos, 2016, p. 160.
EL REGIMEN DE PRIVACI~NDE LA RESPONSABILIDAD ...
sidad del progenitor; quien podría cometer nuevos delitoscontra ellos, afectándo-
los gravemente.
Catedráticos de renombre manifiestan que este posicionamiento, en realidad
constituye "una generalización inaceptable y prejuiciosa, es necesario considerar
la individualidad y la unicidad decada ser humanoy las particularidades intrínsecas
de cada tipo de relación en lasque unas pueden ser-y de hecho son-distintas de
otras"18, razón por lacual reciben con beneplácito ladecisión deloscodificadores.

11 - Abandono del hijo. dejándolo en un totalestado de desprotección,


aun cuando quede bajo el cuidado del otro progenitor
o la guarda de un tercero
No cualquier situación califica a efectos de la aplicación de esta norma; el aban-
donodel hijotiene lugar por el desprendimiento de losdeberesdecrianza, alimen-
tación y educación que la legislación imponea cargo de los progenitores. Debetra-
tarsede unaabdicación manifiesta, injustificada, prolongadayabsoluta,queredun-
deen un notorio perjuicio hacia la persona del hijo, no configurándosecon el sim-
ple incumplimientoo el cumplimiento máso menos regular de es os debe re^^^.
Cabe recordar la amplia disputa doctrinaria y jurisprudencia1que mantuvo en-
frentadosa quienessostenían que el abandono solo se tipificaba cuando el hijo no
quedaba bajoel cuidadodesu progenitoroen guarda deun tercero, yaquellosque
postulaban la procedenciadela sanción haciendo abstraccióndeesa circunstancia;
colocando el peso en la conducta desplegada por el progenitor-criteriosubjetivo
de imputación- y no por las consecuencias que este comportamiento produzca
efectivamente. Esta última hasidola posición adoptada porel legisladoratravésde
la ley 23.264, y continuada por el ordenamient~vigente~~.
En otras palabras, no modifica ni atenúa la situación descripta que el hijo haya
quedado bajo el cuidadodel otro progenitor ode un tercero2', y ello resulta asípor-

l8 Jáuregui. Responsabilidadparental: alimentosy régimen de comunicación: Código Civily


Comercialdela Nación. Ley26.994.2016, p. 383.
l9 Belluscio, Manualdederechode familia, 5aed.,4areimpr., 1995.t. II, p. 344; Krasnow, "Ex-

tinción, privación. suspensión y rehabilitaciónde la responsabilidadparental", enAA.W., Tratado


dederechodefamilia,2015,t. III. p. 1093.
En consonancia, la jurisprudencia confirma: "no resulta suficiente para la configuración de es-
ta causal el cumplimiento más o menos irregular de los deberes paterno-filiales" (CNCiv.. Sala H.
2/2/06, "B., S. B. c. O., J. M.", DJ, ejemplar del 14/6/06, p. 472, con nota de Néstor E. Solari; DJ, ejem-
plardel3/5/06, p. 41).
20 Dutto, Manual doctrinalyjurisprudenciade familia, 2005, p. 518; Fleitas Ortiz de Rozas,

Abandono. Ley 13.994ypérdida de la patria potestad, LL, 140-398a 407.


21 Sin embargo, algunos autores han sostenido: "La mención al 'estado total de desprotec-
ción' (agregada al actual art. 700, inc. bdel CCCN) no encaja bien con la hipótesis del abandono
que "las obligaciones emergentes de la responsabilidad parental son personalísi-
mas, indelegables e intransferibles. Si un progenitor abdica de ellas, no se lo puede
premiar con una leve sanción, por mérito de la conducta esforzada de su cónyuge o
de la caridad de otros parientes" 22.
En el mismo sentido, la jurisprudencia anterior a la entrada en vigencia del nue-
vo Código, dispuso: "...lo quedebe juzgarsees la conducta dequien los abdica en
formavoluntaria, loquenoesmenosreprensibleporqueelotroprogenitorounter-
cero asuman el rol dequien se desentendió de tan primordialesdeberes, ínsitos, en
el concepto de patria potestad"23.
Resulta sustancioso un pronunciamiento de la justicia formoseña, al poner en
evidencia que la falta de recursos económicos no ocasionaráperse la pérdida de la
responsabilidad parental bajo la causal de abandono. Procediendo, en consecuen-
cia, a revocar la declaración de estado de abandono cuando no se ha configurado
una abdicación total, por partede la progenitorade losdeberesy cuidadosen rela-
cióna sus hijos. Máximecuandoella, dentrodesusposibilidades-restringidas por
su estado económico precario- mantuvo una actitud integradora y solidaria con
sus hijos, incluso buscando protección de las institucionesdel ~ s t a d o ~ ~ .
Por último, el CCCN-coherente con lasolución adoptada en el inc. a-, respec-
todel alcancesubjetivo de la medida, continúa un criterio individual, restringiendo
la privación de la responsabilidad parental "alhijo"abandonado, mientras que el
texto derogado, aludía al abandono que hiciere de "alguno de sus hijos" posibili-
tando que se interpretara que la privación de la patria potestad comprendía a to-
dos los hijos.
Peseaello, ciertosectordela literaturacientífica insisteenconsiderarque "lasan-
ción al progenitor abandonanteseextiendea todos los hijosqueseencuentren bajo
su patria potestad, noobstantequelaconductadisvaliosase hubiera limitadoa uno

cuandoel menorqueda al cuidado del otro progenitor o de un tercero( ...) la fórmula esalgocon-
fusa. Si el menorse halla bajo la custodia de uno desus progenitores-o de untercero. no seen-
cuentra en unestadodetotaldesprotección( ...)Si unode los progenitoressedesentiendedesu hi-
joperosabe, desde un principio, que este se halla bien cuidado y protegido porel otro progenitor
o por un tercero, el supuesto legal no llega a configurarse, puesfaltaria el estado de total despro-
tección que la norma exige como unode los requisitos de abandono" (Mazzinghi, J. - Mazzinghi,
E., ResponsabilidadparentaIyaIimentosafavorde loshijos. 2016, ps. 161y 162).

22 Bossert -2annoni. Manualdederecho de familia, 2016, p. 41 1.


23 CNCiv.. Sala C. 14/5/86, LL, 1986-A-273; CCCMPT ZaMendoza, 1/10/08, "Panella. María Es-
terc. Carmona, Walter", LLGran Cuyo,feb. 2009, p. 63.
24 Trib. Fam. Formosa, 31B/08, "V., E. M. y otros" (citadoen Jáuregui, Responsabilidadparen-
tal: alimentos y régimen de comunicación: Código Civil y Comercial de la Nación. Ley n026.994,
2016, p. 389).
EL REGIMEN DE PRIVACI~NDE LA RESPONSABILIDAD ...
de ellos exclusivamente; interpretación que tiene un fundamento razonable, pero
queen algunoscasospuede llevar a consecuencias negativaspara losotros hijos"25.

111 - Porponer en peligro la seguridad, la salud física


opsíquica del hijo
El CCCN, a diferencia del régimen derogado, suprime la puesta en peligro de
"... la moralidad[26]del hijo, mediante malos tratamientos, ejemplos perniciosos,
inconducta notoria o delincuencia", para la determinación de esta causal; ciñén-
dosea la "puesta en peligro de laseguridad, la salud física o psíquica del hijo".
Laactual redacciónsemuestrasuperadoraymásabarcativa,permitiendoencua-
drar indiscriminadamente toda acción u omisión que atente contra la finalidad
principal de la responsabilidad parental (protección, desarrollo y formación inte-
gral del hijo, art. 638 del CCCN), generando un grave perjuicio -actual o poten-
~ i a l ~ ~ -dae sI ~ e n d i e n t e ~ ~ .
Esdableseñalarque loscodificadoresadoptan un criterio de imputación objeti-
va, centrando su atención en la situación de peligro al que fue expuesto el hijo, con
total independencia de sus motivos y sin importar si el progenitor obró intencio-
nalmente-o no-en este sentido29.
Por otra parte, la doctrina ha indicado, "este supuesto podrá quedar configura-
do por un solo hecho si poneen evidencia un grave riesgo para el hijo, o bien por la
reiteración de hechos, tal vez no tan graves pero que redundan, en definitiva, en
perjuicio del menor" 30.

25 Medina - Roveda, Derecho de familia, 2016, p. 835.


26 "Se deroga la noción de 'moralidad' a la cual alude el texto vigente, siendo este un con-
ceptovagoe indeterminado contrario a la mirada estricta con la cual se debeanalizar la figura de
la privación de la responsabilidadparental" (conf. Fundamentosdel Anteproyecto decódigocivil
y Comercial de la Nación).
27 Al respectoseagrega: "Nose requieren hechosconsumados,sino el potencial riesgodesu
ocurrencia-si bienvalorado prudentemente-"-Herrera, en Código Civily Comercialcomenta-
do, R. L. Lorenzetti(dir.),2014, p. 540-.
28 Cano - Díaz, Lascausalesdeextinción, privaciónysuspensión de la responsabilidadparen-
talenposdelderechoa viviren familia. Puntosdeencuentro entredosparadigmasdederechoshu-
manos: Convención de los Derechosde las Personas con Discapacidad versus Convención sobre los
Derechosde1Niño.en"DerechodeFamilia.RevistalnterdisciplinariadeDoctrinayJurisprudencia",
no72, nov. 2015, p. 242.
29 Pellegrini, comentario a los arts. 638 a 704. en Código Civily Comercialcomentado. M. He-
rrera -C.caramelo-S. Picasso(dirs.), 2015, p. 538; Lloveras-Orlandi-Tavip. "Responsabilidad paren-
tal", en Tratado dederecho de familiasegún elcódigo Civily Comercialde2014,2016, t. IV, p.404.
30 Azpiri. Juiciosde filiación ypatria potestad, 2001, p. 336
El magistrado inte~iniente,valiéndosedeuncriteriodeinterpretación restric-
tivo, será el encargado deevaluar si la conducta del progenitor resulta dañina pa-
ra el descendiente; a los fines de la declaración de privación de la responsabilidad
parental.
Lascausalesquecon mayor frecuencia se invocan ante losestradosjudiciales pa-
ra configuración de este supuesto son: el alcoholismo y la adicción a las drogas, sin
embargo estas, "...por sí mismas no darían en principio lugar a la declaración de
abandono, y determinarían la suspensión del ejercicio" 3' procediendo la privación
cuandotalesactitudescomprometanfehacientementelaseguridady/olasalud psi-
cofísica del hijo.
La Cámara mendocina resuelve aplicar esta causal; confirmando el pronuncia-
miento de primera instancia, bajoel siguiente argumento: "El padrede una menor
debeser privado de la patria potestad toda vezque, a travésde las pericias psicoló-
gicas efectuadas a la niña se determinó que aquella sufre un daño postraumático
con diversas secuelas -fobias, temores nocturnos, conductas evasivas, etcétera-
cuyo desencadenantefue un abuso sexual por parte del abuelo paterno, frente al
cual el progenitor no pudover a su hija como víctima, ni sus padecimientos y nece-
sidad desentirse protegida frente al agresor, sino que mostró una actitud pasiva y
negadora, poniendo en riesgo su salud psicofísica" 32.
En sentidocontrario, lajusticia marplatense, decide rechazar la demanda de pri-
vación de la responsabilidad parental incoada por el progenitor contra la madrede
sus hijos, quien padecía un retraso mental agudo que le impedía autoprotegerse,
entendiendoque "... auncuandoseverifiquenalgunossupuestosprevistosparasu
privación, no corresponde aplicar el instituto de privación de la patria potestad pa-
ra restringir el contacto de las personas con padecimientos mentales con sus hijos
menores de edad, pues aquellas conductas derivan de la propia condición de en-
fermo del progenitor" 33.
Recientemente, la justicia ha ordenado revocar la medida de privación de la res-
ponsabilidad parental que recae sobre el progenitor (por la causal de abandono
afectivoyeconómico)tras haber retomadoel contactoesporádicocon su hijoy con-
tribuir al pagode unacuotaalimentaria (aunquein~uficiente)~~.

31 D'Antonio, Nuevo régimenlegaldela patria potestad, 1985, p. 263.


32 Cám. Fam. Mendoza. 3/6/14, "B. N. por su hija menor B. M. c. H. A. s/Privación de la patria
potestad". LLGran Cuyo, mar. 2015. p. 129, con nota de Berti García. María Milagros; LL. On Line,
ARIJUR/24172/2014.
33 Trib. Fam. no2MardelPlata, 10/12/10. "G., L. M. c. C.,A. M. s/Patria potestad. Ejercicio.San-
ciones". con nota de Luz Pagano, en "Derecho de Familia. Revista lnterdisciplinaria de Doctrina y
Jurisprudencia", IV, ago. 2011, p. 105.
34 CNCiv., 21/9/17. "P., S. C. c. J., M. N. s/PrivaciÓn de la patria potestad", elDial-AAA2D4.
EL REGIMEN DE PRIVACI~NDE LA RESPONSABILIDAD ...
I V - Haberse declarado el estado de adoptabilidad
delhijo

Adiferenciadel régimenanterior, el CCCN prevé ladeclaración en ~ i t u a c i ó n ~ ~ d e


adoptabilidad del hijo como causal de privación de la responsabilidad parental.
La declaración en situación de adoptabilidad procede únicamente ante los su-
puestosenumeradosen el art. 607 del CCCN (niñossinfiliación acreditada o huérfa-
nos; niños cuyos progenitores han manifestado su voluntad de darlos en adopción
o niños con medidas excepcionalesvencidas), debiendo el juez constatar que la ni-
ña, niñooadolescenteseencuentreen condicionesde ingresara un núcleofamiliar
adoptivo.
Resultaconvenientetener presenteque "... ladeclaraciónen situación deadop-
tabilidad equivale a la privación de la responsabilidad parental y tieneeseefecto,
mientras que la sentencia de adopción provoca la extinción de la responsabilidad
parental, deconformidad con el art. 699, inc. e) ..."36.

- El art. 700 «bis» del CCCN: nuevos presupuestos incorporados


tras la sanción de la ley 27.363

Losdañossufridos por las "víctimascolaterales" del femicidio no se reducen a la


irreparable pérdida de su progenitora como consecuencia del accionar violento de
su pareja -en la Argentina seis de cada diez casos han dejado a niñas, niñosy ado-
lescentessinsu madre-; sinoen la imposición de permanecer, en muchoscasos, ba-
jo el cuidado personal del autor del crimen.
Ante este panorama desolador, los senadores Marina R. Riofrio y Abal Medina
presentan al Congreso dela Nación un p r ~ y e c t o d e l e yprocurando
~~, privardela ti-

35 Seexpresaconabsolutotecnicismoque"eljuezdeclara lasituacióndeadoptabilidad y no
el estado, situación en la que se encuentra un niñoante la necesidadde seradoptado. Comocon-
secuencia de esa declaración pasaría al estado adoptivo'' (Herrera, El régimen adoptivo en elAn-
teproyectode Código Civil. Mássobrela trilogía:Blanc,JA, 2012-11, "Suplemento Especial El Dere-
chode Familia enel Anteproyectode Reforma del CódigoCivil", p. 84).
36 Cano - Díaz, Lascausalesdeextinción, privación ysuspensiónde la responsabilidadparen-
tal en pos del derecho a vivir en familia. Puntos de encuentro entre dosparadigmas de derechos
humanos: Convenciónde IosDerechosde laspersonasconDiscapacidadversus Convenciónsobre
IosDerechos del Niño, en "Derecho de Familia. Revista lnterdisciplinaria de Doctrina y Jurispru-
dencia", no72, nov. 201 5, p. 244. En idéntico sentido: Lloveras -0rlandi -Tavip, "Responsabilidad
parental", en Tratadodederecho de familiasegún elcódigo Civily Comercialde2014,2016, t. IV,
p.405.
37 Proyecto de Ley sobre Privación de la Responsabilidad Parental al Femicida (5-3685115).
tularidad de la responsabilidad parental, al progenitor o "progenitor afín" 38 que
hubiere sido condenado como autor, coautor, instigador o cómplice del delito de
homicidioagravadoprevistoenelart.80,inc. 11 delCPcontra1aprogenitorao"pro-
genitoraafín" de los hijosen común o "afines" delavíctima, a travésde la incorpo-
ración del art. 700 bisal CCCN39.
No obstante, la versión final de la ley 27.36340se amplia, procediendo la priva-
ción automática de la responsabilidad parental no solo al femicida, sino también
anteotrosdosnuevossupuestos, cuandoel progenitor hubiesesidocondenado por
la comisión del delito de lesiones gravísimas contra el otro progenitor o los hijos; o
por el delito contra la integridad sexual contra sus descendientes.
Se subraya, por su importancia práctica, que esta legislación contiene una dis-
posición de derecho transitorio, queestablecesu aplicación para todas lassituacio-
nesjurídicas pendienteso en curso de ejecución (conf. art. 3').
A continuación se detallan las nuevas causales de privación automática de la ti-
tularidad de la responsabilidad parental contenidasen la primera partedel art. 700
bis4?del CCCN:

38 El proyectoincurria en un grosero errorjurídico, en palabrasde Fernández, Herrera y Mo-

lina deJuan, "...el progenitorafíncomo tal notitulariza la responsabilidadparental, por lotanto.


mal puedeserprivadoautomáticamentedeunaenvestiduradelacualcarece ..."- Fernández-He-
rrera -Molina deJuan. "Responsabilidad parental". en Tratadodederechode familiasegún elCÓ-
digoCivi1yComercia1de2014.2016,t.V-B. ps. 540,541 y 5 5 6 ; Basset, porsu parte,opinaqueame-
rita " ...extenderestructurasanálogasdel art. 700 bissobre la persona del progenitorafin, hacien-
docesardeplenoderecholosderechosqueejercieraenformadecuasiparentalidaden relacióncon
el niño" (Basset, Laprivaciónautomática dela responsabilidadparentalysuspresupuestos. Refor-
maal Código Civily Comercial, LL. On Line, ARlDOUl708/2017).
39 Unimportantesectordoctrinarioaseveraqueportratarsedeunordenamientojuridicore-
cientemente sancionado, en lugar de agregarse un nuevo artículo apelando a la denominación
"bis", hubiese resultado preferible la modificación del art. 700 del CCCN, diferenciando los su-
puestos en losque la privación de la responsabilidad parental requieredel dictado de una senten-
cia en estesentido; y cuáles, porel contrario, operan de plenoderecho. Conf. Herrera - De IaTorre,
Privaciónautomática de la responsabilidadparentalyderechoshumanos:de vulnerabilidadyvul-
nerabilidadesenplural, LL, On Line,AR/DOU118U2017; Fernández, Laprivacióndelaresponsabi-
lidadparentaly violencias. Comentariossobrela ley27.363, LL, On Line,AR/DOU1759/2017; Llove-
ras-Ríos, ReformaenlaresponsabilidadparentaldespuésdelCodigo CivilyComercial.Unsaltocua-
litativo, LL, On Line, AR/DOU1906/2017.
40 Sancionada:3115/17; promulgada:2U6/17; publicada: BO,26/6/17.
41 Art. 700 bis del CCCN (parte la): "Cualquiera de losprogenitoresqueda privado de la
responsabilidadparentalpor: a)Sercondenadocomo autor, coautor, instigadoro cómplice delde-
lito de homicidioagravado porel vínculo o mediando violencia degénero conforme lo previsto en
elart 80, ina. l o y11del Cód. Penalde la Nación, en contra delotro progenitor; b)Sercondenado
como autor, coautor, instigadoro cómplicedel delito de lesionesprevistasen el a r t 91 del Cód. Pe-
EL REGIMEN DE PRIVACI~NDE LA RESPONSABILIDAD ...
l. Ser condenado como autor, coautor, instigador o cómplice del delito de ho-
micidio agravado por el vínculo o mediando violencia de género conforme lo pre-
visto en el art. 80,incs. l o y 1 1 42 del CP, en contra del otro progenitor.
En 2012,tras lasanción de la ley 26.79143 se introducen una seriede novedosas
modificaciones al art. 80 del CP, entre las cuales -siguiendo una tendencia muy
marcadaen América Latina-se incorporael delitode "femicidio" 44aldigesto pu-
n i t i v ~ La
~ ~privación
. automáticade la responsabilidad parental procederá poren-
contrarse el progenitor incurso en la comisión de alguno de los tipos penales indi-
cados en la norma -homicidio agravado por el vínculo (art. 80,inc. lo)o delito de
femicidio (art. 80,inc. 11)- en los grados de participación criminal allí señalados,
resultandovíctima el otro progenitor.
Resulta de toda lógica,la omisión de la persona del hijo, atento que su muerte
no generaría la privación de la responsabilidad parental, sino su extinción de con-
formidad con lo previsto en el art. 699,inc. a) del CCCN.

II. Ser condenado como autor, coautor, instigador o cómplice del delito de le-
siones previstasen el art. 9146 del CP, contra el otro progenitor, o contra el hijoo hi-
ja de que setrata.
Seconsagraestesupuestodeprocedenciade privación dela responsabilidad pa-
rental, a los finesdeevitar la revictimización yvulneración delosderechos humanos

nal, contra el otro progenitor, o contra el hijo o hija de que se trata; c)Sercondenado como autor,
coautor, instigadoro cómplice del delito contra la integridadsexualprevisto en elart 119 del Cód.
Penalde la Nación, cometido contra el hijo o hija de quese trata.
La privación operará también cuando losdelitosdescriptosse configuren en grado de tentati-
va, si correspondiere. ..".

42 Art. 80, CP: "Se impondrá reclusión perpetua o prisión perpetua, pudiendo aplicane lo
dispuesto en el a r t 52,al que matare: lo. A su ascendiente, descendiente,cónyuge, excónyuge, o a
la persona con quien mantiene oha mantenidouna relación d e p a r a mediare o no convivencia (...)
1 l . A una mujercuando el hechoseaperpetradoporun hombreymediare violencia degénero...".
43 Sancionada:14/11/12; promulgada: 11/12/12; publicada:BO, 14/12/12.
Para mayorampliación, véanse, entre otros,:Arocena, Femicidioy otrosdelitosdegéne-
ro, Hammurabi, BuenosAires, 2017; Herrera -2affaroni. Elcódigo CivilyComercialysuincidencia
en elderecho penal. Hammurabi, BuenosAires, 2016, entreotros.
45 Buompadre,Losdelitosdegéneroenlareformapenal(ley26.791),disponibleen www.pen-
samientopenal.com.ar/system/files!2013/02Idoctrina35~compulsadoel 28110117.
46
Art. 91, CP: "Sehpondrá reclusión oprisiónde tresa diezaños, silalesiónprodujereuna
enfermedadmental o corporal, cierta o probablemente incurable, la inutilidad permanente para
el trabajo, la pérdida de un sentido, de un órgano, de un miembro, del uso de un órgano o miem-
bro, de la palabra o de la capacidadde engendrar0 concebir".
EL REGIMEN DE PRIVACI~NDE LA RESPONSABILIDAD ...
tido el delito de abuso sexual contra su hija/omenordeedad49comoconsecuenciade
SU accionar perverso.
Cierto sector de la doctrina, ha expresado su disconformidad por la omisión de
la persona del otro progenitor dentro de las posiblesvíctimas de este delito, reser-
vándose tal carácter exclusivamente para los hijos menores de edad, sin distinción
de sexo, sosteniendo que, resulta "...poco justificable que un grupo dedelitos re-
pudiable~,íntimamenteasociadosa laviolenciadegénero, como son losdelitosge-
néricamente mencionados como abusos sexuales del art. 119 del CPcometidos en
perjuicio del otro progenitor o progenitora no hayan estado comprendidos tam-
bién (por su extremagravedad)en laestudiadanorma,yaqueellofluyecon nitidez
del espíritu reformista" 50.
Asimismo, la disposiciónen comentario hacealusión a la posibilidad dedeclarar
la privación automática de la responsabilidad parental al progenitor que hubiese
cometido en grado de tentativa cualquiera de los delitos contemplados en el art.
700 bis, si correspondiere.
Finalizando, setranscribenliteralmente lascontundentesaseveracionesdelasju-
ristas Herreray De IaTorre, en consideración al alcancesubjetivode lasconsecuencias
derivadasdela privación dela responsabilidad parental: "¿lalesión grave, homicidio
o abuso sexual de un hijola extiende la privación automática a otroslas hijoslas?La
respuesta es negativa. La automaticidad involucra a la víctima. ¿La lesión grave, ho-
micidiooabusosexua151contrael otro progenitor implica la privación automáticade
todosloshijos/as?La respuestaespositiva.Siuna personacometeun homicidio "auna
mujer cuando el hecho sea perpetrado por un hombre y mediareviolencia de géne-
ro", la sanción civil involucra a todos los hijoslas habidos entre la víctima y el victima-
rio; noasía los hijosafines ..."52.

49 Se recomienda la compulsa de lossiguientes: Giberti, lncestopaternofilial:una visióndes-


de elgénero, 2014; idem,Abusosexualcontra niñas, niñosyadolescentes. Un daño horroroso que
persiste a l interior de las familias, 2015; Finkelhor, Abuso sexual a l menor, 2005; Intebi, Abuso se-
xual infantil: en las mejores familias, 2" reimpresión. 2008; Bentivegna, Violencia familiar, 2" ed.,
Hammurabi, BuenosAires.2015; Jofré, Elabusosexualinfantilintrafamiliaryla verdaddelniño. en
"Revista de Derechode Familia y de las Personas", añ04, n"8, sep. 2012. p. 38 y siguientes.
Castrillón - Jáuregui, La reciente reforma sobre privación ysuspensión de la responsabili-
dadparental. Aciertosyerroresde la ley27.363, LL, On Line, ARlDOUl86912017.
Seadvierteque el texto de la norma no alude al delito contra la integridad sexual cometi-
do contra la persona del otro progenitor, sino únicamentecontra la hija o hijoquesetratare.
52
Herrera - De la Torre, Privaciónautomática de la responsabilidadparentalyderechos hu-
manos,.de vulnerabilidady vulnerabilidadesen plural. LL, On Line, ARIDOU118U2017.
Quienesdisienten conesta postura, argumentan: "Seria mejorque la comisión deestosgraves
delitos contra uno de los hijos le hiciera perder al progenitor el ejerciciode la responsabilidad pa-
cj Consecuencias

1 - Operatividad temporal: ¿A partir de qué momento comienzan a regir


los efectos de la privación de la responsabilidad parental?

Este interrogante encuentra su respuesta en la segunda parte del art. 700 del
CCCN53,así:

l. Para lossupuestoscontenidosen los incs. a (condena por delitodolosocontra


la persona o bienes del hijola); b (abandono del hijola), y c(por poner en peligro la
seguridad o la salud psicofísicadel hijola), la privación tendrá efectos a partir de la
sentencia que la declare.
Esdecir, estascausales no operan de plenoderecho, sino que requieren la trami-
tación de un procesode conocimientoanteelfuerocivi154(obviamente respetando
la prejudicialidad penal), en el queambaspartestengan la posibilidad deejercer su
derecho dedefensa en juicioen el marco del debido proceso legal; aportando el ac-
tortodas las pruebasque disponga a los finesde lograr convencer al magistrado de
la inconvenienciadel mantenimientode la titularidad de la responsabilidad paren-
tal en cabeza del progenitor demandado, por generar +on su accionar- un no-
torio perjuicio en la persona o derechosdel hijo.
Asimismo, deberá darse intervención a la niña, niñooadolescente, en su carácter
de principal interesado, procurando efectivizar su derecho a participar, ser oídos y
quesu opinión sea debidamente tenida en cuenta. La jurisprudencia mendocina ha
validadoestaafirmación en lossiguientestérminos, "... a losfinesdedeterminar la
privación de la patria potestad a uno de los progenitores resulta insoslayabletener
encuenta laopinióndela hija-enelcaso,adolescentedetreceañosdeedad-, pues
a partir de la incorporación a nuestro sistema legal de la Convención sobre los Dere-
chosdel Niño, queen su art. 12 estableceel derecho detodo niño, niña y adolescen-
tea ser oídoen todoslostemasque hagan asusinteresesyen todos losámbitosdesu
vida, está fuera de discusión que el magistrado debe atender a los requerimientos

renta1sobretodos los hijos(...) si despuéssedemuestraque la conducta delictiva del padre o de la


madre tienen un alcance particular, circunscripto a la relación con uno de los hijos, y que losotros
nocorren peligroalguno, podráacudirsea la rehabilitación..."- Mazzinghi, J.-Mazzinghi, E., Pri-
vación y suspensiónde la responsabilidadparental (una reforma no del todo necesariay con cier-
tasdesprolijidades). ED, ejemplar del 3liiI17, no14.234, año IV, p. 273-.

53 Art. 700, CCCN (parte 2'): "... En lossupuestosprevistosen loshcs. a), b)yc) la privación

tiene efectos a partir de la sentencia que declare la privación; en elcaso previsto en el inc. d) desde
que se declaro elestado de adoptabilidaddel hijo".
Resulta competente para entenderen la causa, el juez del lugar donde la persona menor
deedadtiene centrodev de vida", conf. art. 716del CCCN.
y fundamentales de las niñas, niños y adolescentes en contextos deviolencia fami-
liar, máxime ante la gravedad de las lesiones que lo configuran: enfermedad men-
tal o corporal cierta o probablemente incurable; inutilidad permanente para el tra-
bajo; pérdida de un sentido, de un órgano, o de un miembro, o del uso de un órga-
no o de un miembro; pérdida de la palabra o pérdida de la capacidad deengendrar
o concebir.

III. Sercondenadocomoautor,coautor, instigadorocómplicedeldelitocontra


la integridad sexual previstoen el art. 11947del CP, cometido contra el hijoo hija de
que se trata.
Bassetreflexiona: "Lasituación de intimidad quedael cuidadode losniños, la po-
sibilidad que brinda laausenciade la madre, la especialconfianzaque el niñodeposi-
ta pensandoque no va a ser dañado, son los factoresque coadyuvan al abuso"48.
Al imponersela privación automáticadela responsabilidadparentalseabandona
laviolenciainstitucionalquerepresentaba-desdeeIplanojuridico-sostenerlaper-
sistencia de la responsabilidad parental en cabeza del progenitor que hubiesecome-

47 Art. 119, CP: "Seráreprimidoconreclusiónoprisióndeseismesesacuatroañoselgueabu-


saresexualmente de una persona cuando esta fuera menorde treceañoso cuando mediare violen-
cia, amenaza, abusocoactivoointimidatoriodeunarelacióndedependencia, deautoridad, odepo-
der, o aprovechándose de que la víctima por cualquier causa no haya podido consentirlibremente
laacción.
La pena será de cuatro a diez años de reclusión o prisión cuando el abuso porsu duración o cir-
cunstanciasdesurealización, hubiere configurado un sometimientosexualgravemente ultrajante
para la víctima.
La pena será de seisa quince años de reclusión o prisión cuando mediando lascircunstancias del
primerpárrafo hubiereaccesocarnalpor vía anal, vaginalu oralo realizare otmsactosanálogosin-
troduciendo objetosopartesdelcuerpoporalguna de lasdosprimeras vías.
En lossupuestos de los dos párrafos anteriores, la penaserá de ocho a veinte añosde reclusión o
prisiónsi: a) Resultare un grave dañoen la salud física omentaldela víctima; b) El hecho fuere co-
metido porascendiente, descendiente,afín en línea recta, hermano, tutor, curador, ministro deal-
gún culto reconocido o no, encargado de la educación o de la guarda; c) El autor tuviere conoci-
miento deserportadorde una enfermedadde transmisiónsexualgrave, y hubiere existido peligro
de contagio; d) Elhecho fuerecometido pordosomáspersonas, o conarmas; e) El hecho fuereco-
metido porpersonal perteneciente a lasfuerzaspoliciales o de seguridad, en ocasión de sus funcio-
nes, f) El hecho fuere cometido contra un menor de dieciocho años, aprovechando la situación de
convivenciapreexistente con elmismo.
En elsupuesto delprimerpárrafo, la penaserá de tresa diezañosde reclusión oprisiónsiconcu-
rren las circunstanciasde los incs. a), b), d), e) o fl".
48 Basset, La privación automática de la responsabilidadparentalysuspresupuestos. Refor-
ma al Código Civily Comercial,LL, On Line, ARlDOUl708I2017.
EL REGIMEN DE PRIVACI~NDE LA RESPONSABILIDAD ...
del niño -ello, conforme sea su grado de competencia para comprender las conse-
cuencias de los hechos sobre los que opina- y fundar adecuadamente los motivos
desu apartamiento, llegado el caso" 55.
Se exige al sentenciante, atento a las graves consecuencias que de la privación
derivan, lavaloración pormenorizadadetodas lasalternativasa su alcance, tenien-
do por norte el superior interésdel niño-como pauta central y prioritaria-, para
declarar su procedencia.
En sintonía con lo expuesto, un reciente pronunciamiento de la Sala Civil y Co-
mercial del Superior Tribunal de Justicia de Santiago del Estero dispuso: "Debe re-
vocarse la sentencia recurrida y, en consecuencia, confirmar la sentencia de prime-
ra instancia que dispuso la privación de la responsabilidad parental del progenitor
- ~

demandado respecto des" hija, pues bajo la invocación d i l a prudencia como guía
para resolver el conflicto, arriba a una conclusión que no se compadececon el inte-
rés superior de la menor y que, por lo tanto, resulta arbitraria; ello, pues a lo largo
del wroceso la adolescentehasidocontesteen manifestar su deseo de no mantener
vínculo alguno con su padre biológico" 56.

II. Frenteal supuesto previstoen el inc.d),laprivacióndelaresponsabilidad pa-


renta1surte efecto desde que se declaró la adoptabilidad del hijo, no siendo nece-
saria la promoción de ningún procesojudicial para esteobjetivo. Idéntica solución
se aplica en el caso inverso, es decir, "lasentencia deprivación dela responsabilidad
parentalequivalea la declaraciónjudicialensituación deadoptabilidadm(conf.art.
61O, CCCN).
Seaporta asíclaridad a lasdiscusionesdoctrinariassobreel efecto de ladeclara-
ción judicial en situación deadoptabilidad en la responsabilidad arent tal^^.
Porotra parte, unadelasprincipalesinnovacionesintroducidasporla ley27.363
se vincula con los efectos de la condena penal por cualquiera de los delitos
enunciados en el art. 700 bisdel CCCN59;ocasionando la privación de la responsa-

Cám. Fam. Mendoza, 3/6/14, "B. N. porsu hija menor B. M. c. H. A. dprivación de la patria
potestad", LLGran Cuyo, mar. 2015; LL. On Line,AR/JUR/24172/2014.
56 STSantiago del Estero. Sala Civ. y Com., 16/8/17, "C. M. I c. F. T. W. H. N. slpérdida de la res-

ponsabilidad parental", Microjuris, MJ-JU-M-107174-ARIMJJ1071741MJJ107174.


Herrera, Elderecho a la identidaden la adopción, 2008, t. 1, p. 492.
ResultaimperiosotenerpresentequeelmeroprocesamientopenaIoactoequivalente.por
losdelitosmencionadosenelart.7OObisameritalasuspensióndelaresponsabilidadparental (conf.
art. 702, inc. e, CCCN), no bastando para su privación.
59 Art. 700 bis, CCCN (parte 23: "...La condena penal firme produce de pleno derecho la
privación de la responsabilidad parental. La sentencia definitiva debe ser comunicada a l Ministe-
rio Público a los finesde lo previsto en el a r t 703, teniéndose en cuenta la asistencia letrada esta-
bilidad parental de pleno derecho (en forma a u t ~ m á t i c a ~sin
~ )necesidad
, del dic-
tado de otra resolución judicial en este sentido6'.
Al respecto, cierta línea doctrinaria, se ha mostrado disidente con la solución
adoptada por el legislador, indicando: "hubiésemos preferido (...) la privación au-
tomáticade la responsabilidad parental paratodos losdelitosdolososcometidosen
perjuicio del hijo" 62.
Si bien, tal como se ha adelantado, no se requerirá la tramitación de un proceso
judicial posterior, el art. 700 bisen su última parte establece una serie de pasos que
deberán cumplimentarse: se comunicará la resolución que dispone la medida de
privación de la responsabilidad parental al Ministerio (art. 103, CCCN) y;
simultáneamente se anoticiará al organismo administrativo de protección de los
derechosde lasniñas, niñosy adolescentesque resultare competente, paraqueen
el caso de resultar privados ambos progenitores, procedan de conformidad con lo
dispuesto en el art. 703 del CCCN, es decir, iniciando los correspondientes procesos
de tutela o adopción de acuerdo a la situación planteada, procurando el mejor in-
terésdel niñoM.

blecidaen elart 26, párr. 2"ya la autoridadde protección de losderechosdelasniñas, niñosyado-


lescentescompetente en cadajurisdicción, a efectos de que proceda en sede civil, a los efectos de
esteartículo. Se deberá observarlo previsto en elart 27de la ley26.061".

Se ha formulado una interesantecríticaen relacióna la técnica legislativa empleada: la re-


ferencia procedencia automática de la privación de la responsabilidad parental debió estar al co-
mienzoporresultaresta la principal diferencia con elarticuladoanterior.Al respectoseafirma que
" ...reciéncuando unoestá llegandoal finaldelarticulado, esdecir, ensu último párrafoadvierte la

diferencia entreel art. 700y el art. 700 bis, ya quesolo en ese momento afirma que la condena pe-
nal produce'de pleno derecho' la privación de la responsabilidad parental" (conf. Herrera - De la
Torre, Privaciónautomática dela responsabi1idadparentalyderechoshumanos:de vulnerabilidad
yvulnerabilidadesen plural, LL, On Line, ARlDOUl18U2017).
Solari, Violencia de género y responsabilidad parental. Reforma al Código Civily Comer-
cial, LL, On Line, ARIDOU1788/2017.
62 Castrillón -Jáuregui. La reciente reforma sobreprivaciónysuspensión de la responsabili-

dadparental.Aciertosyerroresde1a ley27.363, LL, On Line,AiüDOU1869/2017.


63 Porla importancia de la figura, se recomienda la compulsa de Moreno, ElMinisterio Públi-
coen elcódigo CivilyComercial.Haciaun DefensorPúblicodela infanciayensaludmental, en"De-
rechodeFamilia. Revista InterdisciplinariadeDoctrinayJurisprudencia", n074,abr.2016, p.75yss.;
ídem, "La representación adecuada de niñas, niñosy adolescentes. El rol del 'asesor de menores e
incapaces'". en Tratadodederechosdeniños, niñasyadolescentes, 2015.t. 111. p.2695ysiguientes.
Fama. Leysobreprivación ysuspensiónde la responsabilidadparental. La comisión de de-
litos contra la vida, la integridad física y sexualde progenitores e hijos, LL, On Line, ARIDOU17571
2017; Fernández, La privación dela responsabilidadparentalyviolencias. Comentariossobrela ley
27.363, LL. On Line,A~DOC11759/2017.
EL REGIMEN DE PRIVACI~NDE LA RESPONSABILIDAD ...
Además, por tratarse de una cuestión en la que se encuentran principalmente
afectados los intereses de niñas, niños y adolescentes, resultará imprescindible ga-
rantizar la participación del hijola en función de su autonomía progresiva (art. So,
CDN), bien en los términosdeeventual participación directa con el auxilioo asisten-
cia técnica letrada preferentementeespecializada en niñezy adolescencia (arts. 679,
CCCN, 24 y 27, ley 26.061), bien -y en todo caso- ejerciendo su derecho constitu-
cional a ser oído (arts. 26 y 707, CCCN) debiendo su opinión ser fundamentalmente
tenidaen cuentaen ladecisión de rehabilitación (arts. 3', ley 26.061, y 12, CDN)65.

2 - Efectos

1 - Casos de privación

El art. 703 del CCCN66regulalosefectosderivadosde la privación y de lasuspen-


sión del ejercicio de la responsabilidad parental; distinguiendo dos hipótesis que
pueden esquematizarsedidácticamente, del siguiente modo:
1. Cuandoambosprogenitoresejercenla responsabilidad parental sobresu hi-
joy solo uno resulta privado:
Seráelotro progenitorquiencontinúeejerciéndola. Estasoluciónresultaco-
herente con la modalidad de atribución de la titularidad y el ejercicio de la
responsabilidad parental, tal como surge de lo prescripto en los arts. 640 y
641 del CCCN67.
Frente a esta situación y, circunscribiéndonosexclusivamenteal instituto de
la privación de la titularidad de la responsabilidad parental, resulta oportu-
no repasar sucintamentesus principales implicanciasprácticas.
En efecto, sobreel progenitor privado recaerá:
La pérdida del cuidado personaldel hijo, entendidocomoel conjuntode
deberesyfacultadesde los progenitoresreferidosa lavida cotidiana del
hijo (art. 648, CCCN). De este modo, el progenitor en cuya persona se
concentra el ejercicio unipersonal de la responsabilidad parental, seen-
contraráen condicionesnosolodetomarlasdecisionesquehacen a lavi-
dadiariadesu descendiente, sinoaquellasqueresulten trascendentales,

Herrera, en Código Civily Comercialcomentado, Lorenzetti (dir.).2014, p. 543.


66 Art. 703, CCCN: "Si uno de los progenitores es privado de la responsabilidad parental o
suspendido desu ejercicio, el otro continúa ejerciéndola. En su defecto, se procede a iniciarlos pro-
cesas correspondientes para la tutela o adopción, según la situación planteada, y siempre en be-
neficio e interésdel niño o adolescente".
67 Conf. Tavip, "Responsabilidad parental", en M.W., Manual de derecho de las familias,
2016, p. 610; Lloveras -0rlandi -Tavip, "Responsabilidad parental", en Tratado de derecho de fa-
miliasegún elcódigo Civily Comercialde2014.2016. t . IV. p.418.
tales como: autorizarlo para contraer matrimonio, para ingresar a co-
munidades religiosas, fuerzasarmadas o deseguridad, para salir del pa-
ís o cambiar su residencia en forma permanente en el extranjero (art.
645, CCCN),prescindiendo, en todosloscasos,delaconformidaddel pro-
genitor privado para su perfeccionamiento.
- Pérdida del derechode representacióndesu hijo menor deedad (arts. 26,
101, incs. a y b, 646, inc. f, CCCN). Vale recordar que la representaciónpa-
rental, en principio, se extiende a todos los actos de la vida cotidiana del
hijo, trátese de asuntosjudiciales, extrajudiciales o administrativos, y de
relaciones patrimonialeso e~trapatrimoniales~~.
En los hechos, la elección de unainstitución educativa para su formación
o una obra social para su cobertura médica, entre otros, constituyen di-
versas formas en que los progenitores ejercen la representación de sus
descendiente^^^.
Pérdida de la administración delos bienesdesu hijo. La regulación legal
vigente coloca en cabeza de los progenitores la administración del patri-
monio del hijo (arts. 646, inc. f; 685, CCCN);noobstante, su pérdida pro-
cede frente a dos situaciones: administración ruinosa o falta de aptitud
del progenitor paraasumirla (art. 694, CCCN);yantela privación de la res-
ponsabilidad parental (art.695, CCCN),en casoderesultarsancionadoen
estesentido un solo progenitor, será el otroquien continúeasumiendo la
administración de los bienesdel hijola.
- Pérdida del derecho al mantenimiento de un régimen de fluida comuni-
cación (art. 652, CCCN). Sin desconocer el derecho constitucional-con-
vencional que leasistea toda niña, niño y adolescente a gozar de un con-
tacto regular con ambos progenitores (conf. arts. 3" y 9O.3, CDN), su vi-
gencia irrestricta declina ante el carácter nocivo -y contrario al interés
superior del niño-que revisten lasconductasqueameritan la privación,
principalmente aquellas introducidas por el texto del art. 700 bis del
CCCN.
Supresión del apellido del progenitor. La jurisprudencia ha dado lugar
a esta pretensión bajo el siguiente argumento: "... nada puede afectar
a un padre maltratador y aband~nico,~uesu hijo mudedeapellido y pi-
da utilizarsoloel materno, yqueese pedimentoseadmitacuando por su

68 Conf. Belluscio, Manualde derecho de familia, 3"ed.. 1981. t. II, p. 290; Borda, Tratado de

derechocivilargentino. Familia, 5"ed.. 1973, p. 180 y SS.;D'Antonio. Derechode familia, 1984, t. II,
p. 267.
69 Prola. Estudiodogmáticode la representación en el Código Civily Comercial. 2017, p. 114.
EL REGIMEN DE PRIVACI~NDE LA RESPONSABILIDAD ...
indolencia eindiferencia extremadejódeejercersu autoridad y de cum-
plirelementalesdeberesasu cargo, motivo por el quelo ha privadode la
patria potestad ..." 70.
2. Cuando ello no resulte posible, es decir, cuando no hubiese "otro progeni-
tor" (sea porqueambos han sido privadosde la responsabilidad parental, o
cuando el único progenitor determinado haya sido sancionado en estesen-
tido),serecurriráa losprocesosdetutela (art. 104, CCCN)oadopción (art. 594
y SS., CCCN) según correspondiere, debiendo analizarse las particularidades
del caso concreto a los fines de evidenciar cuál es la solución que mejor be-
n e f i c i a másajustaal
~ interéssuperior del niñooadolescente.

11 - Subsistencia del deberalimentario


El mantenimiento del derecho-deber alimentariofrentea los supuestos de pri-
vación o suspensión de la responsabilidad parental, encuentra en nuestro país, su
antecedente histórico, en la Ley de Patronatode Menores 10.90371(art. 13); noobs-
tante, en 2006como consecuencia de la sanción de la Ley de Protección Integral de
los Derechosde las Niñas, NiñosyAdolescentes26.06172,aquella normativafuede-
rogada73en su totalidad, generando un vacío legal sobre esta delicada cuestión.
La moderna codificación viene a poner coto a esta situación, disponiendo en su
art. 70474,la subsistenciadel deber asistencia1del progenitor privado osuspendido
del ejercicio de la responsabilidad parental respecto a su hijo, con los alcances pre-
vistosen el CCCN (arts. 658a 670).
Kemelmajer de Carlucci, Herrera y Lloveras clarifican esta afirmación sostenien-
do, "la obligación alimentaria se mantendrá hasta los21 años (art. 658, parteZa)-
salvo el supuesto deexcepción presto en la misma norma, para el caso queel hijo de
entre 18y 21 años cuenta con recursossuficientespara proveérselos por sí mismo-
o hasta los25añospara el hijoquesecapacita en una profesión u oficio (art. 663)" 75.
Esta decisión legislativa se sustenta en diversasvocesdoctrinarias, quienes han
manifestado que el progenitor privado -o suspendido del ejercicio- de la res-

70 Trib. Coleg. Fam. no5 Rosario, 25/2/11, "K., S.".AP, no 1170069314-6.


" Promulgada:21/10/1919; publicada: BO,27/10/1919.
72 Sancionada:28/9/05y promulgada de hecho: 21/10/05.
73 Art. 76, ley 26.061: "Derogase la ley 10.903, losdecretosnacionales:no1606/90ysusmo-
dificatorias, nms. 1631196~ 295101".
74 Art. 704, CCCN: "Losalimentosa caqodelospmgenitoressubsistendurantela privación
y la suspensióndel ejercicio de la responsabilidadparental".
75 Lloveras - Orlandi -Tavip, "Responsabilidad parental", en Tratado de derecho de familia
(según el Código Civily Comercialde2014), 2016. t. IV. p. 421.
ponsabilidad parental, no queda exonerado del cumplimiento de los deberes de
asistencia con relación a su hijo. Esta imposición encuentra su fundamento central
en el vínculo jurídico p a t e r n ~ - f i l i a lque
~ ~ , no se extingue como consecuencia de la
privación o suspensión; por tratarse estas de situaciones reversibles, no definitivas
que, incluso, admiten su-eventual-rehabilitación (tema queseráabordado pos-
teri~rmente)~~.

d) Rehabilitación
La ley 23.264, inspirada en el Código Civil francés reformado en 1970, introduce
significativas modificaciones al Código Civil velezano; abandona el criterio de san-
ción definitivaqueimplicaba ladeclaración judicial de privación de laentonceslla-
mada "patria potestad"78, permitiendo que la medida sea dejada sin efecto si los
padres logran demostrar ante el juez que, por circunstancias nuevas, la restitución
se justifica en beneficio o interés de los hijos (art. 308, CC).
El CCCN continúa la tradición instaurada por la ley 23.264; en este sentido se ha
dichoqueelart.701 79"tieneuntextosemejantealdelart.308del CC,siendolasdos
diferencias, la posibilidad deque la demostración sea realizada por uno solo de los
progenitoresy la no existencia de las circunstancias nuevasa los fines de solicitar la
restitución ..."80.
El ordenamiento jurídico tolera su rehabilitación, aún luego de habersecometi-
doconductasjurídicamentereprochablesotransitadoetapasdesfavorablesparala
personas y10 los derechosdel descendiente8' por el carácterfuncional del ejercicio
de la responsabilidad parental, es decir, para darle al progenitor la posibilidad de

76
Su justificación seencuentra en la procreacióny no solo en la titularidad de la responsabi-
lidad parental; poreste motivoel Código admite la prestaciónalimentaria afavordel hijono reco-
nocido(art. 664. CCCN), asícomode la mujerembarazada (art.665, CCCN)-Herrera, en Código Ci-
vilyComercialcomentado, R. L. Lorenzetti (dir.), 2014. p. 554-.
77 En este sentido: Bossert -2annoni. Manualde derecho de familia, 2016, p. 414; Krasnow,
"Extinción, privación, suspensión y rehabilitaciónde la responsabilidadparental", enAA.W., Tra-
tadodederechodefamilia, 2015. t. III, p. 1097.
S~lari,Inte~encióndelniñoenlosprocesosjudicialessobreprivaciónysuspensióndelejer-
cicio de la patria potestad, en "Revista de Derecho de Familia y de las Personas", año 3. no2, mar.

79 Art. 701, CCCN: "La privación de la responsabilidadparentalpuedeserdejadasinefecto


por eljuezsi los progenitores, o uno de ellos, demuestra que la restitución sejustifica en beneficio
e interésdel hijo".
80 Stilerman. Teoríayprácticadelderechodelosniños, 2016, p. 228.
Jáuregui, Responsabilidadparental:alimentosyrégimendecomunicación:Código Civily
r~mercialdela Nación. Ley26.994.2016, p. 397.
EL REGIMEN DE PRIVACI~NDE LA RESPONSABILIDAD ...
reasumir el conjuntodedeberesy derechos para la protección, desarrolloy forma-
ción integral de sus hijoslas menoresdeedad (art. 638, CCCN).
El proceso judicial de rehabilitación deberá ser instado por el progenitor sancio-
nado, anteel juezcompetente (el magistradoquedispuso la medidade privación de
la responsabilidad parental), debiendo, necesariamente citarse como tercero inte-
resado al otro progenitor -que ha asumido exclusivamente el ejercicio de la res-
ponsabilidad parental-quien podráoponerseadicha pretensión;generándoseen-
treambos unacontroversiaqueexigiráa cada cual acreditar (deacuerdoal principio
deamplitud probatoria) laconveniencia-o no-del levantamientodedicha medi-
da en atención al beneficio e interés superior del niño.
Esta inteligencia ha sidovalidada jurisprudencialmente, en los siguientestérmi-
nos, "...toda vez que existen elementos que permiten vislumbrar posibilidades de
resguardar la protección integral de los menores, corresponde reintegrar a los pa-
dresel ejerciciode la patria potestad en defensa del derecho primario de los hijosde
vivir junto a ellos" 82.
Comocorrelatode la indispensable intervención de las niñas, niñosy adolescen-
tes en los procesosjudiciales de privación de la responsabilidad parental, se colige
la necesidad develar por su tutela judicial efectiva83en los procesos de revocación
dedicha medida. Debiendo, asuvez,corrersevistaal Ministerio Públicoa4(art.103,
CCCN) paraque emitael correspondientedictamen.
Concluyendo, cabedestacar que el proyecto de ley 27.363-en su versión origi-
naria85- impedía la posibilidad de rehabilitarse al progenitor privado de la res-
ponsabilidad parental que hubiese incurrido en las causales previstasen el art. 700
bis.Sin embargo, ladoctrina haentendidoquesuaprobación, "hubiesesignificado

82
Trib. Fam. no 1 San Martin, 24/9/07, "R., R. O. c. N. N. hijo de M. E. E.".AP, no 70043164,
111032680.
Consagrada en la Declaración Universal de Derechos Humanos (arts. 10 y 11); la Declara-
ciónAmericanasobreDerechosy DeberesdelHombre(art.28); IaConvenciÓnAmericanasobreDe-
rechos Humanos (arts. 8"y 99; el Pacto Internacional de los Derechos Económicos, Sociales y Cultu-
rales(art. 14); la Convención sobre los Derechosdel Niño(art.40)y en lascien Reglasde Brasilia so-
bre Acceso a la Justicia de las Personasencondición devulnerabilidad, llevadasa cabo enel marco
de la "XIVCumbreJudicial Iberoamericana", celebrada enel año 2008y a lascuales la CorteSupre-
ma deJusticia de la Nación ha adherido mediante Acordada 512009 (Cap. II, pto. 25).
8-1 Porla importancia de la figura, se recomienda la compulsa de Moreno, ElMinisterio Públi-
coen elcódigo CivilyComercial.Haciaun DefensorPÚblicodelainfanciayensaludmental, en"De-
rechodeFamilia. Revista lnterdisciplinaria de Doctrina yJurisprudencia". no74, abr.2016. p. 75y si-
guientes.
El Proyecto, en su art. 24 disponía la incorporación del art. 701 bisal CCCN, este afirmaba:
"Loestablecidoenelarticuloanteriornoseráaplicablea loscasosprevistosen elart.700 bisdel pre-
sentecódigo".
reincorporaralderechoargentinolafiguradela'pérdida'delaresponsabilidad pa-
rental, siendo esta derogada por la ley 23.264de 1985 que introdujo modificacio-
nessustancialesalrégimen de filiación y la patria potestad del Códigocivil deroga-
doua6,agregando que, "... resultaría incompatible con el fin de reinserción social
de las penas privativas de la libertad que subyace dentro de las garantíasemergen-
tes del art. 18de la CN" 87.

5 3. Reflexionesfinales
A modo de cierre, rememoramos las palabras pronunciadas con motivo de la
apertura de las "Primeras Jornadas ProvincialessobreDerecho de las Familias", Ile-
vadasa cabo en la ciudad de Rosario (26 y 27 deoctubrede2017), en aquella opor-
tunidad se manifestó: "... la ley ya a partir desu sanción esvieja ...".
Talaseveración permitecavilarqueantelasvertiginosastransformacionessocio-
culturalesaueatraviesan al derecho de las familias, la novel codificación pretendió
instituirsecomo un marco regulador flexible capazde brindar respuestasa las más
diversasy complejas realidades.
No obstante, como toda obra humana resulta perfectible, razón por la cual no
han detemerse las eventuales reformasquedevengan necesarias; máxime cuando
con ellasse pretende reforzar la protección delosderechosesencialesdequienesse
encuentran en una especial condición de debilidad jurídica; tal es el caso de las ni-
ñas, niñosyadolescentesqueresultanvíctimasdelosdelitosdescriptosenelart.700
bisdel CCCN,es por losmotivosexpuestosquecelebramoscon entusiasmo su incor-
poración.

Herrera - D e la Torre, Privación automática de la responsabilidadparentaly derechos hu-


manos: de vulnerabilidady vulnerabilidadesen plural, LL, On Line, AR/DOU1182/2017.
Famá, Leysobre privación ysuspensión de la responsabilidadparental. La comisión de de-
litos contra la vida, la integridad física y sexualde progenitores e hijos, LL, On Line, ARIDOU1757/
2017.
RÉGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO.
RÉGIMEN DE COMUNIDAD Y SEPARACIÓN DE BIENES.
CARGAS DE LA COMUNIDAD Y OBLIGACIONES
PERSONALES DE LOS CÓNYUGES

REBECA N. ROPERO

g l.Introducción. La sanción del nuevo Código Civil


y Comercial de la Nacióny su incidencia en la estructura
del régimen patrimonial del matrimonio
En lo atinente al régimen patrimonial del matrimonio, el Código Civil y Comer-
cial que rige en todo el paísdesde agosto de 2015, contiene una serie de innovacio-
nesque han modificado la estructura delas relacionespatrimonialesentre loscón-
yuges en diversos aspectos, tanto entre sí como respecto de terceros.
Uno de los principales cambios se origina con el abandono del régimen de co-
munidad de ganancias como única alternativa para la regulación de las relaciones
patrimoniales, siendoahora posible la opción entreel mencionado régimen y el ré-
gimen de separación de bienes, en el marco de la autonomía de la voluntad y la re-
lativización del orden público, producto del proceso de constitucionalización del
derecho de familia.
En primer término, en la Sección 3", Capítulo 1, Título 11, se encuentran aquellas
normas que resultan de aplicación tanto al régimen de comunidad como al régi-
men de separación, bajo el título "Disposiciones comunes a todos los regímenes".
Son nueve artículos que conforman el denominado "régimen primario", regu-
lando tanto para el régimen de comunidad como para el régimen deseparación las
cuestiones relativas al deber de contribución o cargas (art. 455), los actos para los
cuales se requiere el asentimiento del cónyuge no disponente en relación a deter-
minados actos (arts. 456 a 458), el mandato entre cónyuges (arts. 459 y 460), la de-
terminación de la responsabilidadpor deudas (art. 461), yfinalmente, la regulación
de los actos de administración y disposición de bienes muebles no registrables (art.
462).
Como puede observarse de su simple enumeración, se trata de actos de deter-
minada trascendencia para la vida en relación de los cónyuges, entre sí y respecto
deterceros, representando un piso mínimodeproteccióndelafamilia, y por la mis-
REBECA N. ROPERO

ma razón, también se aplica en las uniones convivenciales. Esta trascendencia se


cristaliza en el art.454de la ley de fondo, que establece el carácter de orden públi-
co de las normas comprendidas en dicha sección, salvo disposición específica de al-
guno de los regímenes, y siendo dichas normas inderogables por convención de las
partes, excepto cuando la misma ley lo autorice.
La doctrina sostieneque: "Afin de dosificar la autonomía personalde losconsor-
tes (principio de libertad), junto al respeto de losderechosde losdemásintegrantes
del grupo (expresados en el principio de solidaridad y responsabilidadfamiliar), el
CCCN establece un límite claro a través de las disposicionescontenidas en esta Sec-
ción, también denominado 'régimen primario', expresado a través de un catálogo
de derechos y. prohibicionesque representan un núcleo duro indisponible para los
~

cónyuges, y que están dirigidos a la protección y plena realización de los derechos


humanosde los integrantesdel grupo familiar e, incluso, detercerosajenosa él" l.
Por su parte, el régimen de comunidad de bienes se encuentra regulado en el
Capítulo2 (arts.463a 504), mientrasque el régimen deseparaciónseestructuraso-
bre cuatro artículos (arts. 505 a 508), en el Capítulo 3 del mismo Título II.

9 2 Régimen de comunidad y régimen de separación. Caracterización.


Carácter subsidiario

a) El derecho de opción y la modificación del régimen


en el Código Civil y Comercial de la Nación

En primer término, y como gran novedad que trae consigo la nueva legislación,
debemos destacar que loscónyugespueden optar entre el régimen decomunidad
oel régimen deseparación, en forma previa a la celebración del matrimonio, asíco-
mo también mutar de régimen -cumpliendo con ciertos requisitos establecidos
en la norma-.
Uno de los principios fundamentales ínsitos en esta decisión del legislador, vie-
nedado por el reconocimiento de la autonomía de lavoluntad entre loscónyuges
para la eleccióndel tipodesistema que haderegir susrelaciones patrimonialesuna
vez celebrada la unión matrimonial.
"Se recoge, ademásdel principiodeautonomía,eldepluralidad,a travésdel re-
conocimiento jurídico de las distintas realidades socioeconómicas presentes en la
diversidad deformasfamiliaresexistentesen nuestroterritorio, que requerían ad-
mitir, al menos, una segunda modalidad de regular las relaciones de orden patri-
monial surgidas entre los esposos a partir de la celebración del matrimonio deste-

' Peracca, comentario al art. 454, en Código Civily Comercial de la Nación comentado, M.
uerrera -G. Caramelo -S. Picasso (dirs.), 2015, t. II, p. 96.
REGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO ...
rrando el régimen único, forzoso e inmutable, para abrir paso a la posibilidad de
elegir entre la comunidad degananciasy la separación de bienesu2.
Así, la opción que realicen los cónyuges debe ejercerse, conforme lo establece el
art. 446, inc. d), como convención matrimonial antes de la celebración del matrimo-
nio. Lasconvenciones matrimoniales-quealgunavez recibieron el nombre de "ca-
pitulaciones matrimonialesw- son una serie de acuerdos, taxativamente enumera-
dos por la norma, que losfuturoscónyuges pueden realizar con anterioridad a la ce-
lebración del matrimonio, con el fin de regular determinadas cuestionesatinentesa
sus futuras relacionesen la faz patrimonial, tanto entresícomo respectodeterceros.
Como la determinación del régimen patrimonial del matrimonio viene precedi-
da por este derecho de opción, el sistema prevé la solución en caso de que los cón-
yuges no se manifiesten al respecto. En consecuencia, ante la falta de opción, el art.
463estableceel carácter supletorioqueostentael régimen decomunidad, en lossi-
guientestérminos: "A falta de opción hecha en la convenciónmatrimonial, loscón-
yuges quedan sometidos desde la celebración del matrimonio al régimen de comu-
nidadde ganancias reglamentado en este Capítulo.. . ".
Esta disposición traduce el carácter obligatorio de la regulación de las relacio-
nes patrimoniales en el matrimonio, al tratarse de un sistema convencional de re-
gulación3.Es decir, los cónyugesostentan el derecho de opción -he ahíel recono-
cimiento de la autonomía de lavoluntad en la nueva legislación-, pero no puede
haber un matrimonio que no seencuentre regido por algún régimen.
En este sentido, se ha dicho que: "Los sistemasconvencionales requieren nece-
sariamentecontar con un régimen supletorio deorigen legal, aplicable cuando los
cónyuges nocelebren ningún pacto, ni opten por acogersea régimen alguno. Esta
previsión responde al carácter de necesariedad,. pues
. todo matrimonio debe estar
sujeto a unas normasqueregulen sus efectos patrimoniales; la seguridad deloses-
posos y de losterceros no puede quedar librada a una eventual pasividad o silencio
de los cónyuge^"^.
Otra delas grandes novedades que incluye la nueva regulación legal, es la posi-
bilidad de mutar de régimen, prevista en el art. 449 de la ley de fondo. Es decir, sea

Peracca, comentario al ari. 454, en Código Civily Comercial de la Nación comentado, M.


Herrera -C.Caramelo-S. Picasso(dirs.), 2015, t. II, p. 91.
En la caracterizaciónde lossistemasquerigenel derecho patrimonial matrimonial, lossis-
temas convencionales son aquellos que permiten la opción entre dos o más regímenes regulato-
rios, mientrasque lossistemas legales imperativos secaracterizan por la existencia de un único ré-
gimen imperativo.forzoso e inmutable.Tal asífue el sistema que rigió en nuestro país hasta la en-
trada envigencia del CCCN.
Molina de Juan, en Tratado de derecho de familia según el Código Civily Comercialde
2014, A. Kemelmajer de Carlucci - M. Herrera - N. Lloveras (dirs.), 2015, t. l. ps. 537y 538.
REBECA N. ROPERO

cual fuere la elección que hayan practicado los cónyuges, transcurrido un año de la
aplicación del régimen elegido en primer término, mediante convención pueden
cambiarlo, cumpliendo con las mismas formalidades exigidas para la elección, es
decir, a través de escritura pública. Para su oponibilidad a terceros, requiere ade-
más la anotación marginal en el acta de matrimonio.

b) Caracterización del régimen de comunidad y del régimen


de separación de bienes

Previo a analizar la cuestión específica referida a las cargas y deudas de los cón-
yugesen ambos regímenes, corresponde adentrarnosen lascaracterísticasquepo-
see cada uno de ellos, conforme el nuevo sistema instaurado por el Código Civil y
Comercial de la Nación, para así establecer los puntos en común de su regulación
legal y aquellosen loscuales difieren.
El régimen de comunidad de bienes o de "ganancialidad" se ha definido como
aquel mediante el cual, a partir de la celebración del matrimonio, se forman dos
masas de bienesen relación a cada uno de loscónyuges: los bienes propios, esto es,
aquellos que se adquieren con anterioridad al comienzo de la comunidad de bie-
nes, o recibidos por causa o título gratuito durante su vigencia; y los bienes ganan-
ciales, es decir, aquellos que se adquieren -en términos generales-, a título one-
roso vigente la comunidad, siendo fruto del esfuerzo común de ambos consortes.
En relación a los bienes gananciales, cada uno conserva el poder de disposición
y administración de los bienesganancialescuyatitularidad ostenta -salvo algunas
restriccionesen lasque se requiere el asentimientodel cónyuge nodisponente pa-
ra determinados actos de disposición-, existiendo un derecho en expectativa a la
división por mitades, al momento de finalización del régimen.
Respectoaeste punto, resulta importantedestacar queel derechoes"en expec-
tativa", todavez quequedasupeditado a la existencia deactivo, al final del proce-
so de liquidación y partición de bienes: "La formación de esta masa no significa
atribuira amboscónyugesel dominio o propiedad de bienescomunes, al estilodel
clásicocondominio. No hay cotitularidad de bienes, sinoderechoal gocecomún de
ello durante el matrimonio, y a repartir entreambosel conjuntode los bienesal li-
quidarse la comunidad; de modo quese confiere a ambos esposos expectativasco-
munessobre los bienes, lasadquisicionesogananciasde unoy otrodurante lavida
de la comunidad, las que serán divididas al momento de la liquidación" 5.

Zannoni, Derecho civil. Derecho de familia, 2006, t. 1, p. 458; Molina de Juan, en Tratado
de derechode familia según elcódigo CivilyComercialde2Ol4, A. Kemelmajerdecarlucci - M. He-
rrera -N. Lloveras(dirs.), 2015, t. l. p. 541.
REGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO ...
Este régimen legal conlleva una serie de cuestiones que corresponde diferen-
ciarafin decomprender cabalmentesu funcionamiento6. En primertérmino, la ca-
lificación de bienes: su objetivo es determinar qué bienes integran la masa que se
va a repartir entre los esposos y cuáles no integran esta masa por calificarse como
propios. En segundo lugar, la gestión: define cuál de los cónyuges administra y dis-
pone de los bienes habidos durante el matrimonio.
En tercer lugar, encontramos el tema objeto de nuestro trabajo: el pasivo, que a
suvezsedesdoblaen dosgrandescuestiones:la cuestión externa, estoes, la relación
entre cada uno de los cónyuges y los terceros acreedores; y la cuestión interna, Ila-
mada también de contribución en las cargas, la cual hace referencia a las relaciones
entre los cónyuges, resolviendo con qué masa de bienes (propia o ganancial), co-
rresponde en definitiva afrontar las deudas, dando lugar a la aplicación del sistema
de recompensas, como veremos más adelante.
Por su parte, en el régimen deseparación la celebración del matrimonio nocon-
lleva la formación de masas de bienes diferenciadas, esdecir, no existen bienes pro-
pios ni gananciales, ni se atribuyen derechos en expectativa de uno de loscónyuges
sobre los bienes que el otro adquirió a la finalización del régimen sino que selosca-
lifica como "bienes personalesde los cónyuges".
En términosgenerales, el régimen deseparación de bienesestácaracterizadoen
el art. 505 del CCCN: "En el régimen deseparaciónde bienes, cada uno de loscónyu-
ges conserva la libre administración y disposición de sus bienespersonales, excepto
lo dispuesto en elart 456.
Cada uno de ellos respondepor las deudaspor élcontraídas, excepto lo dispues-
to en el a r t 461 ".
Como puede advertirse, en uno de los cuatro artículos que compone la regula-
ción del régimen deseparación de bienes, el CCCN establece, como principio, la ab-
soluta independencia de los patrimonios, en el sentido de que cada uno de los cón-
yuges administra y dispone libremente los bienes de los que resulta ser titular.
En estesentido, laregulaciónseasimilaalaestablecidaenlosarts.469y470, párr.
lo, para el régimen de ganancialidad, al establecer que cada uno de los cónyuges
tiene la libre administración y disposición de sus bienes propios -excepto lo dis-
puesto en el art. 456-y que la administración y. disposición de los bienesganancia-
~

les corresponde al cónyuge que los ha adquirido. Pero veremos que en el régimen
de ganancialidad, ademásde las restriccionesdel art. 456, encontramos lasdispues-
tasen loscuatro incisos del art. 470-durante la vida en común-, y en el art. 482-
durante el período de indivisión poscomunitaria-.

Molina de Juan, en Tratado de derecho de familia según el Código Civily Comercialde


2014, A. Kemelmajer de Carlucci - M. Herrera - N. Lloveras (dirs.), 2015, t. l. ps. 541 y 542.
REBECA N. ROPERO

En relación a las deudas (segunda parte del art. 505), la diferencia radical con el
régimen de ganancialidad estriba en que, al no existir bienes propios y ganancia-
les, el acreedor de cada uno de los cónyuges puede atacar el patrimonio (total) de
aquel con quien contrajo la obligación, con las excepcionesprevistas en el art. 461,
en cuyo caso se establece un sistema de responsabilidad solidaria, comoveremos a
continuación.

cJ Regulación de las cargas y las deudas


en el régimen primario

Previamente a analizar la regulación de las cargas y deudas personalesen el ré-


gimen de comunidad, corresponde analizar dos normas contenidas en el régimen
primario que guardan estrecha relación con el tema deanálisis, y quedeben enten-
derse complementarias con la regulación específica que analizaremos en los pun-
tos subsiguientes.
Vale recordar, como se expusiera en el 5 1, que el legislador incluyó en el articu-
ladodel Código una seriede normasqueseaplicantantoal régimen decomunidad
como al régimen de separación, entre las cuales se encuentran el deber de contri-
bución y la responsabilidad solidaria.
Disponeel art. 455: "Deber de contribución. Loscónyugesdeben contribuira su
propio sostenimiento, e l del hogar y el de los hijos comunes, en proporción a sus re-
cursos. Esta obligación se extiende a las necesidades de los hijos menores de edad,
con capacidadrestringida, o con discapacidadde uno de loscónyugesque conviven
con ellos.
El cónyuge que no da cumplimiento a esta obligación puede ser demandado ju-
dicialmente p o r el otro para que lo haga, debiéndose considerar que e l trabajo en
el hogar es computable como contribución a las cargas".
A su vez, el art. 461 establece el principio de la responsabilidad solidaria para
ciertos supuestos, en los siguientes términos: "Los cónyuges responden solidaria-
mente por las obligaciones contraídaspor uno de ellospara solventar las necesida-
des ordinarias del hogar o e l sostenimiento y la educación de los hijos de conformi-
dad con lo dispuesto en el art. 455.
Fuera de estos casos, y excepto disposición en contrario del régimen matrimo-
nial, ninguno de los cónyuges respondepor las obligaciones del otro ".
De la simple redacción, se colige la íntima relación de las normas que podría
enunciarse, genéricamente, de la siguiente manera: el principio general es la sepa-
ración dedeudasentre cónyuges, excepto en loscasosdelasdeudasoriginadas pa-
racubrir las necesidadesenumeradasenel art.455. En talescasos, amboscónyuges
deben contribuir con todo su patrimonio (sin distinción entre bienes propios y ga-
nancialesen el régimen de comunidad), y dicha responsabilidad essolidaria frente
a los terceros acreedores.
REGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO ...
5 3. Régimen de comunidad. Diferencia
entre el «pasivo provisorion y el «pasivo definitivo».
Momento en el cual opera cada uno

Dentro del régimen de comunidad, la vida en relación de los cónyuges se desa-


rrolla o puede desarrollarse en tres etapas bien diferenciadas, correspondiendo a
cada una un momento específico:
a) La gestión de los bienes durante la vida en común de ambos cónyuges, re-
gulada en los arts. 469 a 474, se extiende desde la celebración del matrimo-
nio hasta el día de la extinción o disolución de la comunidad.
b) El período de indivisión poscomunitaria, desde la extinción o disolución de
la comunidad por las causales enumeradas en el art. 475, hasta la liquida-
ción, regulado en losarts. 476 a487.
C) El período de liquidación y partición de la comunidad de bienes ya extinta,
regulada en los arts. 488 a 504.

Esta división ideal del proceso "por etapas" resulta fundamental para compren-
der-en la práctica-, cómo debe tratarse el pasivo provisorio y el definitivo, cuá-
les son las cargas que pesan sobre el haber común, así como también las deudas
personales de cada uno de los cónyuges.
"Antes de proceder a la partición es necesario establecer con precisión la com-
posición de la masa por dividir. Para ello es necesario concluir los negociospendien-
tes, determinar el carácter de los bienes y fijar su valor, pagar las deudas a favor de
terceros, ajustar las cuentas entre la sociedad conyugal y los cónyuges, separar los
bienes propios de cada cónyuge, para finalmente establecer el saldo partible. To-
do esteconjunto deoperaciones integra la liquidación de la sociedad ~ o n y u g a l " ~ .
Por ello, y tratándose tal vez de uno de los temas que mayor complejidad pue-
de presentar en la práctica8, la doctrina ha diferenciado entre el "pasivo proviso-

Cfr. Belluscio, Manualdederecho de familia, 5"ed.. 1995, t. II, p. 155


Esta diferenciación surgió a partir del dictado de la ley 11.357 en 1926, que en sus arts. 5"
y 6" estableció el régimen de separación de responsabilidadfrente a terceros por las deudas que
cada cónyuge contrajera, excepto determinado tipo de obligaciones en los cuales este principio
cedía, y originaba la responsabilidaddel cónyuge no contratante para hacer frente con los frutos
de sus bienes a las deudas contraídas a fin de solventar las necesidades del hogar, la educación de
los hijos, y la conservación de bienes comunes. Esta norma no aclaró si modificaba o derogaba el
art. 1275del CC, relativoa lascargasde lasociedadconyugal, locual originódistintasposturasdoc-
trinarias. Finalmente, surgióallíla diferencia entre la cuestión interna y la cuestiónexterna del pa-
sivo enel régimen patrimonial matrimonial. El actualsistema consagrado porel CCCNmantieneel
sistema instituido por la ley 11.357, con mejortécnica legislativa.
REBECA N. ROPERO

rio" y "pasivo definitivo", dependiendo del "momento" en que miramos al fenó-


meno, y entre quiénes se entablan las relacionesg.
El pasivo provisorio, o "cuestión de la obligación" regula las relacionesentre el
cónyugequecontrae la deuda y su acreedor, respondiendo a la pregunta ¿québie-
nes puede perseguir el acreedor para cobrar su crédito?
Esta pregunta puede formularse tanto durante la vigencia de la comunidad de
bienes así como también durante el período de indivisión poscomunitaria, toda
vezque-como resultadetoda lógica-loscónyuges pueden celebrar negociosju-
rídicos y contraer deudas en cualquier momento, las cuales pueden satisfacerse
tanto con bienes propios como con bienes gananciales, y el acreedor puede perse-
guir su cobro en cuanto la obligación sea exigible. Así, nos ubicamos en las dos pri-
meras etapas del iter patrimonial.
Dentro del régimen decomunidad, esta cuestión se encuentra regulada en el art.
461 -analizado en el punto anterior, común para ambos regímenes-, que estable-
ce el principio de separación de deudas con las excepcionesde responsabilidad soli-
daria, y a ello debe agregarse específicamente para este tipo de régimen patrimo-
nial, la regulación contenida en el art. 467 que determina las deudas concurrentes.
En efecto, el art. 467 luego de establecer que cada uno de los cónyuges respon-
de frente a sus acreedores con todos sus bienes propios
~~. y los gananciales
- por él ad-
quiridos, dispone que por losgastos de conservación y reparación de los bienes ga-
nanciales respondetambién el cónyugeque nocontrajo la deuda, perosolocon sus
bienes gananciales. He ahí la concurrencia limitada para solventar la deuda, y no
solidaria como establece para el resto de los supuestos de excepción el art. 461.
Ahora bien, el pasivo definitivo, o "cuestión de la contribución", regula las re-
laciones internasentrecónyuges, respondiendoa lasiguiente pregunta: ~ Q u é m a -
sa de bienes en definitiva debesoportar la deuda contraída? 0, lo que es lo mismo,
¿ladeuda saldada por uno de loscónyugescon bienespropiosdesu titularidad, de-
beser por él soportada con dicha masao por la comunidad de bienes, integrada por
la masa de gananciales?¿La deuda saldada por uno de loscónyuges con bienes ga-
nanciales de su titularidad debe ser en definitiva soportada por la masa común, o
por los bienes propios de los cuales es titular?
La respuesta a estas preguntas determinará -en definitiva-qué masa de bie-
nes soporta la deuda, con el objetivo de evitar que un cónyuge se enriquezca a ex-
pensas de los derechos que el otro tiene en la comunidad, o -viceversa-, que esa
masa común objeto de partición se vea "ensanchada" por haberse disminuido el
patrimonio propio dealguno de los cónyuges. Por ello se habla decontribución.

Medina, en Tratado de derecho de familia según el Código Civil y Comercial de 2014, A.


Kemelmajerde Carlucci - M . Herrera - N. Lloveras (dirs.), 2015, t. l. p. 763. Véase tambiénZannoni,
Derecho civil. Derecho de familia.2006, t. l. p. 573 y siguientes.
REGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO ...
Esta es la razón por la cual la cuestión interna (entre cónyuges), se resuelveen la
última etapa del camino oiterdescriptoanteriormente. Esdecir, cuandoseliquida
y parte la comunidad de bienes, para realizar ese "derecho en expectativa" queos-
tentan ambos cónyuges, una vez determinado el activo, y deducido el pasivo co-
mún. Por ello también se habla de pasivo definitivo.
Esta diferencia en cuanto al momento en que resulta operativo cada uno de los
pasivosqueestamos analizando, es explicada por la doctrina en términos muy cla-
ros: "La responsabilidad frente a terceros y las eventuales recompensas tienen, sin
embargo, una diferencia sustancial en cuanto al momento de la exigibilidad. En
efecto, tratándose de deudas frente a terceros, la exigibilidad no dependerá de la
extincióndel régimen patrimonial para su debido cumplimiento, puesfrentea ter-
ceros la relación obligacional es ajena a la extinción del régimen patrimonial, tran-
sitando caminos independientes. En tales hipótesis, la ejecución de la deuda de-
penderá del momento en que la misma haya sidoexigible. En cambio, el aspecto de
las recompensas, en cuanto a la exigibilidad entre cónyuges, depende de la extin-
ción del régimen patrimonial. Por lo tanto la cuestión de las recompensas surge al
momento de extinguirse el
A continuación, analizaremos entonces el funcionamiento de las recompensas,
en relación a la contribución en las deudas, componiéndoseel análisis de las cargas
que pesan sobre la comunidad (art. 489), y las deudas que quedan fuera de estos
supuestos, constituyéndose en obligaciones personales de los cónyuges (art. 490).

g 4. Régimen de recompensas
El CCCN contiene tres normas referidas al régimen de recompensas, a saber:
Art. 468: "Recompensa. Elcónyuge cuya deuda personal fuesolventada con fondos
gananciales, debe recompensa a la comunidad; y esta debe recompensa al cónyuge
que solventó con fondospropios deudas de la comunidad".
Art. 488: "Recompensas. Extinguida la comunidad, se procede a su liquidación. A tal
fin, se establece la cuenta de las recompensas que la comunidad debe a cada cónyuge
y la que cada uno debe a la comunidad, según las reglas de los artículos siguientes".
Art. 491: "Casos de recompensas. La comunidad debe recompensa al cónyuge si se
ha beneficiado en detrimento delpatrimonio propio, yelcónyuge a la comunidadsise
ha beneficiado en detrimento del haberde la comunidad ...".

Como puede observarse, estostresartículos reiteran el mismo concepto pero re-


dundan en una idea común: debe mantenerse la incolumidad tanto de la masa de
bienescomunes-adividirseen principio por mitadesentreamboscónyuges-,así

'O Solari,Derecho de las familias. Zaed.,2017. ps. 199 y 200


REBECA N. ROPERO

como también de los bienes propios titularidad de cada uno de loscónyuges, para
que esa masa común no sevea injustamente ampliada en perjuicio de los derechos
individuales de cada uno de ellos.
"Las recompensas son un mecanismo destinado a corregir los desequilibrios
que beneficiaron el patrimonio ganancial en perjuicio del patrimonio propio de
unodeloscónyugeso bien,a la inversa, lo incrementaron endetrimentodeaquel,
por efecto delagestión patrimonial efectuada vigente la comunidad. Seexpresan
a travésdecréditosentre loscónyugesquese determinarán mediante una opera-
ción contable una vez extinguida aquella, en la etapa de liquidación, para esta-
blecer con exactitud la masa de bienesque ha deentrar en la partición de la comu-
nidad"".
Veamoscon un ejemplo prácticoel funcionamiento de algunas normasque he-
mos referenciado hasta el momento, y su relación con el régimen de recompensas:
Uno de loscónyugescontrata los servicios de una empresa constructora para la
reparación y ampliación de la planta superior del inmueble, sede del hogar fami-
liar, y que resulta ser de titularidad ganancial del cónyuge contratante. Asu vez, es
él quien abona la totalidad de los servicios contratados con el fruto de su trabajo.
En lafazexterna, el acreedor satisfizo su crédito con bienesganancialesdel cón-
yugecontratante (art. 465, inc. c), aunque también podría haber agredido no solo
bienes propios del mismo, sino también los gananciales del cónyuge que no con-
trajo la deuda (art. 467, párr. 2").
¿Cómoes la carga de la contribución en esta deuda? En la faz interna, el cónyu-
gequecontrajo la deuda, al momento de la liquidación del régimen, debe compu-
tar esta obligación como una carga, es decir, es la comunidad de bienes (la suma de
los gananciáles de ambos cónyuges) quien debe soportar la deuda por encuadrar
el caso en las previsionesdel inc. d) del art. 489. ¿Funcionaaquíel derecho de recom-
pensa?La respuesta es negativa, toda vez que se trató de una deuda común -car-
ga-, solventada por amboscónyugescon bienesganancialesdesu respectiva titu-
laridad -masa de bienes gananciales-.
Distinta sería la respuesta si el acreedor hubiese agredido, por ejemplo, las su-
mas que el cónyuge contratante había percibido por la expropiación de un bien
que había recibidoa títulodedonación, por lo tanto, propio (art. 464, inc. d). En la
faz externa, la solución no varía en virtud de lo dispuesto por el primer párrafo del
art.467. Pero en lafazinterna, al habersesaldado una carga común con bienespro-
pios de uno de los cónyuges, este sí tiene derecho de recompensa, toda vez que su
patrimonio personal se ha visto disminuido por haber saldado una deuda que tie-
nequecubrirse con los bienes integrantesde la comunidad.

l1 Peracca, comentario al art. 468, en Código Civily Comercial de la Nación comentado, M.

uerrera -G.Caramelo-S. Picasso(dirs.), 2015.t. II, p. 130.


REGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO ...
5 5. Las cargas de la comunidad y las obligaciones personales
de los cónyuges

Dispone el art.489 del CCCN: "Son acargodela comunidad: a) lasobligaciones


contraídasdurante la comunidad, no previstasen e l artículo siguiente; b) elsoste-
nimiento del hogar, de los hijos comunesy de los que cada uno tenga, y los alimen-
tos que cada uno está obligado a dar; c) las donaciones de bienes gananciales he-
chasa los hijos comunes, y aun la de bienespropiossi están destinadosa su estable-
cimiento o colocación; d) losgastosde conservaciónyreparación de los bienespro-
piosy gananciales".
A su vez, el art. 490 de la ley de fondo dispone que: "Son obligacionespersona-
les de los cónyuges: a) las contraídas antes del comienzo de la comunidad; b) las
que gravan las herencias, legados o donacionesrecibidospor uno de los cónyuges;
C)lascontraídaspara adquirir0 mejorar bienespropios d) lasresultantesde garan-
tías personaleso reales dadas por uno de los cónyuges a un tercero, sin que de ellas
derive beneficiopara elpatrimonio ganancial; e) lasderivadasdela responsabilidad
extracontractualy de sanciones legales".
Como se desprende de la simple lectura, se puede extraer como principio gene-
ral que aquellas obligaciones que se contraen, fundadas en el principio de solida-
ridad familiar, para hacerfrentea los gastos que irroga la vida familiar-en lo per-
sonal y respectodelos bienes-, deberán ser soportadas por la masa común, mien-
trasqueaquellasqueno guardan relación algunacon lavida familiar de loscónyu-
ges o de sus hijos, sino que se refieren estrictamente a la esfera privada o particu-
lar decada uno de los cónyugeso que involucran su patrimonio propio, quedarán
exentasde lascargas que pesan sobre la comunidad.
¿Qué implica a nivel práctico esta diferenciación? Que las deudas enumeradas
en el art. 490, y caracterizadas como personales, indefectiblemente deberán ser
saldadas por el cónyuge deudor con sus bienes propios y10 la proporción de los ga-
nancialesquese leadjudiquen unavez concluidoel proceso de liquidación y parti-
ción de la comunidad. Ello implica que mientras las deudas enumeradas en el art.
489 dan lugar al juego de recompensas-para mantener la incolumidad de las ma-
sas-, las enumeradas en el artículo siguiente no otorgan derecho de recompensa
alguno contra la comunidad al cónyugeque la contrajo.
Ahora bien. No obstante que la enunciación de las cargas y deudas de los cón-
yuges aparece clara, se han suscitado en la práctica algunas cuestiones vinculadas
con su interpretación,que han dado Iugarasolucionesdisímilespor lajurispruden-
cia. Una deellas, radica en precisar si determinadascargasde la comunidad pueden
atribuirse a uno solo de los cónyuges, si este ha hecho uso exclusivo de algún bien
integrante de la comunidad, una vez disuelta la misma. El ejemplo más corriente
suele darse con el impuesto inmobiliario y las tasas municipales, en relación a los
bienes inmuebles; y el impuesto automotor, en relación a los automóviles.
REBECA N. ROPERO

Se trata de doscasos por liquidación de comunidad de bienes, esdecir, ya se ha-


bía dictado sentencia de divorcio que disolvió la comunidad, planteándose lasdisi-
dencias en la etapa de indivisión poscomunitaria.
En primer lugar, en un reciente precedente resuelto por la Cámara de Apelacio-
nesde Familia de Mendoza12,el tribunal dealzada entiendeque nodeben confun-
dirse lascargasde la comunidad, con el derechoque otorga la legislación por el uso
exclusivo de un bien duranteel periodo de indivisión poscomunitaria.
En el proceso liquidatorio el jueza quo aprueba las operaciones de inventario y
avalúode los bienes pertenecientesa la sociedad conyugal (la causa se iniciócon an-
terioridad a la entrada en vigencia del CCCN), declara cuál es el activo y el pasivo de
la misma, y declara los créditos existentes a favor de los excónyuges. Una de las par-
tesapela por considerar que no podía computarsecomo carga el pago de impuesto
inmobiliario y tasa municipal del inmueble integrante de la comunidad, sede del
hogar conyugal, todavezque su excónyuge había hecho usoexclusivodedicho bien
durante la indivisión poscomunitaria, solicitando igual solución respecto del im-
puesto automotor correspondiente al automóvil que integraba la comunidad.
El tribunal dealzada rechaza el recurso interpuesto, considerando queel uso ex-
clusivo de uno o varios bienes comunes durante el período de indivisión poscomu-
nitaria puede dar derecho a solicitar reembolso o recompensa, pero no a la exclu-
sión como carga de dichos gravámenes. Se transcriben a continuación algunos de
los fundamentos que se esbozan en la resolución: "Uno de los gastos típicos para la
conservación de los bienes, es el pago de los impuestos y tasas que los gravan pues,
delocontrario, podrían serembargadosy rematadosen el procesoporel quese per-
siga su cobro judicial. Así Borda, al analizar el art. 6'de la ley 11.357, refiriéndose a
lasdeudascontraídaspara laconservaciónde los bienescomunes, consideraba com-
prendidasen tal concepto a' ... los impuestos ...' (Tratado de derecho civil. Familia,
10" ed., La Ley, 2008, t. 1, ps. 287 y 288). También los incluye Krasnow, quien cita un
fallo de la CNCiv., Sala G, 13/8/10, 'S., I.G. c. C.,O.H.', DJ, 2010-68 (Tratadode derecho
de familia, LL, 2015-11-812). Con meridiano acierto expresa Nora Lloveras: 'Las deu-
dascontraídas durante el régimen de bienes, que importen un beneficio para la co-
munidad o para los bienes gananciales, deben ser soportadas por el activo ganan-
cial a la disolución del régimen. Es que, como principio general, el activo ganancial
se divide, pero también se deben soportar con el activo ganancial las deudas de los
cónyuges contraídas con destino a la ganancialidad' (Responsabilidadpor deudas
deloscónyuges, en 'RDPyC', no2008-1,'Sociedad conyugal-l', p. 172)".
"Desde esta perspectiva, quetieneen vista que loscónyugessedividirán los bie-
nes gananciales, en principio, en un 50% para cada uno, no interesa si alguno de

l2 Cám. Fam. Mendoza,4/7/16, "C.L. M. A.C.L.J.C. M. p/Liquidacióndesociedadconyugal",


disponible en www2.jus.mendoza.gov.ar/listaslproveido~.php?ide=5526972887.
REGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO ...
ellosduranteel período de indivisión poscomunitaria losusóen forma exclusiva en
provecho propio, pues tal situación daría derecho al otro, a solicitar una indemni-
zación o recompensa por tal uso exclusivo (arts. 484 y 485, CCCN), lo que debe
ser reclamado expresamente, pero no da derecho a eludir las cargas".
"No desconocemos que en el régimen anterior del CC, se esbozó algún criterio
contrario, en el sentido de juzgar razonableque aquella parte que gozaba del uso
exclusivo de un automotor y10 inmueble fuese quien afrontara la totalidad de las
cargas que pesan sobreel mismo (CNCiv., Sala F, 3/4/14, 'G., A. L. c. L., J. C. s/Liq. Soc.
Cony.', cita on line: AR/JUR/7940/2014). Pero insistimos en distinguir, sobre todo a
partir de la sanción del CCCN, que ha mejorado la técnica legislativa en estos temas
relacionadoscon el régimen patrimonial del matrimonio, lo que entendemos son
cuestiones que se desarrollan en planos distintos, como es el referido a la adminis-
tración y disposición delos bienesduranteel períodode indivisión postcomunitaria,
que prevé el derecho a reclamar una indemnización por el uso exclusivo o en mayor
medida sobre un bien ganancial por uno de loscónyuges, del relacionado con la li-
quidación delasociedad conyugal y dentro de este, el de lascargasquegravan al ac-
tivo ganancial a fin de obtener un 'neto partible', en el que resulta equitativo que
los gastos de conservación de dichos bienes sean soportados por el activo ganan-
cial de cada masa, sin importar quién es el titular del bien ni cómo se usó el mismo
durante el matrimonio y luego de la separación. Por ende, resulta ajustada a dere-
cho la previsión del juez a quo de incluir dentro del pasivo de cada masa ganancial
los gastos de conservación de los bienes que la componen y en relación al crédito
que podría reclamar cadacónyuge a lacomunidad si algunadedichascargas las hu-
biera solventado con dinero propio".
La segunda postura respecto del interrogante planteado, está sustentada en el
fallodictado por IaSala 1 de la Cámara Nacional de Apelacionesen lo Civil I3,queen
base a distintos precedentes anteriores entiende que si uno de los cónyuges hace
uso exclusivo de un bien ganancial, las cargas que lo gravan deben correr exclusi-
vamente por su cuenta, no originando derecho de recompensa a su favor.
La única diferencia sustancial en cuanto a los hechos, en relación con el fallo dic-
tado por la Cámara de Mendoza, radica en que en este segundo precedente, síse
había fijado un canon locativo afavor del cónyuge que no había quedadoen uso y
gocedel inmueblede carácter ganancial.
La Sala 1, así, estima que no corresponde derecho de recompensa alguno por el
pago de las cargas comunes, en supuestos como el descripto. En este sentido, el

l 3 CNCiv.. Sala 1.28/6/17. "B., H. B. c. L., E. slLiquidación de la sociedad conyugal", expte. no

3912017, RC, J 4302/17. En el mismosentido: CNCiv., Sala F, 29/5/08, "N,, M. A. c. B., A. M. slLiquida-
ción de sociedad conyugal", L.496.729; ídem, 3/4/14, "C.,A. L. c. L., J. C. s/Liq. Soc. Cony.", LL, On
Line, ARlJUFüi940/2014.
REBECA N. ROPERO

juez preopinantesostuvo : "No desconozco que las deudasque pesan sobre un in-
mueble ganancial deben ser soportadas por ambos cónyuges, sin embargo, esta
Sala tiene dicho que tal postura debe ceder ante el uso exclusivo del bien por par-
te de uno deellos, situación quese da en el caso de autos (expte. 90.359, 'P., R. G. O.
c. M., S. G. dliquidación de la sociedad conyugal'; expte. no90.259, del 29110196;
expte. 25.778108, 'Scarpitti, MarceloGabriel c. Peláez, Rosa KarinaslLiquidación de
la sociedad conyugal', entreotros), por loque la sentenciadegrado será modifica-
da respecto a esta contribución, que pesará exclusivamentesobre la demandada".

5 6. Conclusiones
El régimen patrimonial del matrimonio, a partir de la sanción y posterior entra-
da en vigencia del Código Civil y Comercial de la Nación, recoge los principios rec-
tores que inspiran una nueva forma de entender y aplicar el derecho, basado en
ciertos principiosfundamentalescomo la solidaridad familiar y la autonomía de la
voluntad, quea su vez trasuntan derechos humanosconsagradosen instrumentos
internacionales con jerarquía constitucional.
El hecho de poder elegir qué régimen patrimonial ha de regir las relacionespa-
trimonialesentre cónyugesy en relación a terceros, implicael reconocimiento, a ni-
vel jurídico,delasdistintasformasfamiliaresqueactualmentepuedensurgircuan-
do dos personas deciden proyectar una vida en común.
Se completan vacíos legales existentes bajo el derogado Código Civil. En este
sentido, resulta de fundamental importancia la regulación referida al período de
indivisión poscomunitaria-dentrodel régimen decomunidad-que con anterio-
ridad a la reforma originó diversos conflictos interpretativos y de aplicación, ha-
biendo tenido que recurrir el intérprete a figuras ajenas a la regulación del dere-
cho de familia para dar respuesta a las diversas cuestiones que se suscitaban.
A su vez, la nueva regulación legal del régimen patrimonial del matrimonio
muestra una cohesión que resultaba necesaria, integrando en un mismo cuerpo
normativo todas aquellasdisposicionesque rigen la vida en relación de los cónyu-
ges, y de estosen relación a terceros, en la faz patrimonial. Esta gran ventaja se evi-
dencia, por ejemplo, al incorporar al articulado antiguas disposiciones que se en-
contraban en normas dispersas, como es el caso de la ley 11.357, mejorándose no-
tablemente la técnica legislativa y la comprensión del funcionamiento del sistema
en su totalidad.
FALLO 1
((GONZALEZ,CLAUDlA V. c. CALLEJAS, ADRIANN. »
LA CADUCIDAD EN LA COMPENSACIÓN ECONÓMICA

VERÓNICAP. SORIANO ZOTHNER

A. SUMARIO
CNCiv., Sala 1,26/9/17,
~González,Claudia V. c. Callejas, Adrián N.n. J . 85. expte. no54.40211 6

AMBITO DE APLICACIÓN TEMPORAL DELART. 525, CCCN.


P W O DE CADUCIDAD PARA EJERCER LA ACClÓN NECESARIA PARA FIJAR
LA COMPENSACI~NECONÓMICA.
FINALIDAD DEL P W O DE CADUCIDAD.

1 Para decidir la controversia debe determinarse la fecha en la quecesó la unióncon-


vivencial, porque ese hito será determinante de la ley aplicabley con ello de la suerte
del reclamo.

2 Al haberse opuesto la caducidad de la pretensión por parte del demandado, y -se


adelanta- encontrarse reunidos sus presupuestos, la actividad probatoria aludida
resultaría inoficiosa porque de todas formas se llegaría al rechazo de la pretensión.

3 El instituto de la compensación económica establece un plazo de caducidad para


ejercer la acción necesaria para fijarla: seis meses contados desde el cese de la convi-
vencia. Ese término tan breve pretende evitar reclamos o litigios derivados de una
unión que ya cesó y conductasabusivas respecto del exconviventea quien se reclama
la prestación.
Asimismo, busca conjurar las dificultades que el paso del tiempo pueda sumar a las
propiasde la determinación del desequilibrio patrimonial.

4 El plazo dispuesto por el legislador se encuentra transcurrido de modo que resulta


inoficiosa la producción probatoria dirigida a acreditar si la ruptura de la unión con-
vivencial se produjo antes de la fecha que denuncia la demandante, porque-se rei-
tera-aun considerando el momento másfavorable a la posibilidad de aplicar el ins-
tituto, la acción caducó.
VERÓNICA P. SORIANO ZOTHNER

B. ANALBIS DEL FALLO

5 1. Introducción
En los párrafos que siguen comentaré un fallo emitido en septiembre de 2017
por la Sala 1 de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil I,referido al plazo de
caducidad para ejercer la acción de compensación económica.
En el caso, la peticionaria reclamó una compensacióneconómica en los términos
de losarts. 524y 525del CCCNconfundamentoen la rupturade la unión convivencial
con el demandado. Relató queconoció al señor Callejas en 2003, queconvivieron en
diferentessituacioneshasta queen 2015 comenzaron lasdesavenenciasenla pareja.
Comoconsecuenciadelaseparación, laactoraalquiIó un inmuebleel lodeagos-
t o de 2015, operación que garantizó el demandado, pero según sus dichos, convi-
vieron hasta el mesde septiembre.

52. Elfallo

a) Rechazo en primera instancia

En primera instancia la pretensiónfuerechazada con fundamento en quelacon-


vivencia de las partes se habría producido como máximo hasta el lode agosto de
2015, por lo que el supuesto de autos no quedaba abarcado dentro del ámbito de
aplicación temporal dela normaquecontemplael instituto. Comoconsecuenciade
ello, sedeclaróabstractoel planteodecaducidad de la acción que había planteado
el demandado al responder la demanda.

b) Apelación de la actora

La actora apeló la sentenciasosteniendo quesi bien el lo


de agosto de2015 sus-
cribió un contrato de locación de un inmueble al aueen definitiva se mudó, se fue
avivirallícon posterioridad, separándose recién en septiembrede201 5, por loque
la uniónconvivencial terminóyaenvigenciadel nuevoordenamiento.Asimismoar-
gumentó que razones de equidad respaldaron su pretensión.

C) Argumentos de la Sala 1 de la CámaraNacional


de Apelacionesen lo Civil

La Cámara observó quea los finesde determinar la ley aplicable, la fecha dece-
se de la unión convivencialdebía ser probada, no obstante, al haber el demandado

' CNCiv.,Sala 1,26/9/17, "González,ClaudiaVictoriac. Callejas,Adrián NorbertoslFijaciónde


compensaciónarts.524,525 CCCN", J. 85, expte. no54.402116.fallo inédito.
LA CADUCIDAD EN LA COMPENSACI~NECON~MICA

opuesto la caducidad dela pretensión, la actividad probatoria resultaría inoficiosa


porquede todas formas se llegaría al rechazo de la pretensión.
Esta realizó un minuciosodetalledel tiempotranscurridodesdela separación de
losconvivientes, ubicándola el 30deseptiembre de201 5 (como hipótesis másfavo-
rable a la posición de la actora, atento a no haber precisado el día del mes de sep-
tiembre en el cual la misma se produjo). Contabilizó el tiempo que los plazos estu-
vieron suspendidospor la mediación (que fuesorteada el 10dediciembrede2015 y
cerrada sin éxitoel 16 de febrero de 2016) y expresóque la demanda se inició el 18
de agosto de2016. Por ende, concluyó quedesde la reanudación del cómputo has-
ta la iniciación de lademanda, transcurrieron cinco meses, losquesumadosal tiem-
po transcurrido anteriormente al momento de iniciar la demanda, la acción ya ha-
bía caducado.
Expuso asimismo que el plazo de caducidad para ejercer la acción necesaria pa-
rafijar lacompensacióneconómicaesdeseismesescontadosdesdeelcesede lacon-
vivenciaycitódoctrinaquefundamentala brevedaddeltérminoenevitar reclamos
o litigios derivados de una unión que ya cesó y conductas abusivas respecto del ex-
convivientea quien se reclama la prestación y asimismo, de buscar conjurar lasdifi-
cultades que el paso del tiempo pueda sumar a las propias de la determinación del
desequilibrio patrimonial.
Finalmente confirmóel rechazode la demandacon costasa la apelantevencida.

5 3. La caducidadde la compensación económica


La caducidad es "la extinción de un derecho positivo por la expiración de un tér-
minoestipulado por la ley, laconvención o laautoridad judicial, duranteel cual de-
bía de ejercerse el citado derecho" 2.
Sesostieneque: "Es la omisión de ejercicio de un derecho, sea durante un cierto
plazo, sea antesdeque acontezca un hecho futuro. Vencido el plazo u ocurrido el
hecho, seextingue el derecho. Esto provoca la aniquilación total del derecho y no
solamentede la acción para reclamarlo, siendo una de las diferencias estructurales
con la pre~cripción"~.
Tal como surge de los arts. 4284, 442 y 525 del CCCN, la acción para reclamar la
compensación económica caduca a los seis meses computados desde el dictado de

CNCiv.. Sala J, 16/2/17, "F., G. M. c. P., F. F. slfijación de compensación arts. 524,525, CCCN",
LL, ejemplardel414117.p. 11; LL, On Line,AWJUR1120/2017. disponibleen https:llinformacionlega-
1.com.ar.
Márquez - Calderón, Prescripcióny caducidaden el Código Civil y Comercial, LL, 2015-C-
743; LL, On Line, AWDOU145412015; disponible en https:llinformacionlegal.com.ar.
Que remiteal plazoestipulado porelart.442del CCCN.
VERÓNICA P. SORIANO ZOTHNER

la sentencia que declara la nulidad del matrimonio, de la sentencia dedivorcio o de


haberse producido cualquiera de lascausasdefinalización dela unión convivencial
enumeradasen el art. 523 del CCCN5.
Es decir queel plazo resulta coincidente en lastres circunstancias planteadas.
En el divorcioyen la nulidad del matrimonio, la fecha paracomenzaracontar el
plazo de caducidad es clara, ya quecomo se ha dicho anteriormente, seorigina en
la sentencia judicial, pero en la unión convivencial, no siempre resulta posible de-
terminarla fácilmente.
Si bien no han sido objeto de debate laspruebasque pudieran presentarse en el
caso a los efectos de determinar la fecha del cese de la unión convivencial, atento
que 1aCámaraconsideróquedetodasformasse llegaríaal rechazodela pretensión,
resulta relevantedestacar a esos fines, que debedistinguirse la unión convivencial
registrada, de la que no lo está.
En la primera, bastaráacreditar la cancelaciónde la inscripción, pero en lasegun-
da, deberá aportarseal caso la prueba que fuera pertinente6para determinar la fe-
chadelceseyverificarquelasolicitudseencuentradentrodel períododecaducidad.
Se podrán admitirtodotipode pruebas, salvoqueambosconvivientesestuvierande
acuerdo en ella, situación que conllevará innecesaria la realización de las mismas.

5 4. Fundamento
Al establecer este plazo brevedecaducidad se pretendiósolucionar rápidamen-
te los conflictos postdivorcio, procurando "que los cónyuges resuelvan todas las
cuestiones patrimoniales que se derivan de la ruptura matrimonial de manera si-
multáneaal divorcio" 7, a la nulidad del matrimonio oen su caso, a la finalización de

Causas del cese de la unión convivencial. La unión convivencial cesa: a) por la muerte de
uno de losconvivientes; 6) por la sentencia firme de ausencia con presunción de fallecimientode
unodelosconvivientes; c)pormatrimonioonuevauniónconvivencialdeunodesusmiembros; d)
por el matrimonio de losconvivientes; e) por mutuo acuerdo; f ) porvoluntad unilateral de algu-
no de losconvivientes notificada fehacientemente al otro; g) por el cese de la convivencia mante-
nida. La interrupción de la convivencia no implica sucese si obedecea motivos laborales u otrossi-
milares, siempreque permanezca la voluntad devida encomún.
Vido,EfectospatrimonialesanteelcesedelauniónconvivencialenelCódigoCivilyComer-
cial, en "Derecho de Familia. Revista lnterdisciplinaria de Doctrina y Jurisprudencia", no 71, sep.
2015. p. 253.
' CNCiv.,SalaJ.7/10/16. "S.,A.A.c.P.,O. R.iFijacióndecompensaciónarts. 524,525CCCN",dis-
ponible en http://pu6lic.diariojudi~iaI.com/documen0/071/312/0071312.pdf;Juzg. Fam. Za
Nom. Córdoba, 20/3/17, "D. P., R.A. C.A., M. D. C. s/Divorciovincular",disponibleen www.pensamien-
tocivil.mm.arlsystem/fiIesl2017/05/Fallos2916.pdf; CNCiv., SalaJ. 16/U17,"F., C.M. c. P., F. F. sffijación
decompensación arts. 524, 525,CCCNW.LL,ejemplardel4/4/17, p. 11; LL, On Line.AiüJUiül2012017.
LA CADUCIDAD EN LA COMPENSACI~NECON~MICA

la unión convivencial. "Además, como el objeto de esta figura es compensar el de-


sequilibrioeconómico que se producea causay comoconsecuenciadel divorcio, esen
ese momentoenquedebefijarse,ynosirveaestosfinesquetranscurrauntiempopro-
longadodesde quese dictesentenciaU8."Deesta formaseevita el abuso del derecho
quepodríaconfigurarsesidespuésdeañosdedictadalasentenciase habilitaaloscón-
yuges para continuar con pleitos relacionadosa la situación patrimonial" 9.
Es una "reglatemporal que habilita lasolicitud por parte deunodeloscónyuges
y que (...) fija el límite para su reclamo en el lapso de hasta seis meses de haber ad-
quirido firmeza la sentencia de divorcio" lo, de nulidad del matrimonio o en su ca-
so, desde el cese de la unión convivencial.
Para Pellegrini, los seis meses otorgados a las partes para reclamar la compen-
sación son un plazo aproximado a la situación generadora del desequilibrio, que
tienecomo finalidad queel mismo nose consolidel1 permitiendo "a losexcónyu-
ges o convivientes recomenzar una nueva vida en una situación de equilibrio pa-
trimonial" 12.

5 5. Caducidady prescripciónen el Código Civil


y Comercial
Más allá dequecierta doctrina haya expresado su disconformidad en relación al
término "caducidad" elegido en la narración de losarts. 442 y 525, con fundamento
en que la ley en realidad se refierea la pérdidadel derechoaformular la reclamación
y noa la pérdidade laacción, por loquecorresponderíael término "prescripción" 13,
lo cierto esque, el seleccionadofue caducidady no prescripción.
El plazo de la prescripciónsesuspende "desde la expediciónpormedio fehacien-
te de la comunicación de la fecha de la audiencia de mediación o desde su celebra-

CNCiv.,SalaJ.7/10/16,"S,A.A.c. P,O. R.zlFijacióndecompensaciónaris.524,525CCCN".dis-


ponible en h t t p : / / p u b l i c . d i a r i o j u d i c i a l . c o m / d o c u m e n ~
Juzg. Fam. Za
Nom. Córdoba, 2013117. "D. P.. R. A. c. A,. M. D. C. slDivorcio vincular", disponible en www.pensa-
mientocivil.com.ar/system/files/2017/05/Fallos2916.pdf.
CNCiv.. Sala J. 7110116. "S.,A.A. c. P., O. R. zlFijacióndecompensación aris. 524,525CCCN".
disponible en http://public.diariojudicial.com/documentos/000/071/312/000071312.pdf.
lo CACCSan Isidro,Sala III, 12/5/16, "O., L. F.c.Y., M. E. zlAccióncompensacióneconómica", LL,
ejemplardel 6/7/16; LL, On Line.ARlJURl3520U2016.
l1 Pellegrini, Dospreguntasinquietantessobrela compensacióneconómica, en RCCyC, 2017

(marzo) 28; LL, On Line,ARlDOU356/2017, p. 3.


l2 Pellegrini. Dospreguntasinquietantessobrela compensacióneconómica, en RCCyC, 2017
(marzo) 28; LL, On Line, ARIDOC1356/2017, p. 4.
l3 Solari, El plazode caducidaden la compensacióneconómica, LL, 2017-E-1.
VERÓNICA P. SORIANO ZOTHNER

ción, loqueocurraprimero" (art. 2542, CCCN), reanudándose "apartirdelosveinte


días contados desde elmomento en que e l acta de cierre delprocedimiento de me-
diación se encuentre a disposiciónde laspartes" (art. 2542, CCCN).
No hay en el Código Civil y Comercial una disposición que determine la suspen-
sióndel plazodecaducidad acausade habersolicitadoo habersecelebradouname-
diación.
Los actos que impiden la caducidad de la acción se encuentran expresamente
enunciadosenelart.2569dedichoplexonormativoy ellosson,elcumplimientodel
acto previsto por la ley o por el acto jurídico y el reconocimiento del derecho reali-
zado por la persona contra la cual se pretende hacer valer la caducidad prevista en
un acto jurídico oen una norma relativaa derechosdisponibles.
Yaquíesdondedebe hacerseuna importantereflexión, lacaducidad, "extingue
el derecho no ejercido" (art. 2566, CCCN) y los plazos "no se suspenden nise inte-
rrumpen, excepto disposición legal en contrario" (art. 2567, CCCN).
En relación a la compensacióneconómica, específicamenteno hay disposición le-
gal que establezca la suspensióno interrupción de los plazos para ejercer la misma.
Adiferencia de la prescripción, los plazos de caducidad suelen ser máscortos, ya
que procuran urgir con mayor intensidad al titular del derechoa ejercerloT4.
Por lo tanto, con este criterio, debe tomarse especial precaución al plazo que
otorga la ley para solicitar la compensación económica.
Demorarse más de seis meses para iniciar la misma, sin perjuicio de las acciones
extrajudicialesquese hubieran realizado, podría extinguir el derechoa reclamarla.
En el casoquesetrata, considerandoel cesede la unión convivencia1el 30desep-
tiembrede2015 (hipótesisquetomó la Cámaracomo másfavorablea la posición de
la actora), la acción para ejercer la compensación económica según el criterio hasta
aquí expuesto, habría caducado el 31 de marzo de 2016, por lo tanto, la actora hu-
biera perdido el derecho a la compensación económica ejerciendo la acción tan so-
lo luegodeesafecha.

5 6. Oportunidad para solicitar la compensación económica

a) Nulidad delmatrimonio

La sentencia quedeclara la nulidad del matrimonio habilita al cónyugede


. - bue-
nafea solicitar la compensación, laque podrá ser convenida en la instanciademe-
diación prejudicial obligatoriao solicitada medianteacción autónomadecompen-
sación económica.

l4 CNCiv., SalaJ, 16/2/17, "F., G. M. c. P., F. F. slfijación de compensaciónarts. 524,525, CCCN",


LL, ejemplardel 4/4/17, p. 11; LL, On Line,AWJUW120/2017.
LA CADUCIDAD EN LA COMPENSACI~NECON~MICA

bJ Divorcio

Al iniciar el divorcio, amboscónyugespueden presentar un convenio regulador


deefectosdedivorcio,acordandolacompensación.Si loscónyugespresentarandis-
tintas propuestas reguladorasdeefectosdedivorcio, se podrá determinar en la au-
diencia que faculta al juez a evaluarlas. Si las partes no arribaran a un acuerdo, la
sentenciaquedeclara~ldivorcio'5,eseltítulo habilitanteparaqueloscónyugesso-
liciten la compensación, la que al igual que en la nulidad, podrá ser convenida en la
instancia de mediación prejudicial obligatoria o solicitada mediante acción autó-
noma de compensación económica.
En este puntodebetenerseen cuenta que "si loscónyugesestabanen trámitede
divorcio y uno de ellos falleceantesde la sentencia dedivorcio, el supérstite noten-
drá derecho a solicitar dicha compensación" 16.

CJ Unión convivencia1

Si ambos convivientes se ponen de acuerdo, pueden prever la compensación


económicaen la realización deun pactoconvivencial, medianteinstrumento públi-
coo privado. Encasodeque losconvivientesnosepongandeacuerdo,cesadalacon-
vivencia, previa mediación prejudicial obligatoria, pueden solicitarla ante el juez
competente, quien determinará la compensación.
Estafue la modalidad que encuadra en el casoqueaquísetrata, la mediación se
sorteó el 1O de diciembre de 2015 vfue cerrada el 16 de febrero de 2016 atento no
haber podido las partes llegar a un acuerdo. Como consecuencia, la convivientede-
bió iniciar una acción autónoma de compensación económica, lo que realizó el 18
deagostode2016.

5 7. Mediación
La mediación tiene como objeto "promovery facilitarla comunicación directa
entrelaspartesquepermita lasolución delconflicto" (art. ZO, ley 13.951) y sufina-
lidad, es el "avenimiento y conciliación de las cuestiones debatidas en materia de
familia, buscando una solución que contemple los interesesfamiliares" 17.

l5 CACCSan Isidro,Sala III, 12/5/16, "O., L. F.c.Y., M. E. z/Accióncompensacióneconómica", LL,

ejemplardel 6/7/16; LL, On Line.AFüJUFü3520U2016. Criterioquedebiera seraplicado igualmente


a la sentencia de nulidaddel matrimonio.
l6 Solari, Algunascuestionessobre la compensación económica. en RCCyC, 2017 (marzo) 57,

LL, On Line, ARIDOU38412017; disponible en htips:llinformacionlegal.com.ar.


l7 Solari, El plazo de caducidad en la compensación económica, LL, 2017-E-3; Juzg. Fam. Za
Nom.Córdoba,20/3/17, "D. P., R.A.c.A., M. D.C. slDivorciovincular",disponibleen www.pensami-
entocivil.com.arlsystem/files/2017/05/Fallos2916.pdf.
VERÓNICA P. SORIANO ZOTHNER

Amodocomparativo, traigoalgunaslegislacionesqueestablecen lascuestiones


que deben sometersea mediación.
La idea no es realizar un análisis exhaustivo de las normas, pero sí visualizar las
causasdefamiliaquedebencumplimentarlamediación,siestablecieron pautaspa-
ra la suspensión de la misma y en caso afirmativo, cuáles.

a) Ley de Mediacióny Conciliación26.589 (nacional)

A nivel nacional, se han establecido lascontroversiasquedeben cumplimentar el


procedimiento de mediación prejudicial obligatoria, comprendiendo a todo tipo de
controversiasexcepto lasenumeradasen el artículo siguiente (art. 4', ley 26.589), que
en relacióna lascausasdecompetenciadefamilia,refierea "[a]ccionesdeseparación
pe~onalydivorcio,nulidaddematrimonio, filiación,patriapotestadyadopción, con
excepciónde lascuestionespatrimonialesderivadasdeestas.. ." (art. 5', ley 26.589).
Esta ley previó expresamente la suspensión del plazo de prescripción y de la ca-
ducidad a causa de la mediación en los siguientes casos: "a) En la mediación por
acuerdo departes, desde la fecha de imposición del medio fehaciente de notifica-
cióndela primera audiencia alrequerido, o desde la celebración de la misma, lo que
ocurra primero; b) En la mediación por sorteo, desde la fecha de adjudicación del
mediadorpor la autoridadjudicial; c) En la mediación a propuesta delrequirente,
desde la fecha de imposición delmedio fehacientedenotificación delaprimera au-
diencia a l requerido, o desde la celebración de la misma, lo que ocurra primero.. . "
(art. 18, ley 26.589, modif. por ley 27.222).
Asimismo, establecióque: "... En todosloscasos, elplazodeprescripciónydeca-
ducidadse reanudará a partir de los veinte díascontados desde elmomento que el
acta de cierre delprocedimiento de mediación prejudicialobligatoria se encuentre
adisposicióndelaspartes"(art. 18, ley 26.589, modif. por ley 27.222).

b) Ley de Mediación 13.951 (provincia de Buenos Aires)

La provincia de Buenos Aires estableció con carácter obligatorio la mediación


previa a todo juicio, salvo los supuestos enumerados en el art. 4', que en lo que re-
fiere a la competencia de familia son las "[a]ccionesdeseparaciónpersonalydivor-
cio, nulidaddematrimonio, filiación ypatriapotestad, alimentos, guardasyadop-
ciones" (art. 4', inc. 2").

CJ Ley de Mediación 13.151(provinciade Santa Fe)

Santa Fe instituyó la mediación previa obligatoria a la iniciación del procesoju-


dicial salvo para las"[a]ccionesdes~paración~ersonaly divorcio, nulidad de matri-
monio, patria potestad, filiación, adopcióny ali~entosprovisorios..." (art. 4', inc.
b), entre otras.
LA CADUCIDAD EN LA COMPENSACI~NECON~MICA

Asuvezdispuso la suspensión del procesoy lostérminosdecaducidad a causa de


la providenciaqueordenela mediación obligatoria hasta laconclusión de la media-
ción o agotados los "... cuarenta y cinco días hábiles contadosdesde la fecha de la
primera reunión, la cual podrá prorrogarse p o r acuerdo expreso entre las partes
hasta unplazo máximo deseismeses" (art. 16).

d) Ley de Mediación 8858(provinciade Córdoba)

Córdoba adopta la mediación obligatoria para toda contienda judicial civil oco-
mercial prevista en el art. Zodela ley 18, excluyendo lassiguientes causasdefamilia:
"Accionesde divorcio vincularopenonal, nulidadmatrimonial, filiación, patriapo-
testad, adopción; con excepción de: las cuestionespatrimonialesprovenientesde
estas, alimentos, tenencia de hijos, régimen de visitasy conexos con estas" (art. 3',
inc. b).
Solo previó la suspensióndel procesojudicial cuando el requerimiento del proce-
so de mediación seavoluntarioy mediara conformidad de la partecontraria (art. 8').

e) Ley de Mediación 7324 (provincia de Salta)

Salta aplica la mediación a todos "... losconflictos cuyo objeto refiera a preten-
siones y derechos que resulten disponibles por las partes.. ." (art. 8') excepto los
asuntosdedivorciovincular, separación personaly nulidad del matrimonio, losderi-
vadosdelejerciciode lapatriapotestad,deadopciónysobreestadofilial,exceptuán-
dose losaspectosjurídicoscuya decisión sea disponible para las partesy los relativos
a declaración de incapacidady de rehabilitación (art. 10, incs. ZO,3', 47, entre otros,
suspendiendoa través deella, el curso de los plazos procesalesdel juicio (art. 16).

fl Ley de Mediación Civil y Penal 5931 (provincia de Corrientes)


En loreferentea lascuestionesdefamilia,Corrientesinstituyó la mediación obli-
gatoria para losaspectos patrimonialesoriginados en losasuntosde familia, otras
acciones conexas (tenencia de hijos, régimen de visitas, etcétera) y demás cuestio-
nesderivadas de los procesos de estado de familia, acciones de divorcio vincular o
separación personalpor presentación conjunta, nulidad de matrimonio, filiación,

l 8 a) Encontiendasdecompetencia delosjuecesdeprimera instanciacivily comercialquede-


ban sustanciarse por el tramite del juicio declarativo abreviado y ordinario cuyo monto no supere
el equivalentea cinco mil pesos(204jus); 6)Entodas lascausasdondesesolicite el beneficiode li-
tigarsingastos; c)Cuandoeljuezporla naturalezadelasunto, sucomplejidad losinteresesenjue-
go. estimareconveniente intentar la solución del conflicio por la vía de la mediación.
I 58 VERÓNICAP. SORIANOZOTHNER

patria potestad y adopción (art. 27,pero no para estas últimas, que están expresa-
menteexcluidas del ámbito de la mediación (art. 3', inc. b).
Expresa que: "Dispuesta la remisión de la causa a mediación y hasta la finaliza-
ción de esta, sesuspenderá elproceso judicial ..." (art. 9').
Adiferenciadelasotraslegislacionesutsupra mencionadas y sin perjuicio deque
elarticuladocitadocorrespondealantiguoCódigoCivil,estaprocedeadetallarcla-
ramente lo relativo a la suspensión de la prescripción por la mediación. El mismodi-
ce: "La mediación suspende elplazo de la prescripción liberatoria en los términos y
con los efectosprevistos en elpárr. ZOdela r t 3986 del CC. En la Mediación en sede
judicial, la suspensiónse operará desde que e l reclamante formaliza su pretensión
ante la mesa general de entradas del fuero que corresponda y opera contra todos
los requeridos. En lasmediacionesextrajudiciales, la prescripción libera toria sesus-
pende desde la fecha del instrumento auténtico mediante e l cualse intenta notifi-
car fehacientemente al requerido la audiencia de mediación y opera solo contra
quien va dirigido" (art. 48).
Como puede observarse, la compensación económica no se encuentra enume-
radadentrodelossupuestosalosque noseleaplicael procedimientodemediación,
por lo tanto, los cónyuges o convivientes que deseen iniciar una acción autónoma
de compensación económica, deberán recurrir previamenteyenforma obligatoria
adicha instancia.
Asimismo, véase que todas las leyes mencionadas, excepto la de la provincia de
Buenos Aires, tienen regulada la suspensión del proceso a causa de la mediación,
pero no así la suspensión de los términos de caducidad.
De las normas citadas, tan solo dosde ellas (la nacional y la correspondiente a la
de la provincia desanta Fe), regulan la suspensión del término decaducidad.
En relación a la compensación económica, entonces podría decirse que al tener
la justicia nacional y la santafecina una ley especial que suspenda el plazo de cadu-
cidad, seconfigura la excepción dispuesta por el art. 2567 del CCCN, el quecomo ya
se ha expuesto, estableceque los plazos "... nosesuspenden niseinterrumpen, ex-
cepto disposición legalen contrario". Por lo tanto, es admisible la suspensión o in-
terrupción del plazo alegado.
Entoncesjcómo debe contabilizarse el plazo en los demás supuestos en losque
no seencuentra expresamentesuspendido o interrumpido el plazo de caducidad?

5 8. Contabilización del plazo


de caducidad
Cuando sedeclara la nulidad del matrimonio, seobtiene el divorcio ose produ-
cela rupturadela unión convivencial, elexcónyugeoexconviviente,transcurreuna
situación que habitualmente en el ámbito personal, resulta difícil de sobrellevar.
Además, por lo general, desconocen los derechos que derivan de las cuestiones
LA CADUCIDAD EN LA COMPENSACI~NECON~MICA

mencionadas, por lo que deben procurar un asesoramiento profesional, circuns-


tancia que puedeconcluir con una demora importante para efectuar una petición
legal.
LaSala 1 delaCámaraNacionaldeApelacionesen IoCiviIaI realizarelcálculopa-
raverificarsi la acción decompensaciónhabíacaducadoexpresóquelaprimera me-
diaciónsesorteóel1Odediciembrede2015cerrándosesinéxitoel16defebrerode
2016. Consecuentementesostuvoque "descontandoel tiempo que losplazosestu-
vieron suspendidos, desdequese reanudósu cómputo hasta queseinició lademan-
dael 18deagostode2016 (...) pasaron másdecincomeses, losquesumadosaltiem-
poqueya habíatranscurridodeterminaqueal momentodeiniciarla laacciónya ha-
bía caducado".
Lajurisprudenciaestá asentando un criterio por el cual la mediación interrumpe
el plazo de caducidad, inobservando lo dispuesto específicamente por las leyes de
mediación correspondientes.
Uno de los casos en donde puedeverse reflejado es el resuelto por la Sala 1 de la
CámaraNacionalde Apelacionesen loCivil,queconfirmandolasentenciadelaquo,
consideróqueal interponer lacónyuge la mediación parasolicitar lacompensación
económicadentro del plazo estipulado por el art. 442 del CCCN, el mismo no había
transcurrido. Expresamentesostuvo"queel plazodeseismesescontempladoen di-
cha norma debía computarse a partir del lo de agosto de 2015, en que entró en vi-
genciael referido ordenamientodefondo, y quedesde entoncesy hasta que se in-
terpuso la mediación -que, según precisó, fue el 4 de diciembre de 2015- no Ile-
góa transcurrir el referido plazo" 19.
En marzo de 2017, el Juzgado de Familia de 2"Nominación de Córdoba no hizo
lugar a una solicitud decompensación económica por entender que había caduca-
do el plazo previsto por el art. 442 del CCCN, considerando el conteo de los plazos
en forma directa desde el dictado de la sentencia ode haber quedado firme, hasta
la fecha de interposición de la demanda.
Laactorasostuvoquemal podíacontarseodeducirsequeseencontrabacumpli-
do o excedido el plazo deseis meses contado desde el dictado de la sentencia (firm-
e) y la peticiónformulada ante el juzgado, si como requisito previo obligatorio, de-
bía cumplir la denominada etapa prejurisdiccional. Además, reconoció que no se
encontraba "determinado el plazo en que se debe concurrir anteel juez luego de
cumplida laetapa prejurisdiccional decarácterobligatorio, por loqueal noestares-
pecificado, sería 'arbitrario' (sic) entender que se debe peticionar ante el juez la
compensación económica dentro de los seis meses de dictada la sentencia (firme),
ya queel cumplimiento de la etapa previa tiene carácter conciliador; como asítam-

l9 CNCiv., Sala 1,8/6/17, "Mosso Lobatoc. DiosBretal slfijación decompensación", disponible


en www.cij.gov.arlsentencias.html.
VERÓNICA P. SORIANO ZOTHNER

bién sería 'arbitrariol(sic)dejar librado al'quererdecada parteojuzgador1(sic)de-


terminar el plazodentrodel cual sedebe interponerla petición anteel juez compe-

La Cámara finalmente consideró que al requerirse la instancia de mediación pre-


judicial para iniciar la acción decompensacióneconómica y al ser esta "necesaria-y
obligatoria-( ...) bajo sanción de inadmisibilidad de la demanda en caso de incum-
plimiento, es al momento de su formulación en donde queda plasmado de manera
concretael'actoprevistoporla ley'paraimpedirqueseproduzca lacaducidaddelde-
recho", lo que configuraría el supuesto previsto en el art. 2569 del CCCN para impe-
dir lacaducidad delaacción2'.
Básicamente, entonces, el cumplimiento del plazo de caducidad estipulado en
los arts. 442 y 525 del CCCN se encontraría satisfecho tan solo con el inicio de la eta-
pa prejudicial obligatoria y no al momento de iniciar la acción judicial propiamen-
te dicha.

5 9. Críticas al plazo legal de la caducidad


Algunos juristas han criticado la extensión del plazo estipulado para la caduci-
dad de la acción.
Amoreo, porejemplo, ha fundamentadoqueel plazodecaducidad para ejercer
la acción decompensación económica sea de un año, eso debido a que "el proceso
de divorcio, con las nuevas normas, y el acotamiento de los plazos, resulta mucho
más expeditivo que con la anterior legislación, con lo cual el período de acomoda-
miento, cambio de hábitos, duelos internos y externos, resulta un período de diso-
ciacióny desmembramientodetodoslos integrantes, que lleva a que los plazosexi-
guos resulten p e r j ~ d i c i a l e s "los
~ ~que a su vez, sobrecargados con esta situación,
postergan el conteo de los plazos legales23.
concuerda Solari en que el plazóde caducidad estipulado por el Código Civil y
Comercial esmuy escueto, agravándoseasimismoenel cesede laconvivencia, aten-
t o que el plazo para solicitar la compensación allí, comienza a correr extrajudicial-

20 Juzg. Fam. 2" Nom. Córdoba, 2013117. "D. P., R.A. c. A,, M. D. C. ~IDivorciovincular",dispo-
nible en www.pensamientocivil.com.arlsystemlfilesl2017l05/Fallos2916.pdf.
21 Juzg. Fam. 2" Nom. Córdoba, 2013117. "D. P., R.A. c. A,, M. D. C. ~IDivorciovincular".dispo-

nible en www.pensamientocivil.com.arlsystemlfilesl2017/05/Fallos2916.pdf.
22 Amoreo. La pensión compensatoria en el reparto de la ganancialidad, en "Revista de De-
recho de Familia y de las Personas. Sucesiones, Penonalisimos, Bioética. Derecho médico", año IV,
no8,sep.2012, p r 50y 51.
23 Amoreo, La pensión compensatoria en el reparto de la ganancialidad, en "Revista de De-
recho de Familia y de las Personas. Sucesiones, Personalisimos, Bioética. Derecho médico", año IV,
no8,sep.2012. p r 50y 51.
LA CADUCIDAD EN LA COMPENSACI~NECON~MICA

mente a partir de dicho momento, sumado a la dificultad que pudiera presentarse


para determinar con exactitud el mismo24.

5 10. Conclusión
No surge del fallo analizado la pauta adoptada por la Sala 1 de la Cámara Nacio-
nal de Apelaciones en lo Civil para determinar la interrupción del plazo de caduci-
dad por la mediación, pero de acuerdo a lo expuesto, podría haber encuadrado su
postura en la Ley de Mediación y Conciliación 26.589, oen el Código Civil y Comer-
cial.
La primera, en tanto establece expresamente la suspensión del plazo de caduci-
dad a causa de la mediación y la segunda, como supuesto estipulado en el art. 2569
del CCCNdondeel cumplimientodel acto previsto por la ley impidelacaducidad.Al
estar la compensación económicasujeta a la mediación, al cumplir la misma se pro-
duciría tal efecto.
Prestando especial atención al modo en que la jurisprudencia parece inclinarse
asentando el criterio precedentemente expuesto, considero que el plazo de cadu-
cidad adoptado por el plexo normativo esacorde.
No solo tendrán las partes los seis meses para iniciar la acción judicial, sino que
deberá descontarse el plazo en el que seencuentre en proceso la mediación preju-
dicial obligatoria, lo que podrá llegara extender el plazodecaducidad, razonable-
mente.
Si este seextendiera a un año, la tensión intrafamiliar y losconflictos postdivor-
cio se dilatarían generando un daño innecesario.
Probablemente, la mejor opción, sea sugerir a una pareja un asesoramiento le-
gal antes de contraer matrimonio o iniciar una unión convivencial. De esa manera,
podrán conocer losderechosy obligacionesque losamparan, encontrarse prepara-
dos para ejercer las acciones que entiendan correspondan cuando dichosvínculos
concluyany dealli, poder protegera la familia.

24 Solari, El plazo de caducidaden la compensación económica, en LL, 2017-E->


FALLO 2
«G., M. A. c. D. F., J. M. SIALIMENTOS»
PROCEDENCIA DE LA COMPENSACIÓN ECONÓMICA.
DISTINCIONES RESPECTO DE LOS ALIMENTOS. EL PLAZO
INDETERMINADO EN LA FIJACIÓN DE LA COMPENSACIÓN
ECONÓMICA Y SU CORRELACIÓN CON EL DESEQUILIBRIO
PERPETUO O COYUNTURAL

VICTORIA BLANCHARD

A. SUMARIO

CACC Junín, 25/10/16,


«C., M.A. c. D. F.,J. M. slAlimentosii. Causa noJU-7276-2012

1 Correspondedesestimarlademandadealimentosconfundamento en la causal del


art. 207 del CCdeVélez y hacer lugar a la demanda por compensacióneconómica, fi-
iando la misma en una renta mensual consistente en un porcentaiedel total de la fac-
turación mensual del demandado, incluyendo aguinaldos, premiosy cualquier grati-
ficación por su desempeño profesional, con efecto retroactivo al día de la presenta-
ción de la demanda.

2 Debe modificarse la cuantía y modalidad de pago de la compensacióneconómica,


fijándolaen una suma que podrá fraccionarseentrescuotasmensuales, igualesycon-
secutivas. No se verifica una situación de desequilibrio perpetuo, que justifique una
renta periódica (mensual) por tiempo indeterminado, que como forma excepcional
de compensaciónel nuevo ordenamiento posibilita y que está previsto para cuando
esas repercusionesde la convivencia y su ruptura aniquilan cualquier expectativa de
abrirse camino económicamente en forma independiente.

3 Para que se ponga en marcha el mecanismo de compensacióneconómica debe ha-


berseproducido un desequilibrioeconómico manifiesto, sin importar el estadode ne-
cesidadde uno uotro, que llevea ungradodedesigualdaddeoportunidadesdespués
de la ruptura.

4 La autonomía de la compensación económica-alimentosentre excónyuges no es


. que
absoluta, va . cuandoseestablece la primera no son procedentes los posterioresal
divorcio que tengan su causa en no tener recursos propios suficientes ni posibilidad
razonable de procurárselos, lo cual tiene el propósito de queel perjuicio no sea liqui-
dado dosveces.
VICTORIA BLANCHARD

5 Lo equitativo y razonable no es la búsqueda de una nivelación o igualación patri-


monial entre las partes, sino la recomposicióndel correspondientea uno de ellos por
el "empobrecimiento" -generalmente por la frustración o postergación del creci-
miento propio, pérdida de chances u oportunidades y ayudas que hubiere brinda-
do-a la par y vinculado al "enriquecimiento"del otro, durante la convivencia.

B. ANALBIS DEL FALLO


5 1. Introducción
Tomandocomo puntapié inicial unodelos pocosprecedentesquea lafechaexis-
tensobrelacompensacióneconómica,primeramenteseanalizaráelfallodeprime-
ra instancia que fuera parcialmente revocado por la Cámara de Apelaciones de Ju-
nín l.Seguidamente, dada la riqueza de la sentencia de análisis, que aborda la ma-
yoría de los puntos que doctrinariamente se han estudiado desde la incorporación
dela instituciónenelderechoargentino, solose hará hincapiéen larelación alimen-
tos-compensacióny las distintas modalidades de pago según el tipo de desequili-
brio que setienda a compensar. Ello a riesgo de dejar fuera del objeto de estudio la
aplicación intertemporaldela ley, losrequisitosdeprocedenciadelacompensación
económica y la incidencia de la liquidación de la sociedad conyugal en la figura en
cuestión.

- Reseña fáctica
1 - Pronunciamiento de primera instancia

Segúnsedesprendedelosantecedentesdelcaso, en el marcodeun procesodese-


paraciónpersonal, sedictósentencia haciendolugar a la separación personal contra-
dictoria fundada en la causal de injurias graves, fijando alimentos provisoriosen ca-
bezadel demandadoy afavordela actora por el montode $700.Solicitada la fijación
delosalimentosdefinitivos,se mandóa laactoraaocurrir por lavía pertinente.
La actora, en su carácter de cónyuge inocente de la separación personal, pro-
mueve entonces demanda de alimentos definitivos contra su excónyuge solicitan-
do se lo condene a abonar con fundamento en losarts. 207 y 209 del CCalimentos
equivalentesal 33% de los haberesdel demandado. Funda su reclamo en quesu re-
muneración como docente no le permitía mantener el nivel económico que goza-
baduranteel matrimonio, en queel demandado-médico-era el principal sostén
económicodelafamilia, y que losingresosdeaquel fueron siempresustancialmen-
te superiores a los de la actora.

' CACCJunin, 25/10/16, "G.. M. A. c. D. F.. J. M. sIAlimentos", Microjuris, MJJl01662.


PROCEDENCIA DE LA COMPENSACI~NECON~MICA ...
Dispuesto el traslado a las partes a fin de que readecuen sus pretensiones a la
nueva normativa del CCCN, la actora reitera su solicitud de alimentos, peticionan-
do en subsidio la compensación económica que prevé el nuevo ordenamiento.
El jueza quo rechazóel pedidodealimentosefectuado por la demandante, dada
la supresión en el nuevo Códigode losalimentosafavor del cónyuge inocente. Hace
lugarencambioal pedidodecompensacióneconómica.Paraasídecidirtuvoencuen-
ta: a) la no operatividad del plazo decaducidad que prevé la normativa para la pro-
cedencia de lacompensacióneconómica; b) la configuración de los requisitosexigi-
dospor lanormativadefondoalosfinesdelaviabilidaddelpedidodecompensación;
C)la procedencia dela figurasin perjuiciodela liquidación delasociedad conyugal al
estimar equilibradas lasasignacionesefectuadasacada cónyuge.
En concreto, en el caso, el juez de primera instancia meritó que el marido fue du-
rante la vida matrimonial el sostén económico de la familia, ejerciendo ininterrum-
p i d a m e n t e ~profesión
~ de médico, de loque se deriva la superior formación y capa-
citación, en tanto que la esposa dejóde ladosu carrera profesional para dedicarseal
cuidado de los hijos y la atención del hogar. Fijó en consecuencia una renta mensual
equivalenteal 20% delosingresostotalesmensualesdeldemandado, portiempoin-
determinado en atención a la edad de las partesy con efecto retroactivo al día de la
presentaciónde la demanda dealimentos.

2 - Pronunciamientode lacámara
de Apelaciones

En fecha 25 deoctubrede2016seexpidióel tribunal dealzada, coincidiendocon


el juez de la instancia anterior en cuanto a la procedencia de la compensación eco-
nómica dada la configuración del desequilibrio económico con causa adecuada en
ladisolucióndel matrimonio. Difierecon el tribunal preopinanteal entenderqueno
se configura en el caso una situación de desequilibrio perpetuo que justifique una
renta periódica por tiempo indeterminado, prevista para cuando la ruptura de la
convivencia aniquila a quien sevio más perjudicado, cualquier expectativa deabrir-
secaminoeconómicamenteenformaindependiente.Cuestionaasimismolaaplica-
ción retroactiva de la compensación incluso con intereses como si setrataran de ali-
mentosdevengados durante el proceso, cuando se trata de institutos distintos. Re-
suelve fijar la compensación económica en favor de la actora y a cargo de su excón-
yugeen una suma única aabonaren tresveces.

5 2. Análisisdefallo
Para una mayor claridad expositiva dividiré el análisis del fallo reseñado en dos
partes, coincidentes con las diferencias de criterio entre el tribunal de primera ins-
tancia y la alzada: a) Alimentos-compensación económica como figuras distintas
pero no absolutamente autónomas; b) El alcance de la compensación económica
VICTORIA BLANCHARD

frentea ladesigualdad estructural ocoyuntural. La inconveniencia de la indetermi-


nación del plazo de pago de la compensación económica.

a) Alimentos - compensación económica:


iSimilares?,pero distintos

Desde la incorporación de la figura de la compensación económica en la legisla-


ción argentina, la doctrina nacional se ocupó de analizar la vinculación entre las
compensacioneseconómicas y el derecho a reclamar alimentos con posterioridad
al quiebre matrimonial.
El fallo de Cámara recepta los sendos esfuerzos doctrinarios que desde la incor-
poración de la compensación económica, tendieron a delinear la figura y diferen-
ciarla de otras institucionescomo la pensión alimentaria, por su naturaleza, objeti-
vo, fundamentos y funcionamiento.
Adiferencia del pronunciamientodela quo, quetomando laoriginaria preten-
sión actoral tendientea acreditar losextremos del derogado art. 207 del CC, aplica
retroactivamente la renta mensual fijada como compensación económica al inicio
de la demanda de alimentoscomo si setratara dedosfigurasasimilables, la Cáma-
ra de ApelacionesdeJunín extrema susesfuerzosa lo largode lasentencia paradis-
tinguir ambas instituciones: "la compensación económica (...) en tanto efecto pro-
pio del divorcio, reviste particularidades propias, quesediferencian de otras insti-
tucionesjurídicastípicas-como losalimentosentrecónyuges-y que lo indepen-
dizan deellas. Si bien presentaciertas notascomunesa lasinstitucionesreferidas, la
compensación económica adquiere naturaleza propia (...) La recepción de esta fi-
gura contribuye a que el cónyuge que sufrió un menoscabo económico pueda lo-
grar su independencia económica hacia el futuro, evitando recurrir al pago de ali-
mentospara poderrehacer suvida. Enfuncióndeelloy talcomoexigeelart.441 del
CCCN, para que se pongaen marchaeste mecanismoconel quiebredel proyecto de
vida en común debe haberse producido un desequilibrioeconómico manifiesto, sin
importar el estado de necesidad de uno u otro, pero que llevan a un grado de desi-
gualdad de oportunidades y en la inserción para afrontar lavida despuésde la rup-
turaenformaindependientecadaunodeellos. Enel régimenderogadoestassitua-
ciones encontraban una solución parcial en losarts. 207 y 208, a travésde una pres-
tación que solo podría reclamar el cónyuge inocente al culpable (...) La compensa-
ción económica en cambio se aleja de todo contenido asistencia1y de la noción de
culpa/inocencia como elemento determinante de su asignación. Esto último en-
troncaen elsublitecon el hecho deque la prestaciónfijada difierede la pretensión
inicial de alimentos formulada con sustento en losarts. 198y 207 del CódigodeVé-
lez.Aquellostenían la finalidad de queel cónyuge inocente mantenga el niveleco-
nómico del que gozó durante la convivencia mientras que el objeto de la compen-
sación no consisteen ello".
PROCEDENCIA DE LA COMPENSACI~NECON~MICA ...
Correctamente señala la alzada en el caso que las compensacioneseconómicas
que responden al principio de solidaridad familiar, se apartan de la naturaleza es-
trictamenteasistencial que presentan losalimentos, y que la finalidad de la prime-
ra no pretende atender a la subsistenciadel beneficiario, sino corregir el menosca-
bo económico que padece una de las partes a raíz de la ruptura de la pareja.
El pronunciamiento de Cámara viene a enfatizar las diferencias de ambasfigu-
ras, haciendo lugar al pedido de compensación a fin de reequilibrar al cónyuge a
quien el divorcio produjo un desequilibrio en relación a lascircunstanciaseconómi-
casdequegozaba durante el matrimonio.
Ello sin perjuicio deque tal como correctamente lo indica el propio tribunal de
alzada, la independencia entre ambos institutos no es absoluta: "la autonomía
compensación económica-alimentos-noesabsoluta, conforme lodispuesto por
elart.434, inc. b),infinedelCCCN,yaquecuandoseestablece la primeranoson pro-
cedentes los posteriores al divorcio que tengan su causa en no tener recursos pro-
piossuficientes ni posibilidad razonablede procurárselos. Ello tieneclaramenteel
propósitodequeel perjuicionosealiquidadodosvecespordistintosaunquevincu-
lados conceptos".
En resumidascuentasel tribunal desegunda instancia recepta la idea de la com-
pensación económica como institución suigeneris, que presenta ciertassimilitudes
con otras instituciones jurídicas -alimentos-, pero cuyas diferencias impiden su
asimilación completa: similares pero diferentes.

b) El plazo indeterminado en la fijación de la compensacióneconómica


y su correlación con el desequilibrioperpetuo o coyuntural

Respecto del tiempo y el plazo para el pago de la compensación económica, el


CCCN prevé en el art. 441 para el caso del matrimonio, la opción de la prestación
única, una renta por tiempo determinado y excepcionalmente por plazo indeter-
minado2.
De la redacción de la norma se desprende que el principio general esqueel pa-
godebe hacerseenuna cuota/sdeterminada/s, dependiendoestasdosopcionesde
las particularidades del caso.

Lasalternativasen la modalidadde pago previstasen losarts.441y 524del CCCNpresentan


diferenciassegúnse refieran a las unionesconvivencialesoal matrimonio. En el primercasosolo po-
drá ser portiempodeterminado que no puede ser mayor a la duraciónde la unión convivencial. En
cambio, si deriva de un divorcio, seadmiteexcepcionalmente una renta portiempo indeterminado
y si es determinado, sin restriccionestemporales relacionadas a la duración del matrimonio. Por lo
tanto, el excónyugequedebeabonaruna compensacióneconómica puedeobtener mayoresfacili-
dadesde pagoque un exconviviente.Ello representa a mi entender una clara incongruencia.
i 68 VICTORIA BLANCHARD

La forma de pago consistente en cuotas indeterminadas, tal como lo indica ex-


presamente la ley, tiene carácter excepcional, debiendo el juez justificar las causas
y razones por lascualesse impone esta modalidad de pago3.
Por su parte, el desequilibrioeconómico queda lugara la compensación hasido
conceptuado por Medina como un descenso en el nivel devida efectivamente go-
zado en el transcurso de la relación, teniendo en cuenta lasexpectativasde bienes-
tarquepudiera habercreadoelcónyugesolicitantesobrela basedelascondiciones
bajo las que se hubiera desarrollado y conformado la vida conyugal4.
La misma autora efectúa una suerte declasificación, distinguiendo entre un de-
sequilibriodetipo perdurable,quedenomina "perpetuo", deotro, máscircunstan-
cial o "coyuntural".
En el primerodeellos, lasrepercusionesquelaconvivencia produjoen la posición
del cónyugemásvulnerableeconómicamentedada la ruptura del matrimonio impi-
den cualquier posibilidaddeabrirsecamino porsímismoyobtenersuspropiosrecur-
sos, de manera tal que, aún con el paso del tiempo, el cónyuge que padece este tipo
de desequilibrio pueda superartal situación. Tal es el caso de personasdeavanzada
edad y sin instrucción suficiente o con problemasde salud, dedicadasal trabajo del
hogar, o que, teniendo a su cargo las tareas de cuidado aún a futuro, carecen de las
mínimas posibilidadesde obtener independencia y autonomía económica5.
Asuvez, defineal desequilibrio "coyuntural" comoaquel quesuponela posibi-
lidad deser superado en el tiempo: "sediría que las huellasde la convivenciano Ile-
gan a ser tan profundas en el proyecto vital de uno de los esposos que no puedan
borrarse reemprendiendo, transcurridos unos años, el camino queseabandonó pa-
radedicarsea lafamilia,suponiendoel matrimonio'un paréntesisen la posibilidad
de acceso al trabajo' " 6.
El plazo por el quese abonará la compensación económica dependerá en cierta
manera del tipodedesequilibrio producido.Así, será portiempo indeterminadoen
el caso de desequilibrio perpetuo y limitado temporalmenteen la hipótesisde de-
sequilibrio coyuntural o circunstancial. De esta manera, la hipótesisde renta inde-
terminadasoloseadmiteentrecónyugesyconcarácterexcepcional, en aquellosca-
sosdonde el desequilibrio sea perpetuo, lo que puede darse, tal como se adelanta-

Solari,Algunascuestionessobrela compensación económica, en RCCyC, año III, n02, mar.


2017, p. 58.
Medina - Roveda, Derechode familia, 2016, p. 335.
Pellegriniprefiere hablar no ya de perpetuidad, entantosituación infinita.sinovitalicia.es-
toesqueel estadodedesequilibrio patrimonial seconsolida parael restode lavida dequien losufre.
de tal modo que probablemente nunca podrá lograr reequilibrar su posición respecto del otrola
(Compensacioneseconómicas:formasde cumplimiento, cuestionesposterioresasufijaciónyposible
superposición en loscasosdeunionesque cesan pormatrimonio, LL, On Line,AP/DOU10/2017).
Medina, Compensacióneconómica en elproyecto del Código, LL. 2013-A-742
PROCEDENCIA DE LA COMPENSACI~NECON~MICA ...
ra, si la persona está en edad de jubilarse o próxima a ella y se ha dedicado toda su
vidaal hogarolos hijosositieneunaenfermedadqueno le permiteacceder al mer-
cado laboral.
Luego deesta breve introducción en este apartado,volvamosahora a la senten-
cia del caso. El juez a quo concluyó "que la edad de la actora empece a su inserción
en el mercado laboral, y el hecho de que solamente pueda ejercer algunas horasco-
mo docente provisoria es cabal demostración de la dificultad que la misma enfren-
ta paraacceder a puestos remunerados". Ello noobstante que la actora da clasesen
institutos, escuelas y colegios universitarios como así también clases de formación
religiosa y fi1osofía.A renglón seguidose refiereque no surgeel montode losemo-
lumentosque percibiría de esasactividades.
De ello sedesprendeque el a quo estima que el desequilibrio esaquí perpetuo,
atendiendo a la edad de la actora, y la imposibilidad de insertarseen el mercado la-
boral, no obstante que la misma se encuentra trabajando y aun admitiendo desco-
nocer el ingresoque percibe por dichasactividades, justificando en consecuencia la
fijación de una compensación económica mensual por tiempo indeterminado.
LaCámaraencambioencuadróeldesequilibrioeconómicoqueafectabaa laac-
tora como de tipo circunstancial, estableciendo en consecuenciacomo compensa-
ción una suma única a abonar en trescuotas.
Llegadosaeste punto del análisis introduzco algunos interrogantesquese plan-
tean en derredor de esteaspecto del pronunciamiento del caso, como ser, dejando
de lado la hipótesis de acuerdo de partes en ejercicio de su autonomía de la volun-
tad y loscasosenqueexista una imposibilidad absoluta de inserción laboral futura
del beneficiario de la compensación, jes conveniente que el juezfije la modalidad
de pagosin establecer un lapsoprude~cial?,jquédificultade~puedeellotraerapa-
rejado?, jessuficienteconjustificardichaformasolo en laedad de laspartesen una
institución que en la mayoría de loscasossedarájustamente por esa circunstancia?
Respecto del último interrogante entiendo que la respuesta negativa se impone.
Para responder al resto de los interrogantes, brevemente haré referencia a los
serios inconvenientesque puede plantear la fijación de la compensación económi-
ca por tiempo indeterminado.
En primer lugar, justamente por las dificultades de ejecución con las que se to-
pan las pensionesalimentariasquevan creciendoa medida que pasa el tiempodes-
dequeel matrimonio fue disuelto, la idea principal de lascompensacioneseconó-
micases concentrar lo más posible alrededor de la sentencia de divorcio el pago de
losderechospecuniariosentrelosdivorciados,sustituyendo la prolongacióndel de-
ber desocorro por la reglamentación de un pago a cantidad que en principio debe-
rá cumplirse de unavez por todas7.

Fanzolato,Prestacionescompensatoriasyalimentosentreexcónyuges,en"RevistadeDe-
recho Privadoy Comunitario". no2001-1,"Alimentos", p. 21.
VICTORIA BLANCHARD

En este sentido, si bien referido al plazo de caducidad fijado normativamente


para la interposición de la acción -seis meses- de los fundamentos que acompa-
ñaron al Anteproyecto del CCCN se desprende que uno de los objetivos de la regu-
laciónesfavorecer la "pacificaciónsocial", enaplicacióndel principiodeconcentra-
ción de los efectos del divorcio.
Ello en un contexto en que la tendencia moderna en materia de relacionesjurí-
dicas posdivorcialesy a lo que propenden la doctrina y legislación extranjera, es a
que después del divorcio los excónyuges recuperen su autonomía económica de-
biendo soportar de manera independiente las cargas de lavida, de manera que ca-
da cual afronte su propio mantenimiento sin sujeciones pecuniarias respecto de su
antiguo consorte8. En efecto, así lo que recomienda el Consejo de Europa (R-89-1).
~segundolugar,establecerelpagodeunarentaportie~poindete~minadofa-
vorece laconfusión conceptual del institutodelacompensación económicacon una
pensión alimentaria. Esto ya loadelantaba Belluscioal explicitar "loqueesclaroes
eldiferentefundamentodelaobligaciónalimentariaydelasprestacionescompen-
satorias. Mientrasaquellaconstituyael mantenimientodeldeberdeasistenciama-
terial más allá de la disolución del vínculo matrimonial, estas tienden a compensar
el desequilibrio patrimonial que de ella derivaL91.Pero esa neta diferencia defun-
damentos tampoco implica que las consecuencias sean coherentes. Así, por ejem-
plo, la obligación alimentaria esesencialmenteperiódica peroen ciertoscasospue-
deser sustituida por la entrega de un capital; y las prestacionescompensatoriaspa-
recen adecuarsemása ser cubiertas por un capital pero frecuentementese las paga
de modo periódico, como si fuesenverdaderosalimentos".
Ni qué hablarde lasdiscrepanciasdoctrinariasquehan surgido respectode la po-
sibilidad de modificación de la cuota fijada como compensación económica por al-
teracionesdelafortunadeunou otro cónyuge, frentea la imprevisión del derecho
argentino de mecanismosde actualización o modificación con fundamento en las
alteracionesdefortunadelosinvolucrados. EnestesentidodiceMolinadeJuanque
la compensación fijada en una suma determinada o en cuotaso en una renta men-
sual pero con plazo determinado presupone que la sentencia ha valorado las con-
diciones del desequilibrio y el tiempo necesario para que pueda ser superado, por

En España luegode la reforma legal que introdujo la opción de determinar su pago me-
diante una renta de caráctertemporalo indefinido, la jurisprudencia privilegió la fijación de una
pensión compensatoria temporal, reservando la de tipo indefinida para los casos en los cualesdel
análisiscircunstanciadoresultara quedeotro modosefrustraríasu función de restablecerel equi-
librio perdido (Pellegrini, Compensacioneseconómicas:formas de cumplimiento, cuestionespos-
terioresa su fijaciónyposiblesuperposiciónen loscasosdeunionesque cesan pormatrimonio, LL,
On Line, AP/DOU10/2017).
Belluscio,Alimentosyprestacionescompensatorias, LL, 1995-A-1032
PROCEDENCIA DE LA COMPENSACI~NECON~MICA ...
loqueel cambiodecircunstancias no haría procedentela modificación de lostérmi-
nosfijados. En cambio, en loscasosenquesefijó lacompensación portiempoinde-
terminado, la respuestaparecematizarsedadoelmayor componenteasistencial de
estas hipótesis. Así, aunque la ley no habla de "pensión vitalicia" sino de una pres-
tación por tiempo indeterminado en la mayoría de los casos funciona de un modo
semejante, lo queautorizaría la revisión del monto o modalidad de cumplimiento
ante una modificación sustancial delascirc~nstancias~~.
También han surgido posturas encontradas en torno a los efectos de la muerte
del deudor de la compensación, hipótesis no prevista en la legislación,y si los here-
deros pueden solicitar la reducción o supresión de la compensación, lo que en prin-
cipio no seria viable dada la naturaleza onerosa de la compensación, debiendo los
herederos hacerfrentea la obligación con el activo de la sucesión. La excepción po-
dría darsecuando el supérstite tiene derecho a la compensación por plazo indeter-
minado, no pareciendoacriteriodealgunosautoresrazonable, trasladarle la obli-
gación indefinida a los herederosll.
Claro está que las circunstancias expuestas también pueden afectar el pago en
cuotasdeterminadas, pero dichos planteossin duda alcanzarán a los casos de com-
pensación económica establecidasin restriccionestemporales.Tampocoparece ra-
zonablefundar el pago en cuotas por falta de capacidad económica de aquel que
debe afrontar el pago de la compensación, pues en definitiva el pago indefinido
también redundaen perjuiciodeaquel, quenosabecuántovaa pagar ni porcuán-
t o tiempo, sin perjuicio dequeaun en esta hipótesispuedeotorgarse la posibilidad
de pago en cuotas pero limitadas en el tiempo de duración.
No debe perdersedevista que la respuestajurisprudencia1
. ~
"automática" procli-
vea lafijación depagosperiódicossin límitedetiempoen lacompensación,a loque
Pellegrini denomina "cuotización", puedetransformara la excepción en reglaI2.Y
ellonoimplicasertremendista. En efectoeslo quesucedeen Francia, paísen el que,
si bien se admite excepcionalmente el pago de la compensación en forma de men-
sualidades, es la modalidad que se practica en el 80% de los caso^^^.

lo MolinadeJuan, Compensacioneseconómicas:unmodeloparaarmar, enRCCyC, añolll, no

2, mar.2017, p. 17.
l1 Molina deJuan, Compensacioneseconómicas:un modeloparaarmar, en RCCyC, año lll, no
2, mar.2017, p. 17.
l2 Pellegrini. Compensacioneseconómicas: formasde cumplimiento, cuestionesposteriores

a su fijaciónyposiblesuperposición en loscasosde unionesque cesanpormatrimonio, LL, On Line,

l3 Fanzolato,Prestacionescompensatoriasyalimentosentreexcónyuges,en"RevistadeDe-
recho Privadoy Comunitario". no2001-1, "Alimentos", p. 39.
VICTORIA BLANCHARD

0 3. Conclusiones
La Cámara de Apelaciones de Junín, en una de las primeras oportunidades en
quelajurisprudencia sepronuncióentornoa la institución delacompensacióneco-
nómica, efectuó un análisis pormenorizado de los elementos aportados a fin de
analizar laviabilidad de la figura. Para ello, especificó la diferenciación conceptual
entrelacompensacióny losalimentosdebidosentrecónyuges,sinperjuiciode lasi-
militud en el análisisde loselementosque la configuran.
Asimismo, a diferencia de la forma de cumplimiento de la compensación econó-
mica fijada en primera instancia portiempo indeterminado, otorgándole un carác-
ter indefinido de la compensación, la alzada resuelve limitar la fijación de la com-
pensación en una prestación única y determinada en el tiempo.
Sin desconocerqueel Códigodefondo permitequelacompensación puedacon-
sistir en una prestación única o en una renta por tiempo determinado y excepcio-
nalmente portiempo indeterminado es lo cierto queen principio, dejando de lado
el convenio de partes en este sentido, la idea queencierran las normas esque se re-
alicemediante unaentrega única, porque permitedisponer de un capital para ree-
quilibrar la situación y evita los conflictos que puede generar el pago de una renta
periódica.
Entiendoquedicha solución es másacordecon la finalidad de la figura quesur-
ge de los fundamentos del proyecto posteriormente devenido en ley, incorporan-
do la compensación económica al derecho argentino para reequilibrar el desajuste
en un lapsocercanoal momento en que se produce.
En síntesis, aquello determinante al momento de decidir cuál es la modalidad de
pago que razonablemente corresponda establecer es imprescindibletener en cuen-
ta quesea efectivo, en términosde la finalidad del instituto de quesetrata: compen-
sar el desequilibrio que lavida en común y su cese provocó al cónyuge o conviviente.
Si el punto esdefinir la modalidad queofrece mayoresventajas másque incon-
venientes, entiendo que el pago único o en su caso la fijación de plazo determina-
do, aunque sea en cuotas para el caso deaquellosquetienen menor poder adquisi-
tivo, es la solución másacorde.Soloasíseatiendeal propósito de minimizarconflic-
tosposdivorcialesevitandoa suvez la reapertura dediscusiones por cuestionesvin-
culadas al matrimonio disuelto.
Laadmisióndelpagodelacompensacióneconómicasinsolucióndecontinuidad
constituye el cimiento de vínculos entre cónyuges divorciados que se perpetúan
hastaquela muertelossepare. Deello, salvocasosexcepcionalísimos,no puededes-
prenderseningún beneficio para las partes.
FALLO 3
«R., N. E. SIGUARDAD
LA PROHIBICIÓN DE LA PONDERACIÓN DE LA GUARDA
DE HECHO COMO ANTECEDENTE EN LA ADOPCIÓN,
Y SU NECESARIA REVISIÓN A NIVEL LEGISLATIVO.
CUANDO LA REALIDAD AFECTIVA SE IMPONE

REBECA N. ROPERO

A. SUMARIO

Trib. Coleg. Fam., 5a Nom. Rosario, 1/8/17.


«R., N. E. s/Guarda>i. LL, On Line, AR/JUR/56236/2017

1 "La prohibición de ponderación de la guarda de hecho, las guardas judiciales y las


delegacionesde ejerciciode la responsabilidad parental en el marco de una adopción
es una norma calificable al menos de inelástica. En este punto el Código desconoce la
riqueza y variedad de losvínculos humanos y también se coloca un poco más allá de
las propias normas de la Convención Internacional de los Derechosdel Niño en tanto
y en cuanto obliga al juez a desestimar lo cotidiano en la vida de un niño, es decir, la
realidad de ese niño o esa niña en particular. La norma, tal cual está escrita, no tiene
válvula de escape y bloquea la mirada del juezsobreaquelloscasosdonde losvíncu-
losde hecho construidos por los propios niños son la voz cantante del derecho".

2 "En situaciones como la descripta no alcanzo a dimensionar cómo una interpreta-


ción de la norma apegada a su literalidad pueda compadecerse con la puesta en acto
del superior interésdel niño ydel derechoa una familia (a una otra familia) cuandosu
aolicación arroia un resultado marcadamente contradictorio con su identidad cons-
truida y con la familia queen los hechos10 ha cobijado como hijo. Esdecir, la prohibi-
ción, tan contundentee inflexible, invisibiliza el andamiaie sobre el que se ha monta-
do la identidad de este niño en particular y por ende se muestra contraria al artículo
8" de la Convención Internacional de los Derechosdel Niño".

3 "El niño ha estado desde sus quince días de vida al cuidado de la familia que pre-
tendeadoptarlo, esdecir, la totalidaddesuvida. Lasentenciaadictarsesolotieneque
reflejar la realidad de esta familia en tanto y en cuanto en el origen de esta relación
no ha habido ningún tipo de conducta ilícita. Las constancias de autos también per-
miten afirmar qué se ha cumplimentado con el procedimiento establecido en elart.
REBECA N. ROPERO

617con lo quela dilaciónal soloefectodecumplir con las pautas procesalesdadas por


la ley de fondo no se compadece con el principio de tutela judicial efectiva".

4 "El requisito de inscripción ha sido revestido de un carácter netamente impedien-


-
tedel otorqamientode una sentenciaválidaenfunciónde la sanciónde nulidadabso-
luta prevista para su incumplimiento. Desde dicha perspectiva, no viabiliza demasia-
dasalternativasdeintegraciónnormativay se muestra remisoa cualquier diálogo con
otras normas. La génesis de la filiación adoptiva está en la sentencia que la ordena y
no es dable pensar que se la suscriba sabiendo que eventualmente podrá argüirse
contra la misma su nulidad absoluta en función de una interpretación diversa a la
integración normativa posible".

B. ANALISIS DEL FALLO

5 1. Hechos de la causa
En el mesdeagostode2014, un niñodequincedíasdevidaesentregado porsu
progenitoraa una personadesu confianza paraqueseencargaradesu crianza, ma-
nifestandosu imposibilidad de hacersecargo del mismo. Dicha entrega seconcretó
antelosfuncionariosdelefector públicodesalud donde nació, con noticiade laau-
toridad de aplicación de la ley 26.061.
En noviembrede201 5, laguardadorasolicitóseleotorgueformalmentelaguar-
dadel niñocon mirasaadopción, por ser ellaquien en los hechos había asumidosu
crianza desde los primeros días devida. Los progenitores biológicos dieron el con-
sentimiento para queel niño permanecieracon lafamiliaguardadora,en mirasa su
adopción. Tanto laabogada del niñocomo asítambién el defensor general civil, so-
licitaronjudicialmente la declaración de inconstitucionalidad de las normasdel Có-
digoCiviI y Comercial dela Nación quelimitan la posibilidad desolicitarla adopción
en el caso de que la situación esté precedida, entre otras, por la existencia de guar-
da de hechooentregadirecta.
El Tribunal Colegiado de Familia no5 de Rosariodeclaró la inconstitucionalidad
de los arts. 61 1, párr. 3", 600, inc. b) y 634, inc. h) del CCCN, en tanto prohíben consi-
derar las guardas de hecho a los fines de la adopción y exigen la inscripción previa
en el Registro Únicode~doptantes,sancionandocon nulidad absoluta la adopción
que se hubieredictado contraviniendo dicha norma.
Dicho tribunal entendió que la aplicación literal de las normas mencionadas al
caso traídoajuzgamiento, entrabaen franca contradicción con lodispuesto por los
arts. 3", 8",21 y concs. de la Convención sobre los Derechosdel Niño, al privar al ni-
ñodel derechoa crecery desarrollarseen el seno de una familia, contraviniendo así
su interés superior. En consecuencia, se declaró al niño en situación de adoptabili-
dad, otorgando la guarda con fines de adopción a los peticionantes -dando por
LA PROHIBICI~NDE LA PONDERACI~NDE LA GUARDA ... 175

cumplidoel períododevigenciadelamisma-,yotorgandofinalmentelaadopción
plena del niño N. E. R. asusguardadores.

5 2. El fallo bajo análisis y la normativa protectoria de los derechos


de niños, niñas y adolescentes en torno a la adopción
a) Elpunto de partida necesario en la interpretación
yponderación de las normas

El casoque hoy comentamos resuelveuna compleja situación de hecho quedes-


de hace años hadebidoserresueltaporlostribunalesenvariasjurisdiccionesdel pa-
ís, con anterioridad nosoloa la sanción del CCCN, sinotambién inclusoal dictadode
la ley nacional 26.061. Dicha situación se da cuando una persona o una pareja asu-
me la crianza de un niño, niña o adolescente por decisión unilateral de su padre o
madre biológicos, sin formalizar dicha decisión ante el órgano jurisdiccional, per-
maneciendo en el tiempo ese estado de hecho, y consolidándose en consecuencia
los lazos afectivos creados.
Estas situaciones no resultan novedosas, toda vez que al no estar prohibida di-
cha conducta, nada podía reprochárselea quienes se presentaban solicitando que
esa situación fáctica se convirtiera en un estatus jurídico consolidado, tal vez mu-
chos años después de su comienzo. Se han dado numerosos casos en los cuales los
guardadoresde hecho,otambiénquienessedesempeñabancomo "familiascuida-
doras", "amasexternas" o "familiasdeapoyo", se presentan ante lostribunalesde
familia solicitando se les otorgue la guarda con miras a adopción, sin estar inscrip-
tos en el Registro de Adoptantes, sin que medievínculo de parentesco, y contando
solamente con una situación de hecho más o menos consolidada: el niño, niña o
adolescenteseencontraba -al momento de la petición anteel órgano jurisdiccio-
nal-, ya integradoa la familia de quien oquienesconsideraba mamá y10 papá.
La resolución adoptada poreldoctor MarceloJoséMolinaen elcasoquenosocu-
pa, permite apreciar además de una solución jurídica coherente e integradora, la
forma de actuación apegada a la realidad quedebemostenertodoslosoperadores
del derecho cuando este tipo de situaciones llega a los tribunales, al buscar los jus-
ticiables una respuestajurídica a una cuestión por demássensible.
Setrata, másallá de lojurídico, de brindarrespuestasque tienen un trasfondoal-
tamenteafectivo, por la naturalezade losinteresesinvolucrados.Así,porsu trascen-
dencia e implicancias, corresponde hacer un breve repaso del encuadrejurídico que
rigeel caso resuelto, afin de determinar dequé maneraarriba el magistradoa la de-
claración de inconstitucionalidad detres preceptoscontenidosen el CCCN.
Lasanción en el año2006 de la ley nacional 26.061, denominada Ley deProtec-
ción Integral de los Derechosde Niñas, Niñosy Adolescentes, implicó la recepción
en nuestro derecho interno de la llamada "doctrina de la protección integral",
que importa entre otras cosas, dejar de considerar a la infancia como objeto de
REBECA N. ROPERO

protección, y comenzara considerara los niños, niñasy adolescentescomo sujetos


de derechos.
Así, se dejaba de lado la doctrina de la situación irregular que durante años se
mantuvo en nuestro país, bajo lavigencia de la ley 10.903. Si bien las provincias ha-
bían ya adaptado sus legislaciones a la nueva doctrina imperante en la materia,
transcurrieron casi quince años para quedicho cambio operara de manera unifor-
me en todo nuestro país.
Unode los principalescambiosquetrajo aparejada la sanción deesta norma fue
separar lasórbitasde actuación entreel Poder Ejecutivoy el Poder Judicial comoga-
rantes de la satisfacción de los derechos de niños, niñas y adolescentes, correspon-
diendo al primero la adopción de las "medidasde protección integral" tendien- ',
tesa lograr la permanencia delosniños, niñas y adolescentes (N.N.A.) en el seno de
su familia biológica; y reservando al Poder Judicial el rol de garante, ejerciendo el
correspondiente control de legalidad de aquellas medidas adoptadas por el Poder
Ejecutivo -en cabeza del Órgano Administrativo de Protección de Derechos-
cuando lasestrategias para lograr la permanencia antesdescripta no es posible por
diversascircunstancias,justificándoseasíelalejamientodel niñoo niñadesu núcleo
familiar deorigen. Son lasdenominadas "medidasdee~cepción"~.
Este cambio de paradigma a nivel interno tuvo como necesario antecedente la
aprobación, por partede lá~sambleadelas~aciones~nidas, de laconvención sobre
los Derechosdel Niño en 1989, que la RepúblicaArgentina recepta legislativamente
en 1990 mediante ley 23.849, yfueluegodotada de jerarquía constitucional en la re-
forma de 1994, conforme lodispuesto por el art. 75, inc. 22 denuestra Carta Magna.
Así, la recepción de la Convención sobre los Derechos del Niño implicó un cam-
bio cultural y una modificación sustancial en el modo dever la infancia, concomi-
tantemente con el proceso de constitucionalización del derecho de familia, y en
consecuencia fueron dictándosesucesivasnormasen todos los Estadossignatarios,
adecuandolalegislación internaalosnuevospostulados.ComoresuItado,todoslos
operadoresque cumplimosfuncionesen la protección de losderechosde la infan-
cia, necesaria y afortunadamentetuvimosquedar un gran viraje en esta nuevafor-
madeentendery aplicarel derecho,esdecir, llevaracabo nuestralaborsiempredes-
de la óptica de aquello que resulte más beneficioso para el interés superior del ni-
ño, niña y adolescente, y resolver en consecuencia.

' Conforme la definición contenida en el art. 33 de la ley 26.061, son aquellas medidasema-
nadas del órgano administrativo competente local ante la amenaza o violación de los derechos o
garantiasde una ovarias niñas, niñosoadolescentes. individualmenteconsiderados. conel objeto
de preservarlos, restituirloso repararsusconsecuencias.
Art. 39, ley 26.061: "Sonaquellasqueseadoptancuandolasniñas, niñosyadolescenteses-
tuvieran temporalopermanentementeprivadosdesumediofamiliaro cuyosuperiorinterésexija
que no permanezcanen ese medio".
LA PROHIBICI~NDE LA PONDERACI~NDE LA GUARDA ...
bJ El cambio operado en el Código Civily Comercial de la Nación.
Lossupuestosprevistosen elart 61 1

Nuestro Código Civil originario no reguló la adopción. Este instituto recién se in-
corpora a la legislación interna en 1948, a través de la ley 13.252, que contempló so-
lamentelaadopciónen la modalidad simple. En 1971sesanciona la ley 19.134quein-
corpora la adopción plena, talvez por lascríticasdelsistema anterior, que al no regu-
larla produjo la proliferación dedistintas prácticasilegales, como por ejemplo, la ins-
cripción de hijosajenoscomo propios-solo por mencionar uno delosaspectosrele-
vantes.de esta reforma-. Finalmente, en 1997 se sanciona la lev24.779, la cual se in-
corporaal articuladodel CódigoCivil, siendo unodesusaspectosrelevantes la prohi-
bición deotorgar la guarda preadoptiva por escritura pública oacto administrativo,
debiendoentonces la guarda preadoptiva ser exclusivamenteotorgada por el juez.
Deesta forma, el CódigoCivil derogado en su art. 318 (t.0. según ley 24.779), pro-
hibía expresamente las denominadas "entregas directas", es decir, aquellos actos
formalizados mediante escritura pública oacto administrativo a travésde loscuales
el o los representantes legales del niño o niña, abdicaban de los derechos-deberes
emergentes de la entonces denominada patria potestad (hoy responsabilidad pa-
rental), afavorde determinada persona, generalmente por ellos mismoselegida.
El fin deesta norma,como indica ladoctrina,fue luchar contra lasredesdetráfi-
co quesustraían la resolución de la situación deesos niñosde la legalidad.
Se ha sostenido que: "En la legislación adoptiva derogada, se reguló la prohibi-
ción de las entregas directas plasmadas en escrituras públicas o actos administrati-
vos, en un intento para evitar el circuito extrajudicial del quedieron cuenta muchos
trámites judiciales donde, a partir de verdaderas redes organizadas, los pretensos
adoptantescontactabanamujerescondificultadesdediversaíndolequesedespren-
dían -sin ningún tipo de asesoramiento ni contención-de la crianza de los hijos.
Esa modalidad implicaba la violación de varios derechos, pero fundamentalmente
incidía en ladignidad, la identidad, la preeminencia de la familia biológica olacopa-
rentalidad no solo respecto del niño, sino tambiéndesus padres biológicos . . . " 3 .
En el régimen actual, no solo las entregas directas están prohibidas, sino que
también se autoriza al juez a separar al niño o niña desusguardadores, con la úni-
ca excepción de que medievínculo de parentesco entre los progenitores y los pre-
tensos adoptantes. A su vez, las guardas de hecho, las guardasjudiciales y las dele-
gaciones del ejercicio de la responsabilidad parental, no pueden ser tenidas en
cuenta a los fines de la adopción.
En efecto, el art. 61 1 del CCCNtextualmente dispone: "Queda prohibida expre-
samente la entrega directa en guarda de niños, niñas y adolescentes mediante es-

GonzálezdeVicel, comentarioal art. 61 1, en Código Civily Comercialdela Nacióncomen-


tado, M. Herrera -G. Caramelo -S. Picasso(dirs.), 2015. t. II, p.415.
REBECA N. ROPERO

critura pública o acto administrativo, asícomo la entrega directa en guarda otorga-


da porcualquiera delosprogenitoresuotros familiaresdelniño. La transgresión de
la prohibición habilita aljueza separar a l niño transitoria o definitivamente de su
pretenso guardador, excepto que se compruebe judicialmente que la elección de
losprogenitoresse funda en la existencia de un vínculo de parentesco entre estosy
el o lospretensos guardadores delniño.
Nila guarda de hecho, nilossupuestos de guardajudicial0 delegación del ejerci-
cio de la responsabilidadparentaldeben ser consideradosalos fines de la adopción".
En este punto, el fallo dictado por el Tribunal Colegiado de Familia no5 de Rosa-
rio realiza una distinción necesaria, desdoblando losdossupuestos que contempla
la norma en la actualidad:
a) Se prohíbe la entrega directa no solamente por acto administrativo o nota-
rial, sinoahora también la entregadirecta en guarda otorgada por cualquie-
ra de los progenitores u otros familiares del niño. La única excepción que el
juez podría tener en cuenta para dejar de lado esta prohibición expresa es la
existencia de vínculo de parentesco entre los progenitores biológicos y los
pretensos adoptantes.
b) Seprohíbeconsiderar otener presente laguardade hecho, lossupuestosde
guarda judicial o la delegación del ejercicio de la responsabilidad parental,
a los fines de laadopción.

Deesta manera, el tribunal intervinienteinterpretaquetodavezquela "entre-


gadirecta" por partedela progenitoraseprodujocuandodichaconducta noseen-
contraba prohibida (noviembrede 2014), sedeja de ladoel reprocheen relación a
la actuación del Órgano~dministrativodeProtecciónde Derechos: la mamávolun-
tariamente confió la crianza de su hijo a quienes ella había elegido, encontrando
amparo en lo dispuesto por el art. 19 de la CN, y dicho acto se formalizó en un acta
suscripta ante las autoridades correspondientes.

5 3. El caso resuelto: el vínculoafectivogenerado por la consolidación


de una situación de hechoy su relevancia
a) La «afectividad» como criterio deponderación

La llamada "afectividad" estaba incluida como segundo supuesto de excepción


en el Proyecto del CCCN. Es decir, no solo la existencia de parentesco habilitaba al
juez a convalidar una guarda de hecho preexistente, sino también que los lazos
afectivos permitían incorporar unaválvula deescapea una norma que, en la actua-
lidad, aparece como cerrada.
En este sentido, en losfundamentosdeelevación del Proyectodel CCCNse había
establecidoclaramenteque el mismo "... sigue la postura legislativa adoptada por
LA PROHIBICI~NDE LA PONDERACI~NDE LA GUARDA ... 179

la ley 24.779 de prohibir lasguardas de hecho, pero lo hace con mayor precisión al
facultaraljuezaseparardemanera transitoriaopermanenteal niñode losguarda-
doresde hecho, excepto que se trate de guardadores que tienen vínculo deparen-
tesco o afectivo con el niño. De todos modos, aún en este caso, se requiere la decla-
ración judicial en estado de adoptabilidadU4.
Luegoderealizar la distinción de lossupuestosprevistosen la norma,el tribunal
-con acertado razonamiento-, sostuvo que "el caso (...) hubieseencontrado una
franca solución favorablesi la norma proyectada hubiera encontrado recepción le-
gislativa".
Cuando se discutió el artículo tratado en el Senado de la Nación, la eliminación
deeste puntoobedeció a quedebía evitarse crear una "entrada" para la disimula-
ción o construcción de las llamadas "guardas puestas", esdecir, aquellas en que la
vinculación previa sustentada en la relación afectiva es inexistente. "La Comisión
reformadoradebióadoptar una posición definida-propiade una regulación nor-
mativa civil-, en torno a un tema tan álgido como es el de la entrega directa y la
guarda de hecho de niños y niñas. Ha efectuado una clara opción de política legis-
lativa, subordinando la pretendida 'autonomía personal'dela progenitora( ...) a la
selección, indagación y decisión de los futuros guardadores, que corresponde ex-
clusivamente al juez" 5.
Ahora bien, noobstantequeladecisióndepolítica legislativa puedatener unfun-
damento máso menosatendible, la norma resuelvesolamenteuna partedel proble-
ma: miraexclusivamentehaciaadelante.Yasísejustificadesdecierta posición doctri-
naria: "En definitiva, en el art. 61 1 aparece receptada una suertede medida de natu-
raleza cautelar, donde la verosimilitud del derecho está dada por la transgresión al
principio general de prohibición de guardasde hecho y el peligro en la demora, ínsi-
t o en la permanenciadel niño en la familia que irregularmente lo recibió, con el ries-
goque sederiva de la generación de lazosafectivospor el paso del tiempo" 6.
Esta interpretación brinda una solución parcial a la compleja problemática que
analizamos. Y resulta adecuada, como solución, para aquellos casosque logran de-
tectarse "a tiempo", es decir, sin que el interés superior del niño, niña o adolescen-
te sevea afectado por no existir-aún-, una integración afectiva con las personas
que en los hechos ejercen lasfuncionesde padre y10 madre.
Ahora bien, en aquelloscasosen que la situación ya está consolidada, la aplica-
ción de la legislación tal como está redactada resulta contraria a la mirada integra-

GonzálezdeVicel, comentarioal art. 61 l,en Código Civily Comercialdela Nacióncomen-


tado, M. Herrera -G. Caramelo -S. Picasso(dirs.), 2015, t. II, p.416.
Fernández, comentario al art. 61 1, en Tratado dederecho de familiasegunel Código Civil
yComercialde2014,A. KemelmajerdeCarlucci-M. Herrera-N. Lloveras(dirs.), 2015.t. II, p. 311.
GonzálezdeVicel, comentarioal art. 61 1, en Código Civily Comercialdela Nacióncomen-
tado, M. Herrera -G. Caramelo -S. Picasso(dirs.), 2015. t. II, p.418.
REBECA N. ROPERO

dora que necesariamentedebe tenerseal momento de resolver. En estoscasos, si se


aplicara la ley defondotal comoestá redactada, el riesgo esqueel niño, niñaoado-
lescente pierda losvínculosafectivosya creados, vulnerándose asísu derecho a cre-
cery desarrollarseen el seno de una familia.
En el casoque nosocupa, el magistradoque resuelve formula una serie de inte-
rrogantes para intentar ilustrar, desdeel sentido común, la falta desolución expre-
sa al casoqueseanaliza, en lossiguientestérminos: "~Quésucedeconaquellasper-
sonas, a vecesparientes, a vecesamigos, a quienes una mamá le dejasupequeño hi-
jo al cuidado y nunca más se vuelve a tener noticia de ella?¿Qué hacemos con ese
puente filiatorio construido durante largoslapsosentre un niño y quien élconside-
ra sumadreo su padre?¿Qué contestamosa las familiasmás vulnerablesde nuestra
comunidad que traen estos casos a l tribunal cuando quien todos consideran hijos
ingresan a la adolescenciae inician la escuela secundaria?¿Le respondemosque no
es hijo porque esos hechos que son precisamente su vida no pueden ser considera-
dospor eljuez?" (La cursiva me pertenece).
En esta misma línea de pensamiento, se ha sostenido que: "No seconsigueerra-
dicareltráficodeniñoscon tal prohibición,sinoqueseconsagrauna presuncióncon
tal conducta, desconociéndose las múltiples circunstancias que pueden motivar
una entrega directa. Nada impediría, a mi entender, que en ejercicio de la autono-
míade lavoluntad los progenitores biológicos puedan elegir al pretenso adoptan-
te, por existir, muchasveces, vínculos afectivos. La prohibición, como principio ge-
neral impuesta por laley, llevaa la presuncióndesospechadeunacontraprestación,
loque resultadesafortunado. Muchasrazonesycircunstancias pueden provocartal
situación, excediendoel marco de una causae~onómica"~.
El mismo autor considera "inadmisible" que la única excepción contemplada
por la norma sea el parentescoentre los progenitores y los pretensosadoptantes.
En conclusión, sevisualizaque losinconvenientesquesegeneraron con el silen-
cioque la ley sostuvoduranteañosante esta problemática, definitivamente no han
encontradosolución con una normaquelisay Ilanamenteprohíbe, sin ver másallá
de la realidad quelacircunda.

b) El carácter(inmutab1eo no) de la inscripción previa


en el Registro de Adoptantes

A su vez, el art. 600 establece en su inc. b) como requisito para que el juez otor-
gue laadopción, quequien oquienes pretendan adoptarseencuentreln inscriptols
en el Registro de Adoptantes, sancionándose con la nulidad absoluta aquella sen-
tenciaquese hubiesedictadoviolando-entreotros-, el mencionado requisitode
la inscripción previa (arg. art. 634, inc. h).

Solari, Derechodelasfamilias.Za ed., 2017. p. 596.


LA PROHIBICI~NDE LA PONDERACI~NDE LA GUARDA ...
Endiciembrede2003,sesancionólaleynacional25.854,quecreaelRegistroÚni-
co de Aspirantes a Guardas con fines adoptivos, y luego la misma es reglamentada
mediante decrs. 383105,1022105,995106y 1328109.Seestablecióelfuncionamiento
del Registro Único de ~ d o p c i ó en
n ambos niveles, dependiendo el nacional del Po-
der Ejecutivo, y se invitó a las provincias a adherir a la ley que crea el Registro.
En relación a la necesidad de inscripción en el Registro por parte de quienesde-
sean adoptar, huboopinionesdisparesen la doctrina sobre todo sustentadasen di-
versosfallos judiciales, aunque la posición predominante era aquella que sostuvo
que la inscripción en el Registro no se constituía en un requisito insalvable para
aquellosquedeseaban adoptar.
En estesentido,yantesdelasancióndel CCCN, Mazzinghi sostuvoquelainscrip-
ción no debía ser un requisito necesario para que sea otorgada la guarda preadop-
tiva. "Dichootorgamientoesdel resortedeljuezcompetente,quiendebejuzgaren
concreto las aptitudes de quienes aspiren a desempeñarse como guardadores con
miras a la adopción. Y entre tales aptitudes, la inscripción en un registro podrá te-
ner unvalor meramente indicativo
Existió un interesante precedentedictado por la Suprema Corte deJusticia de la
Provincia de BuenosAiresg, que en su momento explicitó el carácter que debía os-
tentar la inscripción previa en el Registro de Adoptantes, y el valor que cabía otor-
gar adicha inscripción. Con el voto preopinante del doctor Petiggiani, algunos pá-
rrafosilustran claramenteeste punto dedebate:
Al respecto sostengo queel Registro Único de Aspirantes a Guardas de Adopción cre-
ado por la Suprema Corte a influjo de la ley de adopción resulta un factor de singular
valor a los efectos de estar en condiciones de resolver con mayor posibilidad de éxito
acercadelaidoneidaddeeventualesadootantesdeacuerdoconlascaracterísticas~ue
presenten los niños en situación de adaptabilidad, pero que constituyesimplemente
unmedioinstrumental, comotal ordenadoalaconsecucióndeunfin (conf.Ac.73.814,
sent. del 27/9/00, en DJBA, 159-193).
El niño noconstituyeunacosaquea modode premioseotorgaaquienlova reclaman-
do por el mero hechodeocupar un lugar preferenteen una extensa fila o simplemen-
te por orden de aparición. No se trata aquí de consagrar mecanismos automatizados
querepartenobjetosfungibles, sinode laentrega deseres humanosúnicoseirrepeti-
blesque no puedenestar sujetosal vaivén de avancesy retrocesosporquecada uno de
esosdeja secuelas imborrablesensu psiquis. S i se instrumentaliza al niño para preser-
var una supuesta intangibilidaddel orden quefija el registro, se invierten losvaloresy

Mazzinghi. "Derecho de familia", en MéndezCosta, Losprincipiosjurídicosenlasrelacio-


nesde familia, 2006, t. 4, p. 270.
SCBA, 19/6/02, "A. s/Art. 10, ley 10.067",Ac. 84.418, cita onlineen https:llar.vlex.comlvid-
lcausa-c-84418-32149483.En igual sentido, y yavigente la ley 26.061se expidió el mismo tribunal:
SCBA, 29/5/13,"G.. K. M.,G.. F. E.", LL. OnLine,ARlJURl22703/2013.
REBECA N. ROPERO

loqueendefinitiva seconsagraeselinteréssuperiordelRegistroy noel dela criatura.


Endefinitiva, el Registro Únicode~spirantesaGuardasdeAdopcióncumpleunafun-
ción de marcada importancia en cuanto rodea de ciertasgarantíasla entrega de cria-
turasen estado de abandono con destino a su futura adopción contribuyendo a des-
plazar prácticas viciosas tales como el tráfico y explotación de menores. Empero no
puede representar una especie de monopolio para determinar las personasque pue-
dan adoptar un niño.

En la actualidad, la inscripción previa en el Registro de Adoptantes se erige co-


morequisitofundamental paraaccederalavinculaciónadoptiva, reconociendoso-
locomoexcepción-en principio-loscasosdeadopción por integración y adopción
por parte del tutor, bajo pena de nulidad de la adopción dictada en contravención
con estas normas.
Y aquí es donde nos encontramos, una vez más, con la literalidad de una norma
queno contempla lasolución para los innumerablescasosqueseplantean, idénticos
o similares, en loscuales el vínculo afectivo creado en los hechosseencuentra conso-
lidado. ¿Respetaríaelinteréssuperiordel niño N. E. R. queselosustraiga de loscuida-
dosdesusguardadores para vincularlo con una nueva familia quecumpla con los re-
quisitosde inscripción en el Registro?Estimo que la respuesta negativa se impone, y
encuentro lógica y acertada la resolución que dicta el juez de grado, toda vez que el
niñosufriría un segundodesarraigo afectivo, por el simple hecho de que las personas
aquienesélconsiderasu mamáysu papá-tal comosedesprendedelaaudienciaque
personalmentetomó el juez-, noestén inscriptosen el Registrode Adoptantes.
Al respecto, un reciente fallo dictadoen la provincia decorrientes-con una re-
soluciónidénticaalaqueadoptaeljuezde~osario-, tambiénfundaladeclaración
de inconstitucionalidad delart. 600, inc. b)del CCCN,en la interpretación que hada-
do la CorteSupremadeJusticia de la Nación en relación al carácter instrumental del
Registro deAdoptanteslO. Dicho caso se trató del pedido de adopción formulado
porquienessedesempeñabancomo"familiasustituta"deunniño,desde hacíamás
dediezaños, con una integración afectiva y espiritual que no admitía ningún tipo
decortapisas para evitar el otorgamiento de la adopción, tal como fuesolicitada".

5 4. La solución del caso. El choque con las normas supranacionales.


Convención sobre los Derechosdel Niño
Al comienzodel presentecomentariodescribimos brevemente loslineamientos
que introdujo la CDN, en relación a la doctrina de la protección integral. En líneas

lo CSJN, 16/9/08, "G. M. G.", LL, 2008-F-59.


l1 Juzg. Farn. no 1 Corrientes, 10/5/17, "N. A. M. M. l. s/Adopción", expte. no63.903, RU,
??47/17.
LA PROHIBICI~NDE LA PONDERACI~NDE LA GUARDA ...
generales, el art. 3'establece la pauta básica a tener en cuenta en todo asunto que
involucre a niños, niñas o adolescentes, esto es, el interés superior del niño.
El art. 8"se refiere al derecho a la identidad (íntimamentevinculado al tema de
la adopción), y a su vez, el art. 12, consagra el derecho del niño, niña o adolescente
a ser oídoy quesu opinión sea tenida en cuenta, en todo asunto judicial o extraju-
dicial que lo involucre.
En relación al tema quevenimos tratando, el art. gOestablecetextualmente, en
su parte pertinente: " 1. Los Estados Partesvelaránpor queel niño no sea separado
de sus padres contra la voluntad de estos, excepto cuando, a reserva de revisiónju-
dicial, lasautoridadescornpetentesdeterrninen,deconforrnidadconlaleyylospro-
cedirnientosaplicables, que talseparación esnecesaria en elinteréssuperiordelni-
ño. Tal determinación puedeser necesaria en casos particulares, por ejemplo, en los
casosen queel niño sea objetodemaltratoo descuido por partedesus padres (...).
2. En cualquier procedimiento (...) seofrecerá atodaslaspartesinteresadaslaopor-
tunidad de participar en él y dedara conocer susopiniones ...".
El art. 20disponeque losniñostemporal opermanentementeprivadosdesu me-
dio familiar, o cuyo superior interés exija que no permanezcan en ese medio, ten-
drán derecho a la protección y asistencia especiales del Estado.
Por último, el art. 21 establece que: "LosEstados Partesquereconocen operrni-
ten elsisterna de adopción cuidarán de que el interéssuperior delniño sea la consi-
deraciónprirnordialy: a) Velarán por que la adopción del niño solo sea autorizada
por las autoridades competentes, las que determinarán, con arreglo a las leyes y a
los procedimientosaplicablesysobre la basedetoda la información pertinenteyfi-
dedigna,quelaadopciónesadmisibleenvistadelasituaciónjurídicadel niñoen re-
laciónconsuspadres,parientesy representanteslegalesyque,cuandoasíserequie-
ra, las personas interesadas hayan dado con conocimiento de causa su consenti-
miento a laadopción ...".
Comocorolariodelasnormascitadas,vemosque ladecisión adoptada por el ma-
gistrado encuentra adecuado fundamento, en virtud de toda la prueba que -en
estecasoenconcreto-, lo Ilevóadeclararlafaltadecorrespondenciadelasnormas
dederecho interno con las normascontenidasen la CDN. El niño N. E. R. tienedere-
cho a crecer en el seno de una familia (la propia0 la adoptiva) y la consideración pri-
mordial de su interés superior indicó que sus guardadores le han dispensado -de
hecho y sin estar inscriptos en ningún Registro-todo el cariño y los cuidados que
toda persona necesita desde loscomienzosdesu existencia, para lograr un desarro-
llo psíquicoarmónico yfeliz.

5 5. Los aciertos del fallo comentado


A modo de síntesis, y adelantando mi opinión favorableen relación al fallo bajo
análisis, además de los principales argumentos expuestos a lo largo del presente
i 84 REBECA N. ROPERO

trabajo pueden destacarse lossiguientesaspectosque hacen quesea una sentencia


íntegra:

a) Designación del abogado del niño. A pesar de su corta edad, y no obstante


quetodaslas partesestuvieron deacuerdo con lavinculación adoptiva, el juez prio-
rizó el derecho de N. E. R. a contar con asistencia jurídica propia (art. 26, CCCN), or-
denando la designación del abogado del niño destacándose en este aspecto la ac-
tuación de la letrada que fuequien interpuso el pedidodeinconstitucionalidad de
las normasantes referenciadas.

b) A nivel procesal, se resolvió el procedimiento siguiendo y haciendo cumplir


las etapas en la sentencia que se comenta. Así, y en virtud de las circunstancias del
caso, se cumplieron las tres etapas del proceso adoptivo en una misma resolución.
Es decir, se declaró al niño en estado deadoptabilidad (art. 607 y concs.), se otorgó
la guarda preadoptivadandoporcumplidoel plazo legal (art. 614), yfinalmentese
dictó la adopción plena (arts. 615,625 y concs., CCCN).
Elgran beneficioquesedesprendedeestetipodeactuación por partedelosjue-
ceses la necesidad de evitar mayoresdilacionesen la definición de la situación del
niño,especialmenteen casoscomoel que secomenta, en losque la situación de he-
cho ya está consolidada y no seexigen más elementosde prueba que los quese en-
contraban incorporadosa la causa.
En el caso que hemos analizado, tal vez la solución hubiesediferido si lostiem-
pos se hubiesen acortado. Vale decir, si el Órgano~dministrativode Protección de
Derechos hubiese intervenido de una forma más expeditiva, solicitando al juez en
tiempo oportuno la resolución dela situación del niño, teniendo presenteque N. E.
R. nació el lodeagostode2014, queel acuerdo deentrega seformalizóante lasau-
toridadesel22deagostodedichoañ0, y que la pretensión de guarda anteel tribu-
nal sedio un año y tres meses mástarde, el 19 de noviembrede 201 5.
Nodebe perdersedevistaque,noobstante no haberestadovigenteel CCCNaImo-
mentodel nacimientodel niño, si estabavigenteel Sistemalntegralde Protecciónde
Derechosinstituido conforme los postulados de la ley 26.061. En este contexto, y pa-
ra la generalidad de los casos, las medidas integrales de protección de derechos no
pueden eternizarseen posde intentar una revinculacióncon la familia de origen.

C) Cumplimientode los principiosde inmediación y tutela judicial efectiva. Es-


tos principios, ademásde la buena fe y lealtad procesal, oficiosidad, oralidad y ac-
ceso limitadoal expediente, hoy encuentran recepción legislativaen el art. 706del
CCCN.
La inmediación en casoscomoel que nos ocupa tiene una riqueza insoslayable,
principalmenteteniendo presenteque un niño queaún notiene dosañosdeedad
no puedeexpresarseverbalmentecon lafluidezcon laque podrá hacerloa medida
LA PROHIBICI~NDE LA PONDERACI~NDE LA GUARDA ...
que crezca. El magistrado describe el cuadro de situación en la audiencia, y su im-
presión alver cómo N. E. R. recibió asu guardador, diciéndole: "Papá ...!".
Esa impresión, ese contacto directo con la realidad, sumado al resto de los ele-
mentos de prueba, hacen que el juez pueda resolver un caso tan complejo y sensi-
ble, con la tranquilidad de haber visto y oído atodos los protagonistasde la historia
familiar, a quienes se les garantizó el acceso a la justicia, y la resolución de la cues-
tión sometida a juzgamiento de manera eficaz y en tiempo oportuno.

5 6. Conclusiones
Entiendo que para evitar el dictado de resoluciones quedeclaran inconstitucio-
nales los preceptos puestos en crisis, la solución legal debió contemplar la afectivi-
dad tal como estaba previsto en el Proyectode Código Civil y Comercial.
En este punto entiendo que las posiciones antagónicas no son recomendables:
no puede tildarsede manera genérica la solución légal de arbitraria, toda vez que
uno de losobjetivoses rodear a la filiación adoptiva de la mayor cantidad degaran-
tías posibles, y el legislador en definitiva tuvoque optar; ni puede sostenerseciega-
mente que cualquier entrega directa resulta contraria al interés superior del niño,
oque nodebe legalizarseuna situación de hechoyaconsolidada por contradecir un
precepto legal.
No debeolvidarseque, como primer principio a tener en cuenta en todo proce-
sodeadopción, el art. 595del CCCNmenciona al interéssuperior del niño, y quedi-
cho interés se define en cada caso concreto. Es, en este punto, donde los artículos
puestos bajo la lupa encierran al intérprete: no ledan opciones, y necesariamente
lo posicionan en una postura que poco seacerca con la realidad.
De ahíel acierto detodas lasdecisionesque, analizando cada caso en particular,
resuelvandesdela mirada puestaen el N.N.A.comosujetodederechos, yaque ine-
xorablemente deben tomarse las decisiones, tanto legislativascomo jurisdicciona-
les, mirando desde la perspectivadel interés superior del niño, más allá de dogma-
tismos legales, e inclusode la misma letrade la ley, cuandolasolución resulte repug-
nantecon los principales postuladoscontenidosen los instrumentos internaciona-
lesvigentes, dotados de jerarquía constitucional.
FALLO 4
((5. sNIOLENCIA FAMILIAR))
¿EL FIN JUSTIFICA LOS MEDIOS?A PROPÓSITO
DE LAS MEDIDAS RAZONABLES PARA ASEGURAR
LA EFICACIA DE LAS MANDAS JUDICIALES
EN MATERIA ALlMENTARlA

FERNANDO A. GASTIAZORO

A. SUMARIO

Juzg. Fam. n03 Rawson, 1/9/17,


«S. sNiolencia Familiar>>.
Expte. no397114

1 Se encuentra constatada la situación de mora de la expareja de la denunciante, se-


ñor P., respecto a las cuotas alimentarias determinadas en favor de sus dos hijas ado-
lescentes menores de edad, lo que exige una respuesta jurisdiccional inmediata que
ponga fin al incumplimiento malicioso.
2 Corresoonde entonces adootar las "medidas razonables" del art. 553 del CCCN,
previstas para asegurar la eficacia de la sentencia contra el responsable del incumpli-
miento reiterado de la obligación alimentaria.
3 Dado que el señor P. es el propietario real del fondo de comercio, se ordenará a la
MunicipalidaddeRawsonqueclausureinmediatamenteelcomercio..., ubicadoen ...,
y a la comisaría de la ~ u j e que
; supervise el cumplimiento de esta resolución, autori-
zándose la inmediata exclusión de cualquier persona que se encuentre en el local con
el uso de la fuerza pública.
4 Verificada la ineficacia de las legítimas amenazas de daño contenidas en las inti-
maciones previas que se le cursaron para obtener el pago de la prestación alimenta-
ria, toca ahora demostrar al victimario que el PoderJudicial tiene la fuerza necesaria
para reaccionar enérgicamente con una grave restricción a sus derechos constitucio-
nales a comerciar y trabajar, que opere como incentivo suficiente para lograr final-
mente la conducta que se le exige.

B. ANALISIS DEL FALLO


g l . El fallo
InstanciadeFamiliadelaCircunscripción Ju-
El fallodictado porel Juzgado de la
dicial de Rawson del Iodeseptiembrede2017, nosinvitaa reflexionar sobrecuáles
FERNANDO A. GASTIAZORO

pueden ser las "medidas razonables" que pueden tomar los magistrados, ante el
reiterado y malicioso incumplimiento alimentario por parte de los sujetos obliga-
dos (art. 553, CCCN) para que lo ordenado judicialmentese cumpla.
En el casoen análisis, el alimentantese rehusóen reiteradasocasionesadeposi-
tar lascuotasalimentariasfijadasenfavorde susdos hijasadolescentesmenoresde
edad. Luegode haber probado laprogenitoraconviviente(señoraS.) lafaltadepa-
go de las cuotas alimentarias, se ordenó la inscripción del señor P. en el Registro de
deudores alimentarios morosos y se lo intimó nuevamente a regularizar el pago
mensual y lassumaspendientes,bajo apercibimiento dedeterminar la exclusiónde
la vivienda queocupaba, en carácter de medida conminatoria.
A pesar de las medidasjudicialesadoptadas, los incumplimientos por parte del
señor P. continuaron. lncluveron -además- maniobras tendientes a defraudar a
su acreedor alimentario, como ser la cesión gratuita a su hermano de los "derechos
defacturación" por serviciosdecerrajería desu propiedad prestadosa la provincia
y el cambio de domicilio de dicho local comercial, manifestando que la dueña del
mismo era su pareja y él se desempeñaba en condición deempleado.
Atento las circunstancias del caso, continuando con ese intento gradual -en
cuantoa la utilización delas herramientasmáslesivasparacon losderechosdelobli-
gado-de hacer efectivo el pago, el juezsubió la apuesta. Con el afán devencer la
ilícita resistencia del deudor -a esa altura, recalcitrante- resolvió clausurar el ci-
tado comercio, ordenando a la Municipalidad de Rawson su efectivo cumplimien-
to, autorizandoa lacomisaríade la Mujer laexclusión decualquier persona queen-
cuentre en el local clausuradocon el uso de la fuerza pública. Asítambién, sedispu-
so prohibir aTelecom PersonalS.A. la posibilidad de expedirle un nuevo chip a P. co-
mo a las restantes empresas de telefonía celular, al efecto aue el demandado no
pueda tener contactocon susclientes por ningún medio.

5 2. Introducción
Esciertoque unjuezdaórdenes, noconsejos.Quelasmandasjudicialesestánpa-
ra cumplirse, y que quien ordena debe arbitrar las medidas idóneas para que eso
ocurra. Hace a la esencia del Estado dederecho.
La complejidad de la trama de la cuestión jurídica estará despertando suma cu-
riosidad al lector y una serie de preguntas surgen, quizáscon una mirada que para
algunos podrá ser calificada si se quiere de ortodoxa, o se dirá que sevierte desco-
nociendo la función de acompañamiento de la justicia de familia, que se caracteri-
za por estar íntimamente comprometida con el resultado. Mas en nuestro caso no
esasí.Seguramenteesofueloqueconsideróel magistradoyporesolasordenó.Mas
igual, en este ejercicio de reflexión nos animamos a realizarlas:¿Escompetente el
juez para adoptar todas esas medidas, en razón de la materia? ¿No suponía un jui-
cio previodesimulación paraarribara laconclusión dequeel mismonegocioeradel
¿EL FIN JUSTIFICA LOS MEDIOS? A PROP~SITODE LAS MEDIDAS ... 189

alimentante? ¿Sepuede mantener incomunicada a una persona-por más incum-


plidor alimentario que sea- aislada de un servicio básico como es el uso de telefo-
nía celular?iSe lo puedeprivardetrabajar?iLostercerosafectadosen susderechos
tuvieronoportunidaddedefensa?Enfin,estaentreotrastantas,sonpreguntasque
quedan flotando en el aire.
El juzgado resolvió la cuestión con estricto apoyo en las disposicionesordenadas
por la Convención sobre los Derechos del Niño (art. 27),la ley 27.485de Protección
Integral para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra las Mujeres en los
Ámbitosenquese~esarrollensus~elacioneslnterpersonalesyeldecr.-regl.101 1110.
Añade, que sus facultades surgen de lo dispuesto en el art. 553 del CCCN, en donde
eljuezpuedeimponer,alresponsabledelincumplimientoreiteradodela prestación,
medidas razonables para garantizar la eficacia de la sentencia.

5 3. Facultadesjudiciales jabusivas?
Son frecuentes los incumplimientosal pago de cuotas alimentarias convenidas
ofijadas, por lo quesurge la necesidad dedisponer medidas efectivas asegurativas
de los derechos humanos alimentarios, a fin de que los obligados sencillamente
cumplan con esa prestación, quees un deber jurídico básico.
En este orden, el Código Civil y Comercial le concede a los jueces la facultad de
disponer medidas razonables, procurando lograr una pronta y efectiva resolución
a losincumplimientosderivadosde la responsabilidad parental (arts. 553y 557,638,
CCCN), atento que los principales beneficiarios son niños, niñas y adolescentes, es
decir, personas en condición de vulnerabilidad. Tales medidas se aposentan en el
principiode la tutela judicial efectivay en el interéssuperior del niño.
En atención a ello, es fundamental que los jueces y los operadores del derecho
analicen e interpreten la plataforma normativa, atendiendo al diálogo de fuentes
previsto en losarts. l o y 2" del CCCN, al efecto de resolver adecuadamente loscasos
concretos, procurando alcanzar una decisión razonablemente fundada (art. ,'3
CCCN).
Serán los principios procesalesen materia de familia (art. 706,CCCN) los que de-
berán encender imaginarios potentesfaros que iluminen solucionesjustas para ca-
soscomplejos.Y deben arrojar luzdurantetodoel itinerario, desdeel principiode la
petición hasta la ejecución de la orden. Todo en un tiempo razonable. Comoseñala-
ba Dworkin, laargumentación quefundamentejuiciosrelativosadeterminadosde-
rechosu obligacionesllegando hasta justificar lacreación de una nueva norma1.
No obstante, esas potestades no deben ser la causa de medidas desmesuradas,
excesivaso constituirseen abusivas, porqueen tal caso, el derecho-como un todo

' Méndez Costa, Losprincipiosjurídicosenlasrelacionesde familia. 2006. p. 21.


FERNANDO A. GASTIAZORO

orgánico y sistemático-en sí mismo sería violentado. El aplicador del derecho es-


taría utilizando la misma lógica que el incumplidor, porque él mismo estaría -pa-

tifica losmediosatraviesa,avistadaenestetópicoalimentario,variosriesgos.Yanos
condujo en otrasáreas-y así lo demuestra la historia-, a resultados disvaliosos.
Serán losjuecesquienesdeberántomar medidasacordes,superandolasrnismas
el testdeconstitucionalidad. Sehacejusticiasolocon IaConstituciónen la mano. La
proporcionalidad entre losderechos afectados (del alimentantey del alimentado)
y la razonabilidad del instrumento elegido guiarán esa ecuación que equilibrada-
mentedebe bregar porque el medio lícito logre el fin perseguido. Todo a plena luz
de aquellos principios.
El proceso de familia exige a los magistrados y a los operadores del derecho un
rol protagónico y diferencial, atentoa losinteresesen juego, por loquenosanima-
mos a decir que se trata de un proceso con características especiales, apartado del
derecho procesal civil clásico. El impulso procesal de oficio, la posibilidad de com-
pletar o integrar material probatorio, la oralidad y la inmediatez, el acceso limita-
do al expedientey la posibilidad de que la sentencia pueda ordenar cuestionesque
van másalládelaspeticionadaspor laspartes; sonclarosindiciosdeladistinciónque
intentamos formular.

5 4. Tipos de medidas
Como manifestamos en el apartado anterior, en pos de garantizar el interés su-
perior de los niños, niñas y adolescentes, el Código Civil y Comercial leconfiere a los
jueces la posibilidad de disponer medidas razonables, con el objeto de asegurar el
cumplimiento de losdeberesalimentariosen tiempo y forma, revalidando la tute-
la judicial efectiva y la oficiosidad (art. 706, CCCN) que son los carriles que deben
marcar el camino a seguir en lasdecisionesjudiciales.
En primer lugar, el magistrado puede disponer la traba de medidas cautelares
(art. 550, CCCN) al efecto de asegurar el pago de alimentosfuturos, provisionales,
definitivos o convenidos. Además, la normativa de fondo incorpora el art. 551 del
CCCN,quesi bien lajurisprudencialo habíaadmitidoenvariasoportunidades,esun
gran aciertodeterminar la responsabilidad solidaria del empleador que se rehusa-
re a descontar a su dependiente, lassumasasignadasa una deuda alimentaria. En
este orden, el art. 552del CCCN manifiesta queel incumplimiento de losalimentos
en el plazo previsto, devengará unatasa de interésequivalente a la másalta queco-
bran los bancos a susclientes, según las reglamentaciones del Banco Central.
Ahora bien, arribamos al mencionado art. 553, que faculta a losjuecesa dispo-
ner medidas genéricas, que sean razonables y efectivas para asegurar el cumpli-
miento, en concordancia con los arts. 670 (medidas ante el incumplimiento) y 804
del CCCN (sancionesconminatorias)previsto en el mismo cuerpo normativo.
¿EL FIN JUSTIFICA LOS MEDIOS? A PROP~SITODE LAS MEDIDAS ... 191

Un claro ejemploesel caso resuelto por el Tribunal de Familia noSde Rosario, en


fecha29deoctubrede20102,en el quesedispuso la restricción desalidadel paísdel
progenitor noconvivientequenocumplíaconlosalimentosprovisoriosfijadosafa-
vor de su hijo de tres años de edad. Dicha medida, no prevista legalmente, resulta
razonable y efectiva atento que el alimentantea raízdesu actividad laboral reali-
zaba con frecuencia viajesal exterior e interior del país.
Otra novedosa resolucióneslaquedeterminólainterrupcióndetransmisión ra-
diofónica, porlaqueseintimóa unaS.R.L.-ensucondicióndeempleadoradel deu-
dor alimentario- la exigencia de depositar en el plazo de diez días las cuotas ali-
mentariasatrasadasypendientes, bajoapercibimientoencasodeincumplimiento,
de interrumpir la transmisión radiofónica de la estación FM3,como medida conmi-
natoria.
Los casos mencionados -en forma meramente enunciativa- ponen de mani-
fiestoel inusitado poder del que están investidos losjuecesal disponer, aun deofi-
cio, estetipode medidas, loqueconsideramosquees un gran acierto dela reforma.
Y otra máxima indica que a mayor poder, se necesita ejercitar con ahínco y respon-
sabilidad, lavirtud de la prudencia.
En esemarco, podemosmencionarotrasdisposiciones,comoser la inscripciónen
el Registro de deudores alimentarios morosos (previsto en algunas jurisdicciones
provinciales), la paralización de procesos conexos al de alimentos (petición de di-
vorcio), retirode la licenciadeconducir, embargo0 inhibición de bienesdel alimen-
tante, comotambién, lasdisposicionesqueprovienendel derecho penal, conforme
a la ley 13.944 (Delitos Derivadosdel Incumplimiento de los Deberes de Asistencia
Familiar) que reza en su art. lo: "Seimpondráprisiónde un mesa dosañosomulta
desetecientoscincuenta a veinticincomilpesosalospadresque,aunsin mediarsen-
tencia civil, se substrajeren a prestar los medios indispensablespara la subsistencia
a su hijo menor de dieciocho años, o de mássiestuviere impedido"; en concordan-
cia con lo dispuesto en el art. 7', pto. 7 del Pacto de San José de Costa Rica: "Nadie
será detenido p o r deudas. Esteprincipio no limita los mandatos de autoridadjudi-
cialcompetente dictadospor incumplimientos de deberesalimentarios".
Por último, no podemosdejardemencionarla posibilidaddereclamarlealimen-
tosa losascendientes, previstaen el art. 668del CCCN, quemuchasveceslosopera-
doresjurídicos las utilizan como "medidas de apriete" para lograr el efectivo cum-
plimiento.

Trib.Coleg. Fam. n05 Rosario,"P.,A.J. c. R., G.A. L. L.", LL.ejemplardel29110110; LL, On Li-
ne. AWJUW6454812010.
Juzg. Fam. n03 Rawson, 10111116, "D., N. B. c. R., R. J. sIAlimentos", LL, On Lline, ARIJUW
7146512016.
FERNANDO A. GASTIAZORO

5 5. Principiosjurídicos en materia de familia


El art. 706del CCCNestablecequeen los procesosdefamiliadeben respetarselos
principiosdetutelajudicial efectiva, la inmediación, la buenafey lealtad procesal,
la oficiosidad, la oralidad y acceso limitado al expediente.
Asimismo, se advierte en el último párrafo del mencionado artículo, que las de-
cisiones que se dicten en un proceso en que están involucrados niños, niñas y ado-
lescentes, deben tenerse en cuenta el interés superior de esas personas, consagra-
do en el art. 3'de la Convenciónsobre los Derechosdel Niño.
Bidart Campos ha dicho: "... Por el rango constitucional e internacional de los
derechos del niño, los operadores gubernamentalesy muy especialmente losjue-
ces han dedar aplicación directa y automáticaa las normasprovenientesde losdos
nivelessuperiorescitados, ya sea cuandoen el plano infraconstitucional haya leyes
o no las haya, comoen el caso deque haya leyesopuestas; en este último supuesto,
no serásentencia contra ley laque emita el juezcuando esa ley resultecompatible
con el sistema axiológico constitucional que prevalece en beneficio del menorn4.
Ahora bien, la remisión a los principios generales no es algo novedoso en nuestra
legislación.
El Código Civil velezano, en su art. 16, expresaba: "Si una cuestión civil no puede
resolverse, ni por las palabras, ni por el espíritu de la ley, se atenderá a los principios
de leyes análogas; y si aún la cuestión fuere dudosa, se resolverá por los principios
generales del derecho, teniendo en consideración las circunstancias del caso".
Aquí, seadvertía que ante un conflicto o controversia irresoluble, el juzgador debe
atender en su razonamiento a los principiosgeneralesdelderecho. Estos principios
son directivas u orientaciones, que deben inspirar y guiar a los jueces al momento
de tomar decisiones y másaún cuando en el procesojudicial intervengan niños, ni-
ñasy adolescentes.
Puedesuceder, comoseinterpreta en el casoen análisis, queexiste tensión entre
diversos principios o derechos contemplados en la Constitución Nacional.
Por un lado, concurre el derecho constitucional del señor P. "... de trabajary de
ejercertoda industria lícita acordado a todos los habitantes de la Nación por el
...Ir,

art. 14de la CN, y a su vez, el interéssuperior del niño, que losarts. l o y2" del CCCN
nos mandan a ponderar, encontrando como estándar la Convención sobre los De-
rechosdel Niño.
En estesentido, ladoctrina ha manifestado: "Laatención primordialal 'interéssu-
periordelniño'aquealudeelart.30delaConvencióndelosDerechosdelNiño,apun-
taa dos finalidades básicas: constituirseen pauta dedecisión ante un conflicto dein-
tereses y en criterio para la intervención institucional destinada a proteger al niño.
El principio proporciona un parámetro objetivo que permite resolver los conflictos

Méndez Costa, Losprincipiosjurídicosen lasrelacionesdefamilia, 2006, p. 31.


¿EL FIN JUSTIFICA LOS MEDIOS? A PROP~SITODE LAS MEDIDAS ... 193

del niñocon losadultosquelotienenbajosucuidado. Ladecisión sedefine por loque


resulta de mayor beneficio para el menor. De esta manera, frente a un presunto in-
terésdel adulto se prioriza el del niño" 5. Sin lugar a dudas, al aplicar e interpretar el
derecho, la protección integral de los derechos del niño, debe prevalecer siempre
queexista confrontación con otrostutelados por nuestra Carta Magna.
Lo mencionado en el párrafo anterior no implica necesariamente la improce-
dencia ni la imposibilidad de laarmonizacióndelosderechosy principiostutelados.
Estoimplica, queal formular unadecisión, losjuecesdeben intentar al máximo una
interpretación coordinada, equilibrada y coherente.
MéndezCosta compartía las palabrasdevigo, quien advertía que "es responsa-
bilidad básica de losjuecesel tomar decisiones respaldadasenargumentosde prin-
cipios, para asíasegurar el respeto de losderechosde los ciudadanos. Atender a los
principiosala horadeadjudicarderechos,sindejarquelosargumentospolíticosba-
sados en metas colectivas de la comunidad prevalezcan, equivale a tomarse en se-
rio losderechos individuales no condicionando su respetoa cálculosde utilidadu6.

5 6. Razonabilidad
Los principiosde razonabilidad y legalidad son ineludibles, considerandosu es-
trecha relación con la igualdad y con otros derechosque han sido enriquecidoscon
la incorporación de los instrumentosinternacionalesdederechos humanos(art. 75,
inc. 22, CN).
La razonabilidad permite hallar un Iímitea ciertasargumentacioneso medidas,
cuandose intenta restringiroalterar un derechoque resulta compatiblecon la Ley
Fundamental.
En este orden de ideas, cuando una medidavulnera algún derechofundamen-
tal,elanálisisquedebemosrealizares: a) legalidad delamedida. Unamedidaesle-
gal cuando noviolenta el propio orden jurídico del Estado en que se emite ocuan-
do esacordecon la ley aplicableal acto; b) el fin legítimode la medida quese bus-
ca es determinar si el fin tenido por la autoridad para limitar el derecho es razona-
ble, y c) la proporcionalidad de la medida.
Enel casoen análisis, debemosconsiderar primordialmente el medio para alcan-
zar el fin perseguido y si esa medida resultará realmente efectiva (prohibición de
trabajar del deudor alimentario).
Estaban dadas las dos primeras exigencias analizadas, con el agravante del in-
cumplimiento a una orden judicial, que asuvezserepiten.

Kemelmajerde Carlucci - Herrera - Lloveras (dirs.), Tratado de derecho de familia según el


Código Civily Comercialde2014,2014, t. IV, nota 29, ps. 441. in fine y 442.
Vigo, "Una teoría distintiva fuerte entre normasy principiosjurídicos", en Delgado Barrio -
Vigo,Sobre losprincipiosjuridicos. 1998, p. 89 y siguientes.
FERNANDO A. GASTIAZORO

La tercera es la quegenera dudas: ¿Fueron razonables?Jurídicamentesignifica


que haya una adecuación o proporcionalidad entreel medio o instrumento jurídi-
co utilizadosy losderechosdel obligadoque la medida afecte (propiedad, libertad,
trabajar, etcétera)con el fin perseguido7.En esteordendeideas, la medidadispues-
ta nosdebeobligara considerarciertosaspectos, comoser: a) la existencia defines
sustanciales (y no meramente convenientes); b) la existencia de medios que pro-
mueven efectivamente esos fines; c) la inexistenciade mediosalternativos, menos
restrictivosde losderechosen juego8. Si repasamos losaspectos mencionadosen el
párrafo que precede, sostenemos que las medidas adoptadas, que alteran una se-
riede derechosfundamentales plantean más queserias dudas sobre su razonabili-
dad. Además queda quizás ensombrecido -no alcanzado por el fulgor luminoso
del principio de tutela judicial efectiva- el principio de efectividadg, con lo cual
también se plantea concretamente si estas "medidasdealta intensidad" en la afec-
tación de derechoscon un dejo de espectacularidad, son realmente útiles para que
el señor P. cumpla en definitiva con su obligación alirnentaria o quedan detenidas
en forma reactiva en el mero castigo o intentan un escarmiento, como un fin en sí
mismo, ¿cumplirá con su deber de prestar alimentossi no puede trabajar? ...

5 7. Conclusión
Entendemossiempre con la prudencia que debe guiar toda crítica constructiva,
vdejándola también como interrogación, lejos del ánimo de cerrar el debate, que

' Jáuregui, Responsabilidadparental.Alimentos, régimen de comunicación, 2016, p. 200.


Treacy, Categoríassospechosasycontrolde constitucionalidad. en "Lecciones y Ensayos",
no89,2011, p. 195.
Se supone que los incumplimientos alimentariosde los progenitores afectan la dignidad,
la integridadfísica y psicológica de los hijos. Entreotras normas, la ley 26.061, art. gO:"Derechoa la
dignidadya la integridadpersonal. Lasniñas, niñosyadolescentestienenderecho aladignidadco-
mosujetos de derechosydepersonasen desarrollo; a nosersometidosa trato violento, discrimina-
torio, vejatorio, humillante, intimidatorio; anosersometidosa ninguna forma deexplotación eco-
nómica, torturas, abusoso negligencias, explotación sexual, secuestros o tráfico para cualquierfin
o en cualquier forma o condición cruel o degradante.
Lasniñas, niñosyadolescentes tienen derecho a su integridadfísica, sexual, psíquica ymoral.
La persona que tome conocimiento de malos tratos, o de situacionesque atenten contra la in-
tegridadpsíquica, física, sexual0 moralde un niño, niña o adolescente, o cualquierotra violacióna
susderechos. debe comunicara la autoridadlocal deaplicación de la presente ley.
LosOrganismosdelEstadodebengarantizarpmgramasgratuitosdeasistenciayatencióninte-
gralquepromuevan la recuperaciónde todaslasniñas, nniosyadolescentes". Y concretamente el
art.29dedicha leyconsagra el principiodeefectividad: "LosOrganismosdelEstadodeberánadop-
tar todas las medidas administrativas, legislativas, judiciales y de otra índole, para garantizar el
efectivo cumplimiento de los derechosygarantías reconocidosen esta ley".
¿EL FIN JUSTIFICA LOS MEDIOS? A PROP~SITODE LAS MEDIDAS ... 195

quizás se deberían haber evaluado medios alternativos, menos restrictivos de los


derechosafectadosy proyectarseen el tiempo para augurar que la medida resulte
lo másefectiva posible paraalcanzarlosfinesperseguidos;estoes,respetarunequi-
librioentre los beneficiosque se obtienen con la medida restrictiva y losdaños que
la misma puede causar al ejercicio de un derecho.
FALLO 5
«D., M. c. G . , P. J. SIALIMENTOS»
LA INTEGRACIÓN DE LA CUOTA ALIMENTARIA:
CRITERIOS PARA SU FIJACIÓN JUDICIAL

NANCY DOPAZO

A. SUMARIO

SCBA, 716117,
«D., M. c. C., P. J. slAlimentos>~
Causa no 120.884

1 Corresponde hacer lugaral recursoextraordinario interpuesto revocándoseelfallo


impugnado confundamento en la defensa a la igualdad de la mujer con relación a la
crianza de la proley lo queconlleva dicha situación.

2 La integración de la cuota alimentaria derivada de la responsabilidadparental de-


beabarcar la totalidadde lasnecesidadesde losdelos hijos, e involucra conceptosque
deben cuantificarse, como ser el cuidado personal del niño, quedando claro que no
solo implica que lastareascotidianasde atención del hijo tienen unvalor económico,
sino que otorga entidad asistencia1alimentaria a dichas importantesaccionesdiarias
que realiza el progenitor que convive con el niño.

3 La igualdad del hombre y la mujer a la hora de sopesar lastareas realizadasy cuan-


tificarlases un punto fundamental a tener en cuenta a losefectosdefijar la cuota ali-
mentaria.

4 Para determinar el auantumde la cuota alimentaria deberá estarsea lasedadesde


los hijos y diferenciarlo conforme a dichasfranjas etarias, de manera que si la aplica-
ción del coeficiente que se utilice a los finesde la determinación de la cuota arroia un
resultado que altera la variable mayor edad - mayor cuota, el razonamiento deviene
arbitrario.

5 La igualdad de la mujer es un concepto determinante para la resolución del fallo,


por lo que el reconocimiento de lastareasde cuidado trae ínsita la perspectiva de gé-
NANCY DOPAZO

B. ANALBIS DEL FALLO


5 1. Introducción
El Códigocivil y Comercial de la Nación ha receptado en relación a losalimentos
derivadosde la responsabilidad parental, lo que los tratados internacionales refie-
ren inextenso, amparando asílosderechosdequienesseencuentran en unasitua-
ción devulnerabilidad, sea por la circunstanciaque fuere.
Tal esasí que el art. 658del cuerpo normativo referido expresa que ambos pro-
genitores tienen la obligación y el derecho de criar a sus hijos, alimentarlos y edu-
carlosconformea su condición yfortuna, aunque el cuidado personal estea cargo
de uno deellosy refiere también que la obligación de prestar alimentos a los hijos
seextiende hastalosveintiúnaños,exceptoqueelobligadoacreditequeel hijoma-
yor deedad cuenta con recursos suficientes para proveérselos por sí mismo.
En este trabajose realizará uncomentarioa un reciente fallo de la Suprema Cor-
te de la Provincia de Buenos Airesdondese plasma justamente esta obligación ali-
mentaria delos progenitores respectode su prole, y en el que se observa cabalmen-
te la utilización de las herramientas brindadas por los tratados internacionales.
Sedesarrollarán en el mismo losdistintos puntosde la interpretación del Supe-
rior Tribunal provincial siguiendo la línea argumentativa utilizada por la Suprema
Corte provincial.
Debo aclarar que la carga valorativa que llevamos inherente, en ocasiones, no
dejavercriteriosfuertementeargumentadosodeimpecable razonamientojurídi-
co. Pero no es menos cierto que cuando hacemos un análisis de determinadas con-
sideraciones, lo hacemos desde esa óptica personal, la que está influenciada por
nuestras innatas valoraciones y10 convicciones, precisamente por el hecho de que
somos "seres humanos". Sin dejar de respetar objetivamenteel criteriodel juezvol-
cado en su decisorio.
Valga la aclaración precedente a modo de "justificación" por algunas manifes-
tacionesque puedan deslizarse a lo largo del vigente informe, que sin dudas serán
consignadas, no como críticas hacia el juezcon quien disienta, sino como expresión
acabada de mi más íntimo parecer.
Hechas lasaclaracionesquehe considerado pertinentes, pasemosa la reseñadel
caso en estudio.

5 2. El caso: breve reseña


La Suprema Corte de Justicia de la Provinciade BuenosAires ha marcado, sin lu-
garadudas, laspautaspara lafijacióndelacuotaalimentaria, en un interesantefa-
Ilodefecha7dejuniode2017'.

' SCBA. 7/6/17. "D., M. c. G., P. J. s/Alirnentos", causa no 120.884,fallo inéditn


LA INTEGRACI~NDE LA CUOTA ALIMENTARIA ...
Aborda esta sentencia, una cuestión por demás importante, clarificando los pa-
tronesa seguir, a la horadedeterminar lacomposición delacuotaalimentaria.
A los efectosde adentrarnos al tema, se hará una breve reseña del fallo en cues-
tión:
EIJuzgadodeFamiliano 1 deTrenqueLauquen hizolugaral incidentedeaumen-
todecuotaalimentaria promovido por la actora, en representaciónde sus hijos me-
noresdeedad, estableciendo una cuota acargodel padreyenfavordelosniños por
la suma de pesos tres mil quinientos mensuales. Dispuso a su vezquedicho monto
deberá incrementarse semestralmente por los índices de costo de vida (canasta fa-
miliar) con másel pago de la obra social OSDE deambos niños.
Si bien de los fundamentos del decisorio de análisis no surgen los motivos por
los que ambas partes se alzan contra dicho pronunciamiento, lo cierto es que la
Cámara de Apelacionesen locivil y Comercial deTrenque Lauquen, rechazóel re-
curso de apelación interpuesto por el demandado, haciendo lugar parcialmenteal
deducido por la actora, fijando la cuota alimentaria debida por el padrede los ni-
ños sujetos de autos, dejando establecidas las bases para las cuotas alimentarias
futuras.
Ante ello se interpuso recursoextraordinariodeinaplicabilidad de ley y unavez
oído el subprocurador general de la Corte, con el voto del doctor de Lázzari, al que
el restodeloscortesanos prestan adhesión, refierequeel recursodeducido ponede
manifiestoel absurdo que muestra el fallo recurrido, en tanto que novalora lasne-
cesidadesde los niños, ni relaciona tampoco la calidad devida de los mencionados,
con el estándar devida del alimentante.
Reseña el mencionadojuezquesi bien lacámara hablade la necesidaddetomar
en cuentael crecimiento delosniños, paracon elloconsiderar el aumento delacuo-
ta alimentaria, la solución a la que arriba la alzada en la práctica, contradice dicho
razonamiento, en virtud de que al aplicar el coeficiente Engel2, midiendo única-
menteel gastodealimentos, en relación al gastototal de los niños por etapa etaria,

Según explica la teoría especializada: "Elvalor monetariode la llamada canasta básica to-
tal es el valor de la canasta básica alimentaria, más una serie de artículos que seentiende que una
familiadebepoderconsumir,comomínimo, para llevarunavida digna. Porejemplo, necesita ropa,
útiles,gastosdetraslado,etcétera".Y para ello"se mira la proporcióndel gastoenalimentosdeun
grupode referencia. Esdecir, aquellas personasquellegan a cubrir la canasta alimentaria, ¿cuánto
gastanen bienesy servicios noalimentarios?, ¿quéporcentaje representan losalimentosensugas-
tototal?Aesa proporciónse la denomina'coeficientede Engel'. Entonces, dadosestosdatos, seto-
ma elvalorde la canasta alimentaria y se loexpande por la inversa del coeficientedeEngelr'. Esde-
cirque el dato estadístico seconstruyesobre un consumotambién estadísticode alimentos básicos
másaquellosotrosdatos -Sosa Escudero,iQuées(yquéno es) la estadística?:Usosyabusosdeuna
disciplina clave en la vida de lospaísesylaspersonas, 2014. p. 135-.
NANCY DOPAZO

arriba a un resultado absurdoe incoherente, dado queel quantumde la cuota de la


hija adolescente resultó menor que la desu hermano de siete años.
Con dicho resultado sostienede Lázzari quesequiebra el criteriosostenido doc-
trinariamente que considera que el crecimiento del niño trae aparejado mayores
gastos, en todos losaspectosdedicho crecimiento.
Cabemencionarselaopinióndel doctor Pettigiani quien adhiere alvotodel doc-
tor de Lázzari en loque respectaal absurdo resultado obtenido de la utilización del
coeficiente Engel, al no tomarseen cuenta lasedadesdelos hijosdelaspartes, sien-
do que representan grupos etarios diferentes y no valorarse sus crecientes necesi-
dades de acuerdo a las distintas etapas etarias en las que se encuentran, ni relacio-
narseadecuadamentesusnecesariascalidadesdevidaconlasposibilidadesy modo
devidadel alimentante, estimasuficiente para revertirelfallodeCámara basándo-
se en la teoría del absurdo. Ello en contraposición con el voto del juez de Lázzari
quien ademásdespliega una fervorosa defensa a la igualdad de la mujer, con rela-
ción a la crianza de la proley lo que conlleva dichasituación.
Con especial énfasis en los tratados internacionales, especialmente la CEDAW3
-la sigla la consigna en inglés-, el voto del juez preopinante hace hincapié en la
importancia de tomar en cuenta el cuidado que la madre realiza en favor de sus hi-
jos, aporte que debe ser cuantipreciado al momento de fijar la prestación alimen-
taria, en el entendimiento queesevalor económico, compensa el manejo del tiem-
po y seguridad financiera para quien asume ese rol decuidado, a quien a su vez le
resta oportunidadesen lo laboral, político y comunitario.
Por tales fundamentos la Corte hace lugar al recurso extraordinario interpues-
to, revocando el fallo impugnado y mandando los autos a la instancia de origen a
los finesdel dictado de un nuevo pronunciamiento quecontenga las pautas indica-
dasa los efectos de la cuantificación de la cuota alimentaria.

5 3. La integración de la cuota derivada de la responsabilidad parental.


Las novedadesdel Código de fondo. El concepto de alimentos
como instituto obligacional dinámico
Claro es que la reforma sustancial que ha recogido la legislación civil en nuestro
país, ha traídoelocuentescambiosde paradigma en variosaspectos, y menoresmo-
dificacionesen otros dondese mantiene el espírituvelezano, aggiornandosela ley
a los tiempos que corren.
En relación a los alimentos, el nuevo codificador mantiene aquella consigna es-
tablecida por Vélez, al conservar el componente primigenio de la integración de la

Convention on the Elimination ofallformsofDiscriminationagainst Women, Convención


sobre la EliminacióndeTodas las Formasde Discriminacióncontra la Mujer.
LA INTEGRACI~NDE LA CUOTA ALIMENTARIA ...
cuota alimentaria, destinada a cubrir las necesidadesde aquel a quien va dirigida,
en estecaso, los hijos.
Decía textualmente el art. 267 del CCdeVélez Sarsfield: "La obligación de ali-
mentos comprende la satisfacción de las necesidades de los hijos en manutención,
educación y esparcimiento, vestimenta, habitación, asistencia y gastos por enfer-
medad".
El actual art. 659 del CCCN recita: "La obligación de alimentoscomprendela sa-
tisfacción de las necesidades de los hijos de manutención, educación, esparcimien-
to, vestimenta, habitación, asistencia, gastosp o r enfermedad y los gastos necesa-
riospara adquirir una profesión uoficio. Losalimentosestán constituidosporpres-
tacionesmonetariaso en especieysonproporcionalesa lasposibilidadeseconómi-
casde los obligados y necesidades del alimentad^"^.
Seadviertedeambas normativasqueaquella ideadevélezsostenida por la nue-
va codificación era y es definir la integración de la cuota alimentaria, cuando ella
deriva de la responsabilidad parental.
Sin su perjuicio, el actual art. 659del CCCN incorpora, en relación a la integración
de la cuota alimentaria, una interesante solución, al decir que la misma puedecon-
sistir en prestaciones monetarias o en especie.
Aquí es donde surge claro esto que se viene desarrollando en el comentario de
esta sentencia, es decir, la defensaa ultranza de la protección a la niñez, pues el ni-
ño en su crecimiento requieredel cumplimiento de una seriedecircunstancias que
hacen a su desarrollo integral, lasquesi bien se solventan en la mayoría de loscasos
con dinero, no siempreestá al alcancede los progenitorescontar con esedinero Ií-
quido en el momento preciso o en la situación determinada.
Es asíque la integración en especie ha venido a solucionar en algunassituacio-
nesesteinconveniente, procurandoalobligadoalimentariolaposibilidaddecubrir
esa necesidady consiguientementecumplir su obligación, a travésde un mecanis-
mo alternativo que cumpletal propósito.
Uno de losejemplos más usuales que seve en lostribunales esel pago de la cuo-
taescolardel niño, olacompradeindumentaria. Esta modalidad llevaconsigo lava-
riación en el importe conforme aumente o no el costo devida, por cuanto se supri-
me así la necesidad de una incidencia posterior deaumento.
Este agregado no solo contribuye al cumplimiento de la obligación, cubriendo
la necesidaddel niño, sinoque brinda la posibilidadde manejar laeconomíadel ali-
mentanteacordeasuscontingencias, pues, por ejemplo, puedecumplirsusobliga-
cionesen especie abonando la cuota del colegio y10 indumentaria del niño contar-
jeta de crédito y allí reorganizar sus gastos y economía.

Herrera, en Código CivilyCornercialdela Nacióncornentado, R. L. Lorenzetti(dir.),2015,t.


IV, ps. 392y 393.
NANCY DOPAZO

Comosedijera, estaalternativa,se hatornado habitual en losacuerdosalosque


arriban laspartes, conjugándosela prestación en dineroy en especie, demostrando
la realidadactual, queesteagregadoenelart.659del CCCN, hasidounvaliosoapor-
teen laconcreción delcumplimientode laobligación alimentariayen la posibilidad
de acuerdos razonablesy sostenidos.
En cuanto a la incidencia de la edad de los hijos en la fijación de la cuota alimen-
taria, es de trascendental importancia atender justamente a las necesidades, que
hace alusión el art. 659 del CCCN. Pues los gastos de los hijos cambian, conforme
cambian sus requerimientos.
Heaquíel puntoálgidodel pronunciamiento del MáximoTribunal provincial al
cuestionar el resultado disvalioso al que llega el coeficiente Engel, herramientava-
liosa en términosde análisiseconómico,peroque en el caso redundóen la inversión
de la máxima que reza quea mayor edad mayor cuota, otorgando unacuota mayor
al menor de los hijos y menora la mayor.
En este sentido, los gastos de un niño pequeño de cero a tres años se subsume a
lo necesario parasusubsistencia,comprendiendoprincipalmentesualimento y ves-
timenta, como ejesfundamentales, sin perjuicio de la casa habitación con las co-
modidadesesenciales, entantoquelosgastosdeun niñodecuatroatreceañosamén
de locomentado en el párrafo precedente, incluyetambién losgastosdecolegio, ac-
tividades extracurriculares y salidas de esparcimiento. A su turno, los gastos de un
hijo de catorce años en adelante comprenden todos losvistos, más los contempla-
dos en el art. 659 del CCCN, esto es, los gastos necesarios para adquirir un oficio o
profesión, ysabidoes, quetalesgastos, son bastante másonerososque losanterior-
mente mencionados.
Lo expuesto guarda estrecha relación con la prestación alimentaria en cuanto
instituto dinámico, al que la Suprema Corte alude en el fallo de análisis: "tanto en
el Códigoderogadocomoel vigente, esdable señalarque la prestación alimentaria
afavorde los hijoses un institutoobligacionaI dinámico ya quesu contenidosecon-
figura día a día, en especial por el crecimiento deellos, circunstanciaque represen-
ta cambios permanentes en las necesidades que c ~ m p r e n d e " ~ .
Precisamentetomando lafazdinámica del instituto en análisis, que la Corte re-
cepta, esquesemandaaadecuar la cuotaalimentariaenvirtud delasedadesdelos
hijosy las necesidadesde los mismos.
El art.660del CCCNesnosoloun relevanteaporte, sinouna innovación, en lore-
lativo a los conceptos integrativos de la cuota alimentaria, ya que tal como hemos
visto precedentemente, el art. 659 del CCCN enumera el contenido de la cuota ali-
mentaria, en tanto que el art. 660del mismo cuerpo normativo agrega como parte
de la integración a ese quantum económico las tareasde cuidado.

Sesugierecompulsar Pitrau, en Código Civily Comercialcomentado, J. C. Rivera -G. Medi-


na(dirs.),2014, t. II, p. 544.
LA INTEGRACI~NDE LA CUOTA ALIMENTARIA ... 203

Así reza el art. 660 del CCCN: "Tareas de cuidado personal. Las tareas cotidianas
que realiza elprogenitor que ha asumido elcuidado personaldelhijo tienen un va-
lor económicoy constituyen un aporte a su man~tención"~.
El fallo comentado toma esteartículo como un fundamentofáctico a losefectos
deese reconocimientoeconómicocuandodeestablecer lacuotaalimentaria queel
progenitor no convivientedebe abonar se trata.
Sobre este punto, refieren Rivera y Medina que "el reconocimiento económico
de lastareascotidianasdeatencióndirectadel hijo con quien seconvive, es un gran
avance del nuevo Código y comprende todo lo relacionado con su aseo, alimenta-
ción, vestido, entretenimiento, pero fundamentalmente con su vigilancia y comu-
nicación, todasellasactividadesque evidentementetienen un costo material, en el
caso que fueran encargadas a terceras personas" 7.
En estesentido, el cuidado personal asumido por uno de los progenitoresinclu-
ye una serie de cuestiones que de no ser asumidas por uno de los padres, deben ser
realizadas por un tercero, es decir, en algunas ocasiones, por los abuelos o familia-
res, comocolaboración, pero queen la gran mayoría, no contándosecon talcontri-
bución, son cumplidas por un tercero a quien se debe abonar tal quehacer, consti-
tuyendoello una cargaeconómica a afrontar por ambos padres.
Un caso claro en el queeste artículo tiene preponderancia se da cuando un niño
padece una enfermedad que requiere la presencia permanente del o los progeni-
tores, pues el encargado del cuidado personal en estassituaciones seve privado de
contarcon un trabajo, dado ladedicación fulltimequedebeprodigarasu hijola. En
los juzgadossevea menudo, madresqueseencuentran imposibilitadasdeacceder
a unaactividad laboral, envirtud decuidarasu hijolaque padece un trastorno0 pa-
tología determinada, que haga que el niñola requiera el cuidado constante y per-
manente desu progenitor.
Ese cuidado debe ser valorado económicamente, puessin lugar a dudasfavore-
cea su manutención y cuanto másal desarrollo de ese niñola que debidoa laenfer-
medad que padece, necesita de una estimulación o acompañamiento constante y
permanente.
Claroesque, nosoloen estoscasosdeextrema, la cuantificación del cuidado de-
beconsiderarse, puesjustamente la norma apunta avalorizarel conceptodecuida-
do en su integralidad y en todos loscasosdonde uno de los progenitores asume ese
cuidado personal.
Siguiendo con Medina y Roveda: "aunqueel deber alimentario pesa sobre am-
bos progenitores, la contribución del queejerce el cuidado personal comprendesu

Herrera, en Código Civily Comercialdela Nación comentado, R. L. Lorenzetti (dir.), 2015,


t. iv, p. 399.
Pitrau, en Código Civily Comercialdela Nación comentado, J. C. Rivera -C.Medina (dirs.),
2014,t. II, p. 546.
NANCY DOPAZO

cotidiana dedicación, que se traduce en la supervisión y control de los hijos, asíco-


mo también los diversos gastos menores que habitualmente debe efectuar quien
está a cargo de la guarda de los hijos" 8.
Claroqueestavaloracióneconómicaescoherentecon lafactibilidaddel pagoen
especiede la prestación alimentariaqueestableceel art. 659del CCCNal quesealu-
dió previamente. Así, la cuota del progenitor que no convivequeeraexclusivamen-
tedinerariaahora puedeserenespecie,mientrasquelaasistenciacotidianadelpro-
genitor que convivecon el hijo, quees naturalmente en especie, tiene ahora un re-
conocimiento dinerario.
En resumidascuentas, "esta innovación nosolo implica que lastareascotidianas
de atención del hijo tienen unvalor económico, sinoqueotorga entidad asistencia1
alimentariaadichasimportantesaccionesdiariasquerealizaelprogenitorquecon-
vivecon el niñou9.
Indudablemente ese ha sido el criterio sustentado por la Suprema Corte, cuan-
do expresa textualmente "corresponde señalar que le asiste razón a la recurrente
respecto de la falta de consideración sobreel principio de contribución que realiza
M. en la provisión de cuidado de S. y P. En este marco se critica que la sentencia vio-
la el art. 660del CCCNy el art. 18de la Convenciónde los Derechos del Niño al note-
neren cuenta comoaporte para la manutención deambos hijoselvaloreconómico
de lastareas del cuidado p&.onal ejercidas por la progenitora".
Ahora bien, respectodelfalloencomentario,vemosqueen lainterpretacióndel
SuperiorTribunalprovincial,estedeberdecontribucióndelastareasdecuidadotie-
ne un fuerte componente de género, lo que se analizará infra.

5 4 La igualdad de la mujer como concepto determinante


para la resolución del fallo
La Convención sobre la Eliminación de todas las Formas de Discriminación con-
tra la Mujer(CEDAW)esunodelosinstrumentosinternacionalesal quecadavezcon
mayor frecuencia recurre la jurisprudencia a fin de justificar sus decisiones.
La Suprema Corteen el fallo señala quedentro de esta protección efectiva que
sededuce de la igualdad convencional, el Comité de la CEDA Wha distinguido en la
Recomendación General 25, que los Estados Partesdebeneliminartodas lasformas
dediscriminacióncontra la mujer en mirasa lograr la igualdaddejurey defactoen-
tre el hombre y la mujer en el gocede losderechos humanos y las libertadesfunda-
mentales de ambos.

Medina - Roveda (dirs.). Derecho de familia, 2016, ps. 796y 797.


Pitrau, en Código Civily Comercialdela Nación comentado, J. C. Rivera -G. Medina (dirs.),
->014,t.II, p. 546.
LA INTEGRACI~NDE LA CUOTA ALIMENTARIA ...
Luego refiereque en la Recomendación General 29 ahondasobreel art. 16dela
CEDAW, al decir que "la igualdad sustantiva solo puede lograrse si los Estados Par-
tes examinan la aplicación y los efectos de las leyes y políticas y velan porque estas
garanticen una igualdad de hechoquetengaen cuenta ladesventajaoexclusión de
la mujer (...)en la compatibilidad entrelasexigenciaslaboralesy las necesidadesfa-
miliaresy lasrepercusionesdelosestereotiposyrolesdegéneroen lacapacidad eco-
nómicade la mujer".
Sostiene asimismo el fallo que el derecho de la mujer a la igualdad dentro de la
familia no solo está reconocido en tratados específicos, como la CEDAW, sino que
está universalmentegarantizado en otros instrumentos internacionalescomo, por
ejemplo, el art. 23, párr. 4"del Pacto Internacional de DerechosCivilesy Políticos.
Vasta doctrina ha hablado del tema, generando una creciente conciencia en la
perspectiva de género. Ello en respuesta al incremento en la inserción de la mujer
en el mercado laboral y su impacto en los roles familiares tradicionales, el desarro-
Ilovertiginoso de intentos deconsolidación por partede lasdenominadas "distin-
tasformasdeorganizaciónfamiliar",lapuestaencrisisdelconceptodematernidad
y tantas otras cuestiones, aspectos todos que hacen que la perspectiva de género
sea una directrizdominantea la hora deanalizar lascuestionesderivadasde la con-
flictiva intrafamiliar.
La realidad social actual demuestraadiarioque han quedadoatrásaquellosmo-
delos familiares dondeel padre salea trabajar y la madre queda en casa al cuidado
dela prole. El cuidado, y el esfuerzoqueesteconllevatantodesde loeconómico, co-
mo desde lo personal, es un elemento fundamental a tener en cuenta a la hora de
establecer el quantum de la cuota, no debemos soslayar que el tiempo dedicado al
mismoy laenergía quedemandaes, sin dudas, igual o mástrabajosoque un día de
actividad remunerada.
Escadavez más habitual que lastareasdel cuidadodelos hijosyde la familia ya
no recaigan solo en la mujer, pues los roles sevan cambiando, sin encontrarse tan
diferenciados como antaño. Muchos padres son los encargados del cuidado y
crianza de los hijos en la separación y sobre ellos recaen también esos escenarios a
quese hacealusión en el fallo, que portradición y usanzaseavizoran directamen-
teen la mujer.
En esteorden deideas Mottay Rodríguezrefieren queun gran porcentajede los
casos que se presentan ante lostribunales de América Latina comprenden cuestio-
nesdederecho de familia queafectan especialmentea las mujereslo.
Ya en 1993 manifestaba Kemelmajer de Carlucci: "Las constituciones y las legis-
lacionesen todo el mundo receptorasdel principiode igualdad son muy antiguas.

'O Motta - Rodríguez, Mujeryjusticia. Elcaso argentino, 2003, versión electrónica


NANCY DOPAZO

Cabe entonces preguntarseiporqué la mujer ha permanecido tantosañosen desi-


gualdadjurídica?" 'l.
lndubitablemente el criterio sustentado por la Suprema Corte provincial en es-
te decisorio, no ha sido ajeno al enfoque de género.
Queda clara la tesitura del fallo de la Suprema Corte, al hacer alusión al deber de
cuidado, que si bien puedeser ejercido por cualquiera de los progenitores, al ampa-
rarseelderecho de la mujer, y en estecasoconcreto, protegerseel rolde M. dentrodel
núcleo familiar, deriva en una marcada defensa del rol de la mujer dentro del grupo
familiar, queen la mayoría de loscasosesquien carga con lastareasde cuidado.
Ahora bien, la pregunta que se impone es si resulta necesario defender con tan-
toahínco recurriendoa tratadosinternacionales como la CEDAWparaamparar un
derechoya consagradoen nuestroordenamiento internoen posdel reconocimien-
to de la labor de quien en la práctica ejerceel cuidado desus hijoscuandodichoas-
pecto ha sido justipreciado en el quantum de la cuota alimentaria.
Esmi íntimo parecerquecuandoa lo largodel fallose hacealusión a la igualdad
y a travésde ellase apela al articuladode la Convencióny/u otros pactos internacio-
nales, a fin de proteger el derecho menos "asegurado", quesería el de la mujer, el
resultado puedeser contraproducente. En otras palabras, cuanto más amparo y re-
levancia se quiere dar y cuánto más nos esforcemos por proteger, más acentuamos
la brecha de diferencia o desigualdad.
Sin dudas, esde aclarar que la protección y defensa esaplaudible, abrigo la idea
deque la igualdad pregonada en el fallo es unaverdad, conforme la realidad social
actual, que ha calado hondo y ha sido aprehendida por la misma, sin embargo, su
constantevisibilización podría generar el efecto contrarioal buscado: exhibir la di-
ferencia que se pretende paliar.
Esclaro que los pactos internacionales, como bien lo diceel fallo, amparan a ul-
tranza esta paridad, por ende, su sola mención de los mismosy el criterio coinciden-
te con ellos, llegaremos al resultado esperado, sin profundizar esa fisura. Así, a los
efectosdesalvaguardar losderechosdedeterminadosector delasociedad, másva-
liosoque recurrira postuladosesplasmarlosen sentenciasjudicialescomolasdel ca-
so, lográndoseel cometido de la observancia y respeto de los mismossin profundi-
zar la diferencia.
Sin su perjuicio y en base a la directriz tomada por el fallo en análisis, el recono-
cimientode lastareasdecuidado trae ínsita la perspectivade género que pretende
realzarseyenvirtud delodichoconsideroque la mención expresadedicha perspec-
tiva, como noción a ser conceptuada dentro de la fijación de la cuota alimentaria,
tornaría redundante la idea de evitar la discriminación hacia la mujer. El reconoci-
miento del aporte en la cuantificación de la tarea de cuidado está acabadamente

l1 KemelmajerdeCarlucci.Régimenjurídicodela mujer, LL, 1993-E-1044.


LA INTEGRACI~NDE LA CUOTA ALIMENTARIA ...
contemplada en la nueva codificación como faz de la cuota alimentaria, sin discri-
minarse el sexo de quien realice dicha tarea.

5 5. Conclusión
Claro es que los tiempos han cambiado considerablemente y el derecho, pues,
debeadecuarsea talesvariaciones, afin de proporcionar al sujeto de ese derechoel
amparo perfecto o cuasi perfecto que cubra, en su integralidad, las necesidadesde
tal destinatario.
Es allí donde los operadores, o como me parece más correcto llamar a quienes
ejercen eltrabajode hacerjusticia, los trabajadoresdelderecho, deben ponerespe-
cial énfasisen sus laboresdiariascuando de niñosy familiassetrata. Por elloquese
advierte claro, que los instrumentos tanto internacionales, como los cambios de
normativas y de jurisprudencia, tienden a facilitar la tarea de los trabajadoresdel
derechoen posdelograr una justicia justa, protegiendo losinteresesdeaquellosa
los que por la circunstanciaque sea, se le cercene un derecho quedetentecomo de-
recho inalienable.
Entiendoqueen estecasolajusticiacomooperadorenelcumplimientodel ampa-
ro de los derechos y como representante del Estado en dicha tarea, proporciona las
herramientasclarasyequitativasconelfin delogrardemaneraacabadasucometido.
Como colofón a lo visto en el análisis de esta sentencia, surge indiscutible el va-
lor esencial que se da al derecho alimentario, no solo desde los tribunales inferio-
res, sino desde las instanciassuperioresyobviamentedesde lostratados internacio-
nalescon jerarquía constitucional, sin perjuiciode la ley interna actual, que prote-
ge más acabadamente el derecho en comentario.

Lasuprema CortedeJusticiade la provinciadeBuenosAires, atravésdeestasen-


tencia, ha dejadoclaroalgunos puntosa resaltar:
1. La cuota alimentaria derivada de la responsabilidad parental debe abarcar
la totalidad de las necesidades de los hijos.
2. Para determinar el quantum deberá estarse a las edades de los hijos y dife-
renciarloconformeadichasfranjasetarias, demaneraquesi laaplicación del
coeficientequese utilicea losfinesde ladeterminación de la cuota arroja un
resultado que altera la variable mayor edad-mayor cuota, el razonamiento
deviene arbitrario.
3. El cuidadodel hijo forma parteesencial de la integración de dichacuota ali-
mentaria.
4. La igualdad del hombrey la mujer a la hora desopesar lastareas realizadasy
cuantificarlasesun punto fundamental atener en cuenta a losefectosdefi-
jar la cuota alimentaria.
208 NANCY DOPAZO

Ha quedado másqueclaro, que para la Suprema Cortede la Provincia de Buenos


Aires, la protección del niño a través de la amplitud conceptual para la cuantifica-
ción de la cuota, la incorporación del cuidado del hijo, la diferenciación de las eda-
desde los hijos y la igualdad en lastareas de cuidado, ha sido la directrizen la argu-
mentación del fallo, generandodeeste modo esa conciencia necesariaaseguir, a la
horade la fijación deunacuotaalimentariaquesopeseintegralmente losderechos
y deberesdetodas las partes dentro del proceso.
Por último y siguiendo el lineamiento expuesto a lo largo de este comentario,
considero que la interpretación realizada por la Suprema Corte respecto del reco-
nocimiento de las tareasdecuidado, posee un fuerte componente de género que
podría tornar innecesaria e incluso contraproducente la referencia a la necesidad
de evitar todas las formas de discriminación contra la mujer con miras a lograr la
igualdad dejurey de factoentreel hombre y la mujer en el gocede losderechoshu-
FALLO 6
« G . , M. por el menor M. N. por impugnación de paternidad))
IMPUGNACIÓN DE LA FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL
FRENTE AL RECONOCIMIENTO COMPLACIENTE.
EL DIFUSO L~MITEENTRE LA ALEGADA «PROTECCIÓN»
Y LA REAL VULNERACIÓN DE LOS DERECHOS
DE LAS NIÑAS, NINOS Y ADOLESCENTES

A. SUMARIO

Juzg. Fam. n09 Mendoza, 21/6/17,


«C., M. por el menor M. N. por impugnación de paternidad>>.
Causa no 125911 5

1 En el casoenexamennosencontramosfrentea una impugnaciónde paternidad res-


pecto del señor R., la quese infiereapriori. El objeto de la pruebaen estasaccioneses
la demostraciónde laexistenciadel nexo biológico paternofilial, la puesta en eviden-
cia deque el accionantefueconcebido por la madrealegada y quequien lo engendró
se podría suponer que es el señor G., hecho íntimamente de sangre distinto e inde-
pendientede la posesióndeestadoy naturalmentedependientede la relación sexual
habida entre los progenitoresen la época de la concepcióndel hijo. Porello el juzga-
dor nada crea cuando declara la impugnación, solo constata y admite que no existe,
con locual satisfaceel principiosustentado por la legislaciónargentina que propende
a la concordancia entre la procreación, hecho biológico, y la filiación, hechojurídico.

2 En la actualidad la filiación se puede probar directamente con procedimientos


biológicos. Que en loscasos defiliación, atento a que se encuentra en juego el dere-
cho a la identidad de la persona y a que el Estado confiere al juez la misión de decla-
rar esa identidad a través de la valoración de los elementos probatorios que se arri-
man al pleito porquequien debió hacerlo no cumplió consu obligación máselemen-
tal, y como se dijo la ley amplía el margen de la actividad probatoria a fin de que el
juzgador no se enfrente al desafío de resolver careciendo de elementos que le brin-
den certeza.

3 Que en el caso de marras, todas las partes interesadassolicitan la impugnación de


paternidad y ofrecen estudio de ADN. Que considero como la prueba más contun-
dentey necesaria en estos procesosla prueba biológicade ADN que obra a fs. 52a 55,
que acredita técnicamenteque el señor G. esel padre biológico de M.

B. ANALISIS DEL FALLO

«Modificarel pasado no es modificar un solo hecho,


es anular susconsecuencias.
quetienden aserinfinitasn
JORGE LUIS BORGES, El Aleph

5 1. Breve reseña del fallo


En fecha 21 de junio de2017, el Juzgado de Familia n09de Mendoza, a cargo del
doctorCarlosAlbertoJury, resolviódesplazaral niño R. P., M. N. del estadode hijodel
señor R., J. A. (reconociente)y simultáneamente emplazarlo en el mismo estado de
familia respecto del señor G., C. M. (progenitor biológico) haciendo deeste modo,
lugar a la demanda de impugnación del reconocimiento conjuntamenteentablada
por los interesados.

5 2. Plataformafáctica
LaseñoraP.,V.V. L. manteníaconelseñorR.,J.A.unarelaciónamorosaenel mar-
codeuna uniónconvivencial,sin embargo,estaseviointerrumpidacuandoellaco-
noceal señor G., C. M., con quien inicia un noviazgo; quedandoal pocotiempoem-
barazada.
Estando próxima la fechadel parto, el señorG., C. M. debe trasladarseachile por
cuestioneslaborales,allísufreun terribleaccidente-perdiendoel hablay la movi-
lidad-, quedando imposibilitado para comunicarse con su pareja.
Frente a esta situación la señora P., V. V. L. se reconcilia con su expareja señor R.,
J. A. (con quien tiene otros tres hijos), y al momento de inscribir al recién nacido R.
P., M. N. en el Registro del Estadocivil y Capacidad de las Personas, este la acompa-
ña y procedea reconocerlo como hijo propio, para que Ilevesu apellido y así poder
brindarle protección y afiliarlo a la obra social.
Esdabledestacar queal niño R. P., M. N. jamásse le ha ocultadosu realidad bio-
lógica. De hecho, él ha mantenidodesdesiemprecontactocon su verdadero proge-
nitor, con quien al momentode iniciarel procesoseencuentraconviviendoy haasu-
midosu cuidado personal en forma exclusiva; contando, a tales fines, con la colabo-
ración permanentedesu abuela paterna.
Esante el deseo del niño de llevar el apellido de su padre biológico, quedeciden
interponer la demanda de impugnación de la paternidad respecto del señor R., J.
A., ofreciendo a tales efectossometerse a la realización del examen de ADN.
IMPUGNACI~NDE LA FILIACI~NEXTRAMATRIMONIAL ...
g 3. E l régimen filial previsto en el Código Civil y Comercialde la Nación:
análisisde la normativa en juego1
a) Consideracionesgenerales

La palabra "filiación" proviene del latín filius(hijo), se refiere al vínculo jurídico


existente entre los progenitores y sus hijos. Esta relación paternolmaterno-filial
traeaparejadasvastasconsecuenciaslegalesquesetraducen en un conjuntodede-
rechos y deberes recíprocos2.
En cuanto al origen de lafiliación, el Código Civil y Comercial de la Nación inno-
va al receptar un sistema tripartito: "La filiaciónpuede tener lugarpor naturaleza,
mediante técnicas de reproducción humana asistida, o p o r adopción.. ." (art. 558,
párr. lo, CCCN).
Es posibleadvertir que seadiciona una tercera fuente filial: la derivada de lastéc-
nicasde reproducción humana asistida (TRHA); a la filiación por naturaleza, origina-
riamente prevista en el Código Civil velezano y a la filiación por adopción incorpora-
da en nuestroordenamiento jurídicoen 1948tras la sanción de la ley l3.2523.
Por otra parte, manteniendoel espíritu de la derogada legislación4,y asentándo-
se en los principiosconstitucionales-convencionalesde igualdad y no discriminación
dispone: "La filiaciónporadopciónplena, pornaturaleza opor técnicasde reproduc-
ción humana asistida, matrimonial y extramatrimonial, surten los mismos efectos,
conforme a lasdisposicionesdeeste Código.. ." (art. 558, párr. 2", CCCN). Expertasen
la materiaagregan, "cualquier distinción queseefectúeserá fundadaen un elemen-
toobjetivoinecesarioal sistemafiliatorio (determinaciónde la filiación y accionesde
filiación)" esdecir, "las particulares normasque se prevén para cada una de lastres
clasesdefiliaciones,reconocecaracterísticasdecadauna de ellas, y no revela ni sedi-
rigea establecer un trato diferentesin razón constitucional firmey válida" 6.

' Seadvierteal lectorqueel tratamiento integral y pormenorizado del régimenfilialvigen-


te(Libro Segundo: "Relaciones de familia", TituloV, "Filiación", dividido en ochocapitulos) exce-
de pormuchoelobjetoy la extensióndel presentetrabajo. Poreste motivonuestroanálisisseceñi-
rá, especificamente. al comentario deaquellas cuestionesque encuentran intimavinculación con
el caso enexamen.
Medina - Roveda, Manualdederecho de familia, 2016, p.489.
Sancionada: 75/9/48; promulgada: 23/9/48; publicada: BO,29/9/48.
CC, art. 240, modificado por ley 23.264 (art. 21). inspirada en la ConvenciónAmericana so-
bre Derechos Humanos, art. 17.5 (ratificada por nuestro pais mediante ley 23.054).
Krasnow, La filiación en elhoyy en elmañana. en "Derecho de Familia. Revista Interdisci-
plinaria de Doctrina y Jurisprudencia", no56, sep. 2012. p. 155y siguientes.
Lloveras, La filiación: las fuentesy lasacciones en el Proyectode Código Civily Comercial,
en"DerechodeFamilia. Revista lnterdisciplinaria deDoctrinayJurisprudencia", n066,sep.2014, p.
153 y siguienter
En otras palabras, se consagran idénticas consecuenciasjurídicas cualquiera sea
el origen de lafiliación, sin importar si el niño naceen el marcode un matrimonioo
fueradeestetipodeorganizaciónfamiliar7. Prueba de ello es la imposición que re-
caesobreel Registrodel Estadocivily Capacidadde IasPersonas, de redactar loscer-
tificadosdenacimientosin indicarlafuentefiliatoria, comotampoco podrá consig-
narse si la persona ha nacido o no durante el matrimonio de sus progenitores, a los
finesde evitar todo tipo de discriminación (art. 559, CCCN).
La doctrina advierte que al referirse expresamente "a la adopción plena", han
quedado excluidosotrostiposde adopción previstosen el nuevo régimen8, en este
sentido se ha manifestado "... quedan fuera deeste enunciado la adopción simple
que tieneun alcance limitadoconforme lo estableceel art. 535 del CCCNy laadop-
ción de integración si el adoptado tiene doblevínculo, que tendrá los efectosque
disponga el jueztal como loestablecen losarts. 631 y 621 del CCCN ..."9.
Concluyendo, el último apartado del art. 558 del CCCN regula expre~amente'~
',
un sistema binario o biparentall por el cual ninguna persona puedetener más de
dosvínculosfiliales, al mismotiempo, cualquierasea la naturalezade lafiliación, de

' Herrera, Manualde derecho delas familias. lareimpr., 2015, p. 395


Arts. 619,620, CCCN.
Azpiri, Derechode familia, en colección lncidenciasdelCódigo Civily Comercial, 2" reimpr.,
2015, p. 153.
lo Enel CCsurgíaenforma implícita de lo previstoen losart. 250y 252(conf. Herrera -Lamm,
"Filiación". en Tratado de derecho de familia según el Código Civily Comercialde2014, A. Kemel-
majer- M. Herrera - N. Lloveras(dirs.), 2014, t. 11. p.449).
l1 Frente a esta decisión legislativa de los codificadores, se advierten voces disidentes que
afirman:"La posibilidaddeque una persona tengatresvínculosen la relación paternofilial podría
ser posible, en forma excepcional. Debió contemplarse esa posibilidad en circunstancias específi-
cas. 0, al menos, haber dejado abierta la posibilidad sin consagrarse la expresa prohibición que
contiene la norma en cuestión L..) la disposición legal nos parece desafortunada, pudiendo cues-
tionarse la constitucionalidad de dicho precepto" (conf. Solari, Derecho de las familias, 2015, p.
332). Sin embargo: "Seconsidera quesustraerseal principio binariosobreel cual seedifica el siste-
ma jurídicofilial entodassusfuentes. es unsaltocualitativosignificativo, defuerte impactosocial
y psicológico, por lo que resultaría difícil de aceptary construir. De mínima se considera que una
modificación legal detal envergadura debería iracompañada de unestudioexhaustivo. enel que
la perspectiva jurídica no sea la única presente ..." (conf. Herrera - Lamm, "Filiación", en Tratado
de derecho de familia según e l Código Civil y Comercialde2014, A. Kemelmajer - M. Herrera - N.
Lloveras(dirs.).2014,t. II, p. 558). Porúltimo, con motivodelas"XXVJornadasNacionalesde Dere-
cho Civil". celebradas en la ciudad de Bahía Blanca ( l oa 3 de octubre de 2015). en la Comisión no6
deFamilia: "Identidadyfiliación", seconcluyóque "... nosedebería incorporaral CCCNuna regu-
lación específica que incluyera los supuestos de pluriparentalidad" (voto unánime). Disponible
para su consulta on line: http:lljndcbahiablanca2015.comlwp-contentluploads/2015/l0/conclu-
siones-06.pdf.
IMPUGNACI~N
DE LA FILIACI~NEXTRAMATRIMONIAL ...
esta máximaabsoluta se deriva otra de igual trascendenciaconforme lacual "quien
persiguedesplazar unvínculofilial en una personaque yatieneasignadodos, el ca-
mino necesarioserá la impugnación y desplazamientode uno para el posterior em-
plazamiento del que se pretende" (conf. art. 578, CCCN)12.

bJ Filiaciónpornaturaleza

Caberecordarque lafiliación por naturalezaesaquelladerivadadel actosexual,


fundándose en el elemento biológico, generado por la consanguinidad entre los
progenitoresy sus hijos, con total independencia del elementovolitivo, esdecir, del
deseo deser padre o madre.
El nuevo texto civil aprovecha plenamente el sistema de filiación por naturale-
za incorporado al derecho argentino en 1985 de la mano de la ley 23.26413, aten-
diendo especialmente las exigencias doctrinarias y jurisprudenciales, en materia
de legitimación y caducidad de las acciones defiliaciónT4.Al respecto, reflexiona
Famá, "la decisión de unificar la legitimación y los plazosde caducidad para todas
lasaccionesse muestra como una efectiva concreción de la protección constitucio-
nal de la familia y del principio de nodiscriminación, que se proyecta a nivel infra-
constitucionalen la regla deequiparacióndelafiliación matrimonialyextramatri-

1 - Determinación de la filiación

Se refiere al conjunto de reglas que permiten señalar desde el plano jurídico


quiénes son los progenitores de un determinado niño, fundado en un nexo bioló-
gico o sanguíneo preexistente.
Uno de los principios centrales de la filiación por naturaleza -además de la
igualdad deefectosen relación a las restantesfuentes-ese1 respeto por laverdad
biológica, puesto que se procura alcanzar la concordancia entre el vínculo jurídico
y el vínculo biológico.
En sintonía con el derecho humano detoda persona a contar con un doble em-
plazamientofilial,esqueseexigelaindividualizacióndelosdospolosfiliatorios,sin

l2 Lloveras, La filiación: las fuentesy lasacciones en el Proyectode Código Civily Comercial,


en"DerechodeFamilia. Revista lnterdisciplinaria deDocirinayJurisprudencia", n066, sep.2014, p.
153y siguientes.
l3 Sancionada:25/9/85; promulgada: 16/10/85; publicada: BO, 23/10/85
l4 Krasnow, en Manualde derecho de familia. 2016. ps. 311 y 312; Herrera -Vigo, "Filiación
biológica o por naturaleza", en Tratadode derecho de familia según el Código Civily Comercial de
2014.A. Kemelmajer- M. Herrera -N. Lloveras(dirs.), 2016, t.V-A, p. 599.
l5 Famá. Desplazamientofilialen el Proyecto de Código. LL. 2013-8-63?
perjuicio que pueda inicialmente establecer uno solo de ellos, y operar su comple-
titud posterior16.
El ordenamiento jurídico vigente consagra pautas para la determinación de la
maternidad mediante un sistema legal único e igual, esdecir, sin diferenciar entre
hijos matrimoniales y extramatrimoniales (art. 565, CCCN).
En cambio, para la individualización del otro vínculo o polo filialT7,se prevén re-
glas propiassegún setratede un supuesto de filiaciónmatrimonial-rigiendo para
estoscasosla presunciónlegaldefiliación sobreelo lacónyugedequiendaa luz, res-
pectode los niños nacidosdespuésdela celebración del matrimonio y hasta lostres-
cientos días posteriores a la interposición de la demanda de divorcio o nulidad del
matrimonio, de la separación de hecho o de la muerte (conf. art. 566, CCCN), o por
sentenciafirmeen juiciodefiliación (conf.art. 569, inc. b, CCCN)-, ode filiaciónex-
tramatrimonial-siendo posible su determinación medianteel reconocimientovo-
luntario o por sentencia firme en juicio de filiación (conf. art. 570, CCCN)-.

1 - Determinación de la maternidad

Paraladeterminaciónde la maternidad,enel marcode una filiación por natura-


leza, nuestro CCCN continúa el sistema clásico, derivado de los antiguos preceptos
romanos:partussequitum ventrem (el parto sigueal vientre) y matersempercerta
est(lamadre~iempreescierta)~~. Esdecir, mantienelosIineamientosdelsistemade-

l6 Lloveras, La filiación: las fuentesy lasacciones en el Proyectode Código Civily Comercial.


en"DerechodeFamilia. Revista lnterdisciplinaria deDoctrinayJurisprudencia", n066,sep.2014, p.
153 y siguientes
l7 Al respectoseafirma que"antesdela entrada envigencia del nuevoordenamientopuede
vislumbrarse que al referirse a la determinación de la filiación se diferenciaba según se tratare de
la maternidad0 la paternidad. Noobstante.estadistinción pierdeentidad.alextendersela protec-
ción legal a lasparejasdedistinto o igualsexo-casadasoconvivientes-, esnecesario suprimirto-
da referenciaalgénero;poresocorresponde hablardeladeterminacióndelamaternidadydelotro
vínculofilial,distinguiendosegúnsetratede una filiación matrimonial oextramatrimonial"(Kras-
now, en Derechodefamiliaylassucesiones, lareimpr.. 2017, p.498). Prestigiososcatedráticoshan
señaladoconrelacióna laexpresión"determinaciónde la maternidad" (art. 565. CCCN), que" ... no
[se] contempla la situaciónderivadadelcambiodesexo, en donde podría darseque la persona que
dioa luzsea un hombre, envirtud de haberejercido el derechodel respectivocambio de sexoque
leconfiere la ley 26.743 (...)podría plantearse la situación que una persona que dioa luz pretenda
figurar registralmente como'padre'. en atención a su elección sexual, y no como'madre' " (conf.
Solari, Derechodelasfamilias, 2015. p. 350; Lloveras, La filiación:lasfuentesylasaccionesenelpro-
yecto de Código Civily Comercial, en "Derecho de Familia. Revista lnterdisciplinaria de Doctrina y
Jurisprudencia", no66.sep. 2014, p. 153 y SS).
l 8 Herrera, comentario a los arts. 555 a 593, en Código Civily Comercial comentado, M. He-
rrera -G. Caramelo-S. Picasso(dirs.), 2015, p. 289.
IMPUGNACI~N
DE LA FILIACI~NEXTRAMATRIMONIAL ...
rogado (art. 242, CC) al establecer que la presunción legal de la maternidad -ma-
trimonialoextramatrimonial-sefunda en el hechodel parto; debiendoacreditar
parasu determinación: la pruebadel nacimientoy la identidaddel nacido(conf. art.
565, párr. lo, CCCN).
Se pone de resalto que en el sistema actual, elimina la exigencia de acompañar
lafichadeidentificacióndelrecién nacido impuesta por la ley 24.54019(Régimende
Identificación de los Recién Nacidos) y su modificatoria ley 24.8&I2O. Al respecto,
doctrinaautorizada ha sostenido, "la supresión deesta exigenciaesacertada, pues
másallá de sus loablesobjetivos, lo ciertoesque la práctica demostraba la inaplica-
bilidad deeste resguardoantela falta de reglamentación dela normau2'.
Seprevé,además, que la inscripciónanteel Registrodel Estado Civil y Capacidad
de las Personas pueda ser efectuada por cualquier persona, debiendo presentar, a
tales efectos: el certificado del médico, obstétrica o agente de salud que atendió el
parto de la mujer a quien se le atribuye la maternidad (art. 565, párr. 2", CCCN). Ex-
plicita Lloveras, "comprobado el hecho biológico del nacimiento, la madre es cier-
ta y asíse fija registralmente, aun contra s u ~ o l u n t a d " ~ ~ .
En relación a la notificación, corresponde diferenciar dos situaciones, si la ins-
cripción del nacimiento es requerida por un tercero, en nombrede la madre, el Re-
gistrodeberáanoticiarla, aunquede modo alguno la falta de notificación afectará
el emplazamiento filial de la mujer como madre23.Simplemente, se pretende po-
neren conocimiento a la progenitoradelvínculoquese le ha atribuido, posibilitán-
dole de este modo, entablar en sede judicial la correspondiente acción de impug-
nacióndela maternidad (art. 588, CCCIV)~~. En cambio,si hasidorealizada por la ma-
dreo su cónyuge, la notificación no será necesaria.
Por último, con excelentecriterio, el CCCN procura resolver lossupuestosexcep-
cionalesen los quesecarecedel certificado de nacimiento (elemento esencial para

l9 Sancionada:9/8/95. promulgada de hecho: 1/9/95; publicada: BO,22/9195.


20 Sancionada: 5111197; promulgada: 25111197; publicada: BO.28111197.
21 Famá, "Filiación", en Comentarios a l Proyecto de Código Civil y Comercial de la Nación
2012,2012, p. 424; González. La filiación biológica opornaturaleza en el Código Civily Comercial:
las TRHA como una tercera fuente filial. en "Suplemento Especial Nuevo Código Civil y Comercial
de la Nación. Familia:filiación y responsabilidadparental", 2015, p. 29
22 Lloveras, La filiación: las fuentesy lasacciones en el Proyectode Código Civily Comercial,
en"DerechodeFamilia. Revista lnterdisciplinaria deDoctrinayJurisprudencia", n066, sep.2014, p.
153y siguientes
23 Azpiri, Derechode familia. en colección lncidenciasdelCódigoCivily Comercial, 2"reimpr..
2015, p. 158.
24 Bossert -2annoni. Manualdederecho de familia. 7aed., 2016, p. 291
la determinación delafiliación materna).Atalesfines, remitea lo previsto en el art.
3225de la ley 26.41 3 de Registro del Estado Civil y Capacidad de las persona^^^.

11 - Determinación de la filiación extramatrimonial

Como se ha anticipado, en la filiación matrimonial, la definición de la materni-


dad conlleva ladeterminación del otro polo filial comoconsecuenciade la presun-
ción legal que recaesobreel cónyuge de quien dioa luz; portratarsede un vínculo
indivisible.
Por el contrario, en la filiación por naturaleza extramatrimonial, al carecer de
una base objetiva, noexisten posibilidadesde hacer jugar dicha presunción. Pores-
te motivo, se prevén diversas vías para lograr su determinación, estas son: el reco-
nocimiento, o la sentencia judicial firme que da lugar a la acción de reclamación de
filiación (conf. art. 570, CCCN).
Sinembargo,endoctrina hayquienes27señalanotraformadedeterminación,"la
convivenciacomobasede presunción", sustentándoseenlodispuesto por el art. 585
del CCCN: "La convivencia de la madre durante la época de la concepción hacepre-
sumir e l vínculo filiala favor de su conviviente, excepto oposición fundada ".
Sobreestacuestión, asevera Famáque "... si bien, en principio, elfuncionamien-
t o de la norma exige la prueba de los elementosconfigurativos de la unión convi-
vencial (singularidad, estabilidad, permanencia y publicidad o notoriedad, conf.
art. 509, CCCN)a losfinesdefavorecer el emplazamiento filial correspondeser más
laxo y aplicar la regla del art. 585 del CCCN aun cuando alguno de estos elementos
estéausente ..."28.

25 Ley 26.413. art. 32: "Elhechodelnacimientoseprobará: a) Losnacimientosocurridosen


establecimientos médicosasistenciales de gestión pública o privada, con certificado médico con
lascaracterísticasde losarts. 33y34de la presente ley, suscripto porelmédico, obstétrica oagen-
tesanitariohabilitadoalefectoquehubiereatendidoelparto; b)Losnacimientosocurridosfue-
ra de establecimiento médico asistencial, con atención médica, delmismo modo que elanterior;
c) Los nacimientos ocurridos fuera de establecimiento médico asistencial, sin atención médica,
con certificado médico emitido por establecimiento médico asistencia1público con determina-
ción de edadpresunta ysexo, y ensu caso un certificado médicodelestadopuerperalde la madre
y los elementos probatorios que la autoridad local determine. Se requerirá además, la declara-
ción de dos testigos que acrediten el lugarde nacimiento en la jurisdicción de que se trate, el es-
tado degravidezde la madrey haber vistocon vida al recién nacido, losquesuscribirán elacta de
nacimiento".
26 Sancionada:1019108; promulgada de hecho: 1/10/08;publicada: BO,6/10108.
27 Medina - Roveda, Manualde derecho de familia, 2016. p. 498.
28 Famá. La filiación pornaturaleza en elAnteproyecto de Código Civil,JA, número especial,
->Ol2-ll." E l derechode familia en el Anteproyecto de CódigoCivil", p. 65.
IMPUGNACI~NDE LA FILIACI~NEXTRAMATRIMONIAL ...
Reconocimiento
La figura del reconocimiento constituye el eje central para la determinación de
la paternidad en loscasos de niños nacidos mediante una filiación por naturaleza,
extramatrimonial y h e t e r o s e ~ u a l ~ ~ .
Tradicionalmente se ha definidoal reconocimientocomo "el actojurídicofami-
liar por el cual una persona declara que otro essu hijo" 30. Su fin inmediato consiste
en emplazar al reconocido en el estado de hijo matrimonial y al reconociente en el
estadode padre, trasladandoal ámbito jurídicoelvínculo biológico3'.
Ciertosector deladoctrinaargumentaquesi bien el deber de reconocera un hi-
jo no se ha incorporado en forma expresa en la nueva legislación; de modo alguno
puede considerarsecomouna facultad meramente potestativa. Prueba deello son
lassancionescivilesqueacarreaen quien no lo produjere, a mododeejemplo: la po-
sibilidad de ser declarado indigno en la sucesión del hijo no reconocido (art. 2281,
CCCN), o la posibilidad que este tiene de accionar por los daños y perjuiciosderiva-
dos de la falta de reconocimiento (art. 587, CCCIV)~~.
El CCCN, en su art. 573, consagra ciertas notas distintivas que caracterizan al re-
conocimiento:
Esirrevocable: fundadoen razonesmoralesy deseguridad jurídica, unavez
que el reconociente manifiesta su voluntad en este sentido, no le será posi-
ble dejarla sin efecto mediantesu modificación o retractación.
- Espuro ysimple: no puede estar sujeto a modalidades (condiciones, plazos
o cargos) que alteren sus consecuencias legales.
- Es unilateral: el reconocimiento para alcanzar plena virtualidad requiere
únicamentedelavoluntad dequien l ~ r e a l i z anosiendo
~~, necesaria laacep-

sexual, debe apelarse a otros principios (voluntad procreacional. que se exteriorizará en el consen-
timientoprevio, libreeinformadodebidamenteprotocolizado)porquelosniñosnaceráncomocon-
secuencia del uso de IasTRHA (conf. Herrera - Lamm, "Filiación", en Tratado de derecho de familia
segúnelCódigo CivilyComercialde2014,A. Kemelmajer-M. Herrera -N. Lloveras (dirs.), 2014, t. II,
p. 648).
Belluscio, Manual de derecho de familia, 9"ed.. 2009, p. 556 y SS.;Méndez Costa - Ferrer -
D'Antonio, Derecho de familia, 2009, t. IIl-B. p. 75;Azpiri,Juiciodefiliaciónypatriapotestad,Zaed.,
2006, ps. 96 y 97; Solari, Derecho de lasfamilias, 2015, p. 361.

32 Medina - Roveda, Manualde derecho de familia, 2016, p. 500;Azpiri, Derechode familia,


encolecciónlncidenciasdel Código Civily Comercial, 2" reimpr., 2015, ps. 165y 166.
33 Sin que ello implique desconocer la posibilidad de efectuarlo mediante mandatario que
cuenteconfacultadesexpresasy,siemprequeestédebidamente individualizada la personaquese
pretenda reconocer (conf. art. 375, inc. c. CCCN).
tación del propio reconocido (sin importar su edad), ni de su progenitora o
representante legal para su perfeccionamiento.
Esdeclarativodelestadodefamilia: selimitaaafirmarunarealidadfilialpre-
existente fundada en el elemento biológico y adquiere efectos erga omnes
desde su correspondiente inscripciónen el Registro del Estado Civil y Capaci-
dad de las persona^^^.

En cuanto a las formas de realizar el reconocimiento, el sistema actual dispone


tres caminos: "a) ... la declaración formulada anteeloficialdelRegistro del Estado
Civily Capacidaddelas Personasen oportunidad de inscribirseelnacimiento o pos-
teriormente; b) ... la declaración realizada en instrumento público oprivado debi-
damente reconocido; c) ... lasdisposicionescontenidasenactosdeúltima voluntad,
aunque elreconocimiento se efectúe en forma incidental" (art. 571, CCCN).
Como bien lo destaca Herrera, "deesta manera, mantiene las mismastrescausas
fuentesdel derogadoart. 248siguiendoel debatedoctrinarioque había nacidoa la
luzdela normativa derogadasobresi lastres modalidadesconstituyen o notítulode
estado o solo la primera: la manifestación devoluntad ante el Registro Civil"35.
Se comparte la solución arribada por Azpiri en el sentido quecuando el recono-
cimientoseefectúa anteel Registrocivil, la oponibilidad deeseestadofrentea ter-
cerosesinmediata, mientrasquelasrestantesmodalidadesdereconocimientopro-
ducirán efecto entre las partes (padre e hijo), pero no frente a terceros hasta tanto
se efectivicesu inscripción en el Registro Civil c~rrespondiente~~.
Por otra parte, resulta interesante señalar que "...el art. 571 no ha recogido el
último párrafo del art. 248del CCqueextiendea la madre la posibilidad de recono-
cer al hijo cuando no se hubiera inscripto el nacimiento con el certificado médico
respectivo, aclarándoseen losfundamentosqueello respondea que'la determina-
ción de la maternidad es siempre de carácter legal y no voluntaria' " 37.
Haciéndoseeco de los reclamos doctrinales, el CCCN innova al imponer en cabe-
za del Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas el deber de notificar el

34 Herrera, comentario a los arts. 555 a 593,en Código Civily Comercialcomentado, M. He-

rrera -G. Caramelo -S. Picasso (dirs.), 2015. ps. 305y 306.
35 Herrera, comentario a los arts. 555 a 593,en Código Civily Comercialcomentado, M. He-
rrera -G. Caramelo-S. Picasso(dirs.),2015,p. 302.
36 Azpiri, Derechode familia, en colecciónIncidenciasdelCódigo CivilyComercial,2" reimpr.,
2015,p. 167.
37 González, La filiación biológica o por naturaleza en el Código Civily Comercial: las TRHA
como una tercera fuente filial, en "SuplementoEspecial Nuevo Código Civil y Comercial de la Na-
ción. Familia:filiacióny responsabilidadparental". 2015,p. 32.
IMPUGNACI~N
DE LA FILIACI~NEXTRAMATRIMONIAL ...
reconocimiento al hijo-destinatario principal-a su progenitora o representante
legal (conf. art. 572, CCCN).
Especialistasen latemáticaafirman queel objetodeestaexigencia ha sidoque
el reconocido tomeconocimiento del nuevovínculo filial quesobre el recae, a los
fines de quedar habilitado para el ejercicio de las consecuenciasjurídicas-referi-
das al conjunto de derechos y deberes paterno-filiales-y no jurídicas-socioafe-
ctivas-quededicho emplazamiento deriven38.Brindándole, además, a los inte-
resados la posibilidad de entablar judicialmente la correspondienteacción de im-
pugnación del reconocimientoen caso de no existir concordancia con el elemento
biológi~o~~.

2 - Acciones de filiación

1 - Consideracionesgenerales
Lasaccionesdefiliación son accionesdeestadodefamilia, cuya finalidad, al de-
cir de la doctrina, se circunscribea " ... reclamar una filiación matrimonial o extra-
matrimonial que no se tiene, o impugnar una filiación matrimonial o extramatri-
monial que se ostenta pero que no guarda relación con la realidadn40.
La íntimavinculación entreel estadodefamilia y lasaccionesdeestado defami-
lia permite inferir que los caracteres esenciales de estas acciones están dados por
los del estado mismo4'. Estos son: inalienables (no puede disponerse de ellas por
medio de un negocio jurídico) e inherentes a la persona (solo pueden ser ejercidas
por el titular). Por su parte, el art. 576 del CCCN -siguiendo los lineamientos del
Código Civil derogado (art. 251)-, agrega que son: irnprescriptibles(noseadquie-
ren ni pierden por el transcurso del tiempo, sin embargo el carácter imprescriptible
de lasaccionesdefiliación no impidequeellasestén sujetasa plazosdecaducidad)
e irrenunciables (no resulta admisible su renuncia expresa ni tácita por encontrar-
se inmiscuido el orden público).
En palabras de Lloveras, el art. 576del CCCNdebeser leído juntamente con los
arts. 7 1 2 ~ 7 1 3(TítuloVIII, "Procesosdefamilia", Capítulo2, "Accionesdeestadode

Herrera - Lamm, "Filiación", en Tratado de derecho de familia segun el Código Civily Co-
mercialde2014. Kemelmajerde Carlucci -Herrera - Lloveras(dirs.), 2014, t. II. p. 675.
39 Fama, "Filiación". en Comentarios a l Proyecto de Código Civil y Comercial de la Nación
2012,2012, p.430; Herrera, comentario a los arts. 555a 593, en Código Civily Comercialcomenta-
do, M. Herrera -G. Caramelo -S. Picasso (dirs.), 2015, p. 304.
40 Krasnow, Filiación. Determinación de la maternidad y paternidad. Acciones de filiación.
Procreaciónasistida, 2006, p. 32.
41 Famá. Filiación.Régimenconstitucional, civilyprocesal, 2009. ps. 180y 181
familia"), a los finesde tener una mirada globalizada deloscaracteresde lasaccio-
ne~defiliación~~.
En esta instancia, corresponde referirse al aspecto probatorioen los procesosde
filiación. El moderno ordenamiento (art. 579, párr. lo)-teniendo como fuente el
derogado art. 253, CC-, se sustenta sobre el principio de amplitud probatoria43a
los fines del acceso a la verdad biológica, es decir, se admite cualquier medio de
prueba -documental, testimonial, confesional, informativa, indicios, presuncio-
nes-, privilegiandoa la pr~ebagenética~~-categoríaque incluye laspruebasan-
tropomórficas, de los grupos eritrocitarios, el factor RH, proteínas séricas, antíge-
nos de histocompatibilidad y principalmente la prueba de ADN-por sobre las res-
tantes.
Las pruebas genéticas permiten afirmar la existencia de paternidad o materni-
dad con un elevadogrado de certeza. Concretamente, el examen de ADN constitu-
ye uno de los medios más seguros y relativamente sencillos para la determinación
científicadelafiliación, porque partiendo de la comparacióndel ADN delascélulas
de los descendientes y de los presuntos ascendientes, puede saberse con absoluta
~ e g u r i d a dsi~existe
~ , o no relación consanguínea de p a r e n t e ~ c otanto
~ ~ , queel jui-
cio defiliación es hoy denetocorte p e r i ~ i a lsi~lasconclusionesde
~: las periciasarro-

42 Lloveras, La filiación: las fuentesy lasacciones en el Proyecto de Código Civily Comercial,


en"DerechodeFamilia. Revista lnterdisciplinaria deDoctrinayJurisprudencia", n066.sep.2014, p.
153 y siguientes.
43 Ello resulta contestecon la regla general prevista en el art. 710del CCCN: "Losprocesosde
familia se rigen por los principios de libertad, amplitudy flexibilidad de la prueba. La carga de la
prueba recae, finalmente, en quien está en mejorescondicionesdeprobar".
" Atinadamente se advierte que ha tenido lugar "...la sustitución de la alocución 'prueba
biológica' del sistema derogado por 'pruebas genéticas', en atención al innegable perfecciona-
miento que ha alcanzado el desarrollo científico de estas últimas lo que permite arrojar una alta
probabilidad de paternidadlmaternidad" (Peracca, Principalesmodificaciones en materia de ac-
cionesde filiaciónyprueba, en "Suplemento Especial Código Civil y Comercial de la Nación. Fami-
lia:filiación y responsabilidadparental", 2015, p. 7).
45 El valor determinante de la prueba genética ha sido reconocido en cuantiosos preceden-
tes, a modo de ejemplo: Trib. Coleg. Fam. 5" Nom. Rosario, 28/5/04, "B., F. c. De P., R.", JA, 2006-11-
462; CNCiv., Sala B. 4/2/05, "D. M., A. c. M., F.", LL, 2005-D-920; CCCLM Neuquén, Sala II, 2/2/12, "B.
M. B. c. R. F. E. slFiliación". RubinzalOn Line, RCJ 1299112;Trib. Fam. San SalvadordeJujuy, Sala II,
1110112, "C.. A. c. C., D. N. y otros sllmpugnación de paternidad extramatrimonial y reconocimien-
to de paternidad extramatrimonial", RubinzalOn Line, RCJ 10.547112.
46 López Fauguier, La prueba científica de la filiación, 2005. ps.413 y 415.
47 Famá - Herrera, La identidad "en serio":sobre la obligatoriedadde laspruebasbiológicas
en losjuiciosdefiliación, en"Derecho de Familia. Revista lnterdisciplinaria de Doctrina y Jurispru-
dencia", no33,2006, p. 67y siguientes.
IMPUGNACI~NDE LA FILIACI~NEXTRAMATRIMONIAL ...
jan un índicede paternidad probada del 99% o más, resulta casi ocioso preguntar-
se acerca de otras circunstancia^^^.
Sin embargo, hay quienes sostienen que "son altamente confiables, pero no in-
falibles. Comotodaactividad humana, noestán exentasde errores ni demaniobras
ines~r~p~losas"~~.
Retornando el desarrollo que precede, resta agregar que las pruebas genéticas
pueden ser ofrecidas tanto por las partes interesadaso ser ordenadasdeoficio por
el juez50 interviniente en cualquier instancia del proceso.

El textovigente,encontraposiciónconelordenamientoanterior,vieneadar res-
puestasfrente a la imposibilidad de realizar la prueba genética, distinguiendotres
hipótesis:
1. Si el presunto progenitor vive, pero resulta imposible la realización de la
prueba (porque está ausente o ha sido declarado en rebeldía), los estudios
seefectuarán sobreel material genéticodesusparientespor naturaleza has-
ta el segundo grado, priorizándose aquellos que se encuentren más próxi-
mos (art. 579, párr. 2",CCCN).
2. Si el presunto progenitor vive, peroseoponey la alternativa preindicada no
resulta posible;su negativa5' serávalorada poreljuzgadorcomo un "indici-
o grave" (art. 579, párr. 3", CCCN).

48 Chieri-Zannoni, PruebadelADN,2aed.,2001,p. 191


49 Penacino,AnálisisdeADN:(errorestécnicosomanipulaciónderesultados?,disponibleen
http:llslagf.org.arla2/000000076.pdf.
Esta previsión encuentra su correlatoen el art. 709 del CCCN, al disponer: "En losprocesos
de familia el impulso procesal está a cargo deljuez, quien puede ordenar pruebas oficiosamen-
te ...", máxime cuando está en juego una cuestión de orden público familiar, como lo esel estado
defamilia de las personas.
Lavaloración de la negativa injustificada del presunto progenitora sometersea la prueba
genética ha mantenidodivididaa la doctrinay a lajurisprudencia nacional.dando lugara una triple
vertiente: a) Indicio: quienes amparadosen el art. 4Ode la ley 23.51 1 (creadora del Banco Nacional
deDatosGenéticos) laconsiderancomoun"indicio"contrarioa la posicióndel renuente, exigiendo
de este modo otros medios probatorios para dirimir la cuestión; 6) Presunción: quienes entienden
quesetrata de una "presunción" de paternidad en contra del renuente, bastándosea simisma pa-
ra que el juezfunde su decisorio (posición mayoritaria), y c) Obligatoriedad: quienes niegan todo
valora la negativa,entendiendoquecorrespondeordenarsu realizacióncompulsiva.Endefinitiva,
para nuestroordenamientojuridicovigente setrata de un "indicio grave". Frentea esta decisión le-
gislativa se han alzado diversas voces doctrinarias quienes concuerdan en que debió configurarse
una presuncióny no un indiciogravecontra la posiciónrenuente. Enesta línea: Lloveras.Lafiliación:
lasfuentesylasaccionesen el Proyecto de Código Civily Comercial, en "Derechode Familia. Revista
lnterdisciplinaria de DoctrinayJurisprudencia", n066, sep. 2014, p. 153 y SS.;Krasnow, en Manualde
derecho de familia, 2016, p. 329; Solari. Derecho de las familias, 2015, p. 381.
Claramente seaprecia que el Código ha adoptado por una postura interme-
dia5*:quela negativa setraduzcaen un "indicio grave" implica, "queno ne-
cesita, de manera obligatoria ocomo requisitosinequa non, otra prueba pa-
ra hacer quetal conducta renuente tenga fuerza y, por ende, se puede hacer
lugara laaccióndereclamación delafiliación (posturasemejantea la presun-
ción); pero si se cuenta con prueba hábil para fortalecer la negativa y, en de-
finitiva, acercarsea laverdad biológica, elladebeser incorporada al proceso
(postura semejante, oquetienealgún elemento, a la del indicio)"53.
3. Si el presunto progenitor ha fallecido, la prueba podrá realizarse sobre el
material genéticode los progenitores naturales del padre alegado. Ante la
negativa o imposibilidad de alguno de ellos, el magistrado podrá autorizar
la exhumación del cadáver del presunto padre. Ental caso, seotorgaamplias
facultades al juez para que resuelva cuál medida será más adecuada según
las circunstancias del caso (art. 580, CCCN).

Finalizando, el CCCNseocupadefijarlas pautas para la determinación decompe-


tencia en los procesosde filiación, al disponer como regla general, que deberá enten-
deren lacausaeliuezdel domiciliodeldemandadocuandoel accionanteseaunaper-
sona mayor de edad. sin perjuicio de ello, y a los finesde garantizar la tutela judicial
efectiva de quienesse encuentran en una especial condición de debilidad jurídica, es
que prevé una competencia específica, cuando sean personascon capacidad restrin-
gidao por niñas, niñoso adolescentes, quienes interponen dichasacciones, resultan-
docompetenteel magistradodel lugardondeellostengansu ~ e n t r o d e v i d a ~ ~ o e l d e l
domiciliodel demandado, a elección del actor (arts. 581 y 720, CCCN).

11 - Acción de impugnación del reconocimiento

El Código Civil y Comercialde la Nación regula esta figura en el art. 59355,sobre


la base del derogado art. 263 del CC. Sin perjuicio de ello, se han efectuado ciertos

52 Postura sentadajurisprudencialmenteporelvotodeladoctoraKemelmajerdecarluccien
un precedentedeSCMendoza,Sala l. lU5105,"L.C. F. porla menorA. M.G.c.A.C.A.G. P.A.C.", LL-
Gran Cuyo, mar. 2006. p. 240; LL, On Line. AWJUW1394l2005.
53 Herrera - Lamm, "Filiación", en Tratado de derecho de familia según el Código Civily Co-
mercialde2014.A. Kemelmajer-M. Herrera -N. Lloveras(dirs.).2014,t. II. p.761.
" La expresión"centrodevida"debeserentendidacomo "... ellugardondelasniñas. niños
y adolescentes hubiesen transcurrido en condiciones legítimas la mayor parte de su existencia.Es-
te principiorige enmateria de (...)filiación ..." (Ley de Protección Integral de los Derechosdelas Ni-
ñas, Niñosy Adolescentes26.061. art. 3").
Art. 593, CCCN: "Elreconocimiento deloshijosnacidosfuera delmatrimoniopuedeserim-
pugnadoporlospropioshijosoporlostercerosqueinvoquen un interéslegítimo. Elhijo puede im-
IMPUGNACI~N
DE LA FILIACI~NEXTRAMATRIMONIAL ...
ajustesfruto de losconstantes reclamosdoctrinarios y jurisprudenciales desde una
obligada perspectivaconstituciona1-convencional.
Vale rememorar que la acción de impugnación del reconocimiento es aquella
que "tiene por objeto el desplazamiento de la filiación extramatrimonial determi-
nada a partir del acto de reconocimiento ante la falta de concordancia del vínculo
jurídico con la realidad biológica" 56. Este último extremo será el objeto de prueba
en el proceso.
En cuanto a sus implicanciasprácticas, la doctrina ha puesto de resalto que "si se
hace lugar a la pretensión del actor, el hijo quedará emplazado en un solo vínculo
filial, salvoquese hayaacumulado la acción de reclamación (encuyocaso,quedará
emplazado en el nuevo vínculo, acorde con la verdad biológica). Esta segunda ins-
tancia judicial puedeevitarse a travésdel acto jurídico del reconocimiento" 57.
En primer lugar, sedestaca que el CCCN ha superado la redacción del legislador
de 1985 (ley 23.264, modificatoria del CC),al referirse a los hijos "nacidos" fuera del
matrimonio en reemplazo a la alocución "concebidos" fuera del matrimonio.
Respectoa la legitimación activa, la legislación prevé la posibilidad de incoar es-
tetipodeaccionestantoal propio hijocomoa cualquierterceroque invoque un in-
terés "legítimo" (pudiendo ser decontenido patrimonial o Este agrega-
do constituye una novedad en relación al textoanterior queexigía la invocación de
un "simple" interés.
El cuerpo normativo vigente, además, guarda silencio sobre la legitimación del
propio reconociente; sobre esta cuestión coexisten en doctrina posiciones antagó-
nicas:

11.1 - Postura mayoritarias9:diferencia, a su vez, dossupuestos

Cuando el propio reconociente ignora la inexistencia de nexo biológico con la


persona a quien reconoce; carecerá de legitimación para entablar la acción de im-

pugnar el reconocimiento en cualquier tiempo. Los demás interesadospueden ejercer la acción


dentro de un año de haber conocido elacto de reconocimiento o desde quese tuvo conocimiento
dequeelniñopodría noserelhijo ...".

56 Juzg. Nac. Civ. no92.31/3/16, "D.. A.A. c. B. P., G. M. y otro sllmpugnación de paternidad",
en http://public.diariojudicial.com/documentos/000/068/591/000068591.pdf.
Krasnow, en Derechodefamiliaylassucesiones. lareimpr., 2017, p. 560.
Solari. Derecho de lasfamilias, 2015, p. 440; Medina - Roveda, Manualdederecho de fami-
lia, 2016, p. 559.
En esta línea se encuentran, entre otros: Belluscio, Manual de derecho de familia, 8" ed..
2006, ps. 289y 290; Borda, Tratado de derecho civil. Familia, IVed., 2008, t. II, p. 56; Bossert -2anno-
ni, Régimenlegal de filiación ypatria potestad, 1985, p. 248; Grosman. "De la filiación", en Código
Civilynormascomplementarias.Análisisdoctrinalyjurisprudencial. A. J. Bueres (dir.) - E. l. Highton
pugnación del reconocimiento, quedando únicamente habilitada la posibilidad de
interponer la acción de nulidad del reconocimiento fundada en la existencia devi-
cios de la voluntad u otras causas que comprometan la eficacia del acto de recono-
cimiento60.
Cuandoel propio reconociente, en cambio, conoce la inexistencia de lazo bioló-
gico y no obstante ello, procede a reconocerlo -por razones de la más diversa ín-
dole-se está en presencia de un supuesto de "reconocimiento complaciente", lo
que se traduce en la pérdida de legitimación para promover tanto la acción de im-
pugnación del reconocimientocomo para invocarsu nulidad6'. Sostenerlo contra-
rio implicaría desconocer el carácter irrevocable del reconocimiento (art. 573,
CCCN),avalar una conductacontrariaa la teoría de losactospropios, a lavezdeam-
parar un obrar ilícito tipificado en nuestro ordenamiento penal como delito de su-
presión y suposición del estado civil y de la identidad (art. 139, inc. 2", CP). Siguien-
do este razonamiento, el Juzgado Nacional en lo Civil no92, concluye: "no resulta
posible respaldar un comportamiento caprichoso por parte del autor del reconoci-
mientoqueloformuleasu antojo cuando locreaconvenientey lo retiraarbitraria-
mente cuando pretenda desentendersede lasobligaciones inherentesa la respon-
sabilidad arent tal"^^.

11.2 - Corriente r n i n ~ r i t a r i a ~ ~
Se hacomenzadoaconsiderar la posibilidad deotorgar al reconociente, legitima-
ción activa para interponer la acción de impugnación de la paternidad sobre la base
del derecho a la identidad del niño y del esclarecimiento de laverdad biológica.

(coord.), 3" reimpr., 2007.t. 1B, p. 440; Medina - Roveda, Manualde derecho de familia. 2016, p. 559;
MendezCosta - D'Antonio. Derechode familia, 2001. t. III, p. 218. Esta tesitura ha sido replicadaju-
risprudencialmentecasiunívocamente, a modo deejemplo: CAComodoro Rivadavia, 8/3/04, "l., P. F.
c. G., D.A.",AP, 35000806; SCBA, 27/10/04, "P.. O. M. C.A., D. H. y otro". LLBA. mar.2005, p. 172.
60
Enforma prácticamenteunánime la doctrina y lajurisprudencia diferencian la acción deim-
pugnacióndel reconocimientode la acción (tiene lugarcuandosesostienequese ha reconocidoco-
mo propio a un hijo que no loes. Controvierte el contenidodel acto)de nulidad del reconocimiento
-podrá plantearsecuandoel actojurídico seencuentraviciadoal momentodeotorgarlo, por haber
incurridoen unerrororesultarvíctima deviolencia oengaño (dolo), porviciosformalesocoexisten-
cia deotrosreconocimientos.Se refierea la eficaciadel a&(~annoni, Derechocivil.Derechodefa-
milia. 3"ed.. 1998. t. II, p. 477; Azpiri,Juiciodefiliaciónypatriapotestad. 2"ed.. 2006, p. 277).
61 Lloveras, La filiación: las fuentesy lasacciones en el Proyectode Código Civily Comercial,
en"DerechodeFamilia. Revista lnterdisciplinaria deDoctrinayJurisprudencia", nm66,sep.2014,p.
153 y siguientes.
62 Juzg. Nac. Civ. n092, 31/3/16, "D.,A.A. c. B. P,. G. M. y otros/lmpugnaciónde paternidad", en

http://pub1icdiariojudicialcom/documento0/068/591/0068591pdf(consultado e123111/17).
Conf. Solari, Legitimación activa del padre reconociente para impugnarel reconocimien-
to de la filiación extramatrimonial, DI. 2006-3-683; ídem, Acción de impugnación del reconoci-
IMPUGNACI~NDE LA FILIACI~NEXTRAMATRIMONIAL ... 225

En materia de caducidad de la acción, el CCCN señala que el propio hijo podrá


ejercer la acción en todomomento. En cambio, lostercerosinteresadosgozan de un
plazo de un año computándose desde que se tomó conocimiento del acto jurídico
de reconocimiento odesdequesupoqueaquel que reconoció podría noser su hijo.
Distinta era la solución en su predecesor, laaccióncaducabaa losdosañoscontados
desdeque hubiese conocido el r e c o n ~ c i m i e n t o ~ ~respectoseagrega,
.Al "la reduc-
ción del plazo no impacta negativamente, puesto que, en paralelo, se introducen
variablesparasu cómputo que responden a la flexibilidad quese reclamabaduran-
te lavigencia del régimen derogado ..."65.

54. Reflexionesfinales: ¿El nuevo ordenamiento legal ofrece una solución


capazde armonizar todos los interesesen juego?
El casoen examen esmuestra de una práctica cotidianay crecienteen nuestra re-
alidad social, nos referimos al reconocimiento ~ o m p l a c i e n t ees
~ ~decir,
, aquel que
tiene lugar cuando una persona procede a inscribir ante el Registro del Estado Civil
y Capacidad de las Personas, como propio al hijo de su cónyuge o conviviente, asa-
biendasaueno1oes.Concretamentesehadicho "... loes~ecíficodeaauelnoestan-
t o la ineiistencia de relación biológica entre reconocedor y reconoc/do, lo que se
producetambién en el reconocimiento meramente inexacto, sino la conscientefal-
ta de relación biológica subyacente, el engaño o la mentira, queconoce ab initio el
reconocedor ..." 67.

miento delafiliación. La normaproyectada, en "Revista de Derechode Familia y de las Personas",


n04. añoVI, may. 2014, p. 11; Levy, La filiación en elProyectodeReforma delcódigo Civil, en "Der-
echo de Familia. Revista lnterdisciplinaria de Doctrina y Jurisprudencia", no18,2001. p. 54; Ibarlu-
cía. La impugnación de paternidadporelpadre "reconociente". A la luzde losnuevosparadigmas
constitucionalesde la "identidadbiológica"yel "interéssuperiordelniño", LL, 2000-F-761. Resul-
ta incipienteel desarrollo jurisprudencia1 en este sentido,^. gr.,CACC Dolores, 18/10/12, "G.. J. U. c.
A.,V. s/Filiación", comentado por Murganti, Elefectopersuasivodelinteréssuperiordelniño(ysu
problemática relación con la legalidad) en un novedoso fallo que otorga legitimación a l recono-
ciente para impugnarel reconocimientodel hijo, en "Derechode Familia. Revista Interdisciplina-
ria de Doctrina y Jurisprudencia", 2013-11(abril), p. 91 y siguientes.

" Feierherd, Elplazo de caducidaden elart 263, CCiv., y elderecho a la identidad, en "Dere-
cho de Familia. Revista lnterdisciplinaria de Doctrina y Jurisprudencia", 2012-111 (junio). p. 33 y SS.,
comentarioafallode laCNCiv.,Sala B,26/10/11,"S., R. N.c. M., M. R. y otro".
Krasnow, en Derechodefamiliaylassucesiones. lareimpr., 2017, p. 562
66 Ladoctrina lo ha identificadoademascomo reconocimientodiscrecional.voluntario,fala-
ceso de favor.
67 Rivero Hernández, Los reconocimientos de complacencia con ocasión de unassentencias
recientes, en "Anuariode DerechoCivil", noLVlll-3,2005, ps. 1049 a 1113.
Lasubrogación del progenitorjurídico por el biológicosefundaen razonesde la
másvariada naturaleza, partiendode considerarlo un verdadero acto deamor, una
manifestación deafecto hacia la progenitora y el niño; o bien para brindarlea este,
protección y asistencia (beneficiossocialesycobertura médica) bajoel erróneocon-
vencimiento -por ignorancia, desconocimiento o falta de asesoramiento legal-
queseestáactuandocorrectamente; sin tomar real dimensión de lastrascendenta-
lesconsecuenciasjurídicasque dicho accionar acarrea.
En primer lugar, su proceder encuadra dentro del tipo delictivo denominado:
"supresión y suposición de estado civil y de identidad", previsto en el art. 139, inc.
2" del CP68.A SU vez -y pese a la buena predisposición del reconociente-, el em-
plazamientofilialficticiovulneradirectamenteelderecho humanoyfundamental
a la identidad personal del niño69(conf.ConvenciónsobrelosDerechosdel Niño70,
arts. 7" y 8";Ley de Protección Integral de los Derechosde las Niñas, Niñosy Adoles-
centes 26.061 71, arts. 3" y 1l), conculcando a su vez múltiples expresiones de este
derecho.
Se hacen propiasy comparten -por su precisióny contundencia-, las palabras
que la Cámara de Familia de la 2" Nominación de Córdoba sostuvo al respecto, "[re-
sultan] (...) numerosas las manifestacionesquesederivan de este derecho (...) en-
tre ellas: (...) el derecho al conocimiento de la identidad biológica y a gozar de un
emplazamiento familiar, derecho atransformar la identidad personal, derechoa la
verdad sobre la propia identidad personal, derecho a no ser engañados sobre la
identidad personal ajena. Precisamente 'derecho al conocimiento de la identidad
biológica y a gozar de un emplazamiento familiar', se señala que la necesidad que
experimentamos de sentirnos parte del mundo y de comunicarnos con próximos y
prójimos, no puede satisfacerse cabalmente sin saber quién es uno, cuál es el pasa-

ba Art. 139, CP: "Se impondráprisión de2a óaños: ... 29 Alque, porunactocualquiera, hicie-
re incierto, alterare osuprimiere la identidaddeun menorde diezaños, yelquelo retuviereuocul-
tare".
69 Definida por el jurista Fernández Sessarego como el derecho a "ser uno mismo" y com-

prensiva, a suvez,dedosfases, una estática: el individuosedistinguedelosdemásseres humanos


por una serie de signos externos que no se modifican sustancialmente en el tiempo, como lafi-
liación, el nombre. datos respectivosa su nacimiento; y otra dinámica: constituido por el conjun-
t o de atributos y características, cambiantes en el tiempo. Entre los aspectos que comprende, se
encuentran los intelectuales, morales, culturales, religiosos, profesionales, políticos. los cuales
permiten diferenciar al sujeto en sociedad -Derechos la identidadpersonal, 1992, ps. 15,113
y SS.-.
'O Ratificada por nuestro país bajo ley 23.849. Sancionada: 27/9/90; promulgada de hecho:
16/10/90; publicada: BO,22/10/90.
' Sancionada:28/9/05; promulgada de hecho: 21110/05; publicada: BO,26/10105
IMPUGNACI~NDE LA FILIACI~NEXTRAMATRIMONIAL ...
do propio y si existen y cómo son los lazos básicos que vinculan con otros; en suma
sin el acceso a la completa verdad histórica del propio ser ..." 72.
En el caso en estudio, se destaca que el niño ha tenido, desde siempre, conoci-
miento sobre sus orígenes, incluso llegando a convivir con quien resulta ser verda-
deramente su padre biológico. Frente a este escenario y los finesde lograr la anhe-
ladaconcordanciaentreelvínculojurídicoyelvínculo biológicoque "debe" primar
en toda filiación por naturaleza, es que se entabla la acción de impugnación de re-
conocimiento.
No obstante, en el marco de un proceso de impugnación de reconocimiento, no
siempre la realidad biológica (faz estática del derecho a la identidad) será el único
elementoa sertenidoen cuenta para ladefinición delvínculojurídicodefiliación. Es
decir, la resolución del caso podría sertotalmente opuesta, primando lafazdinámi-
cadel derechoa la identidad, si ello respondeal interéssuperiordelniño (considera-
ción imprescindible a tener en cuenta en todo asunto en el queseencuentre involu-
crado una niña, niño o adolescente) y cuando concurran ciertosfactores esenciales
talescomo: lapo~esióndeestado~~ de hijolpadre (por partedel reconocido/recono-
ciente); y lasoci~afectividad~~, noción que se imponecomo elemento rupturista de
lostradicionalesesquemasdelderechofamiliar;constituyendounelementocentral,
determinante y hasta definitorio para la resolución devarios de los problemas más
acuciantesy complejos que aquejan al campo de los derechos de infancia y adoles-
cen~ia~~.
Herrera, con la claridad que la caracteriza, afirma que se trata de "un elemento
central para colocar en crisisel derechofilial clásico centrado en la bio1ogía;esdecir
en la idea de que la correspondenciagenética entre dos personas es la razón de ser

72 Cám. Fam.2"Nom.Córdoba. 12/5/11,"M., F.S.C.M.,G.O.yotro.Accionesdefiliación.Con-

tencioso. Impugnación de paternidad", en "Revista Actualidad Jurídica. Familia y Niñez", añoVII,


vol. 101, Nuevo Enfoque, Córdoba, sep.2012, p. 1674y siguientes.
73 La posesión deestadode familia ha sidoconceptualizada por Fanzolatocomo "...el goce
público, notorioyconstantedeunadeterminada situaciónfamiliarquesurgedel prolongadoejer-
ciciofácticode losderechosyobligaciones propiosde la misma, con prescindenciadequien losejer-
za tenga eltítulo deestadocorrespondientea dicha situación ocarezca de él ..." (Derechodefami-

74 Se recomienda la compulsa de Dias. Diversidadesexuale direito homoafetivo, en "Revista


dosTribunais", 2011, p. 571;Varsi Rospigliosi. Paternidadsocioafectiva.La evolucióndelasrelacio-
nespaternofilialesdelimperiodel biologismoa la consagración delafecto, en "Revista de Derecho
de Familia y de las Personas", no3, año II, abr. 2010, p.48.
Herrera, La noción de socioafectividadcomo elemento "rupturista"de1 derecho de fami-
lia contemporáneo, en "Derecho de Familia. Revista lnterdisciplinaria de Doctrina y Jurispruden-
cia", n"66.2014, p.79.
para generar un cúmulo de derechos y obligaciones entre amboso el puente prin-
cipal entre la filiación y la responsabilidad parental ..."76.
Resta agregar que nuestro ordenamiento jurídico positivo se encuentra prepa-
rado para brindar respuestas a un caso con estas particularidades. La vía idónea re-
sultará lasolicitud judicialdela ad~pcióndeintegración~~del niño. Procurandode
este modo la integración de una persona (cónyuge o conviviente) a un grupofami-
liar existente, integrado por la niña, niñoy adolescenteysu p r ~ g e n i t o r ~ ~ .
Si bienenel imaginariosocial perdura la ideaque resulta "preferible" hacer uso
de la figura del "reconocimientocomplaciente" ante lasengorrosastrabasy costos
que genera enfrentarse a un proceso de adopción; lo cierto es que, este tipo de
adopción presenta notascaracterísticasquecoadyuvan a que resulte la mejor solu-
ción. Azpiri refuerza nuestra posición al sostener que "... no requiere ni la declara-
ción del menor en situación de adoptabilidad, ni guarda con finesdeadopción, ni
inscripción en el registro de adoptantes, por lo que la sentencia en el juicio no de-
moraríademasiado tiempo ..."79.

76 Herrera. "Socioafectividade infanciaiDe loclásico a lo extravagante?",en Tratadodede-


rechosdeniños, niñasyadolescentes,2015, t. l. ps. 974 y 975.
77 Regulada en el Libro Segundo, "Relaciones de familia", Título VI, Capitulo 5, "Tipos de
adopción", Sección43 "Adopción de integración", arts. 630a 633 del CCCN.
Para profundizar el estudio del tema se recomienda la compulsa de Lloveras - Monjo, La
adopción del hijo delcónyuge: j a vecesplena?, en "Derechode Familia. Revista lnterdisciplinaria
de Doctrina yJurisprudencia", 2008-111, p. 132y SS.;Moreno, Laadopciónintegrativaylanecesidad
deuna nueva reformadelrégimendeadopción,en"DerechodeFamilia. Revista lnterdisciplinaria
de Doctrina y Jurisprudencia", n" 17,2000, p. 47 y SS.;Solari, La adopción del hijo del cónyuge, en
"Revista de Derechode Familia y de las Personas", no11, año l. dic. 2009, p. 132; Carminati -Ventu-
ra - Siderio, La adopción del hijo delcónyuge. Adopción de integración y una necesaria valoración
integral, en "Derecho de Familia. Revista lnterdisciplinaria de Doctrina y Jurisprudencia", no25.
2003. p. 35y SS.;Grosman- MartínezAlcorta, Laadopción deintegraciónyla familia "ensamblada".
JA, 1998-111-1045; Molina. Adopción del hijo del cónyuge o adopción de integración, ED, 200-493,
entre otros.
79 Azpiri, Derechode familia, en colección lncidenciasdelCódigo Civily Comercial, 2" reimpr.,
2015, p. 152.
I SELECCIÓN D E JURISPRUDENCIA SISTEMATIZADA
I - REGIMEN PATRIMONIAL DEL MATRIMONIO

1. Disoluciónpor muerte. Deudas del causante. Derecho delos acreedores

1 Lasdeudasdelcausante son ejecutablessobre la masa constituida por los bienes propios del
premuertoy por la totalidadde losgananciales, dado que, si bienesciertoque la disoluciónde
la sociedad conyugal por muerte de uno o amboscónyuges provoca una modificaciónencuan-
toa1 régimendegestiónseparadade bienes, lociertoesquedicha alteración no puede impor-
tar un menoscabo de losderechosdel acreedor; a lo que sesuma lo dispuesto por el art.487 el
CCCNquedisponequela disolución del régimen no perjudicar losdere;hosde losacre-
edoresanterioressobrela integridad del patrimonio de su deudor. [CNCiv., Sala E, 29/3/17, "B.
y s.s.A.~otross/~jecución",LL, On Line,AWJUW22170/2017].
de la Prov. de BS.AS.C.W.

2. Validez de acuerdo de liquidación de bienes.


Atribución de bien inmueble ganancial

2 El acuerdo celebrado entre las partes mediante el cual se decidió el destino de un bien in-
mueble ganancial esválido, dado que el acto cuestionado fue celebrado en el marco de una
audiencia en unjuiciodedivorcioque había sido fundado en lacausaldeseparación de hecho
sinvoluntaddeunirse, enel queamboscónyugesdecidieron-voluntariamente, conasesora-
mientolegal yante laseñorajuezdela causa-liquidarel único bienqueconformaba lasocie-
dadconyugaI;másaún,cuandolaactora,aI momentodesuscribirlo,contóconelasesoramien-
t o jurídico necesario, y en ningún momento manifestó que suvoluntad estuvieraviciada. [CN-
Civ.,SalaA, 6/9/17, "P., M.A.c.G., H.J.s~Liquidacióndesociedadconyugal", elDial-AAA329, pu-
blicadoel10/11/17].

3. Nulidad deconveniode partición privada de bienes. Vicio deviolencia.


Incidencia de desigualdad económica

3 Nulidad del conveniode partición privada de la sociedadconyugal al haberse probado que


laaccionantesuscribióelacuerdoencontrándosesuvoIuntadviciadaporintimidaciónporpar-
tedesu excónyuge.
SELECCI~NDE JURISPRUDENCIA SISTEMATIZADA

Cabeconfirmar la sentencia quedeclaró la nulidaddel conveniodeparticiónprivada delaso-


ciedadconyugalcelebradoentre las partes, puesteniendoencuenta laconductadel deman-
dado posterior a la firma del convenio, al efectivizarse las medidas cautelares peticionadas
por la demandante, las características de personalidad de ambas partes, la presencia de un
extraño enel actoenquesesuscribió el mismoy laventajaeconómica queobtuvo el acciona-
doen su concreción respectodelfondodecomercio pertenecienteal haber ganancial, resul-
ta suficientemente demostrado el vicio de violencia invocado que torna nulo el acuerdo en
cuestión.
LosconveniosdeIiquidaciónde la sociedad conyugal son pasiblesdeanulacióny deser decla-
radosfraudulentosdentrodel régimengeneral de losactosjurídicos, teniendo en cuenta que
son actos bilateralesv onerosos.
La desigualdad económica del convenio de partición privada de la sociedad conyugal resulta
ser un elemento mása fin de tener por probada la existencia del vicio invocado por la actora,
toda vezqueesde toda lógica queseejerzaviolencia para obtenerae la victima una ventaja y
no parafavorecerla.[Cám.Fam. Mendoza,29/8/17,"C.S.M.c.S.M. O.s/Separaciónde bienes",

4. Recompensa por mejorasen bien propio


con fondos gananciales

4 Lasmejorasrealizadassobreunbien propiodurantelavigencia de lasociedadconyugalge-


neranrecompensaenfa~ordeesta~y debensersoportadasporel propietariodel biencuyova-
lor sevio incrementado; si losfondoscon los que se efectuó tienen carácter de ganancial por
derivar un crédito obtenido durante el matrimonio. [CCCFT Río Tercero, 28/7/17, "W., O. C. c.
C., P. L. iDivorciovincular-contencioso", LL, On Line, AWJUW6540612017J.

5. lmprocedencia de recompensa por mejorasen inmueble ganancial con fondos propios.


Falta de acreditaciónde reinversión

5 La recompensa pretendida por el excónyuge por el aporte realizado para la mejora del in-
mueble ganancial con el producido de la venta del bien propio debe rechazarse si no acreditó
la reinversión, en tanto la prueba del derecho a recompensa incumbe a quien la invoca (art.
492, CCCN), máximecuandosellega a igual soluciónaplicandolas reglasdel reparto probato-
rioprevistasenelart.7lOdel CCCN,yaqueaquelseencontrabaenmejorescondicionesdeacre-
ditartal extremo comotitular exclusivo del inmueblevendidoy de los importes percibidosen
esaventa. [CNCiv., Sala F, 6/7/17, "B. H.c. D. D. E.s/Liquidacióndesociedadconyugal",LL,2017-
F-254; LL, On Line, AWJUW68925/2017].

6. Procedencia de medidascautelaressobre masa partible de administraciónunilateral.


Recompensa por mejoras en bien propio. lmprocedencia de fijación del canon locativo

6 La tutelaanticipadaprovisoriadela liquidaciónde bienesdelacomunidaddegananciasde-


be ser concedida, encontrándose probado que la administracióny. disposición
. de los bienes se
encuentraexclusivamenteenmanosdeunodeloscónyuges,loqueevidenciauna posicióndo-
minante, unarelacióndesigualdepoderporpartedelexmaridorespectodequienfuerasues-
SELECCI~NDE JURISPRUDENCIA SISTEMATIZADA

posa y madredesushijos, la cual afectósu integridad psicológica y económico-patrimonial.


Lasmejorasrealizadassobreun bien propiodurantelavigencia dela sociedadconyugalgene-
ran recompensaen favor de esta, y debensersoportadaspor el propietario del bien cuyovalor
sevio incrementado;si losfondoscon losqueseefectuótienencarácterdeganancial porderi-
var uncréditoobtenido duranteel matrimonio.
La fijación de unvalor locativo por el uso exclusivo de un bien propio por parte de uno de los
cónyuges no corresponde, pues no se configura el presupuestoqueasílo habilita, lo que ten-
dríacabida cuandoel bienquese utiliza enformaexclusivafuera ganancialy durantelaetapa
de liquidación de la comunidad uno de ellos lo usara con exclusión de otro. [TCF no7 Rosario,
18/8/17, "L., S. M.C.M., C. D.~Tutelaanticipada", LL, On Line, AR/JURn0695/2017].

7. Medidas cautelaresdel proceso del divorcio. Carácter propio o ganancial del bien sujeto
a embargo. Improcedenciade determinación del carácterde los bienes
en proceso cautelar

7 Es procedente la trabadeunembargosobreun bien propiooganancial de loscónyugesdu-


rante un proceso dedivorcio, si lascircunstanciasjustificanel dictadodeaquella medida. La so-
licituddelevantamientodelembargosobreun bieninmuebleenel marcodeunprocesodedi-
vorcio debe rechazarse, dado queen un proceso cautelar no corresponde profundizar ni mu-
cho menos decidir sobre el carácter de los bienes integrantes de la sociedad conyugal y, ade-
más, nada obsta a la traba de medidascautelaressobre bienes propiosde loscónyuges, en la
medida enquese reúnan los presupuestosquelasjustifiquen. [CNCiv., Sala M, 21/3/17, "I.A. c.
L. L. J.s/Medidas protectorias", Microjuris, MJ-JU-M-104065-AR,MJJ1040651.

8. Carácterganancial del bien inmueble. No especificación


de fecha deorigen defondos

8 El inmuebleadquirido por una mujercasadadebeconsiderarseganancialy no propiosi, pe-


seaquese hizoconstarqueel dinero proveníadesu profesión, no seespecificósiel ahorroera
anterioral matrimonio. [CNCiv., 2/6/17, "G.y U. M.L.c. P.A.A.s/Cobrodesumasdedinero", Mi-
crojuris, MJ-JU-M-105408-AR,MJJI054081.

9. lnoponibilidaddeconvenio de liquidación de sociedad conyugal


a acreedoresde quiebra. Incidencia dedeclaraciónde quiebra
en régimen de gestión de bienes de cónyuges

9 El convenio de liquidación desociedad conyugal y adjudicación celebrado entreel fallido y


su excónyuge, esinoponiblea losacreedoresverificadosy comprendidosenel avenimiento.
Es imorocedenteel recurso de inconstitucionalidaddeducido contra la sentencia aue rechazó
el incidentedeexclusiónde bienesdeldesapoderamiento ydeclaróla inoponibilidaddelcon-
veniode liquidación desociedad conyugal yadjudicación de bienescelebradoentreel fallido
y su excónyuge, respecto de aquellosacreedores que poseanverificadosu crédito en la quie-
bra y que hubiesen estado comprendidosenel avenimiento, puesdichoconvenio es inoponi-
blea lostercerosyuna interpretacióndiferenteafecta el principiode buena fequedebeestar
vigenteal celebrar loscontratosy ejecutarlos.
~ 3 4 SELECCI~NDE JURISPRUDENCIA SISTEMATIZADA

Ladeclaracióndequiebradeunodeloscónyugesen nadasealterael régimendegestióny res-


ponsabilidadseparada de los bienes, y cada cónyuge respondefrente a susacreedoresconsu
patrimonio, el que puedeestarintegrado por bienespropiosoganancialesy,porello, no pue-
de pretenderse que sin pagar a los acreedoresde uno de los cónyuges, se adjudiquen los bie-
nes de su titularidad, puesto que previamente hay que desinteresarlos. [STJujuy, Sala I Civ. y
C0m.y Fam., 5/4/17, "CarlosSánchezMera c.Carattoni,Aldos/Quiebra", Microjuris, MJ-JU-M-
104696-AR, MJJ1046961.

10. Subasta deinmuebleganancial. Vivienda familiar.


Falta de asentimientode cónyuge no fallida

10 La suspensión de la subasta de un inmuebleganancial que configura lavivienda familiar


es improcedente si todos loscréditosverificados reconocen su causa en obligacionesque no
requieren el asentimientodelacónyugenofallida. [CCCLMGeneral Pico,25/8/17, "Martínez,
Raúl Eduardo sIQuiebra", Microjuris, MJ-JU-M-107573-AR,MJJ107573, MJJ1075731.

11. Sentencia deliquidación de la sociedad conyugal. Efectos retroactivos.


Separación de hecho. Cuestiones controvertidas

11 Resulta errónea la sentencia en cuanto retrotrae la disoluciónde la comunidad de bienes


a la fechade notificaciónde la demanda, pues no puedetomarseestaúltimafecha cuando ha
existido separación de hecho, aunque resulte controvertido entre los cónyuges la fecha de su
efectiva produccióno inicio.
Existiendo unconvenio preexistentesobre el cuidado del hijo menor de las partesy régimende
comunicación, el que se encuentra homologadojudicialmente y no existiendo acuerdo sobre
su modificaciónen estosobrados, no cabe expedirse en la sentencia de divorcio al respecto, en
tanto estas cuestiones, junto con las restantes que resultan controvertidasentre las partes, so-
bre lascuales no han logrado arribara acuerdosvoluntariosyextrajudiciales,deberánserescla-
recidasatravésdelprocedimientoqueseimplementeatalfineneltribunaldeorigen.[CCCMPT
Mendoza, 24/5/17, "P. E. J. c.0. M. F.s/Divorcio", Microjuris, MJ-JU-M-104607-AR, MJJ1046071.

12. Sentencia dedivorcio. Retroactividad de efectos.


Separación de hecho previa

12 Frentealaposibilidaddeinterpretacionesdesigualesnocorrespondeaplicarelprimerpá-
rrafodel art.480del CCCN, quesienta un principiogeneral, debiendo la Iiquidacióno partición
de la comunidadde gananciaso bienes promoversepor la vía correspondiente.
Correspondeconfirmarla sentencia quedecretóel divorciodeloscónyugesy declaródisuelta
lacomunidaddeconformidadconlo dispuesto porel art.480del CCCN, sinqueseespecifique
lafechadenotificaciónde la demandavfechade retroactividadde losefectosde ladisolución
de la sociedad conyugal, ya que a la hora de liquidarselos bienes ninguno de los litiganteses-
tá impedido de invocarvacreditar que medió entre las partes una separación de hecho.
Si la separacióndehecho sinvoluntadde unirse precedióa la anulacióndel matrimonioodivor-
cio, la sentenciatieneefectosal día deesa separación, peroante la falta deacuerdo, dicha situa-
ción no puedetener lugar en el trámitede divorcio, que no se suspende por ningún desacuer-
do. [CNCiv., Sala J, 21/2/17, "M. D.V. M.c.C. L.s/Divorcio", LL, On Line,AWJUW2507/2017].
SELECCI~NDE JURISPRUDENCIA SISTEMATIZADA

1. Cese de convivencia. Divisiónde bien inmueble. Disolución de sociedad de hecho.


Indeterminacióndel alcancede aportes

13 Ladisoluciónde la sociedadde hecho porel cesedeconvivenciadeberechazarse, entanto


que no hay elementosde prueba quedetérminenel alcancede losaportesquesedicen haber
efectuadosobreel bien inmuebledel cual se reclama su división;a loquesesuma quenose ha
controvertido la conclusión central, cual esqueel inmueb~efuead~uirido por el demandado
con el dinero obtenido por vía sucesoria. [CCCLM Neuquén, Sala 1,27/7/17, "B. M. c. A. V. J. L.
!./Disolución de sociedad", Revistade Derecho de Familia y Persona, LL, 2018(febrero), 65; LL,
On Line,AR/JUW51693/2017].

2. Acreditación de unión convivencial. Requisitos

14 La uniónconvivencialdebetenerseporacreditada, dadoqueel matrimoniodel convivien-


te interrumpió la cohabitaciónen un momentoanteriora la uniónyfuedecretadoel divorcio,
lo que permite tener por acreditada la singularidad, junto a losotrosrecaudos legalesexigidos
de publicidad, y notoriedad, estabilidady permanenciade la unión convivencia1existente en-
treaquel y la reclamante, la queduró sieteaños;secumple holgadamenteel término mínimo
deconvivencia exigido por el art. 510, inc. e) del CCCN. [CCCJunín, 7111/17, "C., F.A. s/Materia
acategorizar", LL, 2018-A].

3. Derechoa pensión. Prueba de convivencia. Coexistencia con derecho


de cónyuge supérstite

15 Laconcubinade unjubiladofallecidotienederechoala pensiónderivadadesu deceso, da-


do que probó la convivencia bajojuramento anteescribano público, surgede las historiasclí-
nicasqueeraquienseencargabadelasinternaciones, lasdeclaracionestestimonialesconcuer-
danconel instrumentoencuestión, compartíanlosgastosdelacasayexisten numerosasfoto-
grafíasquedan cuenta de una relacióncercana.
La cónyuge de una personafallecida tienederecho al beneficiode pensión, dado que, pese ha-
berseseparado hacemuchosañosyquese haya probadoqueel causanteconvivíaconotraper-
sona, secorroboró que el fallecido se hizo cargo siempre de losgastosdel hogar, sin desampa-
rarla. [TSCórdoba,SalaCont.Adm., 18/5/17. "M., S. I.c.CajadeJubilaciones, Pensionesy Retiros
de Córdoba - Plena Jurisdicción !./Recurso de casación", elDial-AAAOL, publicadoel 3181171.

4. Disolución de sociedad de hecho. Resarcimientopor enriquecimiento sin causa.


Competencia

16 Eljuezcompetente para entender la pretensiónque persigueel resarcimiento del desam-


Daro económico v del enriouecimiento sin causa del demandado como consecuencia de la
apropiación por parte de aquel del emprendimiento económico que realizaban de manera
coniunta consistenteenlaventa de indumentaria debe dirimirse ante la iusticia civil vcomer-
cial, dadoque, si bien las partesmantuvieronuna relaciónde parejayconvivierondurantediez
- de la disolución de una sociedad de hecho co-
años, lo cierto esque se trata de una aleqación
mercial, en el que las partesestaríanunidas por un vínculo societario, que se rige por las nor-
~ 3 6 SELECCI~NDE JURISPRUDENCIA SISTEMATIZADA

masdela ley 19.550.[CCCSanIsidro,Sala II,2/5/17, "F., M.A.c.R.,A. D. JMedidasprecautorias",


Revista de Derecho de Familia y Persona, LL, 2018 (febrero), 841.

5. Prescripciónadquisitiva. Bien inmueble en condominio

17 La pretensióndel condóminoy concubino de una persona quefalleció, deadquirirel 50%


indiviso por prescripcióndebeadmitirse, envirtud del constitucionalismo social que imponeel
art. 14bisdelaCNyla protecciónjurídicadelafamilia.[CCATCABA, Sala 1,27/9/17, "C., É.M.c.
GCBAdPrescripciónadquisitiva", LL, On Line,AWJURl70127/2017].

6. Configuración de unión convivencial. Duración.Aplicación del Código Civil y Comercial.


Aplicación intertemporal de la ley

18 Una uniónquecomenzóquinceañosantesde lavigencia del Código Civily Comercial yfi-


nalizóenforma posterior, peroantesdel plazodel art. 510deaquella norma, debesercalifica-
da como unión convivencia1 poraplicación inmediata de la nueva regulación-según lo esta-
blecido ensuart. 7O-dado el lapso prolongado de duración, los hijosfrutodeella, y queam-
bas partessolicitan la aplicación del nuevo régimen, que ofrece certezasy una mayor protec-
ciónde la familia.
El art. 524del CCCN rige, en forma inmediata, para todas las unionesconvivencialesquereú-
nan los requisitosdel art. 510, aunque se hayan constituido con anterioridad, y en tanto y en
cuanto nose hayan extinguido antesdel 1/8/15. [JCC lalnst.30aNom. Córdoba, 12/5/17, "P., R.
V.c.J., J.J. E.dOrdinario",RCCyC, 2017(diciembre), 122;LL, On Line,AWJUW31551/2017].

7. Configuración de sociedad de hecho. Requisitos. Liquidación del activo societario.


Divisiónde bienes adquiridos porexconvivientes.Prueba deaportes

19 Es procedente mantener la sentencia que declaró la existencia de una sociedad de hecho


entre losexconvivientesenuna proporciónsocietariadel 50% cada unodeellos, declaróope-
rada su disolucióny determinó los bienes integrantes del activo societario, disponiendo su li-
quidación y partición por vía de ejecución de sentencia, pues, sin perjuicio de la calificación o
encuadrejurídicodistintoquedebaotorgarseal caso, losderechosdel actordebenserrecono-
cidosentanto en lascomprasde bienessuaporte patrimonial estuvo presenteyde modo muy
importante.
A losfines de la división de los bienesadquiridos por losexconvivientes, lo queenverdad im-
porta esque se hayan probado losaportes para la compra del bien, la inexistencia deanimus
donandiy quesurja unacausa por lacual nose reflejó la realidadeconómicaque ledioorigen.
El llamado concubinato no crea ~ osírmismo una sociedad de hecho ni hace resumir su exis-
tencia, porque para su configuración seexigequeambos hayan realizado esfuerzosyefectua-
do aportesconel objetivodeobtener utilidadesy participarambosen lasgananciasypérdidas
que se generen.
El hecho de que los únicos bienes respecto de los cuales se tuvo por acreditada la comunidad
en razón de su adquisición estén desvinculadosde una actividad comercial o lucrativa, no im-
pide reconocer al conviviente la calidad de partícipe de una comunidad de bienese intereses
;iestá acreditado su aporte patrimonial pa;a su adquisición. [CCCJunín, 11/4/17, "R. R. D. c. B.
M.de IosÁ. J~ivisióncosascomunes",elDial-AASECD, publicado el 17/5/17].
SELECCI~NDE JURISPRUDENCIA SISTEMATIZADA

8. División de bienes en condominio. Proceso de partición.


Perspectiva degénero

20 Encuanto la oretensióndel actorconsistenteen la divisiónde bienesencondominio.toda


vezquelaparticióneselmodotípicodeextincióndeestafigurajurídicaypararealizarlaseapli-
- relativasa la división de lassucesiones, de resolver la iudicatura afirmativamen-
can las realas
teesta petición deberán aplicarse, en lo pertinente, lasnormasdelLibroV(Sucesiones),Título
Vlll (~ahición)del códigocivil y comercial de la Nación, en tanto efectosde una relaciónjurí-
dica existente no consumados sobre los cuales la nueva ley tiene inmediata aplicación.
Aceptandoquedeterminadosobjetosforman partede la sociedadde hecho pero otrosno, se
estaría plasmando una discriminación disvaliosa para la demandada donde solo aquello pro-
pio de u; trabajo cotidiano síforma parte de la sociedad pero los beneficios de la misma losy
objetosadquiridoscon lasgananciasdedichoemprendimiento para beneficioydisfrutede la
pareja, no.Esdecir, plasmarque, seessocioeneltrabajocontinuoyen lageneracióndeganan-
cias, pero no enel goceconcretode lasmismas.
Atento a la necesaria perspectiva de género que debe adoptar la magistratura impartiendo
una justicia igualitaria que abandone los estereotipos de una sociedad patriarcal superando
lasdiscriminacionespor género, debeanalizarse la situación jurídica de los bienesque hansi-
doadquiridosunaveziniciada lavidadel entesocietario. [SCBA, 25/10/17, "A,, M.A.c.A., C.A.
s1División decondominio", LL, On Line, AWJURB0174/2017].

1. Improcedenciade compensación económica. Falta de desequilibrio manifiesto.


Carácter excepcional

21 Lacompensacióneconómicapedidapor laexcónyugedeberechazarse, pues, luegode ha-


ber realizado una comparaciónde la situación patrimonial decada uno de loscónyugesalini-
ciodel matrimonioval momentodeoroducirseel divorcio. noseaoreciaundeseauilibrio aue
amerite lo solicitado, máximecuandoel demandado notieneotro ingresoquesu'jubilaci;ny
la actora, decincuenta añosde edad, ooseecaoacidadlaboral por muchosañosmás, sumado
a quetiene untrabaioen blancovobra social.
La compensacióneconómicano persigue igualar patrimonios, ni garantizar al cónyuge bene-
ficiario el derechoa mantenerel nivel devida quetenía duranteel matrimonio, puesesdeca-
rácterexcepcional ydebe resu~tardeunclarodése~uilibrio producidos raízdel divorcio. [CCC
Mercedes, Sala 111,24/10/17, "C., S. D. C. c. C., R. L. s/Acción de compensación económica", LL,
2018-A-1341.

2. Compensacióneconómica. Unión convivencial.Juez competente

22 Sien la demanda se requiere una compensación económica derivada de la rupturade una


uniónconvivencialcon baseen losarts. 524y 525del CCCN, normas, conformeel art. 16, inc.3"
de la ley 10.305 de Córdoba, escompetente el juez de familia para entender en la causa. [JCC
laInst.30aNom.Córdoba, 12/5/17, "P., R.V.C.J., J.J. E.slOrdinario", LL, On Line.AWJUW31552i
20171.
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3. Rechazo de plazo de caducidad, compensación económica. Aplicación de nueva ley


a divorcio anteriora su entrada en vigencia

23 La sentencia aue desestimó el ~ l a n t e decaducidad


o en lostérminosdel art.442 del CCCN
porentenderque'desdela entrada envigencia del Código Civil y Comercial hastael inicio de la
mediaciónno transcurrió el lazo leaal debe confirmarseaun cuando la actora hava iniciado
esta última haciendo referencia en forma errónea a los arts. 524 y 525 de ese ordenamiento,
puesasícomoeliueznoseencuentra limitado por loserroresen la calificaciónde la acciónde-
ducida, con mayor razón tampoco lo estará por lo que la parte hubiera consignado en el acta
labrada con motivo de la realización de la mediaciónantecedente.
La sentencia que rechazó la pretensióndefijar una compensación económica en lostérminos
del art.441 del CCCNconfundamento en que el divorcio se produjo con anterioridad a la en-
tradaenvigenciadeesa normativadeberevocarse, puescomoaquellaconstituyepropiamen-
te un efecto o consecuencia derivada de la frustrada relación, cae bajo el imperio de la nueva
ley. [CNCiv., Sala 1,8/6/17, "M. L.c. D. B. s/Fijacióndecompensación",LL, 2017-D-5991.

4. Plazo de caducidad de compensacióneconómica. Mediación previa obligatoria

24 El planteamientodelaetapa prejurisdiccional realizadodentrodel plazode losseismeses


dedictada la sentencia dedivorcio importó una acciónque impidióquese produzca el aniqui-
lamiento del derecho a reclamar una compensacióneconómica, en tanto queal ser necesaria
yobligatoria esaetapa prejudicial enlostérminosde la ley 10.305deCórdoba. bajosanciónde
inadmisibilidad de la demanda en caso de incumplimiento, esal momento desu formulación
en donde queda plasmado de manera concreta el "acto previsto por la ley" para impedir que
se produzca la caducidad del derecho. [JFZaNom. Córdoba, 2013117, "D. P., R.A. c. A., M. D. C.
s/Divorciovincular",LL, On Line, AWJUW2161B12017].

5. Plazodecaducidaddecompensacióneconómica

25 La caducidad del derecho a solicitar la compensación económica que prevéel art.441 del
CCCN no ha sido desactivada por ningún hecho o acto, ya que en las presentaciones del peti-
cionante en ningún momento se invocó dicho instituto o alguna de las pautas que deben te-
nerseencuenta para establecerlo, ni se hizo referenciaal presuntodesequilibrio patrimonial
enel que lacónyugequedaríacomoconsecuenciadeldivorcio, sino, antes bien, se propuso una
formadeatribuirel uso de lavivienda quefuera sededel hogarfamiliar. [CCCLCuruzúCuatiá,
17/2/17, "Incidente de ejecución de convenio regulador y compensación económica en autos
caratuladosc., H.J. C.C.L., E. D. C. H.s/Divorciovincular",RCCyC, 2017 (septiembre), 205; LL, On
Line,AWJUW7166/2017].

6. Compensación económica. Relación con régimen de alimentos

26 La com~ensacióneconómicaenel divorcioen lostérminosdel art.441 del CCCNdebecon-


siderarse, dado queal no regir el régimen de alimentos entre excónyugescomo lo preveía el
anteriorcuerpo normativo, nadaobstaaquetal compensación puedaserconsiderada(del vo-
Bahía ~lanca;Sala 11,616117, "K., E.'c.c. B., A. R. sllncidentedece-
to del doctor~ilotti).[CCC la
sacióndecuota alimentaria", LL, On Line, AWJUW60308/2017].
SELECCI~NDE JURISPRUDENCIA SISTEMATIZADA

7. Compensacióneconómica. Relación con alimentospostdivorcio.


Incidencia de rolesenel matrimonio. Principiodesolidaridadfamiliar

27 Losalimentos posterioresaldivorcio no puedensuperponerseycoexistircon lacompensa-


cióneconómica. Esta últimafiqura - mira mása la realidad pretéritadel matrimonio, aldesequi-
librioderivadodelaasuncióndelosdistintosrolesdurantelavigenciadel matrimonio,alasop-
cionesy renunciasde unoy deotrocónyuge.
De la documentaciónaportada en autosy en losautosconexosquetramitan entre las partes,
surge prima facie que ;1 señora A. continúa viviendo en la vivienda que fuera sede de¡ hogar
conyugal,
. - queseencuentraendificultadesde
. mantenerel bien inmuebley asítambiénde po-
dertemporalmente procurar losmediospara poder llevar adelante 1asne;esidadesdesu;ida
diaria. Por lo cual, y sin perjuiciode invitar a las partesa resolversusdesavenenciasafinde po-
ner fin a las disputasque tramitan ante este juzgado, estimo prudente fijar una cuota de ali-
mentosprovisoriaafavorde la señora E. deG.A. Ellosin perjuiciodeloque resulteaplicablesi
en losautosconexosse produce un acuerdo0 de loque resultede una sentencia, conanterio-
ridad al plazoaquífijado.
Ello, encuentra sustento en losargumentosreseñadosenel presente resolutorio, enel princi-
pio desolidaridad familiar que rigeel ordenamientoy en la normativa constitucionaly supra-
nacional en la cual se basa el derechodefamilia. [JF no2San Isidro, 6111/17, "A. E. deG. c. R. B.
A. s/Alimentos", LL, On Line,AWJUW103049/2017].

8. Divorcio. Procedenciade compensacióneconómica. Existencia de desequilibrio


patrimonial. Incidencia de conductasdurante lavida común

28 Lacompensacióneconómicafundadaenel desequilibrio patrimonial queleprodujoel di-


vorcioa la peticionantedebeadmitirse, entantoel demandadonosoloseencuentraactivoen
el mercado laboral sinoque, además, posee unsólido ingresoeconómico, mientrasqueaque-
Ila a lo largode la vida en común y duranteveintidósaños brindó dedicación a la familia y a la
crianza desus hijosen detrimento desu independencia individual, loque implica queal tiem-
po de la ruptura matrimonial quede en una situación laboral comprometida que dificulta su
reinsercióncon expectativasde independencia y autonomía económica.
El instituto de la compensación económica previstoen losarts.441 y442 del CCCNtienecomo
base la protecciónde'lcónyuge másvulnera'ble, para que pueda lograr su independencia eco-
nómica hacia elfuturoy nosevea obliqadoa recurriral pedido dealimentos, por haberseaca-
badoel proyectodevida encomúnycón baseen la solidaridadposconyugal.[~~~asodelos~i-
bres, 6/7/17, "Incidente de compensación económica en autos caratulados L., J.A. c. L., A. M.
s/Divorcio", LL, On Line, ARlJURl40631/2017].

IV - ATRIBUCIÓN DEL HOGAR

1. Exclusión del hogar. Convivencia separada

29 Cada unode loscónyugesdebevivirensu propia morada, dadoquede lasentrevistasque


mantenidascon las profesionales del equipo
. . técnico surqe
- que
. el vínculo entre ambosse en-
cuentra deteriorado generando una convivencia conflictiva bajo el mismo techo; a lo que se
suma la edad avanzada del requirente-noventay tresaños-ysu estadodesalud. [CCC laSan
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Isidro, Sala 1,28/9/17, "B. B.C.O.de B. M.del C.s/Medidasprecautoriass/lncidentedeapelación


art. 250del CPCC", LL, On Line, AWJUW4847/2017].

2. Rechazo del planteo del inconstitucionalidad del art. 7" del CCCN.
Normas protectorias en caso de divorcio

30 El planteode inconstitucionalidaddel art.7"del CCCNrealizadoen un procesodedivorcio


confundamentoenquesuaplicación al caso implicaría para el accionante la pérdida dedere-
chosadquiridosbajoel régimenderogadodebe rechazarse, puesen modo alguno puedesos-
tenersequedel actual régimen resulte un irrazonablecercenamientode losderechosde la pe-
ticionanteque conduzcan a esa declaración para el supuesto específico de los procesos dedi-
vorcio en trámite, máximecuandoseestá en presencia de una doctrina legal implícita afavor
desu constitucionalidad(art. 278y SS., CPCC).
Si bien bajo el Código Civil derogado se leconcedía al cónyuge inocente una seriede presta-
cionesresarcitoriasespecíficamentecontempladas por el régimen jurídico familiar, el nuevo
ordenamiento nodeja a loscónyugesensituación dedesamparo, ya quesecontempla el ins-
tituto de la compensación económica, de losalimentosque se deben entre sídurante la vida
en común, durante la separación de hecho y con posterioridad al divorcio en determinadas
circunstanciasyla atribución del uso de lavivienda sea el bien propiodecualquiera deelloso
ganancial (arts,432a434,441,443. CCCN). [CCCAzul, Sala 1, 5/9/17, "R., L. M. c. G., E. B.s/Di-
vorciovincular contradictorio", LL, 2017-F-2951.

3. Protección dela vivienda familiar en uniones convivenciales.


Aplicación analógica, régimen matrimonial

31 El art. 1277del CCdebeserextendidoanalógicamenteal supuestodeque los progenitores


noestén casados+nel caso, paradecidir respecto deunadivisióndecondominio-, en tanto
esta doctrina es la que ha prevalecidoen la legislación, tal como lo evidencia lo normado en el
art. 522 del CCCN, norma que consagra la protección de la vivienda familiar en el marco de las
unionesconvivenciales, con alcancessimilaresa la protecciónde la vivienda matrimonial. [CN-
Civ., Sala M, 8/5/15, "G.,A. M.c.S., G. P.s/División decondominio", LL, ejemplardel 26/8/15, 51.

4. Compensaciónpor uso exclusivo del bien ganancial. Canon locativo

32 La obligación del excónyuge ocupante del inmuebleganancial de abonar un canon loca-


tivoalotrocónyugeseoriginaa partirdelafechadelaaudienciademediaciónen laquesefor-
muló el reclamo de fijación del mencionado canon ya que, mientrasel copartícipe que no ha-
bita el inmueblecomún no requieraal otroel pagodeuncanon,seconsideraquela tolerancia
en la ocupaciónexclusivacomporta una tácita admisióndel caráctergratuito;a loquesesuma
queel proceso de liquidación de bienesde la sociedad conyugal es un necesariocorrelato del
trámitededivorcio;dealIíquesi en dichotrámitesedeclaródisuelta la sociedadconyugal con
efecto retroactivoal día de la notificación de la demanda, mal puede pretender la recurrente
que se considerecomo fecha a partir de la cual resulta acreedora de compensación por el uso
exclusivodel bien qanancial que hiciera suexesposo, la de la separación de hecho.
La actora tiene derecho a percibir el 50% del va'lor locativo del'inmueble mientras el deman-
dadocontinúeensu usoexclusivo, porcuanto noserá hasta la particióndel bienquelas partes
SELECCI~NDE JURISPRUDENCIA SISTEMATIZADA

podrán disponer de su 50%. [CCC Salta, Sala IV, 12/9/17, "A,, M.A. c. F., M. C. slLiquidación de
sociedad conyugal", LL, On Line, AWJUW82167/2017].

5. Rechazo desolicitud de homologación de convenio regulador. Imposibilidad de disponer


atribución del hogar. Falta dederechos actualessobre bien inmueble

33 El convenio reguladorpresentadoporlaspartesensu peticióndedivorcioacercadelaatri-


bucióndel hogar conyugal no puedeser homologado, puesningunode losexcónyugesposee
ningúnderechoactual que impliqueel usoygocedel inmueblesobreel cual sedesarrolló lavi-
da familiar +n el caso, edificaron la vivienda sobre un lote quecorrespondía por sucesión a
los familiaresdel marido-sino quesolo poseen la posibilidad del reclamo de un crédito a su
favorel quetampocoestádeterminado, nopudiéndoseregular,enel marcodel procesodedi-
vorcio, derechos que corresponden a terceros. [JF no1Tiqre, 14/7/16. "F. C., C. y otrola s/Divor-
cio por presentacibn conjunta", LL, 0 n ~ine,~W~~~472;5/2016].

6. Improcedenciade plazo para atribución de vivienda

34 Paralaatribucióndelaviviendafamiliar,nocorrespondeestablecerplazoalgunoyunaso-
lución contraria importaría un trato diferenciado entre hijos matrimonialesy extramatrimo-
niales, lo quea todasluces resulta inaceptable. [CNCiv., Sala D, 8/9/17, "M. C. M. y otrosc. D. D.
A. s/Alimentos", Microjuris, MJ-JU-M-107567-AR,MJJ1075671.

V - ALIMENTOS DERIVADOS DE RESPONSABILIDADPARENTAL,


PARENTESCO, Y PROGENITORAFIN

1. Aumento de cuota alimentaria. Mayor edad de los hiijos. Incremento de gastos.


Mantenimiento del nivel devida dealimentados

35 El aumentodelacuotaalimentariasolicitadoafavordeloshijosdeldemandadodediecio-
cho, quinceydoceañosdeedaddebeadmitirse, puesla mayoredaddelos hijoshacepresumir,
aunantelaausencia de prueba, unaumentodelosgastosreferidosaeducación, medicina, ali-
mentación, esparcimiento y vestido, como respecto de laserogacionestendientesa satisfacer
suvida de relación.
Si los propios progenitores, en función de sus posibilidades económicas, permitieron que su
prolesedesenvuelvay desarrolle en un determinado entorno social, no resulta ajustado a de-
recho pretender que los hijos, como consecuencia de lasdesavenenciasentre los adultos, que
derivaron en el cese de la convivencia, sevean privados de mantener el mismo nivel devida.
[CNCiv., Sala D, 17/10/17, "D., l. M. y otrosc. B., L., D.s/Aumentodecuota alimentaria", LL, On
Line, AWJURn8426/2017].

2. Aumento decuota alimentaria a cargodel progenitor no conviviente.


Capacidad económica del alimentante. Valoración económica
del cuidado dehijos

36 La cuota alimentariafijada a favor de la niña quevive con la madre debeelevarse, ya


. que
.
la prueba resulta concluyente respectode la capacidadeconómicadel demandado-mel ca-
so, escopropietario de un inmueble y de cuotasde una sociedad, y realizó viajesal exterior-
~42 SELECCI~NDE JURISPRUDENCIA SISTEMATIZADA

quien, al ser el progenitor no conviviente, debe redoblar losesfuerzos para cubrir su asisten-
cia, alimentacióny educacióny no puedesoslayarsuobligaciónaduciendolaexigüidaddesus
ingresossino la demuestra cabalmenteen el marco total desus recursos.
Aunque la obligación de prestaralimentosa los hijos pesa sobreambosprogenitoresse inter-
pretaqueesta recaeenmayormedidasobreel padre, en tantoque la madre,siejercela tenen-
cia, compensa con el mayor cuidado y dedicación que a sus hijos les brinda. [CNCiv., Sala H.
3016117, "M. P. y otro c. R.A. dAlimentos", LL, 2017-E-5651.

3. Aumento de cuota alimentaria. Capacidad económica del alimentante.


Progenitor profesional

37 La cuota alimentaria establecidaafavordel hijodebeelevarse, pues no resulta ajustado a


derechoescatimaresfuerzos para la manutencióndela prole, máximesisetieneencuenta que
el demandado es una persona joven, en plena etapa productiva, sin problemas de salud y de
profesión médico anestesista lo que lo coloca en mejorescondicionespara la obtención de in-
gresos que aquellas personas que carecen de un título profesional. [CNCiv., Sala D. "P., A. C. y
otro c. P., J. P.slAlimentos", Microjuris, MJ-JU-M-103762-AR,MJJ1037621.

4. Aumento de cuota alimentaria. Contribuciónen especiedel progenitor conviviente.


lngresos no equivalentes. Mayor edad de los hijos. No indicación de problemas
desalud del obligado al pago

38 Correspondeconfirmarla sentencia y hacer lugar al aumento de cuota alimentaria que el


demandadodebeabonarafavordesu hijo, enun 18% deloshaberesqueaquel perciba porsu
trabajo, toda vezque, amén del cambio en el contacto fáctico a la época en que se celebró el
acuerdosobrelacuotadealimentos, enlaactualidad lacontribuciónenespeciedela madrees
significativa; y el emplazado no ha probado de ninguna manera, ni siquiera de modo indicia-
rio, que los ingresosde la progenitora seequipareno superen a lossuyos.
El períodotranscurridodesdelafijación de la cuota, nosolo resulta relevantepor el prolonga-
do lapso de tiempo involucrado, sino que habrá que considerartambién quedesdeentonces
el beneficiario ha ingresadoa una nuevaetapa evolutiva, con laconsiguientemodificaciónde
sus requerimientos e intereses, lo cual permite por sí solo presumir un significativo aumento
de lasnecesidadesencadauno de losrubros~uecomponenla prestaciónalimentaria.
El demandado cuenta con recursossuficientesparacolaborar con mayor amplitud a la cober-
tura de las necesidadesdesu hijo;sobretodosi seconsidera que no invocóenfermedado pro-
blemasdesaludinhabilitantes.
Según el régimen de contacto que las partes desarrollan, se corrobora que es la progenitora
quiense hacecargo del cuidado del menorenel tiempo principal; razón por la cual debevalo-
rarsequeel alimentanteefectúa aportesalimentariosdirectosafavordel niñoen mucha me-
normedidaquelamadre.[CNCiv., SalaB,2014/17, "P.V.M.c.C.F.G.dAumentodecuotaalimen-
taria", Microjuris, MJ-JU-M-105215-AR, MJJ1052151.

5. Rechazo de aumento decuota alimentaria. Cuota en porcentaje de ingresos


del alimentante. lngresos elevados. Relación con necesidadesdel hijo

39 En loscasosenqueel padre percibe una remuneración elevada no resulta convenientefi-


jarelvalorde la cuota alimentaria en un porcentajedeesa remuneración, puesto queel mon-
SELECCI~NDE JURISPRUDENCIA SISTEMATIZADA

to excede con creces las necesidadesde los alimentados, teniéndose presente que las necesi-
dades materialesyespiritualesde los hijosseencuentransatisfechascuandola prestación ali-
mentaria es suficiente y alcanza para cubrir los gastos de manutención, educación, esparci-
miento, vestimenta, habitación, asistencia, gastos por enfermedad, conforme a la condición
económicasocialycultural del grupo familiar, sinque impliquequeel soloaumentode las po-
sibilidades económicas del alimentante justifiquen el incremento de la cuota que, en el caso
del hijo menor signifique, en concreto, no la real satisfacción de susdiversas necesidades, sino
una capitalizaciónqueexcedeel concepto alimentario. [CCCLMGeneral Pico, 3013117, "P. C.V.
dAlimentos", LL, On Line,AWJUW36997/2017].

6. Reducciónde cuota alimentaria de hijo. Relación con ingresos, existencia de otros hijos
y gastos propiosdel alimentante

40 La cuota alimentaria fiiada afavorde una adolescentededieciocho añosen un 30% de los


ingresosdel progenitor demandado debe disminuirsey, en su lugar, fijarla en un 2596, ello te-
niendo en cuenta los ingresos deeste último, losdescuentosque presumiblementese le reali-
zan porsuotro hijoylosgastosquehacenasupropiosubsistir,sumadoalasnecesidadesdeaque-
Ilaen lorelativoasuformación profesionalquetambiéndebencubrirse.[CCCLMNeuquén, Sa-
la 11,10110117, "1.S.G.c.V. ~ . ~ . s / ~ l i m e n t o s p loshijos",
ara LL, On Line, ~ - ~ ~ ~ ~ 8 8 8 7 / 2 0 1 7 ] .

7. Cuota alimentaria afavor de hijos. Adecuación a necesidades del alimentado


y posibilidadesdel alimentante. Improcedenciade reducción
por préstamosdel alimentante

41 La cuota alimentaria fijada a favor de dos hijos adolescentesdebeconfirmarse, puesapa-


rececomo adecuada para atender las necesidadesde losalimentadosenfunción de las posibi-
lidadesde~demandado~delosma~oresesfuerzos~ueestedeberealizar~ara proveera'~imen-
tos mínimosa aquellosy siendo que, salvo la obra social que se provee por separado, la suma
comprendetodoel aporteque realizael progenitorafindeproveera lasatisfaccióndesusne-
cesidadesvitales.
La ponderaciónde lospréstamostomadosporel alimentantenoconducenecesariamentea la
modificacióndel quanturn establecido como cuota alimentaria, pues las deudasquevolunta-
riamente hubiera contraído no pueden obrar en desmedro de la cuota establecida afavor de
sus hijos.
Si bien es cierto que los padres deben alimentar a sus hijos según su condición y fortuna (art.
658, CCCN), también loesque, deconformidada lascircunstanciasdelcaso, correspondeal de-
mandadoextremar losesfuerzospara quesus hijospuedan llevar un nivel devida digno y que
satisfagan mínimamentesuderecho humanoalimentario. [CF Mendoza, 5110117, "S. L. E c. M.
L.A. dAlimentos", LL, ejemplardel 2013118,5].

8. Rechazode pretensión de reducción de cuota alimentaria a favor de los hijos


por insuficienciade recursos. NiTios como sujetos de derechos

42 Laaleqacióndefalta
- oescasezderecursosparaafrontar la cuota noesunarqumentováli-
-
do para reducir la sumafijadaenconceptodealimentospara los hijos, yaquealobligadoleco-
rrespondearbitrar los mediosnecesarios para poderafrontarla; máximeanteel actual estado
SELECCI~NDE JURISPRUDENCIA SISTEMATIZADA

jurídico, axiológicoy normativo, dondeel acentoestá puestoen la persona de losniñosyensus


necesidadescomo verdaderossujetos dederechosque son. [CNCiv., Sala M, 9/6/17, "A,, K. J. y
otrosc.G., R.G.s/Alimentos", LL, On Line,AWJUW48817/2017].

9. Reduccióndecuota alimentaria. Mayor edad de los hijos

43 La cuota alimentariafijada en favor de la hija mayor deedad debe reducirse, conforme lo


peticionadoporel alimentante, pues, siendoqueya hafinalizadosusestudiosterciarios, nose
verá menoscabada la concrecióndel proyecto devida esbozado por ella con causa en la falta
detiempo para procurarsealimentosy, a lavez, proseguirsusestudio$ynoseencuentranale-
gadas ni acreditadasotrascircunstanciasque le impidan adquirirlos por sí misma (del voto en
disidenciadeldoctorCastrillón).[STEntre Ríos, Sala IIen 1oCiv.y Com., "R., C.C. homologación
dlncidente reduccióncuota alimentaria", LLLitoral2018(febrero), 61.

10. Determinación de cuota alimentaria sobre porcentajede haberesactualesy futuros

44 El porcentajecorrespondientea la cuota alimentaria en favor del hijo menor debe deter-


minarsesobre los haberesque portodoconcepto perciba el demandado4educidos losdes-
cuentosde ley-como dependiente de la firma para la que labora actualmentey10 quien re-
sulte empleador en lo futuro, pues no puede omitirse contemplar eventuales cambios de lu-
gar de trabajo por parte del alimentante, en la medida que surge del expediente que ello ha
sucedido conf recuencia y puede preversequevuelva a suceder.
El porcentaje de la cuota alimentaria en favor del hijo menor no debe establecerse sobre los
haberesque portodo concepto perciba el demandado como dependientede la firma para la
que labora actualmente "y10 quien resulteempleador en lo futuro", pues, si bien es presumi-
blequecambiedetrabajo, sedesconoceel eventual nivel deingresos;~la determinaciónde la
mensualidades una cuestión de hecho que debe determinarse caso por caso ..." (del voto en
disidencia del doctor Peralta Mariscal). [CCC laBahía Blanca, Sala 11,7/3/17, "M. S.A. c. C. J. E.
dAlimentos", LL, 2017-C-621.

11. Cuota alimentaria. Relación con nivel devida de hijos.


Prestacionesenespecie

firmarsesi, teniendoencuenta el nivel devida delquegozanaquellas, nosolo noaparecedes-


medidasinohasta podríaconsiderarsereducida, si nofuera por lasprestacionesenespecieque
seimpusieronenlaresoluciónapeladayqueinvolucranlosgastoscorrespondientesalcolegio,
comedory lasexpensasyserviciosdel inmuebleenel quevivenconel otro progenitor. [CNCiv.,
Sala 1,24/2/17, "R., P.C.y otrosc.F.,J. P.dAlimentosprovisorios-incidentedefamilia", LL, 2017-
D-6181.

12. Obligación alimentaria de los abuelos. Procedencia de ampliación


dedemanda posterior a sentencia

46 Envirtud del principiodesolidaridad familiar previsto en el art. 668 del CCCNresulta pro-
cedente la solicitud de "ampliación de la demanda de alimentos" contra el abuelo paterno,
SELECCI~NDE JURISPRUDENCIA SISTEMATIZADA

una vezdictada sentencia. [STCorrientes, 18/4/17, "G. M.A. c. R. R.A. s/Alimentos", LLLitoral,
2017 (noviembre), 31.

13. Obligación alimentaria. Mayor esfuerzo del progenitor no conviviente

47 Enel casodealimentosdehijosmenoreselpadretiene laobligaciónderedoblaresfuerzos


siestosconvivencon la madre. [CCCLRafaela, 27/7/17, "K.M. R.c.G.G.G.yotros/Cuotaalimen-
taria", Microjuris, MJ-JU-M-107778-AR, MJJ1077781.

14. Fijación decuota alimentaria. Capacidad económica del alimentante. Forma devida.
Principiode cargas probatoriasdinámicas. Falta de prueba de problemas desalud

48 Para determinar unasuma razonableenconceptodealimentos, deben ponderarsenoso-


lo los ingresos del alimentante, sino también la condición social de las partes y sus modalida-
desdevida.
Correspondeconfirmarla cuota alimentaria fijada, ya quesi bien no surge prueba documen-
tal tendiente a acreditar -de manera efectiva- los ingresos del demandado, en virtud del
principiodelascargasdinámicasdela prueba (art.710, CCCN) o, al menos, el principiodecola-
boración,deineludibleaplicación,lecorrespondíaalaccionadoelaportedeloselementosque
permitieran la formación de la convicciónjudicial con el objeto de permitir el pleno conoci-
mientodelascircunstanciasfácticasdel caso bajojuzgamiento, máximecuandono se percibe
impedimento para quese imponga al demandado la obligación desufragar una cuota de ali-
mentos como la fijada en autos, sobre todo si se considera que no invocó enfermedad o pro-
blemas de salud que lo inhabiliten de manera permanente. [CNCiv., Sala 8, 15/9/17, "L. C. L. y
otrosc. M. R. F. s/Alimentos", Microjuris, MJ-JU-M-107767-AR,MJJ1077671.

15. Alimentos provisorios.Necesidadesde los hijos. Falta de prueba de imposibilidad


decumplir la cuota fijada

49 El importeque resulta de aplicar el 20% sobre los haberesdel demandado en concepto de


alimentos provisoriosresulta razonable para cubrir las necesidadesvitalesmás básicaseimpos-
tergablesdeamboshijos, luego deanalizarsusedades,la escolarizaciónyel tipodetrabajode
la madreconhorariosrotativos, auncuandola progenitora no hayaaportadomayoreselemen-
tosde prueba sobre las necesidadesconcretaxalo quesesuma el hechodequeel demandado
no probóque no pueda abonar la suma resultantedel porcentualfijado, sino queal contrario,
afirmó poder afrontarla si envezde provisorios, tuvieran el carácter dedefinitivos. [CF Mendo-
za, 201i17, "F. E.V.c.5.A. F. ~.s/~limentos~rovisorios",LL, On Line, AWJUW33428!2017].

16. Alimentos provisorios.Cuidado personal indistinto

50 El padrede un niño menor debeabonara sufavor una suma dedineroen conceptodeali-


mentos provisorios, dado que, más allá de las particularidadesde la modalidad indistinta del
cuidado personaldel hijoque informan las partes, el menor residedemanera principal consu
madre, esella quien, en principio, se encuentra a cargo de satisfacer las necesidades de la vi-
da cotidiana, y por lo tanto nada hay que impida el otorgamiento de losalimentos proviso-
riosdemandadosconbaseen laverosimilituddel derechoqueemanadelvínculoacreditado;
~46 SELECCI~NDE JURISPRUDENCIA SISTEMATIZADA

a loquesesumaquenadadiceelapelantedesuspropiosingresos, sinodelafaltadealegación
y prueba de los ingresosde la contraria. [CCCLCuruzúCuatiá, 15/2/17, "J., R.A. c. L., J. M.s/AIi-
mentos", LLLitoral, 2017(diciembre), 31.

17. Alimentos extraordinarios. Viaje de estudios

51 El pagodeunacuotaalimentaria extraordinaria correspondientealaporte igualitariodel


progenitor demandado en losgastosoriginados como consecuencia dedosviajesdeestudios
realizadosporsu hijadebeadmitirse, puesestossehan realizadoy hansidoabonadosíntegra-
mente por la madreaccionante, sufinalidadesdistintaa laeducativa propiamentedicha aun-
que hayan sido programados por el establecimiento educacional, por lo que no puedenconsi-
derarse erogaciones incluidas en la cuota de alimentos provisoria fijada, sino que son excep-
cionales, porque no se realizan en forma permanente o periódica, y su realizaciónatiende al
interés superior de la beneficiaria ...". [Juzgado de Familia no1 Paraná, 20lU17, "R. M. F. c. K.
R. F. dlncidente alimentosextraordinarios", LL, On Line,AWJUW2759/2017].

18. Cuotaalimentariaenfavor del hijo.Actualizaciónsemestral.


Interéssuperior del niño. Economíaprocesal

52 La sentencia que dispuso la actualización anual de la cuota alimentaria fijada a favor del
hijo de las partesdebe modificarsey, en su lugar, correspondedisponerquese incrementeen
forma semestral, pueselloseconsidera másacordea lasituacióneconómicavigentey prioriza
el interéssuperior del niño, evitando nuevos incidentesde aumento de cuota y respetando el
principio de economía procesal, sumado a su mayoría deedad, quedebeser igualmente con-
siderada para fijar el quantum.
El mecanismodeactualización establecido por el juezen una cuota alimentaria no implica de
modoalguno contrariar la prohibicióncontenida en la ley 23.928 sino tan solo comprenderes-
timativamente las reales necesidadesalimentariasdel menordeacuerdo concada éoocav re- . .
conocer el efecto inflacionario que padecióy aún padeceel país. [CNCiv., Sala H, 30/6/17, "C.,
M.A.c. F., G. S. dAlimentos", LL, 2017-E-6711.

19. Deuda de alimentos. Tasa de interésaplicable

53 Lassumasdebidaspor alimentosadeudadosdevenganuna tasadeinterésactivasegúnlas


disposicionesdelart. 552del CCCN, dado que, si bien tiene carácter dedeuda devalor, lo cier-
to es que una vez determinada en cuotasse convierte en deudas de dinero, que quedan fijas
con el transcursodeltiempocuando nosonabonadasentérmino;a loquesesuma que la apli-
cacióndeotrotipodetasa de interésnosolo no repararía al acreedoralimentariosinoque be-
neficiaríaal deudorquedilatael pagodeladeuda.[JFnol Sanlsidro, 17/4/17, "P.V.C.C.B.M. l.
dAlimentos", LL, On Line, AR/JUW28383/2017].

20. Nulidad de incidentede disminución de cuota.


Faltadeintervención del Ministerio Público

54 El trámitedel incidentededisminuciónde la cuota alimentaria debeanularsedesde la de-


claración de rebeldía de la madrede los menores involucrados, quien era la quedebía asumir
su representaciónyvelarporel debidoejercicio desudefensa; pues, al habersellevado adelan-
SELECCI~NDE JURISPRUDENCIA SISTEMATIZADA 247

te las actuaciones sin la debida intervención de la asesora de incapaces, aquellos resultaron


afectados por la falta de cumplimiento de las previsionesdelos arts. 103 y 707 del CCCN, tor-
nándoseimposibleelejerciciodesusderechos.[CCCSalta, Sala IV, 19/6/17, "M.,A.A.c.A., B.G.
s1Disminucióndecuota alimentaria", LL, On Line, AWJUW91613/2017].

21. Nulidad desentenciadecese decuota. Vulneración del principio de tutela judicial efectiva.
Interés superior del niiio

55 La sentencia queadmitióel cesede la cuota alimentaria solicitado por el progenitor debe


anularsesi el a quo dictó el pronunciamiento sin pronunciarsesobreel ofrecimiento de prue-
ba y sobrela pertinenciadeconformarel incidentequemanda el art.647del CPCC, puesdetal
forma sevulneróel principiodetutela judicial efectivay noseadviertequeconesa soluciónel
interéssuperiordel niñosevea mejor protegido (arts.639, inc.a;671, inc. by706, inc.c, CCCN).
[CCCNecochea, 1/6/17, "P., C.C.G., C.s/A.", LL, On Line, AWJUW50662/2017].

22. Incumplimientodecuota alimentaria. Condena dearresto.


Configuración deviolencia

56 El demandado debe ser sancionado con la pena de cinco días de arresto en los téminos
del art. 12dela leyXVno12deChubut, dadoque lafaltade pagodela cuota alimentariaenfa-
vor desu hijo-sin brindar ningúntipodeexplicaciones-comprometeel derechodel menor
a un nivel devida adecuado, y constituye una manifestacióndeviolencia contra la madre y la
abuela convivientes a través de la limitación de los recursos económicosdestinadosa satisfa-
cersusnecesidadeso privaciónde losmediosindispensablesparavivirunavidadigna;a loque
sesuma el maltrato graveque ha ejercido sobreambas mujeres, conformesedesprendede la
lectura de losexpedientesdeviolenciafamiliar, en losquese han dictadovarias medidascau-
telares, incluyendo la prohibición deacercamientoa su hijo, la madrey la abuela. [JF Rawson,
4/10/17, "T.c. J. s/Alimentos", LL, On Line, AWJUW70824/2017].

23. Incumplimientodel deber de asistencia familiar. Condena de prisión

57 El imputado debeser condenado a la pena de prisiónde ejecucióncondicionalpor el deli-


todeincumplimientodelosdeberesdeasistenciafamiliar, puesquedóacreditadoqueno pro-
veyó a sus hijos menoresalimentación,vestido, habitación y atención médica, pese a que ha-
bía sido condenado a pagar una cuota alimentaria en su favor. [JCorr. no 5 Mar del Plata,
22/3/17, "C., E. O. F. s/lncumplimiento de los deberes de asistencia familiar", LL, On Line,
AWJUW47289/2017].

24. Impugnación de paternidad. Subsistenciade obligación alimentaria.


Aplicación analógica de obligación alimentaria del progenitor afín

58 Aun cuando se admita la impuqnación


. - del reconocimiento de la paternidad promovida
por el actor, este debe seguir garantizando que la menortenga una cobertura médica que le
permita afrontar las necesidadesespecialesdeatención a su saluden virtud de la discapacidad
que
. presenta,
. puesesde aplicación analógica la figura del .progenitor
- afín, habida cuenta de
quesi uncónyuge convivientedebe luego de la ruptura continuar con algunasdesus respon-
sabilidadesalimentarias,cuanto mássucedeenestecasoconquienhaostentadoduranteaños
SELECCI~NDE JURISPRUDENCIA SISTEMATIZADA

el títulodeverdadero padre(de1voto del doctorGalanti). [CCCZaParaná, Sala III, 2OIU17, "G.


P,. V. S. c. O., C.V.s/lmpugnaciónde paternidad", LL, ejemplar del 7/4/17,4].

25. Rechazo deacción de reembolso, gastos de manutención.


Omisión de reconocimientono imputable al accionado

59 La acción de reembolso del cincuenta por ciento de los gastos de manutención de un hijo
desde el nacimiento hasta el efectivo pagode la cuota alimentaria interpuestapor el progeni-
tordemandantedeberechazarse,dadoquesi bien laomisióndel reconocimientopuedegene-
rar afavorde la madre un daño patrimonial quedebeser resarcido, lo ciertoesque, en el caso,
el demandado no habíaconsolidadosuestadodeprogenitordel niño, no porfaltadevoluntad
oabandono, sino por impedimento legal, ya queel hijoostentaba un estadofilial distinto;a lo
quesesuma quecuando el accionado inició la acción de impugnaciónde la filiación del menor,
Inst. no92,30/5/17, "M., F.A. y otro C.A.,C. E.
fue resistida por la parte ahora reclamante.[JC la
s/Alimentos", LL, 2017-E].

26. Cuota alimentaria a cargo de abuelos. Incumplimiento de cuota alimentaria


del principal obligado

60 La cuota alimentariadebeextendersea losabuelospaternos,dadoqueseacreditó median-


te prueba informativa que el principal obligado ya no se encuentra vinculado laboralmente a
su empleadora, máxime teniendo en cuenta queel demandado, pesea encontrarse notificado
de la intimación cursada no ha acreditado el cumplimiento de la cuota alimentaria acordada.
lncurreen exceso ritual manifiestoel autoqueordena a laactora queocurra por lavíay forma
quecorresponda, respectoa lasolicituddeextensión del planteoalimentarioa losabuelospa-
ternosde la niña. [CCCLomasdeZamora, Sala 1,24/4/17, "A. M.c.A.R. E.s/lncidentedealimen-
tos", Revista de Derechode Familia y Persona, LL, 2017 (agosto), 1471.

27. Alimentos a cargode abuelos. Rechazo. Falta de requisitos de procedencia.


Posibilidadeconómica de los progenitores

61 La imposición de alimentos provisionalesa cargo de la abuela paterna del menor resulta


prematura, ya que ambos progenitores cuentan con empleos remuneradosy se trata de dos
personasmuyjóvenesquenoparecentenerenfermedadesni impedimentospara redoblar sus
esfuerzos en procura de producir las mejores condicioneseconómicaspara la atención de su
hija pequeña.[CNCiv., Sala M,3/3/17, "L.C., M.A.c.P., W.H. yotros/Art.250CPC-incidentefa-
milia", LL, 2017-D-4351.

VI - RESPONSABILIDADPARENTAL

1. Convenienciade cuidado personal compartido. Modalidad indistinta. Interés superior del niño

62 La solución más convenientea los intereses de dos niños aue viven uno con su ~ a d r ve el
otroconsu madreesla legisladaenel art. 651 del CCCN, estoes, el cuidado personalcomparti-
do de aquellos, en la modalidad indistinta, manteniendo su residencia actual. [CF Mendoza,
28/6/17, "R., L.R.c. L., C.C. N.s/lnc.cambiocuidado persona", LL, On Line,AWJUW50530/2017].
SELECCI~NDE JURISPRUDENCIA SISTEMATIZADA

2. Improcedenciade cuidado personal unilateral a favor de la progenitora.


Interéssuperior del niño. Derecho a ser oído

63 Correspondedejarsinefectolasentenciaquerevocó latenenciacompartiday dispusoque


debía sereiercida por la madredel menorconfundamentoenqueaquella . . modalidad requie-
re un diálogo que los padres no tienen, ya queesa conclusiónimpideconciliar los principiosso-
bre los cuales sesustenta el nuevo sistema de la responsabilidad parental y vulnera los postu-
lados de interéssuperior del niño, de su autonomía progresivay el derecho a ser oído y a que
su opinión sea tenida en cuenta, máxime cuando se trata de un adolescente que manifestó
querervivircon su padre.
La falta de diálogo entre los progenitoresy la imposibilidad de realizar acuerdos mínimosen
relaciónconlacrianzayeldesarrollodeladolescentenopuedenconstituirseporsísolosenfun-
damento de una decisión que privilegie el cuidado unilateral afavor de la madre, sobre todo
teniendoencuentaqueaquel manifestóquerervivirconelpadrey la pericia realizadadacuen-
ta de la necesidad de respetar su decisión sin presionarlo a reunirse con aquella. [SCBA,
21/12/16. "l. L. J. c. L. P. S. D. dlncidentedetenencia", LL, On Line,ARIJUW95092/2016].

3. Regla de cuidado personal delos hijos en cabeza delos progenitores.


Delegaciónexcepcional de ejercicio de responsabilidadparental.
Negativa deuno de los progenitores

64 La reglageneral sentadaen elcódigocivil ycomercial esqueelcuidadode los hijoscorres-


ponde a la madre y al padre, salvo que medien supuestosde especial gravedad. En virtud del
derechodetodo niño, niña y adolescenteavivir en un ámbitofamiliar4e preferencia, el de
origen-, consagrado por la Convenciónde IosDerechosdel Niño, la prioridadesque los hijos
convivan consus progenitores.Sinembargo, dicha preferencia no esabsoluta, ya queante ra-
zonesespecíficas, podrá resultar conveniente, en forma excepcional y para asegurar su supe-
rior interés, suseparación.
Encasosexcepcionalesycuandoel interéssuperiordel menor loexija, el ejerciciodela respon-
sabilidad parental puedeserdelegado a un pariente. Nótese, entonces, que la peticiónformu-
lada en el presente no encuadra en tal supuesto normativo, todavezque la progenitora de la
niña no manifiestasu intención de delegar el ejercicio de la responsabilidad parental en nin-
quna
- .persona. Por el contrario, expresamentese opone.
Tratándose de una delegación del ejercicio, la norma explícitamente dispone que la titulari-
dad de la responsabilidad parental se mantiene en cabeza de los progenitores, una clara evi-
dencia de que no setrata de una renuncia o abandono, y que dicha titularidad, a pesar dees-
tar desmembrada del ejercicio, faculta a mantener el derecho de supervisión de la crianza y
educación del hijo, disposiciónque refuerza la presenciade los progenitores en lavida desus
hijossin perjuiciodeladelegaciónefectuada. [CCCNeuquén, Sala I,15/6/17, "R. R.D.A.dGuar-
da", LL, On Line, AWJUW50700/2017].

4. Procedencia de acción de privación de responsabilidadparental.


Abandono de hijo. Supresión de apellido paterno

65 El demandado se ha desentendido de manera injustificada de sus deberes de progenitor


desde el nacimiento de su hijo E. F. S. Por lo que cometió un indiscutible abandono afectivo y
SELECCI~NDE JURISPRUDENCIA SISTEMATIZADA

económico del niño a quien debió proteger. No veo razón que justifique mantener los dere-
chosdel padre respecto del hijo, ya que la conducta del encartados. importó un real abando-
nodetodassusobligacionespaternasdemanera sostenida a lo largode másdedieciséisaños.
En consecuencia, el señor F. R.5.espasiblede la sanción de privaciónde la responsabilidad pa-
rental, quedando la titularidad y ejercicio de la responsabilidad (...) de la simple compulsa de
los hechosque han dado caucea esta solicitud, la normativa internacional y deorden interno
citado, me permiteconcluir quecabe hacer lugara la peticióndel Joven E. y proceder a quese
suprima el segundo nombrede pila "F.", y el apellido paterno "S.", quedandoconformadosu
nombreenadelantecomo E. M. L. [JFnolSan Isidro, 14/7/17, "M. L.G.A.c.S. F. R.s/Privaciónde
la responsabilidad parental", elDial-AAAOA2, publicado el 11/8/17].

5. Privaciónde responsabilidadparental. Opinión del niño

66 Es arbitraria la sentencia que rechazó la demanda de privación de la responsabilidaddel


progenitor, a pesar de que la menor adolescente en toda etapa del proceso manifestó su de-
sinterésen mantener el vínculocon el demandado. [STSantiaqo del Estero, 16/8/17, "C. M. I c.
F.T. W. H. N.s/Pérdidadela responsabilidad parental", L L N O ~2018(febrero), 81.

6. Autorización judicial. Bienes de los hijos. Juez competente

67 El.iuezqueentiendeen
. el procesodedivorcioentrámiteescompetente paraconocertam-
bién en lasactuaciones iniciadas por uno de loscónyugespara obtener la autorizaciónjudicial
para vender el automotor de propiedad de un hijo menor, puesenambascausasse encuentra
involucradoel mismo grupofami¡iar, a lavezque-setratadeunode losefectosde la disolución
matrimonial. [USalta, 14/12/16, "C. D., E.iAutorizaciónjudicial", LLNOA, 2017 (junio), 121.

VI1 - PRINCIPIO DE GANANCIALIDAD EN MATRIMONIO


Y UNIONES CONVIVENCIALES

l. Demanda de escrituración.Venta de bien ganancial. Falta de asentimiento del cónyuge

68 La sentencia que hizo lugar a la demanda por escrituración respectodellOO%del inmue-


bledebeser revocaday en su lugar declararla procedentepor el 50% del bien, puestratándo-
sede un biendecarácter ganancialvendido en su totalidad mientrasexistíael estado de indi-
visión postcomunitaria-entre el cónyuge supérstite y los herederos- el vendedor debió re-
cabar el consentimiento de los sucesores de su esposa prefalleciday no lo hizo, por lo que la
obligación de escriturar debe ser cumplida por lo; herederosdel vendedor solo en la propor-
ción indicada, solución queampara la totalidad de losinteresesenjuego ya quedesconoceren
lo absoluto el derechode la compradora importaría atentaren el casocontra la seguridad del
tráfico jurídico, pero convalidar el vicio que ostenta el boleto en su totalidad vulneraría el or-
den públicosucesorio.[SCMendoza, Sala 1,26/4/16, "Falcón, MarcelaAlejandray otrosc. Bara-
cat, Jorge Alfredo y otrosiEscrituración", LLGran Cuyo, 2016(octubre), 5371.

2. División de bienes adquiridos en unión convivencial.Protección integral de la familia.


Principioasistencial.Prueba acreditante de titularidad

69 Cabeconfirmarla sentencia quecondenó al demandadoadividirlos bienesquefueron ad-


quiridosdurantelaconvivencia dela pareja, inclusodeaquellosqueseencontrabaninscriptos
SELECCI~NDE JURISPRUDENCIA SISTEMATIZADA 151

registralmente a nombre del accionado, pues la venta del bien ganancial fue posterior a la
compra del lote sobre el cual luego se construyó el inmueble que se pretende dividir; y en to-
daslasoperacioneslasdospartesmanifestaronsiempreencontrarsecasados,noobstanteque
el divorcio fueanterior, loque poneenevidencia un proyectofamiliar quese reflejó en el mo-
do en el cual la pareja Ilevóadelante las inversionescomunes.
No haydudaalgunaquela protección integral de lafamilia a la quealudeel art labisde nues-
tra Carta Magna involucra a las relaciones de pareja que cumplen con determinados requisi-
tos, poniéndoseelacentoen la cuestiónasistencial, esdecir, allídonde la ideadeprotecciónse
. - contoda o total intensidad.
desplieqa
Cuandosetratade bienesadquiridosanombredeunosolodelosconcubinos, debeinvestigar-
se si estos han sido comprados con fondos comunes o si, por el contrario, lo han sido confon-
dosquepertenecenexclusivamentea unodeellos;enel primercaso, el juez nose limitará altí-
tulo de .propiedad,
. sino quetratándosede las relacionesentreconcubinoso sus sucesores uni-
versales, debeadmitirsetoda clasede pruebas para acreditartal cotitularidad. [SC Mendoza,
Sala 1,10/10/17, "Tello, Miriam Elisabethc. Palumbo, PabloAndréss/Sumario", Microjuris, MJ-
JU-M-107440-AR, MJJ1074401.

3. Disoluciónde bienes de unión convivencial. Principio deautonomia devoluntad.


Ausencia de pacto

70 Ala horade resolverconflictosreferidosa los bienes por ladisoluciónde la uniónde hecho


oconvivencial, el mayor desafíoquese presenta será la búsqueda del equilibrioentre la inde-
pendencia patrimonial por la queoptarondonscienteo inconscientemente-los miembros
de la pareja y la equidad, que solo se realiza reconociendo a cada uno el derecho a que se le
compenseel sacrificio económico realizadoafavordel otro.
Como es toda lógica rige en la especie que nos ocupa, por lo demás inherente a su propia exis-
tencia, el principio de la autonomía de lavoluntad. El respeto al mismo y la diversa realidadde
cada una deellastorna inapropiadoestablecer un régimenlegal o paralegal supletorio; por lo
que ante la ausencia de pactos o acuerdos patrimonialesformalizadosque brinden claridad a
las relaciones recíprocas y eviten controversias futuras (por cierto beneficiosos aunque en la
grancantidadde lo supuestosno secelebran por la confianza que mientrasduragenerael com-
partirtecho, lecho y mantel y queson implícitamentealentadosporel nuevoart. 528) inexora-
blemente habrá de estarse a los elementosfáctico-probatorios que exterioricenaquella a tra-
vésdel desenvolvimiento económico durante la convivencia, sin que seaviablesujetarsedean-
temano a algún instituto jurídico. Nada en lo sustancial se ha modificado. Solo se habilitan de
maneraexpresalassolucionesanteriores,sin regularaccionesespecíficasentrelosconvivientes.
La cláusula decierrequeel nuevoordenamiento introduce-másallá de no ser aplicableal su-
b lite por la fecha de cese de la convivencia, art. 7O del CCCN-solo recepta lo que la doctrina y
jurisprudencia venía estableciendo: si no existía o se puede demostrar una realidadoperativa-
funcional subyacente distinta, los bienes adquiridos se mantienen en el patrimonio al que in-
gresaron.Enestesentidoresultaninconducenteslasargumentacionesqueformulalarecurren-
te referidos a la implicancia interpretativa a partir del cambio legislativo. [CCC Junín, 11/4/17,
"R. R. D.C.B. M. delosÁ.s/~ivisióncosascomunes",elDial-AABECD, publicadoel 17/5/17].
1 MODELOS D E ESCRITOS
MODELOS
ALIMENTOS PARA LOS HIJOS MENORES DE EDAD.
UNIONES MATRIMONIALES. UNIONES CONVIVENCIALES.
DIVORCIO.

1. ALIMENTOS PARALOS HIJOS MENORES DE EDAD

a) Demandaporalimentos cuando los ingresos delalimentante


se pueden acreditar en forma directa

INICIA DEMANDA POR ALIMENTOS. ACREDITA MEDIAC16N

Señor JUEZ
A. R. C., DNI no... con domicilio real en la calle Esteban Mitre 10.586~legal constituidoen
la Av. Corrientes 16.700, piso 12, of. "R", ambos de la Ciudad Autónoma de BuenosAires,
en representaciónde mis hijosC.A.Y.y M.A.Y.. conel patrocinio letradodel Dr.J.A. Pérez,
P ... Fo... CPACF, CUITno..., aV.5. manifiesta:

l. OBJETO
En tal caráder,vengoa promover demanda por alimentoscontra el padrede los menores
precitados, Sr. O. B.Y., DNI no.... de profesión oculista. con domicilio real en la calle .... pi-
so ...depto. ...,de la Ciudad Autónoma de BuenosAires, afin de cubrir las necesidadesde
aquellos.

II. HECHOS
Me encuentroseparada de hechodel padre de mis hijos, el Sr. O. B.Y., desde hace un tiem-
po. yaque con el demandado convinimosdecomún acuerdoadoptartal decisión, debido
a situaciones que diariamente se producían y que hacían sumamente difícil el manteni-
miento de nuestra unión matrimonial.
Decidimos con el demandado que, junto a mis hijos, siguiera habitando el inmueble que
fue sede de nuestro hogar conyugal, ya que no poseo los medios para proporcionarme
otro, puessi bienadualmentetrabajoenformaocasionaldandoclasesdeinglésenforma
particulary en el Colegio ...,durante la convivencia era mi esposo quien aportaba los me-
dios pecuniarios con los cuales sustentar los gastos de toda la familia, pues yo me desem-
peñaba como ama decasa.
~ 5 6 MODELOS DE ESCRITOS

Desdeque el Sr. O. B. Y. dejó el hogar, no aportó suma alguna con la cual solventar las ne-
cesidadesde nuestros hijos.
Durante algunos meses, intenté solventar mis propios gastos y los de mis hijos con los in-
gresos provenientes de las clases de inglés que, desde nuestra separación, comencé a im-
partir en forma particulary en el Colegio precitado, pero la situación se havistoagravada
con el transcurrir de los meses, dado la insuficiencia de aquellos ingresos para cubrir los
gastosde los menoresy amén de los propios.
Razón por lacual, meveoobligadaa interponerestademanda paraquesefijenalimentos
en concepto de cuota ordinaria para mis hijos, afin de cubrir sus necesidades.

111. DERECHO
Fundo mi petición en lo preceptuadoen losarts.658y 659del CCCN, y en el a r t . 3 6 8 ~ss. del
CPCCN.

IV. PRUEBA
DOCUMENTAL
Acompaño testimonio del acta de mediación familiar, por el cual se acredita no haber Ile-
gado a un acuerdocon el demandado respecto de losalimentosordinariossolicitados.
Acompaño original de las partidas de nacimiento de mis hijos, de donde surge el paren-
tesco con el demandado. Para mejor proveer, acompaño acta matrimonial.
También, de lo relativo a los gastos efectuados para cubrir las necesidades de mis hijosen
los rubros alimentación, vestimenta. educación. salud. esparcimiento y vivienda, corres-
pondientesal último mes.
Por último, se acompaña copia simple de uno desus últimos recibos desueldo del deman-
dado y original del recibo de sueldo correspondiente a las horas en que imparto clasesen
el Colegio ...
TESTIMONIAL
Del Sr ...(DNI no...) condomicilio real en la calle ...y delaSra ... (DNI no...) con domicilio
real en lacalle ..., vecinosdel inmuebleenelque habito, loscualesdeclararán acercade mi
situación de ama de casa durante la convivencia y de que mi esposo (y padre de mis hijos)
era quien aportaba exclusivamenteal hogar conyugal.
Asimismo, declararán que de lunesaviernes meausento de mi casa por pocotiempo para
impartirclasesde inglésa domicilioo en el Colegio ..., permaneciendo la mayor parte del
tiempo en el hogar que habito junto a mis hijos, al tener que proporcionar la asistencia y
los cuidados necesariosaaquellos.
INFORMATIVA
a) Para el caso de desconocimiento de la documental presentada, relativa a la actividad
laboral del demandado, solicito se libren sendos oficios a la Clínica Oftalmológica ... y al
Hospital ..., afin de que informen: si el demandado se desempeña laboralmente en tales
establecimientos asistenciales, su antigüedad, cargo que ocupa y a cuánto asciende ac-
tualmente su salario mensual.
MODELOS DE ESCRITOS

4. Paraelcasoenqueeldemandadodesconozcaladocumentalatinenteasulaborco-
mo profesionalde lasalud en losestablecimientosmencionadosy a losgastosdelos
menores, haga lugar a la informativa ofrecida.
5. Fije audiencia, para que los menores puedan ser oídosconforme loexige la legisla-
ciónvigente.
6. Oportunamente haga lugara la demanda, fijando una cuota de alimentos ordina-
ria para mis hijos que cubra todassus necesidades.
7. En consecuencia, se condene al demandado al pago de aquella por la suma de pe-
sos ...(O ... ), con costas a su cargo.
8. Se fije la cuota suplementaria, más los intereses correspondientes, desde la fecha
del iniciode la mediación previa.
Proveer de conformidad,
Será Justicia

Dr. 1.A. PEREZ

b) Demandapor alimentos cuando losingresos del alimentante


solo pueden ser acreditados medianteprueba Nldiciaria

INICIA DEMANDA POR ALIMENTOS. ACREDITA MEDIAC16N


Setior JUEZ
A. R. C.. DNI no... con domicilio real en la calle Esteban Mitre 10.586 y legal constituidoen
la Av. Corrientes 16.700, piso 12, of. "R", ambosde la Ciudad Autónoma de BuenosAires,
en representación de mis hijosC. A.Y. y M.A.Y., conel patrocinio letradodel Dr.J.A. Pérez,
To ... Fo...CPACF, CUITno..., aV.S. manifiesta:
l. OBJETO
En tal carácter, vengo a promover demanda por alimentos contra el padre de los meno-
res precitados, Sr. O. B. Y., DNI no..., de profesión médico, con domicilio real en la calle ...,
piso ...depto. ..., de la Ciudad Autónoma de BuenosAires. afin de cubrir las necesidades
de aquellos.
II. HECHOS
Meencuentroseparadade hechodel padre de mis hijos, elSr.0. B.Y., desde hace un tiem-
po, ya que con el demandado convinimos decomún acuerdoadoptartal decisión, debido
a situaciones que diariamente se producían y que hacían sumamente difícil el manteni-
miento de nuestra unión matrimonial.
Decidimos con el demandado que, junto a mis hijos, siguiera habitando el inmueble que
fue sede de nuestro hogar conyugal. ya que no poseo los medios para proporcionarme
otro. puessi bien actualmentetrabajoenformaocasionaldandoclasesdeinglésenforma
particulary en el Colegio ..., durante laconvivencia era mi esposo quien aportaba los me-
MODELOS DE ESCRITOS 259

dios pecuniarios con los cuales sustentar los gastos de toda la familia, pues yo me desem-
peñaba como ama de casa.
Desde que aquel dejó el hogar, no aportó suma alguna con la cual solventar las necesida-
des de nuestros hijos.
Durante algunos meses, intenté solventar mis propios gastos y los de mis hijos con los in-
gresos provenientes de las clases de inglés que, desde nuestra separación, comencé a im-
partir en forma particulary en el Colegio precitado, pero la situación se havisto agravada
con el transcurrir de los meses, dado la insuficiencia de aquellos ingresos para cubrir los
gastosde los menores y amén de los propios.
Razón por lacual, meveoobligadaa interponeresta demanda paraquesefijenalimentos
en concepto de cuota ordinaria para mis hijos, afin de cubrir sus necesidades.

III. DERECHO
Fundo mi petición en lopreceptuadoen losarts.658~659del CCCN, y en el art.368~ss. del
CPCCN.

IV. PRUEBA
DOCUMENTAL
Acompaño testimonio del acta de mediaciónfamiliar, por el cual se acredita no haber Ile-
gado a un acuerdocon el demandado respedode losalimentosordinarios solicitados.
Acompaño original de las partidas de nacimiento de mis hijos, de donde surge el paren-
tesco con el demandado. Para mejor proveer, acompaño acta matrimonial.
También, de lo relativo a los gastosefectuados para cubrir las necesidadesdemis hijosen
los rubros alimentación, vestimenta, educación, salud, esparcimiento y vivienda, corres-
pondientesal último mes.
Original del recibodesueldocorrespondientea lasescasas horasen que impartoclasesen
el Colegio ..., de donde surgen los magros ingresosque percibo.
Por último, seacompañacopia simple del últimocontratodealquilerdel inmueble donde
el demandado tiene instalada su clínica especializada en tratamientoscontra la obesidad,
en la cual atiendea diversos clientesde buen poder adquisitivo.
TESTIMONIAL
Del Sr ... (DNI no...) condomicilio real en lacalle ...y de laSra ...(DNI no...) condomicilio
real en la calle ...,vecinosdel inmuebleenelque habito, loscualesdeclararánacercade mi
situación de ama de casa durante la convivencia y deque mi esposo (y padre de mis hijos)
eraquienaportabaexclusivamenteal hogarconyugal.Asimismo, declararán quedelunes
aviernes meausentodemicasa por pocotiempo para impartirclasesde inglésadomicilio
oen el Colegio ..., permaneciendo la mayor parte del tiempo en el hogar que habitojun-
t o a mis hijos. al tenerque proporcionar la asistencia y loscuidados necesarios a aquellos.
DelosSres..., (DNIno...), condomicilio realenlacalle ...;...(DNI no...) condomiciliorealen
lacalle ...;y de lasSras. ...(DNI no...), con domicilio real en lacalle ...;... (DNI no...), con do-
micilio real en la calle ...;... (DNI n" ... ), con domicilio real en la calle ...;para que declaren
acerca de si fueron atendidos por el padre de mis hijosy cuánto abonaron por sus servicios.
MODELOS DE ESCRITOS

b) Asimismo, si el demandado desconociera la documental que acredita los gastosde los


menoresy los que irroga el inmueble en el que habitan, sesolicita que se libren oficiosa:
lo) Colegio ..., sitoen ...delaciudad Autónoma de BuenosAires, para que informesi mis
hijos C.A.Y. y M. A. Y. son alumnos regulares, año quecursan, monto de la cuota mensual
y montode la matrícula anual.
2") Club deportivo .... a fin de que informesi ambos menores son sociosy el arancel men-
sual que seabona por ellos.
3") lnstitutodecomputación ..., para que informesi el menorC.A.Y.esalumnodeesees-
tablecimientoy cuál essu arancel mensual.
4") Rentasde la Ciudad Autónoma de BuenosAires: afin de que informecuál esel impor-
te anual del ABL que se debeabonar porel inmuebleen que habitan los menores.
5") Metrogas, Telecom, Edenory Aguas Argentinas, para que informen respectivamente
sobre el importe facturado en el último bimestre, respecto del inmueble que habitan los
menores.
CONFESIONAL
Del demandado, atenordel pliegode posicionesqueacompañoen sobrecerrado para su
apertura en la audiencia que fijeV.S.
RELEVAMIENTO SOCIO-AMBIENTAL
Se designe asistente social, afin de informar sobre lascondicionesdevida de mis hijos y su
entorno social, sobreel nivel devida del demandado, como asimismo, las característicasy
comodidadesde losinmueblesenque habitan cadauno, afindequeV.S.cuentecon unele-
mentode suma importancia para fijar el quantum de la cuotaordinaria quese peticiona.

V. SE OIGA A LOS MENORES


Dado que mis hijos C. A.Y. y M.A. Y. son adolescentes. ya quecuentan con catorce y dieci-
séis años respectivamente, se designe audiencia para ser oídos p0rV.S. (conf. art. 707 del
CCCN, art. 12 de la Convención sobre los Derechos del Niño, y arts. 24 y 27, incs. a y b de la
ley 26.061 de Protección Integral de los Derechosde las Niñas, Niñosy Adolescentes), para
que manifiesten sus distintas necesidadesdiarias. la vida social y de relación que desarro-
llan, asícomo también toda otra cuestión que puedaservir para fijar el monto de la cuota
alimentaria.

VI. PETlTORlO
Por lo expuesto, aV.5. pidoque:
1. Me tenga por presentada, por constituido el domicilio legal y por denunciado el
real.
2. Haga lugara la pruebatestimonialy confesionalofrecidafijandolasrespectivasau-
diencias, y tenga presente la documental acompañada.
3. Sedesigneasistente social, paraque efectúe informesocioambientalde los meno-
resy del demandado.
MODELOS DE ESCRITOS

VI. PETITORIO
Por lo expuesto, aV.5. pido que:
1. Metenga por presentada, porconstituidoel domicilio legaly pordenunciadoel re-
al.
2. Haga lugara la pruebatestimonialy confesionalofrecidafijandolas respectivasau-
diencias, se provea la informativa atinente a los gastos y bienes que posee el de-
mandado, y tenga presente la documental acompañada.
3. Sedesigneasistente social, paraque efectúe informesocioambiental de losmeno-
res y del demandado.
4. Para el caso en que el demandado desconozca la documental atinentea los gastos
de los menores, haga lugar a la informativa ofrecida.
5. Se procedaa trabar la cautelarquese detalla en escritoadjunto, que se pidesea re-
servadoen Secretaría hasta que aquella sea efectivizada.
6. Oportunamente haga lugara la demanda, fijando una cuota de alimentos ordina-
ria para mis hijos quecubra todassus necesidades.
7. En consecuencia, se condene al demandado al pago de aquella por la suma de pe-
sos ...($ ... ),con costas a su cargo.
8. Se fije la cuota suplementaria, más los intereses correspondientes, desde la fecha
del iniciode la mediación previa.

Proveer de conformidad,
Será Justicia

....................................
Dr. J.A. PÉREZ

cj Contestaciónde la demanda

CONTESTA DEMANDA. OFRECE PRUEBA


Setior JUEZ
O. B. Y.. DNI no...con domicilio real en la calle Florianópolis 123.562~legal constituidoen
laAv.Corrientes 167.002, piso 12,of. "R", ambosde laciudad Autónomade BuenosAires,
por derecho propioy con el patrocinio letrado del Dr.V.X. Z.. T" ... Fo...CPACF, CUITno...,
en losautoscaratulados: "C.,A. R. c. Y., O. B. s/Alimentos" (expte. no...), aV.5.. manifiesta:

l. OBJETO
En tal carácter, vengo a contestar la demanda entablada y a ofrecer las distintas medidas
de prueba que hacen a mi derecho constitucional dedefensa en juicio.
II. HECHOS
Que esciertoque con laactoracontrajimos matrimoniodel cual nacieron C.A. Y. y M.A. Y.
Que esabsolutamente falsoque hayamosconvenidosepararnos, y que yo me haya retira-
MODELOS DE ESCRITOS 263

do del hogar por mi propia voluntad desatendiendo de tal modo mis obligaciones como
marido y padre, ya que fue la accionante quien me impidió el acceso al mismo cuando re-

tro hogar hasta eseentoncesy de la presencia intimidatoria hacia mi persona devariosde


sus familiares que seencontraban en el interior de tal vivienda.
Partiendo de lo manifestado, niego rotundamente que, a partir de ese hecho haya desa-
tendidomisobligacionesdinerariascomo padre, ya que continué abonando el colegio de
mis hijos, la medicina prepaga, la cuota del clubal que ellos asisten y, asimismo, le hice Ile-
garatravésdelsupermercadoCarrefourdiferentesalimentosy productosdelimpiezaa la
actora, ya que aquella se negó a recibir el dinero que quería proporcionarle para tal fin y
para que abonara los gastos del inmueble en el que continúa habitando junto a mis hijos
(circunstancia, de la cual ofrezco la testimonial que másabajose detalla).
Que la actora cuenta con el título de profesora de inglés y el de traductora pública nacio-
naly, si bienesciertoquenuncaloejerciódurantenuestraconvivenciamatrimonial,seen-
cuentra ampliamente capacitada para laborar en un trabajo que le irrogue mejores in-
gresosque los que manifiesta obtener, a fin de contribuir con ello al sustento de nuestros
hijos, conforme lo establecen los arts. 658y 659 del CCCN.
Que si bien me desempeño en la Clínica ..., lo hago como administrador de la misma, ne-
gando rotundamente que sea su titular. Por lo cual, niego categóricamente los ingresos
que la accionante me pretendeendilgar, pues soy un empleado (si bien. admitoque con
un puesto de responsabilidad) en dicha Clinica.
Esabsolutamentefalsoque hayaabandonadoasu suertea mis hijos, y que ellos notengan
que comer, pues no los he podidoatendercomo ha sido mi intención (desde que miesposa
me impidió laentradaal hogar conyugal) por exclusiva responsabilidad deesta última.
Por otra parte, tantoel teléfono celularquese meendilga, comoel automóvil son propie-
dad de la Clínica ... en la cual trabajo diariamente y, por lo tanto, estána cargo de talem-
presa los gastos que producen esos bienes.
Que el inmueble en el que habito actualmente y los muebles y artefactos que se encuen-
tran en él, pertenecen a una compañera de trabajo que me lo ha prestado comprendien-
dolosgastosque tengoactualmente, ya que miesposa me ha impedido llevarme aunque
sea miscosaspenonalesdel hogaren que habitaba, motivo porel cualdebícomprarmede
nuevoesos bienes (indumentaria, calzado, elementosde higiene personal, etcétera).
Que prueba del infundado y fantasioso reclamo que me hace la madrede mis hijos, ha si-
do el cambio de letrada en el breve tiempo en quetrascurrió desde la mediación familiar
hasta la interposición de la demanda, cuando la primera de las profesionales intewinien-
tesrenuncióasu patrocinioal percatarsedeldesmedidoe injustificadoreclamoqueaque-
Ila me efectuaba. siendoahora representada porsu prima que haceescasotiempose reci-
bió deabogada, al no conseguir otro profesional que la acompañe en su temerario recla-
mo. Que en este punto, hagoexpresa reserva de reclamar lassancionesque contempla el
art.45 de nuestro CPCCN.
L 64 MODELOS DE ESCRITOS

Todo este dispendio de la actividad jurisdiccional, lo origina el dislate de la accionada al


pretender adjudicarme la titularidad de la Clínica en lacual soy un empleadojerárquicoy,
porello, pretenderatribuirmecuantiososingresosquetansolofiguranensu imaginación.
Cabe poner de resalto, para conocimiento deV.5.. que la actora concurre en la actualidad
-pesea argumentarque percibeescasosingresos-algimnasio ...,porelqueabona una
cuota mensual de pesos doscientos cincuenta (O 250). y que también es socia del Club de-
portivo ... donde practica tenis, lo cual nose condice con el basamento de su reclamo.
Por el contrario, en mi caso, actualmenteestoy atravesando porseveras restriccionesen el
aspecto económico, al haberme privado la accionada de mis indispensablesbienes perso-
nales con los cuales desenvolver mi vida y mi actuación profesional, lo cual ha originado
que los tuviera queadquirir nuevamente.
Deesta situación darán cuenta miscompañerosdelabordiaria, conforme a la testimonial
queofrezco. y los resúmenes de las tarjetas que poseo (los cuales, también. darán cuenta
de los sustanciosos importes quetuve queabonar en tales conceptos, a fin de vivir al me-
nos decorosamente al verme privado de mis más elementales pertenencias) cuya prueba
omitoofrecer pues ya fue solicitada por la accionante.
Que desconozco la medidacautelar que se propone implementar laactora, perosolicitoa
V.S. que no se dé curso a ella, pues me podría ocasionar graves perjuicios laborales (que
puedan incluso conllevar a la pérdida de mi fuente de ingresos, y a no poder seguir ali-
mentandoa mis hijos) si aquella está relacionada en algocon mi lugar de trabajo0 mista-
reas habituales.
Que desligo mi responsabilidad, ante cualquier suspensiónquese pudiera producir en los
servicios correspondientes al inmueble en el que habitan mis hijos (luz, gas, teléfono y
agua), al impedirme laactoraabonar aquellos pues, ante mi reclamo, senegóa entregar-
me las facturas correspondientes para que las pudiera abonar.

III. DERECHO
Fundomi peticiónen lopreceptuadoen losarts.658y 659del CCCN, encuantoestablecen
la obligación deambos progenitores de proporcionar alimentos a sus hijos.
Asimismo, a mi derecho de ejercer en forma plena mi defensa, lo cual se encuentra con-
templado con meridiana claridad en el art. 18de nuestra CN, legislación demáximajerar-
quía a la cual no puedesojuzgar una legislación de menor entidad comoesel CPCCN, ate-
norde loestablecidoen el art. 31 deesacarta Magna. Por ello, mi derechodedefensa de-
beincluirtodaslasmedidasprobatoriasdeque me pueda valer, tal como lo hagoa renglón
seguido.

IV. PRUEBA
DOCUMENTAL
Originalde laconstancia de laboraren lacirugía ...como Administrador de la misma, y los
ingresos que percibo portal tarea.
Original de los recibos de pago del colegio al que concurren mis hijos, de la cuota de me-
dicina privada correspondiente a ellos, como asimismo del club al que ambos concurren,
MODELOS DE ESCRITOS

todo elloa partir del mes en que su madre me impidió ingresar al inmueble en que habi-
taba junto a ellos.
Asimismo, original de diversos ticketsdecompra emitidos por el supermercadoCarrefour
en dondesedetallancomestiblesy artículosde limpieza, a partir de la mismafechaenun-
ciada en el párrafo anterior.
INFORMATIVA
Se solicita que se libren oficiosa:
lo) Instituto de Cultura Inglesa, por el cual se informe con qué títulose recibió la accio-
nante. para quétareas laborales habilitael mismo, y lascalificacionesobtenidas.
2") Universidad Nacionalde BuenosAires, FacultaddeDerecho, paraque informesi la
actora se ha recibido de traductora pública nacional, con qué calificaciones y en
qué año.
3") Al ColegiodeTraductores Públicosde esta ciudad afin de que informe si la actora
seencuentramatriculada, ylasdiversastareaslaboralesque puedendesarrollarlos
profesionales queesa asociación nuclea, así como los niveles de ocupación actua-
les y requerimientosde empleo que se registran sobresus matriculados.
4") Gimnasio ..., sucursal Belgrano, para que informe si la actora concurre a él, cuán-
tasveces por semana, y qué importe abona en concepto de arancel.
5") Club deportivo .... afin de que informe si se cuenta entre sus socios, y cuántoabo-
na mensualmente portal condición.
V. PETITORIO
Por lo expuesto, aV.S. pidoque:
1. Me tenga por presentado, por parte y porconstituidoel domicilio legal.
2. Se provea la prueba informativa ofrecida, y tenga presente la documental acom-
pañada.
3. Tenga presente la situación por la que estoy atravesando actualmente, misverda-
deros ingresos. el estar cumpliendo con los alimentoscorrespondientes a mis hijos
y la posibilidaddelaactoraparacontribuiralsostenimientodeaquellos. afindefi-
jar una suma justa en concepto de cuota ordinaria.
4. Se tengan en cuenta, los alimentos que me encuentro abonando en especie (a te-
nor de la documental acompañada) a fin de descontarlos de la cuota suplementa-
ria queV.S. establezca.
5. En oportunidaddedictarsentencia. secondenea laactoraa lamultaestablecidaen
el art.45 del CPCCN, a raíz desustemerarias manifestaciones.

Proveer de conformidad.
Será Justicia

Dr. V.X.Z. O.B.Y.


MODELOS DE ESCRITOS

d) Disminuciónde cuota alimentaria

PROMUEVE INCIDENTE POR DlSMINUCI6N DE CUOTA DE ALIMENTOS.


ACREDITA MEDIACIÓN
Seiior JUEZ
O. B.Y.. DNI no ...con domicilio real en la calle Florianópolis 123.562~legal constituidoen
laAv.Corrientes 167.002, piso 12, of. "R". ambosde laciudad Autónomade BuenosAires.
por derecho propioy con el patrocinio letradodel Dr.V.X. Z., P .... Fo...CPACF, CUITno....
en losautoscaratulados: "C., A. R. c.Y., O. B. iAlimentos" (expte. no...), a V.S., manifiesta:
l. OBJETO
En tal carácter, vengo a promover incidente por reducción de la cuota alimentaria fijada
oportunamente p0rV.S. para mis hijos C.A.Y. y M.A.Y.
II. HECHOS
Que al dictarV.S. sentencia condenatoria de alimentos, fijó la cuota a mi cargoen un40%
de los haberesque percibíaen laempresa ...
Sin embargo. motiva el presente planteo mi despido sin causa de tal establecimiento in-
dustrial, araízde la reducciónde personalquetuvosuorigenen la recesióneconómicapor
la que está atravesando nuestro país. De ello. da cuenta el telegrama colacionado que
acompaño.
Hasta la fecha, no hecobrado la indemnización pordespidoincausadoque me correspon-
de, por exclusiva responsabilidad de la empresa precitada.
Quesiempre hecumplidocon lacuotaalimentaria para mis hijos, loqueacreditocon lado-
cumental que adjunto.
QueactuaImentemeencuentro buscandoun nuevotrabajoenel oficioenelcualestoy ca-
pacitado, para solventar mis propias necesidades y las de mis hijos menores de edad, sin
haberlo podidoencontrar hasta el presente.
No obstante ello, realizo algunos trabajos particulares de electricidad que me permiten
mínimamente cubrir mis necesidadesbásicas, y me permitirían abonar una cuota más ba-
ja de alimentos para los menores.
111. DERECHO
Fundo mi petición en lo preceptuado en el art. 650del CPCCN.
IV. PRUEBA1
DOCUMENTAL
Original del telegrama colacionado remitido a mi persona por la empresa ..., en fecha
11/10/11, en donde consta que el despido ha sido incausado.
Originalde losrecibosde pagodelascuotasalimentarias, desdequefueronfijadasporV.S.
y hasta el mesanterior a esta presentación.

l Tratándosedelavia incidental, el alimentante no tendrá las limitaciones legalesque-en

cuanto a los medios probatorios-estableceel CPCCN para el juicio dealimentos.


MODELOS DE ESCRITOS

en representación de mis hijosC. A.Y. y M.A.Y., conel patrocinio letradodel Dr.J.A. Pérez,
To...Fo...CPACF,CUITno...,en losautoscaratulados: "C.,A.R.c.Y.,O.B.s/Alimentos" (exp-
te.no ...), aV.5.. manifiesta:

l. OBJETO
En tal carácter, vengo a promover incidente por aumento de la cuota alimentaria fijada
oportunamente porV.5. para mis hijos C.A. Y. y M. A. Y.

11. HECHOS
Desde queV.S.fijó la cuota de alimentos para mis hijos menoresde edad han transcurrido
tresaños.
Actualmente, el menor deellos (M.A. Y.)está por ingresaral colegiosecundario, en tanto
que el mayor (C. A.Y) tiene una vida social mucho más activa que hace unos años atrás (a
raíz de su mayor edad) habiéndose incrementado, en consecuencia, su gastos relativos a
vestimenta, esparcimientoy transporte.
III. DERECHO
Fundo mi petición en lo preceptuado en el art. 650 del CPCCN.
Asimismo, en el criterio jurisprudencia1 que determina que la mayor edad de los hijos im-
plica mayoresgastosy, por lotanto. habilitaal aumentode lacuota-CNCiv., Sala F. 7/2/85,
LL, 1985-C-533; ídem, 23/3/81, LL, 1981-C-116yRep. LL, 1981-198, sum. 188; idem, 17/9/98,
DJ, 1999-3-414; idern, Sala B. 29/6/84, Rep. ED, 20-A-208, sum.295; ídem,SalaC, 15/5/80, LL,
1981-B-554y Rep. LL, 1981-198, sum. 190; idern. 30/8/94, ED, 160-585; idern, 1/11/83. LL,
1984-A-397yRep. LL, 1984-142, sum. 59; idern, Sala D, 19111/80, ED, 92-320y Rep. LL, 1981-
199,sum.l95;ídem, 14/8/79, ED,85-641 yRep. LL, 1980-161,sum.ll7;ídem,SalaA, 14/6/88,
LL, 1990-A-688(caso6.896);ídem. 17/5/88, LL, 1988-E-650yLL, 1995-D-890.sum.481;ídem.
11/4/00, ED, 190-252; idern, 11111/85, Rep. ED, 20-A-208. sum. 296; idem, Sala E, 12/4/96. LL,
1996-D-897 (caso 11.087); ídem, 17/12/97, ED, 179-531; ídem. 12/4/84, Rep. LL, 1984-142,
sum. 58; idem, 30/5/80, LL, 1981-B-554 (35.8644) y Rep. LL, 1981-184, sum. 55; idem,
26/4/85, Rep. ED, 20-A-207, sum. 289; idem, Sala K, 30/5/00, DJ, 2000-3-53; idem, Sala G,
3/5/83. LL, 1983-C-345y Rep. LL. 1983-165, sum. 174; ídem, 11/7/80, LL. 1981-A-295y Rep.
LL, 1981-184, sum. 56-.

IV. PRUEBA
Si bien, el aumentode la cuota por mayor edad de los hijos no requiere prueba (CNCiv.. Sa-
la D. 10/5/83. RepED, 20-A-208, sum. 293; ídem, Sala K, 30/5/00, LL, 2000-D-603; idem,
13/8/02, DI, 2002-3-620). acompaño y ofrezco la siguiente (por si V.S. lo considera perti-
nente):
DOCUMENTAL
Acompaño testimonio del acta de mediación familiar, por el cual se acredita no haber Ile-
gadoa un acuerdocon el demandado respecto del aumentode la cuota dealimentos.
Acompañooriginal de la inscripción de M.A. Y. en el Colegiosecundario ...
También. de lo relativo a los mayoresgastos quetienec. A.Y.
MODELOS DE ESCRITOS

INFORMATIVA
Al Colegio ..., para que informe si se halla inscripto mi hijo menor M. A. Y. para ingresara
primeraño, y lamatrículaanualyelarancel mensualquecobradichoestablecimientoedu-
cativo.
V. SEOIGAAMI HIJO MAYOR
Afindeconcederel aumentosolicitado para mi hijoC.A.Y., sedesigneaudiencia paraque
sea oído por V.S. (conf. art. 707 del CCCN, art. 12 de la Convención sobre los Derechos del
Niño, y arts. 24y 27, incs.ay bde la ley 26.061 de Protección lntegralde los Derechosde las
Niñas, Niñosy Adolescentes), para que manifieste acerca de lavidasocial que tieney el in-
cremento correlativo de sus gastos por esa causa. sin que dichos gastos puedan ser consi-
derados comosuntuarios.
VI. PETlTORlO
Por lo expuesto, aV.5. pidoque:
1. Tenga por promovidoel incidente por aumentode la cuota alimentaria a cargode
O. B.Y.
2. Se corra traslado del incidente al Sr. O. B. Y.
3. Fije audiencia, para que mi hij0C.A.Y. puedaser oído acerca de los mayoresgastos
que irroga su mayor edad.
4. Haga lugar alademanda incidental,fijandoelaumentodelacuotaconformeal in-
cremento de gastos denunciado.
Proveer deconformidad,
Será Justicia

Dr. J.A. PÉREZ

f) Cese de cuota de alimentos


PROMUEVE INCIDENTE POR CESE DE CUOTAALIMENTARIA
Señor JUEZ
O. B. Y., DNI no...con domicilio real en la calle Florianópolis 123.562~legal constituidoen
la Av. Corrientes 167.002, piso 12, of. "R", ambosde laciudad Autónoma de BuenosAires,
porderecho propioy con el patrocinio letradodel Dr.V.X.Z.. P..., F" ...,CPACF, CUITno...,
en losautoscaratulados: "C., A. R.c.Y.,O. B.slAlimentos" (expte. no...), aV.S., manifiesta:
l. OBJETO
En tal carácter, vengo a promover incidente por cese de la cuota alimentaria fijada opor-
tunamente porV.5. para mi hijo G. M. G.
II. HECHOS
Que en el incidente "Y., O. B. c. C., A. R. sICambio de cuidado personal" que tramitó ante
este mismoJuzgado, V.S. determinóque mi hijoc. A.Y. quedara bajo mi guarda. a raízde
MODELOS DE ESCRITOS

la grave situación que se configuró entre este y el concubino de su madre (a tenor de lo


acreditado y lo manifestado porel menoren laaudienciaquesefijóoportunamente).
Que al producirse el cambio en el cuidado personal de C. A.Y., actualmente losalimen-
tos se los proporcionoen especie ya que convive conmigo. locual implica, la improceden-
ciade que lesiga abonando a su madre el importe de la cuota dineraria oportunamente
establecida.
III. DERECHO
Fundo mi petición en lo preceptuado en el art. 650del CCCN.
IV. PRUEBA1
DOCUMENTAL
Originaldeltestimoniode lasentencia por lacualse meatribuye, a partirdefecha23/12/15,
el cuidado personal unilateral de mi hijo C.A. Y.
Original de loscomprobantesdegastosqueefectúe a lo largodeestosdiasa raizdel cam-
bio del cuidado personal (ticketsde supermercado,facturas por ropa y calzado adquirido
parael menor, pagodelcolegioalqueasiste, pagode la medicina prepaga, pagode los ho-
norarios del profesor particular de inglés).
V. PETITORIO
Por lo expuesto, aV.5. pido que:
1. Tenga por promovido el incidente de cese de la cuota alimentaria que ha sidofija-
da a mi cargo.
2. Se corra traslado del incidente a la madre del menor, por el término de ley.
3. Tenga presente la documental que se acompaña.
4. Haga lugar al cesede la cuota dineraria que oportunamentese me había fijado.

Proveer de conformidad,
Será Justicia

Dr. V.X.Z

2. UNIONES MATRIMONIALES

a) Compensacioneseconómicas

1 - Fijadas por convenioentre los cónyuges-parte pertinente-. (Modelo 1)


CONVENIO POR COMPENSACI6N ECON6MICA
EntrelaSra. M. E. M., DNI no..., de profesión amadecasa, con domicilio realen lacalle ...de
1aCiudadAutónomadeBuenosAires.porderechopropio,conelasesoramientoletradodel

l Tratándosedelavia incidental, el alimentante no tendrá las limitaciones legalesque-en

cuanto a los medios probatorios-estableceel CPCCN para el juicio dealimentos.


MODELOS DE ESCRITOS

Dr. C.A. B.. P ... Fo ...,y el Sr. R.A.G., DNI no..., de profesión abogado, con domicilio real en
la calle ..., piso ...depto. ..., de la Ciudad Autónoma de BuenosAires, por derecho propio,
acuerdan en celebrar el presenteconvenio a fin de ser presentado ante el juzgado civil en
que tramitan losautos "M., E. M.c.G., R.A.sDivorciovincular" (expte. no...).
Ata1 efecto, las partes, se comprometen a presentar e n forma conjunta-este convenio
ante losestradosjudiciales de esta ciudad en un lapso no mayor a un mes (a partir de la fe-
cha), afin de que sea homologadoen ese ámbito.
a) Antecedentes:
La5ra.M. E.M.yelSr. R.A.G.estuvieronconviviendoen unión matrimonialdesdeel 19/4/94
hasta el día4/12/12, fecha a partir de lacual se hallan separados.
El Sr. R.A. G.sedesempeña desdeel 1/1/88y hastael presente. comoabogadoseniordel Es-
tudio M. O. F., percibiendo portal tarea la cantidad neta de pesostrece mil setenta y cinco
($13.075) mensuales, una vez practicadoslos descuentos de ley.
La Sra. M. E. M.sedesempeñacomoamadecasa,efectuando lastareasdel hogary propor-
cionando cuidadosy asistenciaa sus dos hijos, rol que cumplió-asimismo-cuando la fa-
milia seencontraba unida.
Por lotanto. durante laconvivencia eraelSr. R.A. G.quien contribuiaalsostenimientode la
familiay laSra. M. E. M. se dedicabaa lastareasdel hogary alcuidadoycrianzade los hijos.
b ) Cláusulas:
La Sra. M. E. M. y el Sr. R. A. G., convienen que el presente convenio quede sujeto a las si-
guientescláusulas:
PRIMERA:
El Sr. R.A. G. seobliga a abonara la Sra. M. E. M. la suma de pesos ... ($ ... ) entreel lo
y el 5
decada mes, y por un plazodecincoaños, en carácter decompensación económica previs-
ta en el art.441 del nuevo CCCN.
Dicha suma será depositada mensualmente, y por ese lapso, en la caja de ahorro no ... del
Banco ...,Sucursal ...,de la cual estitular la Sra. M. E. M.
Dicho importe que el Sr. R.A. G. pagará mensualmente, y por cinco años, a la Sra. M. E. M.,
será invariable e inmodificableen el lapso fijado para su cobro.
Se firman cuatro ejemplaresde un mismo tenory a un solo efectoen la Ciudad Autónoma
de BuenosAires, a los ...díasdel mesde ... de ...

2 - Fijadas por convenio entre los cónyuges-parte pertinente-. (Modelo II)

CONVENIO POR COMPENSACION ECONOMICA


Entre laSra. M. E. M., DNI no.... de profesiónamadecasa, con domicilio realen lacalle ...de
laCiudadAutónomadeBuenosAires,porderechopropio,conelasesoramientoletradodel
Dr.C.A. B., P ... Fo ...,y el Sr. R.A. G., DNI no..., de profesión abogado, con domicilio realen
MODELOS DE ESCRITOS

l. OBJETO
Ental carácter, vengoa promoverdemanda porcompensacióneconómica contra mi excón-
yuge, Sr. R. A. G., DNI no .... de profesión médico, con domicilio Esteban Mitre 10.586, de la
Ciudad Autónoma de BuenosAires, afin dequese fijela misma por el lapsode cincoaños.
II. HECHOS
AnteV.5. tramitaron los autos "G., R. A. c. M., E. M. JDivorcio" (expte. no ...), en el cual se
dictóel divorciovincular.
Cuando noscasamos, miexcónyuge me pidióque dejaradetrabajaren laempresa ...afin
de atender las tareas del hogar conyugal.
Por lo tanto, durante estosaños deconvivencia matrimonial, fue exclusivamenteSr. R. A.
G., quien seocupó de proveer los recursoseconómicospara solventar losgastosdel hogar
conyugal y losque irrogaba nuestra convivencia.
Dadoel tiempoen que estuve ausente del mercado laboral y la edad con la quecuento, se
me hace sumamentedificil reinsertarme en aquel.
Razón por la cual, me veo obligada a interponer esta demanda para que se fije una com-
pensacióneconómica por el término de cinco años. lapso en que espero poder conseguir
un trabajo con el cual atender mis necesidadespor mis propios medios.
Sedestacaque esta presentación se efectúaen legal tiempoy forma, nosiendoalcanzada
por la caducidad prevista en el art. 442 del nuevo CC.

III. DERECHO
Fundo mi petición en lo preceptuado en losarts.441 y 442 del CCCN.

IV. PRUEBA
DOCUMENTAL
Acompaño testimonio de la sentencia emitida por V.S. en los autos "M., E. M. c. G., R. A.
sDivorcio" (expte. no ...). en donde se decretóel divorciovincular de mi cónyuge.
También, de lo relativo a mis gastos personales para cubrir mis necesidades.
INFORMATIVA
Solicito que se libre oficio a la Clínica .... a fin de que informe: si el demandado se desem-
peña laboralmente en tal establecimientoasistencial. su antigüedad, cargoqueocupay a
cuánto ascienden actualmente sus haberes mensuales portodo concepto.
CONFESIONAL
Del demandado, atenordel pliegode posicionesqueacompañoen sobre cerrado para su
aperturaenlaaudienciaquefijeV.S.conexpresarese~adesuampliación hastaelmomen-
toestablecidoen el art.410 del CPCCN.

V. PETlTORlO
Por lo expuesto. aV.5. pidoque:
a) Me tenga por presentada, porconstituidoel domicilio legaly por denunciado el real.
b) Haga lugar a la prueba confesional ofrecida fijando la respectiva audiencia, y ten-
ga presente la documental acompañada.
MODELOS DE ESCRITOS

Ambas partesde común acuerdosolicitan quese proceda a la homologación e inscripción


del acuerdo formulado.
Proveer de conformidad,
Será Justicia.

Dr. A.X. E

Dr. CLAUDIOA. BELLUSCIO

2 - Conveniode liquidaciónde la comunidadde bienesefectuado


por los cónyuges, con anterioridad a la presentación
de la demanda conjunta de divorcio
CONVENIO DE LlQUlDACI6N DE LACOMUNIDAD DE BIENES
Entrela5ra.M. E. M., DNI no...condomiciliorealen lacalleEsteban Mitre 10586ylegalcons-
tituidoen la Av. Corrientes 16.700, piso 12, of. "R", ambosde la Ciudad Autónoma de Bue-
nos Aires. con el patrocinio letradodel Dr.ClaudioA. Belluscio, P ...Fo...CPACF, CUITno...,
y G. E. M., DNI no ...con domicilio real en la calle R. Peñasco 586 y legal constituidoen la Av.
Corrientes 700, piso lo, of. "R". ambos de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, con el pa-
trocinio letradodel Dr.A.X. E., T" ... Fo...CPACF, CUITno..., se conviene lo siguiente:
PRIMERO: Las partes han resuelto promover conjuntamente ante IosTribunalesde Fami-
liade la ciudad de ..., unjuiciode divorcio.Atal efecto, anteriormente. han suscripto el co-
rrespondiente escritojudicial.
SEGUNDO: Comoresultadodedisolverlacomunidaddebienesyenlostérminosdelosarts.
437,438y439del CCCN, las partes han resueltoadjudicarse los bienesganancialesdelafor-
ma quea continuación se indica:
a) Al Sr. G. E. M. lecorresponderáen exclusividad:
1) El 100% dela fincatipocasaubicadaen ..., cuyodominioconstainscriptoal ...
2) La unidad funcional no..., ubicada en el ...pisode ... (matricula FR ... ...l...), de ...
3) La motocicleta ..., sin inscripciónde dominio.
4) Elautomóvil ...,tipo ..., modelo ...,motormarca ...no..., carroceriaylo bastidormar-
ca ... no..., dominio ...
b) Ala Sra. M. E. M. lecorresponderán en exclusividad lossiguientes bienes:
1) La cantidad de ...dólaresde los Estados Unidosde América(EUA$ ...) provenientes
de lascuentas ...(titulares, tipo, no, entidad financiera, sucursal y domicilio).
2) Elautomóvil ...,tipo ..., modelo ..., motormarca ...no...,carroceriaylo bastidormar-
ca ... no..., dominio ...
3) Lasuma de pesos ... (O ...), en conceptode compensación por el mayorvalor que re-
conoceel conjunto de bienes adjudicadosal otro cónyuge.
MODELOS DE ESCRITOS

4) Un local comercial afectado a propiedad horizontal designado como unidad fun-


cional no... Este local, si bien integra el acervo conyugal, se encuentra actualmente
inscripto a nombrede un tercero. comprometiéndoseel Sr ...a lograr la transferen-
cia de dominioa nombre de laSra ...oacompensarle su valor.
TERCERO: Losbienesantesdetalladoshansidotasadosdecomúnacuerdoentrelaspartes,
al soloefectodeesteacuerdo, estableciéndose lossiguientesvalores:a.1) $ ...;a.2) $ ...;a3
$...;a.4)$...;a.5)$...;a.6)$...;b.l)EUA$...;b.2)$...;6.3)$...;6.4)$...
CUARTO: La casi totalidad de los antes detallados bienes reconocen deudas por impues-
tos, tasas, multas por infracciones, gastos. expensas, etcétera. Dichas deudas serán a car-
godel respectivoadjudicatarioy han sidotenidasen cuentaa losfines de la compensación
establecida en el punto «SEGUNDO, inc. 6.3))).
QUINTO: Laspartesdeberán facilitarse recíprocamente y suscribirtoda la documentación
que resulte necesaria para transferir el dominiode los bienes registrables a la otra parte o
a lostercerosqueellas indiquen y en los ... (... )diasdeserle sfehacientemente requerido,
siempre queseesté en condicionesde efectuartalestransferencias.
SEXTO: Las partes hacen constar la existencia, con el carácter de ganancial, de la lancha
marca ..., inscripta el ..., en la matrícula ... Dicha embarcación será enajenadaa terceros,
a preciode mercadoy el producto de suventa será distribuido por mitades.
SÉPTIMO: Ejecutado o cumplimentado el presente convenio, las partes manifiestan que
nada mástendrán que reclamarse, en relación a los bienes de la sociedad conyugal.
OCTAVO: Cualquierade las partes podrá pedirla homologaciónjudicialdel presente. En
tal caso, la tasa de justicia que eventualmente deba pagarse será soportada en propor-
ción al valor de los bienesadjudicadosa cada parte. Se pacta la Jurisdicción de IosTribu-
nales de Familia de ...Asimismo, constituyen domicilios especiales en los lugares arriba
indicados.
NOVENO: En prueba de conformidad, se firman ... ejemplares de un mismo tenor y a si-
milar efecto, en la Ciudad de .... a los ...diasdel mes de ...del año2016.

3 - Solicita laexclusiónde la liquidación del inmueblequefuera


asiento del hogar conyugal

INICIA INCIDENTE PARA QUE SE EXCLUYA DE LA LIQUIDAC16N Y PARTICION


EL INMUEBLE QUE FUERA ASIENTO DEL HOGAR CONYUGAL

Setior JUEZ
M.E.M., DNIno...condomicilio realen lacalleEsteban Mitre 10.586~legalconstituidoen
la Av. Corrientes 16.700, piso 12, of. "R". ambosde la Ciudad Autónoma de BuenosAires,
porderechopropioyconelpatrocinioletradodel Dr.ClaudioA. Belluscio, P ...Fo...CPACF,
CUITno.... aV.S. manifiesta:
MODELOS DE ESCRITOS

l. OBJETO
En tal carácter, habiendo quedado disuelta la comunidad de bienes en virtud de la sen-
tenciadedivorciodictada porV.S.en losautoscaratulados: "M., E. M.c.G., R.A.s/Divorcio
(arts. 437 y 438CCCN)" (expte. no ...)y que ha quedado firme, vengo a solicitar que se ex-
cluyade la liquidación y partición dela comunidad de bienesqueintegrara con mi excón-
yuge,elSr. R.A.G., DNI no...,condomicilioen ..., elinmuebleque hasidoelasientodel ho-
gar conyugal.

II. HECHOS
La comunidad de bienes que integraba con mi ex cónyuge, el Sr. R. A. G., ha quedado di-
suelta, en virtud de la sentencia de divorciovincular dictada porV.5. en losautoscaratula-
dos: "M., E. M.c.G., R.A. JDivorcio (arts.437 y438CCCN)" (expte. no...), que ha quedado
firme.
El inmueblequefueraasientodel hogar conyugal, sitoen ...esel único bien inmueblede
origen ganancial que integra la sociedad conyugal.
Por otra parte, no poseo inmueble alguno ni tengo los medios para adquirirlo o alquilar-
lo, debidoa queduranteel matrimonio me desempeñé exclusivamenteen tareasde ama
decasa (porexpresadecisión de mi excónyuge, siendoexclusivamente él quien proveía los
recursoseconómicos), comenzando recién ahora a tratar de incorporarme al mercado la-
boral (algo que me resulta sumamente dificultoso, debido a mi edad).
Por lotanto. de liquidarseel inmueblequefueraasientodel hogarconyugal ello mecau-
saría grave perjuicio, puescon su partición no podríaadquirir otro, por muy pequeñoque
estefuera. De liquidarsey partirseeste inmueble, mequedaríasin lugardondevivir.

III. DERECHO
Fundo la petición en lo preceptuado en los arts. 443 y 444del CCCN.

IV. PETITORIO
Por lo expuesto. aV.S. pidoque:
1. Se me tenga por presentada, por constituido el domicilio legal y por denunciado el
real.
2. Se tenga por iniciado el incidente para que se excluya el bien que fuera asiento del
hogar conyugal de la liquidación y partición de la comunidad de bienes.
3. Secorra traslado al Sr. R.A. G., DNI no..., con domicilio en ...
4. Oportunamente, se haga lugara losolicitado.

Proveer de conformidad,
Será Justicia.

Dr. CLAUDIOA. BELLUSCIO


MODELOS DE ESCRITOS

4 - Objeta ladenuncia de bienesefectuada


(Modelo 1)

CONTESTA TRASLADO. OBJETA LA DENUNCIA DE BIENES EFECTUADA

Seiior JUEZ
G. E. M., DNI no... con domicilio real en la calle R. Peñasco 586 y legal constituido en la Av.
Corrientes 700. piso lo,of. " R , ambosde la Ciudad Autónoma de BuenosAires, pordere-
cho propioycon el patrocinio letradodel Dr.A.X. E., P ... Fa... CPACF, CUITno.... aV.S. ma-
nifiesto:

l. OBJETO
En tal carácter, vengo a contestar el traslado por la denuncia de bienes efectuada por la
Sra. M. E. M., DNI no..., al solicitar la liquidación y partición de la comunidad de bienes.
Asimismo, aobjetarqueel inmueblesitoen lacalle ... sea un bien ganancial, ya que-por
el contrario-es un bien propio como lo demostrarécon la prueba que acompaño.

II. OBJETA LA DENUNCIA DE BIENES EFECTUADA


La Sra. M. E. M. denuncia como bien ganancial el inmueblesitoen la calle ...
Tal afirmación es falsa. pues si bien dicho inmueblefue adquirido durante nuestra unión
y convivencia matrimonial, se realizóconfondos propiosal haber heredado porelfalleci-
miento de mi padre una importante suma dedineroque este tenia guardada en una caja
de seguridad.
Que prueba de ello, es-en primer lugar- la declaratoria de herederos decretada por el
Juzgado Nacional de Primera Instancia en locivil no.... donde ha tramitado lasucesiónde
mi padre. por la cual se me declaró único heredero de los bienes de aquel, al estarfalleci-
dos mi madre y hermano con anterioridad a la apertura de la precitada sucesión.
Asimismo, en la escritura del inmuebleque denuncio como propio, se hizo constar (en la
cláusula segunda) que dicho inmueble era adquirido exclusivamente con fondos propios
provenientesde lasucesiónde mi padre, y, por ello, soloyofigurocomotitulardel mismo.
De ello, se acompaña prueba documental que lo acredita.

III. DERECHO
Fundo la petición en lo preceptuado en los arts. 464y 466 del CCCN.

IV. PRUEBA
DOCUMENTAL
Seacompañatestimoniode la declaratoria de herederos decretadaen losautos caratula-
dos"C. A. M. slSucesión", por la cual se me declara único heredero de los bienes de mi pa-
dre, al haberfallecidoconanterioridad mi madrey mi hermano.
Asimismo, se adjunta testimoniode la escritura del inmueble sito en la calle ..., dondese
hizo constar (en la cláusula segunda) que dicho inmueble era adquirido exclusivamente
con fondos propios, provenientesde la sucesión de mi padre.
MODELOS DE ESCRITOS

INFORMATIVA
Para elcasodeque la Sra. M. E. M. desconozca la autenticidad de esta documentación, so-
licitoque se libre oficioal Juzgado Nacional de Primera Instancia en locivil n" ...,afin de
que remita lasactuacionesde losautoscaratulados "C.A. M. iSucesiónr'. También que se
libreoficioalArchivodeProtocolosNotarialesdelaCapitaIFederalafin deque remitauna
copiadelaescritura no ... pasadaalfoliono...del protocolodel escribano .... con fecha ...

V. PETlTORlO
Por lo expuesto. aV.5. pidoque:
1. Semetenga por presentado, porconstituidoel domicilio legal y pordenunciado el
real.
2. Se tenga por iniciado el incidente para que se excluya de los bienes gananciales, el
inmueble sitoen la calle ..., el cual fuera denunciado por la Sra. M. E. M. como per-
teneciente a la sociedad conyugal, en su presentación efectuada afs ...
3. Se tenga presente la documental que se acompaña y, en caso de desconocimiento
de la misma, por parte de la Sra. M. E. M., se provea la informativa que se ofrece.
4. Secorra traslado a la Sra. M. E. M., DNI no...,con domicilioen ...
5. Oportunamente, se haga lugar a lo solicitado, excluyéndose de los bienes ganan-
ciales denunciados el inmueble sito en la calle ..., por ser un bien propio de mi ex-
clusiva titularidad.
Proveer de conformidad,
Será Justicia

Dr. A.X. E.

5 - Objeta la denuncia de bienes efectuada


(Modelo II)
CONTESTATRASLADO. OBJETA LA DENUNCIA DE BIENES EFECTUADA
Señor JUEZ
G. E. M., DNI no... con domicilio real en la calle R. Peñasco586y legal constituido en la Av.
Corrientes 700, piso 1: of. "R", ambosde la Ciudad Autónoma de BuenosAires, pordere-
cho propioy con el patrocinio letradodel Dr.A.X. E.,To ... Fo...CPACF, CUITno..., aV.S. ma-
nifiesto:

l. OBJETO
En tal carácter, vengo a contestar el traslado por la denuncia de bienes efectuada por la
Sra. M. E. M.. DNI no .... alsolicitarla liquidación y particiónde la comunidadde bienes.
Asimismo, aobjetarqueel inmueblesitoen lacalle ...sea un bien ganancial, ya que-por
el contrario-es un bien propiocomo lo demostraré con la prueba que acompaño.
MODELOS DE ESCRITOS

6 - Ambas partes proponen peritos

Señor JUEZ
M. E. M., DNI no... con domicilioreal en lacalle Esteban Mitre 10.586~legal constituidoen
la Av. Corrientes 16.700, piso 12, of. "R", ambos de la Ciudad Autónoma de BuenosAires,
conelpatrocinioletradodelDr.ClaudioA.Belluscio,T O . . . F" ...CPACF,CUITn0...,yG. E.M.,
DNI no ...con domicilio real en la calle R. Peñasco 586 y legal constituido en la Av. Corrien-
tes700. piso lo,of. "R", ambos dela Ciudad Autónoma de BuenosAires. con el patrocinio
letrado del Dr.A. X. E., T" ... Fo...CPACF, CUITno..., por nuestro propio derechoaV.5. ma-
nifiestan:

l. OBJETO
Que al no habernospuestodeacuerdoencuantoalavalúoy particiónde los bienesqueper-
tenecen alacomunidadde bienes,venimosa proponercomoperitostasadorypartidor, res-
pectivamente, al Sr. ..., DNI no.... con domicilioen ...y al Dr. .... DNI no...con domicilioen ...

II. PETlTORlO
1. Senostenga por presentados, por constituidoeldomicilio legaly pordenunciadoel real.
2. Se designe a los peritos propuestos, notificándolos de tal designación por cédula a su
domicilio real. afin de que se pronuncien sobre la aceptación del cargo.
Proveer de conformidad,
Será Justicia.
................................
Dr. A.X.E.

Dr. CLAUDIOA. BELLUSCIO

7 - Solicita se designe peritos

SOLICITA SE DESIGNEN PERITOSTASADOR Y PARTIDOR


Señor JUEZ
M. E. M., DNI no... con domicilioreal en lacalle Esteban Mitre 10.586~legal constituidoen
la Av. Corrientes 16.700, piso 12, of. "R", ambos de la Ciudad Autónoma de BuenosAires,
porderechopropioyconelpatrocinioletradodel Dr.ClaudioA. Belluscio, P ...Fo...CPACF,
CUITno..., aV.5. manifiesta:

l. OBJETO
Que al no habernos puesto de acuerdo con el Sr. G. E. M., DNI no ..., con domicilio real en
...,encuantoalavalúoy particiónde los bienesquepertenecena lasociedadconyugal, co-
mo tampoco en la designación de los peritos. vengosolicitarqueV.S. designe al peritota-
sadory partidor.
MODELOS DE ESCRITOS

11. PETITORIO
1. Se metenga por presentada, por constituidoel domicilio legaly por denunciadoel real.
2. Sedesigne a los peritos tasadory partidor.

Proveer de conformidad,
Será Justicia.

Dr. CLAUDIOA. BELLUSCIO

O - Solicita autorizaciónjudicial supletoria para laventa de lavivienda familiar

SOLICITAAUTORlZACI6N JUDICIAL
Senor JUEZ
G. E. M., DNI no... con domicilio real en la calle R. Peñasco 586 y legal constituido en la Av.
Corrientes 700, piso lo,of. "R", ambosde la Ciudad Autónoma de BuenosAires, pordere-
cho propioycon el patrocinio letradodel Dr.A.X. E., P ... Fo ... CPACF, CUITno...,aV.S. ma-
nifiesto:
l. OBJETO
Entalcarácter.vengoasolicitarlaautorizaciónjudicialsupletoriaestablecidaenelart.458
del CCCNparaenajenarel inmueblefamiliarsitoen lacalle ...,dadoeldeterioroquesees-
tá produciendo en tal inmueble.
11. HECHOS
El inmueblesitoen lacalle ...fueadquiridoconfondospertenecientesa la comunidad de
bienesenfecha ...,einscriptoaminombreyaldemicónyuge, laSra.M.E.M., DNIno...con
la cual nos encontramosdivorciados.
La finalidad de tal adquisición fue que tal inmueble constituyera exclusivamente nuestra
vivienda familiar.
Asífuncionó hastaeldíade nuestra separación, en queyoy mi excónyuge nosfuimosavi-
vira otro inmueble.
Luegodeello, dicho inmueblefuealquilado porvariosaños. perosufrióporesossucesivos
alquileres un deterioro grave, que requiere de una importante suma dineraria para po-
nerloen condiciones.
Al nocontar con esasuma, intentamosalquilarloen lascondicionesen queseencontraba,
pero no se pudo concretar ello.
Asimismo, al no poder ser alquilado, dicho inmueblefue irrogandogastos (servicios, ex-
pensas e impuestos) que ya no pueden sersoportadoscon nuestros ingresos.
Llegado a tal situación, le planteé a mi ex cónyuge la venta del mismo, a fin de que no se
deteriorara aún más, y que no siguiera generandogastosque ya no podemos afrontar.
Lejos de prestar su consentimiento a tal venta, mi ex cónyuge se opuso a ello, argumen-
tando razonestotalmente ilógicas e incomprensibles.
MODELOS DE ESCRITOS

Ante la gravedad de la situación y la negativa de mi cónyuge, no encuentro otra solución


que solicitar lavenia supletoria deV.5. para enajenartal inmueble.

III. DERECHO
Fundo la petición en lo preceptuado en el art. 458del CCCN.

IV. PRUEBA
DOCUMENTAL
Seacompañatestimoniodelasentenciadedivorciodecretadaenlosautos"M., E. M.C.M.,
E. G. sldivorcio (arts.437 y 438, CCCN)" (expte. no...).
Se adjunta testimonio de la escritura del citado inmueble.
Asimismo, los últimoscomprobantesde losgastosque por servicios, expensase impuestos
irroga tal inmueble. que en total ascienden a la suma de pesos tres mil seiscientos quince
($3.615) por mes.
Seadjuntan fotografíasque traducen el estado inhabitable en que seencuentra dicho in-
mueble.
TESTIMONIAL
Del Sr. ..., DNI no.... con domicilio real en la calle ...y de la Sra. ..., DNI no ...,con domicilio
real en la calle ..., los cuales han visto el estado en que se encuentra actualmente el in-
mueble precitado, y declararán al respecto a tenor del pliegoque se acompañará.
DelSr. ..., DNI no...,titulardela Inmobiliaria ..., sitaen la calle ..., quedeclarará acercadel
tiempo en que dicha propiedad estuvo en alquiler, sin poder concretarse la locación de la
misma.

V. PETITORIO
Por lo expuesto, aV.S. pidoque:
1. Se me tenga por presentado, por constituidoel domicilio legal y por denunciado el
real.
2. Setengaporiniciadoelpedidoparaqueseautoricelaventadelinmueblequeotro-
rafuncionara comovivienda familiar, sito en la calle ...
3. Se tenga presente la documental que se acompaña y se provea la testimonial ofre-
cida.
4. Se fijeaudiencia para la recepción de la prueba testimonial.
5. Se corra traslado a la Sra. M. E. M., DNI no..., con domicilioen ...
6. Oportunamente, se haga lugar a lo solicitado, otorgando la autorización supleto-
ria para la enajenación del bien inmueble queotrorafuncionaracomoviviendafa-
miliar, sitoen lacalle ...

Proveer de conformidad,
Será Justicia

Dr. A.X. E.
MODELOS DE ESCRITOS

1 - Fundamenta su oposición a la enajenación


del inmueble ganancial
CONTESTATRASLADO Y FUNDA SU O P O S I C I ~ N
Setior JUEZ
M. E. M., DNI no...con domicilio realen la calle Esteban Mitre 10.586~legal constituidoen
la Av. Corrientes 16.700, piso 12, of. "R", ambosde la Ciudad Autónoma de BuenosAires,
porderechopropioycone1patrocinioletradodelDr.ClaudioA.Be11uscio.P ...Fo...CPACF,
CUITno.... aV.5. manifiesta:

l. OBJETO
Entalcarácter,vengoacontestarel trasladoy afundamentarmioposición paraprestarau-
torización para la enajenación del inmueble ganancial sito en la calle ...,dado que dicho
inmueble es el asientodel hogarconyugal en el que habito con mi esposoy mis hijos.

11. HECHOS
Contraje matrimonioconel Sr. R.A. G.enfecha ...
Dedichauniónmatrimonial. nacieronmis hijosA.F.G.yG. M.G.,que hoy cuentancondiez
y doceaños, respectivamente.
El inmueble sito en la calle ...fueadquirido con fondos pertenecientes a la sociedad con-
yugalenfecha ..., a nombredeamboscónyuges.
Lafinalidaddetaladquisición nofue(comomanifiesta micónyuge, el5r.G. E. M.)ladedes-
tinarlo para alquiler.
Dicho inmueble fue adquirido para constituir nuestro hogar conyugal, luego de varios
añosen quetuvimosquealquilar un inmueble con esa misma finalidad.
Si bien, es ciertoque no se encuentra en un estado óptimo (producto de la falta de dinero
para arreglarlo, por las circunstancias que más abajo detallaré), dicho inrnueble es habi-
table.
Micónyuge nodice laverdad, encuantoa lascausasque lo motivanaenajenar nuestro ho-
garfamiliar.
En realidad, su intención de enajenarlo es para pagar las deudas dejuego que contrajo a
travésde estos añosy que se han incrementadoconsiderablemente.
Esevicioquetiene por el juego. causó la faltadedinerocon lacual ir manteniendoen con-
dicionesa tal inmueble.
De autorizarse laventa de esta propiedad, en la queseasienta nuestro hogar familiar, no
tendríamos dónde ir a vivir, ya que no contamos con los medios para alquilar una propie-
dad que nos permitavivira misdos hijosy yo.
Por lo tanto, amparándome en el art. 456 del CCCNsolicito a V.S. que no otorgue la auto-
rización para que mi cónyuge pueda enajenar este inmueble.

III. DERECHO
Fundo la negativa de prestar la autorización para vender tal inrnueble ganancial y la soli-
citud dequeV.5. no la conceda. en lo preceptuado en el art.456 del CCCN.
MODELOS DE ESCRITOS

IV. PRUEBA
DOCUMENTAL
Se acompaña original de la partida de nacimiento de mis hijos A. F. G. y G. M. G.
TESTIMONIAL
Del Sr. ..., DNI no.... con domicilio real en la calle ...y de la Sra. ..., DNI no ...,con domicilio
realenlacalle ...,loscualesdeclararánacercadeldestinoquetieneelinmueblequesepre-
tende enajenar (el de ser la vivienda que habito con mis hijos), a tenor del pliego que se
acompañará.

V. PETlTORlO
Por lo expuesto, aV.5. pidoque:
1. Seme tenga por presentada, por constituido el domicilio legal y por denunciado el
real.
2. Setenga por contestado el traslado y por fundamentada mi negativa a la enajena-
ción del inmueble asiento de lavivienda familiar, sito en la calle ...
3. Se tenga presente la document

Proveer de conformidad,
Será Justicia

....................................
Dr. CLAUDIOA. BELLUSCIO

C) Vivienda familiar

1 - Atribución del usode laviviendafamiliar

SOLICITA LAATRlBUC16N DE LAVIVIENDA FAMILIAR


M. E. M., DNI no... con domicilioreal en lacalle Esteban Mitre 10.586~legal constituidoen
la Av. Corrientes 16.700, piso 12, of. "R", ambos de la Ciudad Autónoma de BuenosAires,
porderechopropioyconelpatrocinioletradodel Dr.ClaudioA. Belluscio, P ...Fo ...CPACF,
CUlTnO..., en losautoscaratulados:"M., E. M.c.G., R.A.s/Divorcio(arts.437y438, CCCN)"
(expte. no...), aV.S., manifiesta:

l. OBJETO
En tal caráctervengo a solicitar que se me atribuya la vivienda que fuera sedede la unión
matrimonial.
MODELOS DE ESCRITOS

II. HECHOS
Me encuentro separada de hecho del Sr. R. A. G. desde hace un tiempo, ya que con el de-
mandado convinimos de común acuerdo en adoptar tal aptitud debido a situacionesque
diariamente se producían y que hacían sumamente difícil el mantenimiento de nuestra
convivencia.
Mi cónyugese retiró, voluntariamente, del hogar conyugalen fecha ...
En consecuencia. inicié el divorcio, de forma unilateral, del Sr. R. A. G. que tramita en los
autoscaratulados: "M., E. M. c. G., R. A. sDivorcio (arts. 437 y 438, CCCN)" (expte. no...).
Asimismo, desde que aquel dejó el hogar no aportósuma alguna con la cual solventar los
gastosque irroga el inmueble donde se encontraba asentada la vivienda familiar.
No tengo posibilidades de alquilar otro inmueble debido a que siempre me desempeñé
comoarna de casa.
Razón por la cual, me veo obligada a solicitar que se me atribuya la vivienda familiar que
fuera sede del hogar matrimonial.

III. DERECHO
Fundo mi petición en lo preceptuado en el art. 443 y concs. del CCCN.

IV. PRUEBA
TESTIMONIAL
DelSr. ...(DNI no...) condomiciliorealenlacalle ...y delaSra. ... (DNIno...) condomicilio
real en lacalle .... vecinosdel inmuebleenelque habito, loscualesdeclararán acercade mi
situación de ama de casa durante la convivencia y de que era mi cónyuge quien aportaba
exclusivamenteal hogar conyugal.
Asimismo, declararán que solo ocasionalmente meausentode mi casa para laborar en ta-
reasde limpieza en otrascasas, por locual percibo la escasa remuneración mensualde pe-
sos ... (0 ... ).

IV. PETlTORlO
Por lo expuesto, aV.S. pido que:
1. Metenga por presentada, porconstituidoel domicilio legal y por denunciado el real.
2. Provea la prueba testimonial ofrecida.
3. Designe audiencia para la realización de la prueba testimonial.
4. Se me otorgue la atribución de la vivienda familiar que fuera sedede la unión ma-
trimonial.

Proveer de conformidad,
Será Justicia.

....................................
Dr. CLAUDIOA. BELLUSCIO
MODELOS DE ESCRITOS

2 - Solicitud dequesefije una renta porel usode laviviendafamiliar

SOLICITA FIJE RENTA POR EL USO DE LAVIVIENDA FAMILIAR


Señor JUEZ
G. E. M., DNI no... con domicilio realen lacalleR. Peñasco586y legal constituidoen la Av.
Corrientes 700, piso lo, of. "R", ambosde la Ciudad Autónoma de BuenosAires, pordere-
cho propioycon el patrocinio letradodel Dr.A.X. E..To ... F"... CPACF, CUITno..., aV.5. ma-
nifiesto:
l. OBJETO
En tal carácter, vengo a solicitar quese fije una renta compensatoria a la Sra. M. E. M. por
el usodelaviviendafamiliarquelefueraatribuida porV.S.afs ...en autos" ... ... ",expte.
...,conformeme facultael art.444del CCCN.
II. HECHOS
El inrnueble sitoen la calle ...fue adquiridocon fondos pertenecientesa la comunidad de
bienesenfecha ...,einscriptoaminombreyaldemicónyuge, laSra.M.E.M., DNIno...con
la cual nos encontramosdivorciados.
La finalidad de tal adquisición fue que tal inmueble constituyera exclusivamente nuestra
vivienda familiar.
Así funcionó hasta el día de nuestra separación, en que yo me fui a vivir a otro inmueble
quedándose en el mismo mi excónyuge.
Con posterioridad, V.S.atribuyóe1 usodeesavivienda familiara mi excónyuge.
Coneltranscursodeltiempo, yconformelasituacióneconómicaqueatraviesoactuaImen-
te, se meestá haciendosumamentedifícil poder solventar elalquiler del inmuebleen que
vivo.
Llegadoatalsituación,esquesolicitoaV.S.quesefijeuna renta alaSra.M.E.M.en mi be-
neficio. como consecuencia del uso del inmueble que fuera otrora la vivienda familiar y
con lafinalidad deque pueda hacer frenteal alquilerque pago porel inmuebledondeac-
tualmentevivo.

III. DERECHO
Fundo la petición en lo preceptuado en el art. 444del CCCN.

IV. PRUEBA
DOCUMENTAL
Seacompañatestimoniode1asentenciadedivorciodecretadaenlosautos"M.. E.M.c.M.,
E. G. s/üivorcio (arts.437 y 438, CCCN)" (expte. no...) en la quese concede laatribución del
usode lavivienda familiara mi excónyuge.
Se adjunta testimonio de la escritura del citado inrnueble.
Asimismo, los úItimoscomprobantes de los gastosque por alquiler, expensas e impuestos
irroga el inmueble en el que actualmente habito, queen total ascienden a la suma de pe-
sosocho mil seiscientosquince ($8.61 5) por mes.
MODELOS DE ESCRITOS

V. PETITORIO
Por lo expuesto, aV.S. pido que:
1. Se metenga por presentado, por constituidoel domicilio legal y por denunciado el
real.
2. Se tenga presente la documental quese acompaña.
3. Secorra traslado a la Sra. M. E. M., DNI no.... con domicilioen ...

el usodelavivienda familiara mi excónyu-


ge, la Sra. M. E. M.

Proveer de conformidad,
Será Justicia

Dr. A. X. E

3. UNIONES CONVIVENCIALES

a) Pacto sobre distribución de los bienes para que rija una vez cesada
la unión convivencia1 -Modelo I -

PACTO POR DlSTRlBUCl6N DE BIENES


Entre laSra. M. E. M., DNI no ...,de profesión ama decasa, con domicilio real en lacalle ...
de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, por derecho propio y con el asesoramiento le-
tradodel Dr. C.A. B.. To... Fo .... y el Sr. R.A. G., DNI no..., de profesión médico. con domici-
lio real en la calle ..., piso ...depto. ..., de la Ciudad Autónoma de BuenosAires, por dere-
cho propio y con el asesoramiento letradodel Dr. V.X. Z.. P ... Fo ..., acuerdan en celebrar
el presente pacto sobre distribución de bienes, para regir una vez cesada la unión convi-
vencial.

A-ANTECEDENTES
La Sra. M. E. M. y el Sr. R. A.G. se encuentran unidosde hecho desdeel 19/4/89 hasta el día
de la fecha.
El Sr. R. A. G., sedesempeña desde el 1/1/85 y hasta el presente. como médico de la Clínica
...y del Hospital ..., percibiendo por ambosempleos bajo relación de dependencia, la su-
ma netadepesosveinte miltrescientossetenta y cinco($20.375) mensuales(unavez prac-
ticados losdescuentosde ley).
LaSra.M.E.M., sedesempeñacomoamadecasa. proporcionandocuidadosyasistenciaasus
dos hijos y realizando las tareasdel hogar(limpiar, cocinar, planchar, lavar ropa, etcétera).
B-DISTRIBUCIÓN DE LOSBIENESADQUIRIDOSDURANTELACONVIVENCIA, PARAELSU-
PUESTO DELCESE DE LA UNIÓN CONVIVENCIAL
MODELOS DE ESCRITOS

Dada ladesigualsituacióneconómicadecadaconviviente, encuantoalosingresosqueca-


da uno percibe y a la capacitación laboral que tiene, el Sr. R. A. G. se obliga por el presente
convenioa ceder su derechode propiedad sobre el inmuebleasientodel hogar conviven-
cial a la Sra. M. E. M., si se produce el cese de la unión convivencial, a fin de que esta con-
serve esavivienda para s i y para los hijosen común.
Dicha obligación a la que se compromete el Sr. R. A. G. se funda en loque facultan los arts
514y 528del CCCNy novulnera lo establecido en el art. 515 de ese mismoCódigo.
Sefirman cuatroejemplaresde un mismotenory a un soloefectoen la Ciudad Autónoma
de BuenosAires. a los ...diasdel mesde ... de ...

b) Pactosobre distribución de los bienespara que rija una vezcesada


la unión convivencial -Modelo II-

PACTO POR DISTRIBUCIÓN DE BIENES


EntrelaSra. M. E. M., DNI no..., de profesión ama decasa, con domicilio real en lacalle ...
de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, por derecho propio y con el asesoramiento le-
tradodel Dr. C.A. B., P ... F" ...,y el Sr. R.A. G., DNI no ..., de profesión médico, con domici-
liorealen lacalle ..., piso ...depto. ..., delaciudad AutónomadeBuenosAires, conelase-
soramiento letradodel Dr.V.X.Z., P ... Fo ...,acuerdanencelebrarel presente pactosobre
distribución de bienes, en casode que se produzca el cese de la unión convivencial.
Ala Sra. M. E. M., le corresponderán en exclusividad los siguientes bienes:
l o ) Los enseres, vajilla, electrodomésticos y otros objetos que se encuentran en el in-
mueble que fuera sede del hogarfamili
Todos losobjetosque seencuentran en el inmueble que fuera sede del hogarfa-
miliary que hacen a su habitabilidad y al normal desenvolvimiento de la vida dia-
ria (excepto la ropa y objetos personales del comp
er usados por la Sra. M. E. M. y los hijos.
2") Lacantidad de ... dólaresestadounidenses(u~s...) provenientesde lascuentas ...
(titulares, tipo, no, entidad financiera. sucursal y domicilio).
3") El automóvil ..., tipo .... modelo ..., motor marca ... no ...,carrocería y10 bastidor
marca ... no..., dominio ...
4") Un local comercial afectado a propiedad horizontal designado como unidad fun-
cional no...
5") Lasumadedólaresestadounidenses ...(u9s ...), enconceptodecompensación por
el mayorvalor que reconoce el conjuntode bienes adjudicadosal otroconcubino.
Al Sr. R.A. G., lecorresponderán en exclusividad lossiguientes bienes:
l o ) El 100% dela fincadefindesemanaubicadaen ...
MODELOS DE ESCRITOS

2") La motocicleta, marca ..., modelo ...


3") El automóvil ..., tipo ..., modelo ..., motor marca ... no ..., carrocería y10 bastidor
marca ... no...,dominio ...

Lascláusulasprevistasenel presente pacto, sefundamentanen losarts514y 528del CCCN


y novulneran loestablecidoen el art. 515 de ese mismo Código.
Sefirman cuatroejemplaresde un mismotenory a un soloefectoen la Ciudad Autónoma
de BuenosAires, a los ... díasdel mesde ...de ...

C) Pacto de convivencia

PACTO DE CONVIVENCIA
Entre la Sra. M. E. M., DNI no ...,de profesión ama de casa, con domicilio real en la calle ...
de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, por derecho propio y con el asesoramiento le-
tradodel Dr. C.A. B., T" ... F" ...,y el Sr. R.A. G., DNI no..., de profesión médico, con domici-
lio real en lacalle ..., piso ...depto. .... de la Ciudad Autónomade BuenosAires. pordere-
cho propioy con el asesoramiento letradodel Dr.V.X. Z.,P ... Fo ..., acuerdan en celebrar
el presente pacto, sujeto a las declaracionesy estipulaciones siguientes:
A - PRIMERA

La Sra. M. E. M. y el Sr. R. A.G. se encuentran unidosde hecho desdeel 19/4/89 hasta el día
de la fecha.
El Sr. R. A. G., se desempeña desde el 1/1/85 y hasta el presente, como médico de la Clínica
...y del Hospital ..., percibiendo por ambos empleos bajo relación de dependencia. la su-
ma netade pesosveinte miltrescientossetenta y cinco ($20.375) mensuales (unavez prac-
ticados los descuentos de ley).
La5ra.M.E. M., sedesempeñacomoamadecasa. proporcionandocuidadosyasistenciaasus
dos hijos y realizando las tareasdel hogar (limpiar, cocinar, planchar, lavar ropa. etcétera).
La Sra. M. E. M. y el Sr. R. A. G. declaran. en cumplimiento de losarts. 509 y 510del CCCN,
queconviven desde el 19/4/89, que son mayoresde edad. que no están unidos porvínculo
de parentesco alguno, que no tienen impedimento de ligamen, que comparten un pro-
yecto de vida en común y que no tienen registrada otra unión convivencial de forma si-
multánea.
B - SEGUNDA
LaSra. M. E. M. y el Sr. R.A. G. secomprometen a presentaresteconvenio en el Registrode
UnionesConvivenciales de ...y, en consecuencia, a inscribir su unión convivencial en ese
Registro.
MODELOS DE ESCRITOS

Sedeja constancia queel presente pacto noescontrarioal orden público (art. 515, CCCN),
al principio de igualdad de los convivientes (art. 515, CCCN), afectar los derechos funda-
mentales de cualquiera de los integrantes de la unión (art. 515, CCCN), al deber de asis-
tencia entre sus integrantes (art. 519, CCCN), a la contribución de los gastos domésticos
(art. 520, CCCN), a la responsabilidad por las deudasfrente a terceros (art. 521. CCCN) y a
la protección de lavivienda familiar (art. 522, CCCN).

C - TERCERA
Dada ladesigualsituacióneconómicadecada conviviente, encuantoalosingresosqueca-
da uno percibe y a la capacitación laboral quetiene, el Sr. R. A. G. se obliga por el presente
convenioa proporcionarlosalimentosnecesariosa laSra. M. E. M., conquienconvive, afin
deque esta tenga los medios para su subsistencia.
Dicha obligación alimentariasefundaen loquefacultan losarts. 513 y 514del CCCNy no
vulnera lo establecido en el art. 515 de ese mismo Código.
Envirtuddelart.516,infine. estosalimentoscesaránde plenoderechosise produce la rup-
tura de esta unión convivencial.

D - CUARTA
Con relación a laatribución del usode lavivienda familiar, se deja establecidoque en caso
del cese de la unión convivencia1corresponderá a la Sra. M. E. M.

E - QUINTA
Con respectoa la atribución de los bienes obtenidos durante la convivencia, se conviene
que la administración de los mismosquede a cargo del Sr. R. A. G. exclusivamentey que al
cese de la unión esos bienesse repartan en un 50% para cada unode losconvivientes.
Sefirman cuatroejemplaresdeun mismotenory a un soloefectoen la Ciudad Autónoma
de BuenosAires, a los ... diasdel mesde ... de ...

dJ Solicita inscripción delpacto de convivencia

Sr. Director del Registrodel Estado Civil


y Capacidad de las Personasde la
Ciudad Autónoma de BuenosAires.
S/ D
M .E. M., DNI no...,y R.A. G., DNI no..., mayoresdeedad, ambosporderechopropioy con
domicilio real y legal en la calle ...deestaciudad,venimosasolicitarla inscripcióndel pac-
todeconvivencia que seacompaña.
Quecumplidos los requisitosexigidosporlosarts. 509y 510del CCCN, queseacreditan por
lapruebadocumentalqueseacompañay porelofrecimientocomotestigosdelosSres. ...,
MODELOS DE ESCRITOS

solicitamos se inscriba el pacto de convivencia en el Registro a su digno cargo, de confor-


midad con lo quedetermina elart. 511 del CCCN.

e) Pacto sobre compensacioneseconómicasposteriores


a la ruptura dela convivencia-Modelo I-

PACTO POR COMPENSAC16N ECON6MICA

Entre la Sra. M. E. M., DNI no...,de profesión ama decasa, con domicilio real en lacalle ...
de la Ciudad Autónoma de BuenosAires, por derecho propio, con el asesoramiento letra-
do del Dr. C.A. B., T" ... Fo ...,y el Sr. R. A. G., DNI no..., de profesión abogado, con domici-
lio real en la calle ..., piso ...depto. ..., de la Ciudad Autónoma de BuenosAires. por dere-
cho propio, acuerdan en celebrar el presente pacto a fin de ser presentado ante el juzga-
docivil competente.
Atalefecto, las partes, secomprometena presentar+nformaconjunta-este convenio
ante losestradosjudicialesde esta ciudad en un lapso no mayora un mes (a partir de lafe-
cha), a fin deque sea homologado en ese ámbito.

A - ANTECEDENTES
La Sra. M. E. M. y el Sr. R. A. G. formaron una unión convivencia1desde el 19/4/94 hasta el
día4IlU14, fecha a partir de la cual se hallan separados.
El Sr. R. A. G. se desempeña desde el 1/1/88 y hasta el presente, como abogado senior del
EstudioM.0. F., percibiendoportaltarealasuma netade pesosdieciochomilsetentaycin-
co (O 18.075) mensuales, unavez practicados losdescuentosde ley.
La Sra. M. E. M. se desempeña como ama de casa, efectuando las tareas del hogar y pro-
porcionandocuidadosyasistenciaasusdoshijos, rolquecumplió-asimismo-cuandola
familia se encontraba unida.
Por lotanto, durante laconvivencia erael Sr. R.A. G.quien contribuíaal sostenimientode la
familiay la Sra. M. E. M. se dedicabaa lastareasdel hogary al cuidadoy crianzade los hijos.

B - CLÁUSULAS
La Sra. M. E. M. y el Sr. R. A. G.. convienen que el presente convenio quede sujeto a las si-
guientescláusulas:

PRIMERA
El Sr. R.A. G. seobliga a abonara la Sra. M. E. M. la suma de pesos ... (O ...) entreel lo
y el 5
de cada mes, y por un plazo de cinco años, en carácter de compensación económica pre-
vistaenel nuevoCódigoCivilyComercial Unificadode IaNaciónconforme lofacultaelart.
524del mismo Código.
MODELOS DE ESCRITOS

Dicha suma será depositada mensualmente, y porese lapso, en la caja de ahorro no... del
Banco ..., Sucursal ..., de la cual es titular la Sra. M. E. M.
Dicho importe que el Sr. R.A. G. pagará mensualmente, y porcincoaños, a la Sra. M. E. M.,
será invariablee inmodificableen el lapsofijado parasu cobro.
Sefirman cuatroejemplaresdeun mismotenory a un soloefectoen la Ciudad Autónoma
de BuenosAires, a los ... diasdel mesde ... de ...

fJ Pacto sobre compensaciones económicasposteriores


ala ruptura de la convivencia -Modelo II-

PACTO POR COMPENSACl6N ECON6MICA


Entre laSra. M. E. M.. DNI no..., de profesión ama decasa. con domicilio real en lacalle ...
de la Ciudad Autónomade BuenosAires, por derecho propio, con el asesoramiento letra-
do del Dr. C.A. B.. P ... Fo ..., y el Sr. R. A. G., DNI no..., de profesión abogado, con domici-
lio real en la calle ..., piso ...depto. ..., de la Ciudad Autónoma de BuenosAires, pordere-
cho propio, acuerdan en celebrar el presente pacto.

A - ANTECEDENTES
La Sra. M. E. M. y el Sr. R. A. G. formaron una unión convivencia1desde el 19/4/94 hasta el
dia4/1U15, fecha a partir de la cual se hallan separados.
El Sr. R. A. G. se desempeña desde el 1/1/88 y hasta el presente, como abogado senior del
Estudio M.O. F., percibiendoportaltarealasuma neta

aalastareasdel hogary alcuidadoy crianzadelos hijos.

B - CLÁUSULAS
La Sra. M. E. M. y el Sr. R. A. G., convienen que el presente convenio quede sujeto a las si-
guientescláusulas:
PRIMERA
El Sr. R. A. G. se obliga seobliga a dejar a la Sra. M. E. M. la renta pecuniaria que produzca
el inmueblesitoen lacalle ...,piso ...departamento ... deestaciudad, porel lapsodecin-
co años, en carácter de compensación económica prevista en el art.441 del nuevo CCCN.
La norma legal precitadafaculta aque lacompensacióneconómica puedaser abonadade
esta forma.
MODELOS DE ESCRITOS

Sefirman cuatroejemplaresde un mismotenory a un soioefectoen la Ciudad Autónoma


de BuenosAires, a los ... díasdel mesde ...de ...

g) Pacto sobre atribución de la vivienda familiarpara que rija


a l cese de la unión convivencia1

PACTO PORATRIBUCION DE LAVIVIENDA FAMILIAR


La Sra. M. E. M., DNI no..., de profesión ama decasa, con domicilio real en la calle ... de la
Ciudad Autónomade BuenosAires, por derecho propio, con el asesoramiento letradodel
Dr. C. A. B.. P ... F" ...,y el Sr. R. A. G., DNI no..., de profesión médico, con domicilio real en
la calle ...,piso ...depto. ..., de la Ciudad Autónoma de BuenosAires, con el asesoramien-
t o letradodel Dr.V.X.Z.,To ...Fo...,acuerdanencelebrarel presenteconveniosobrelaatri-
bución de lavivienda familiar.

A-ANTECEDENTES
La Sra. M. E. M. y el Sr. R. A. G. se encuentran unidos de hechodesde el 19/4/89 hasta el pre-
sente.
Dedicha unión han nacidosusdos hijos:A. F.G., DNI no...,y G. M.G., DNI no...
El Sr. R.A. G., reconocióoportunamente a sus hijos y sedesempeñadesdeel 1/1/85 y hasta
el presente, como médicode la Clínica ...y del Hospital ..., percibiendo por ambosemple-
os bajo relación de dependencia lasuma neta de pesostreinta mil trescientossetentay cin-
co (O 30.375) mensuales (unavez practicados los descuentos de ley).
La Sra. M. E. M. se desempeña como ama de casa proporcionando cuidados y asistencia a
sus dos hijosy realizando las tareas del hogar (limpiar, cocinar, planchar, lavar ropa, etcé-
tera), rol quecumplió-asimismo-cuando la familia se encontraba unida.

B-ATRIBUCIÓN DE LAVIVIENDA FAMILIAR


Respectode lavivienda en la cual se radica el hogar de la familia, que ha sidoadquirida con
fondoscomunesdeambosconvivientes, elSr. R.A.G.cedesu uso-deformagratuitay vita-
licia-a laSra. M. E. M. y asus hijos, en casode producirseelcesede la unión convivencial.
En consecuencia, la Sra. M. E. M. y sus hijos A. F. G. y G. M. G. seguirán habitando en el in-
mueblequefueasientodel hogarfamiliar, elcual habíasidoadquiridoconfondosdeam-
bosconcubinos.
Sefirman cuatroejemplaresde un mismotenory a un soioefectoen la Ciudad Autónoma
de BuenosAires, a los ... díasdel mesde ... de ...
MODELOS DE ESCRITOS

h) Pacto sobre contribución a l hogar familiar

PACTO POR CONTRlBUCl6N AL HOGAR FAMILIAR


Entre la Sra. M. E. M., DNI no...,de profesión ama de casa, condomicilio real en la calle ...de
laCiudadAutónomadeBuenosAires, porderechopropioyconelasesoramientoletradodel
Dr. C.A. B., P... Fo ..., y el Sr. R.A. G., DNI no...,de profesión médico, con domicilio real en la
calle .... piso ...depto. ...,de laciudad Autónomade BuenosAires, porderechopropioycon
el asesoramientoletrado del Dr.V.X. Z., To ...Fo ...,acuerdan en celebrar el presente pacto,
sujetoa lasdeclaracionesyestipulacionessiguientes:
A - PRIMERA
La Sra. M. E. M. y el Sr. R. A. G. se encuentran unidos de hecho desdeel 19/4/89 hasta el día
de la fecha.
El Sr. R.A. G., se desempeña desde el 1/1/85 y hasta el presente, como médico de la Clínica
...y del Hospital ..., percibiendo porambosempleos bajo relación de dependencia, la su-
ma netadepesosveinte miltrescientossetentay cinco($20.375) mensuales(unavezprac-
ticados losdescuentosde ley).
LaSra. M. E. M., se desempeña comoama de casa, proporcionandocuidados y asistenciaa
sus dos hijos y realizando las tareas del hogar (limpiar, cocinar, planchar, lavar ropa, etcé-
tera).
La Sra. M. E. M. y elSr. R.A. G.declaran, en cumplimientode losarts. 509 y 510del CCCN, que
convivendesdeel 19/4/89, queson mayoresdeedad, que noestán unidos porvínculode pa-
rentescoalguno, que notienen impedimentode ligamen, quecomparten un proyectodevi-
da en común y que notienen registradaotra unión convivencialdeforma simultánea.

B - SEGUNDA
LaSra. M.E.M.yelSr.R.A.G.secomprometenapresentarestepactoenel RegistrodeUnio-
nes Convivenciales de CABA.

Dada ladesigualsituacióneconómicadecadaconviviente, encuantoalosingresosqueca-


da uno percibe y a la capacitación laboral que tiene, el Sr. R.A. G. seobliga a aportar el im-
portedinerario para cubrir un 70% de losgastos parael sostenimientodel hogarfamiliar,
en tanto, la Sra. M. E. M. se compromete a aportar el importe dinerario para cubrir el res-
tante30% de los gastos para el sostenimiento del hogar familiar, conforme lo que deter-
minan losarts. 514y 520 del CCCN.
Envirtuddelart. 516,infine. estosalimentoscesaránde plenoderechosise produce la rup-
tura de esta unión convivencial.
Sefirman cuatroejemplaresde un mismotenory a un soloefectoen la Ciudad Autónoma
de BuenosAires, a los ... díasdel mesde ... de ...
MODELOS DE ESCRITOS

i) Pacto integral efectuado entre los convivientes


luego del cese de la unión

PACTO DE CONVIVENCIA

Entre la Sra. M. E. M., DNI no ...,de profesión ama decasa, con domicilio real en lacalle ...
de la CiudadAutónomade BuenosAires, encarácterde representante legal desus hijos A.
F. G. y G. M. G., con el asesoramiento letrado del Dr. C.A. B., To ... Fo ....y el Sr. R. A. G., DNI
no..., de profesión médico, con domicilio real en lacalle ..., piso ... depto. ..., de la Ciudad
Autónoma de BuenosAires, en carácter de padre de los menores citados, con el asesora-
miento letradodel Dr.V.X. Z., P ... Fo ..., acuerdan en celebrarel presenteconvenio.

A - ANTECEDENTES
LaSra. M. E. M. y el Sr. R.A. G. estuvieron unidosconvivencialmente desde el 19/4/89 hasta
el día 4/12/15,fecha a partir de la cual dejaron de convivir.
Dedicha unión han nacidosus dos hijos:A. F. G., DNI no ..., y G. M. G., DNI no ..., loscuales
tienen su domicilio real en el mismodomiciliode la madre (donde se radicabael hogarfa-
miliar)al encontrarse conviviendocon esta.
El Sr. R.A. G., reconocióoportunamente a sus hijos y se desempeña desde el 1/1/85 y hasta
el presente, como médicode la Clínica ...y del Hospital ..., percibiendo porambosemple-
os bajo relación de dependencia, la suma neta de pesos treinta mil trescientos setenta y
cinco (O 30.375) mensuales (unavez practicados los descuentos de ley).
La Sra. M. E. M., se desempeña como ama de casa proporcionando cuidadosy asistencia a
sus dos hijos y realizando las tareas del hogar (limpiar, cocinar, planchar, lavar ropa, etcé-
tera), rol quecumplió-asimismo-cuando la familia se encontraba unida.
Por lotanto, durante laconvivencia de hechoera el Sr. R.A. G. quien contribuía al sosteni-
mientode la familiay laSra. M. E. M. sededicaba a lastareasdel hogar, y al cuidadoy crian-
za de los hijos.

B - CLÁUSULAS
La Sra. M. E. M. y el Sr. R. A. G.. convienen que el presente convenio quede sujeto a las si-
guientescláusulas:

PRIMERA: Alimentos para los hijos menores. Contribución de cada progenitor.


lo) El Sr. R. A.G., seobliga aabonar asus hijos un treinta por ciento (30%)delos haberes
que percibadesusempleadores (Clínica ...y Hospital ...) portodoconcepto, unavezefec-
tuados los descuentos de ley, en carácter de cuota alimentaria ordinaria, que hará efecti-
va contra recibo suscrito de puño y letra de la Sra. M. E. M. -en representación de sus hi-
jos menores-en el domicilio que habita con aquellos sito en la calle ... de la CiudadAu-
tónomade BuenosAires, del loa15decada mescalendario.
Se deja en claro que la alocución "por todo concepto", incluye los haberes que el Sr. R. A.
G. perciba por aguinaldo, presentismo. incentivos, bonificaciones o premios. como así
también, la indemnización que perciba en caso de ser despedido.
MODELOS DE ESCRITOS 297

Dicha cuota comprende los rubros de alimentación, vestimenta. transporte. medicamen-


tos, útiles escolares y esparcimiento.
En lo referente al rubro educación, el Sr. R. A. G. se compromete a pagar la cuota de la es-
cuela ...que asciende a la suma de pesos un mil trescientos ($1.300). y la matrícula corres-
pondiente al iniciar cada año que asciende a pesos un mil cuatrocientos treinta ($1.430)
parasu hijo A. F. G.a la que concurredesde primergrado. El pagode dichascuotaslosefec-
tuará el padre en forma personal en la tesorería de la escuela citada.
Nosecontempla un pagosimilar parasu otro hijoG. M. G., por partedesu padre el Sr. R.A.
G.. pues aquel concurre a un colegio público (el

ca, el Sr. R. A. G. se compromete a seguir abonando la


cuota de la empresa de medicina prepaga de la que gozaban sus hijos durante la convi-
vencia de los progenitores.
2") La Sra. M. E. M., al tener la guarda de los hijosen la actualidad y atendiendo al rol que
ha cumplidodurante la convivencia de la familia, aportará en concepto deobligación ali-
mentaria, la dedicación y el cuidado que le reporten aquellosy la realización de lastareas
del hogar (conf. art. 660 del CCCN, en cuanto a la valoración pecuniaria y la contribución
alimentaria de dichastareas).
Por lotanto, quedaestablecidoque la madrecontribuiráa laobligaciónalimentariaenes-
pecie.
SEGUNDA: Vivienda en la cual se radicaba el hogar familiar.
Respecto de la vivienda en la cual se radicaba el hogar de la familia mientras esta se en-
contraba unida, y que ha sido adquirida con fondos comunes de ambos concubinos, el Sr.
R.A. G. cede su uso-deforma gratuita y vitalicia-a la Sra. M. E. M. y a sus hijos.
En consecuencia, losmencionadosseguirán habitandoen el inmueblequefueasientodel
hogarfamiliar, el cual había sido adquirido con fondos deambosconvivientes.
TERCERA: Cuidado personal compartido, en la modalidad indistinta, de los hijos me-
nores.
Se pacta el cuidado personal compartido, en la modalidad indistinta, de los hijos.
Por lotanto, laguardadesus hijosA. F.G., DNI no...,y G. M.G., DNI no...,seasignaa lama-
dre de aquellos, la Sra. M. E. M., más allá de los cuidados a que estará obligado el Sr. R. A.
G. (que se detallan en la siguientecláusula).
CUARTA: Cuidado personal de los hijos.
El Sr. R. A. G. queda obligado atrasladara sus hijosa la escuela a la que concurren de lunes
aviernesde 13a 17 hs.
Asimismo, a llevarlosa las consultas médicas habituales.
También a proporcionarles esparcimiento los finesdesemana.
En tanto laSra. M. E. M.asume la responsabilidad detenera los hijos bajosu guarda, aten-
t o a la modalidad indistinta elegida para el cuidado personal de aquellos.
MODELOS DE ESCRITOS

QUINTA: Distribución de los bienesadquiridosconfondoscomunesdeambosconcu-


binos.
Ala Sra. M. E. M.. le corresponderán en exclusividad los siguientes bienes:
14 Losenseres, vajilla, electrodomésticosy otrosobjetosqueseencuentranenel inmue-
ble que fuera sededel hogar familiar.
Todoslosobjetosqueseencuentranenelinmueblequefuerasededelhogarfamiliaryque
hacen a su habitabilidad y al normal desenvolvimiento de lavida diaria (excepto la ropa y
objetos personales del concubino. Sr. R. A. G), permanecerán en dicho inmueble para ser
usados por la Sra. M. E. M. y los hijos.
2") La cantidad de ... dólaresestadounidenses (u9s ...) provenientesde lascuentas ... (ti-
tulares, tipo, no, entidad financiera, sucursal y domicilio).
39 El automóvil ...,tipo ..., modelo ..., motor marca ... no..., carroceria y10 bastidor mar-
ca ... no.... dominio ...
4") Unlocalcomercialafectadoapropiedadhorizontaldesignadocomounidadfuncional
no...
)'5 La suma de dólaresestadounidenses ...(u9s ...), en concepto de compensaciónpor el
mayorvalor que reconoceel conjunto de bienesadjudicadosal otro concubino.
Al Sr. R. A. G., lecorresponderán en exclusividad los siguientes bienes:
1") El 100% de la fincade findesemana ubicadaen ...
2") La motocicleta, marca ..., modelo ...
3") El automóvil ...,tipo ..., modelo ...,motor marca ... no...,carroceria y10 bastidor mar-
ca ... no .... dominio ...
Sefirman cuatroejemplaresdeun mismotenory a un soloefectoen la Ciudad Autónoma
de BuenosAires, a los ... díasdel mesde ...de ...

j) Solicitaautorizaciónjudicialsupletoriaparala venta de la vivienda familiar

SOLlCITAAUTORIZAC16NJUDICIAL
Setior JUEZ
G. E. M., DNI no... con domicilio real en la calle R. Peñasco 586 y legal constituido en la Av.
Corrientes 700, piso lo,of. " R , ambosde laciudad Autónoma de BuenosAires, pordere-
cho propioy con el patrocinio letradodel Dr.A.X. E., P ... Fo ...CPACF, CUITno...,aV.S. ma-
nifiesto:
l. OBJETO
Entalcarácter,vengoasolicitarlaautorizaciónjudicialsupletoriaestablecidaenelart.522
del CCCNpara enajenar el inmueblequefuera asientodelavivienda familiarsitoen la ca-
lle ..., dado el deterioro que se está produciendoen tal inmueble.
MODELOS DE ESCRITOS

II. HECHOS
Con laSra. M. E.M., DNI no...conformamosuna unión convivencialquefue inscriptaenel
Registro de UnionesConvivencialesenfecha ...
El inmueble sito en la calle ... fue adquirido con fondos pertenecientes a ambos convi-
vientes en fecha ..., e inscripto a mi nombre y al de mi compañera, la Sra. M. E. M., DNI no
...con la cual ya no convivimos.
La finalidad de tal adquisición fue que tal inmueble constituyera exclusivamente nuestra
vivienda familiar.
Nuncafue afectadoa tal finalidad, ya que dicho inmueblefue alquilado porvariosaños y
sufrió por esos sucesivosalquileresun deterioro grave, que requieren de una importante
suma dineraria para ponerloen condiciones.
Al nocontarcon esasuma, intentarnosalquilarloen lascondicionesen queseencontraba,
pero no se pudoconcretar ello.
Asimismo, al no poder ser alquilado, dicho inmueblefue irrogando gastos (servicios, ex-
pensas e impuestos).
Llegadoa talsituación, le planteéami exconviviente laventa del mismo, a fin deque no
se deteriorara aún más, y que no siguiera generando gastosque ya no podemos afron-
tar.
Lejosde prestar su consentimientoatalventa, miexconvivienteseopusoaello, argumen-
tando razonestotalmente ilógicas e incomprensibles.
Ante la gravedad de la situación y la negativa de la Sra. M. E. M., no encuentro otra solu-
ción que solicitar lavenia supletoria deV.5. para enajenartal inmueble.

III. DERECHO
Fundo la petición en lo preceptuado en el art. 522 del CCCN.

IV. PRUEBA
DOCUMENTAL
Se acompaña testimonio de la escritura del citado inmueble.
Asimismo, los últimoscomprobantesde losgastosque porservicios, expensase impuestos
irroga tal inmueble, que en total ascienden a la suma de pesos tres mil seiscientos quince
($3.615)pormes.
Seadjuntan fotografíasque traducen el estado inhabitable en queseencuentra dicho in-
mueble.
TESTIMONIAL
Del Sr. ..., DNI no..., con domicilio real en la calle ...y de la Sra. ..., DNI no...,con domicilio
real en la calle ..., los cuales han visto el estado en que se encuentra actualmente el in-
mueble precitado, y declararán al respecto del pliegoqueseacompañará.
DelSr. ..., DNI no...,titulardela Inmobiliaria en lacalle ..., quedeclararáacercadel
tiempo en que dicha propiedad estuvo en al sin poder concretarse la locación de la
misma.
MODELOS DE ESCRITOS

V. PETlTORlO
Por lo expuesto, aV.5. pido que:
1. Se metenga por presentado, por constituidoel domicilio legal y por denunciado el
real.
2. Setenga por iniciadoel pedido paraqueseautorice laventadel inmueblequeotro-
rafuncionaracomoviviendafamiliar, sitoen lacalle ...
3. Se tenga presente la documental que seacompaña y se provea la testimonial ofre-
cida.
4. Se fijeaudiencia para la recepción de la prueba testimonial.
5. Se corra traslado la Sra. M. E. M., DNI no..., con domicilioen ...
6. Oportunamente, se haga lugar a lo solicitado, otorgando la autorización supleto-
ria para la enajenación del bien inmueble que otrora fuera adquirido para vivien-
dafamiliar, sitoen lacalle ...

Proveer de conformidad,
Será Justicia

Dr. A. X. E.

kJ Fundamentasu oposición a la enajenación


de la vivienda familiar

CONTESTATRASLADO Y FUNDA SU OPOSICIÓN


Setior JUEZ
M. E. M., DNI no...con domicilio realen la calle Esteban Mitre 10.586~legal constituidoen
la Av. Corrientes 16.700, piso 12, of. "R", ambosde la Ciudad Autónoma de BuenosAires,
porderechopropioyconelpatrocinioletradodel Dr.ClaudioA. Belluscio, P ...Fo...CPACF,
CUITno.... aV.S. manifiesta:

l. OBJETO
Entalcarácter,vengoacontestarel trasladoy afundamentarmioposición paraprestarau-
torización para la enajenación de lavivienda familiar sita en lacalle ...,dadoque dicho in-
mueble esel asientodel hogar convivencial en el que habitocon mis hijos.

11. HECHOS
Con el Sr. R.A. G. conformamos una unión convivencial que fue inscripta en el Registrode
UnionesConvivencialesenfecha ...
Dedichauniónconvivencial nacieron mis hijosA. F.G. y G.M.G.. que hoy cuentancondiez
y doce años, respectivamente.
MODELOS DE ESCRITOS

El inmueble sito en la calle ...fue adquiridocon fondos pertenecientesaambosenfecha


...,e inscriptoa nombre de los dosconvivientes.
Lafinalidad detal adquisición nofue (como manifiestae1Sr.G. E. M.) ladedestinarlo para
alquiler.
Dicho inmueblefueadquirido paraconstituir nuestro hogarconvivencial, luegodevarios
añosen que tuvimosque alquilar un inmuebleconesa misma finalidad.
Si bien.esciertoquenoseencuentraen unestadoóptimo(productodelafa1tadedineropa-
ra arreglarlo, por lascircunstanciasquemásabajodetallaré), dicho inmueblees habitable.
M i exconviviente nodice laverdad, en cuanto a lascausas que lo motivan a querer enaje-
nar el hogarfamiliar.
En realidad. su intención de enajenarlo es para pagar las deudas de juego quecontrajo a
travésde estos añosy que se han incrementadoconsiderablemente.
Esevicioquetiene porel juego, causó la faltadedinerocon lacual irmanteniendoen con-
dicionesa tal inmueble.
De autorizarse la venta de esta propiedad, en la que se asienta el hogar familiar, no ten-
dríamos dónde ir a vivir, ya que no contamos con los medios para alquilar una propiedad
que nos permita vivir a mis dos hijos y yo.
Por lo tanto, amparándome en el art. 522 del CCCNsolicito aV.S. que no otorgue la auto-
rización para que mi cónyuge pueda enajenar este inmueble.

III. DERECHO
Fundo la negativade prestar laautorización paravendertal inmuebley lasolicituddeque
V.S. no la conceda, en lo preceptuado en el art. 522 del CCCN.

IV. PRUEBA
DOCUMENTAL
Se acompaña original de la partida de nacimiento de mis hijos A. F. G. y G. M. G.
TESTIMONIAL
Del Sr. ..., DNI no...,con domicilio real en la calle ...y de la Sra. ...,DNI no...,con domicilio
realenlacalle .... loscualesdeclararánacercadeldestinoquetieneelinmueblequesepre-
tende enajenar (el de ser la vivienda que habito con mis hijos), a tenor del pliego que se
acompañará.

V. PETITORIO
Por lo expuesto. aV.S. pidoque:
1. Se me tenga por presentada, por constituido el domicilio legal y por denunciado el
real.
2. Se tenga por contestado el traslado y por fundamentada mi negativa a la enajena-
ción del inmuebleasiento de lavivienda familiar, sito en la calle ...
3. Setenga presente la documental que seacompaña y se provea la testimonial ofre-
cida.
4. Se fije audiencia para la recepción de la prueba testimonial.
MODELOS DE ESCRITOS

5. Oportunamente. se haga lugar a lo solicitado, nootorgando la autorización suple-


toria para laenajenación del inmuebledondeseasientelaviviendafamiliar, sitoen
lacalle ...

Proveer de conformidad,
Será Justicia

Dr. CLAUDIOA. BELLUSCIO

1) Atribución del uso de la vivienda familiar

SOLICITA LAATRIBUC16N DE LAVIVIENDA FAMILIAR


M.E.M., DNIno...condomicilio realen lacalleEsteban Mitre 10.586~legalconstituidoen
la Av. Corrientes 16.700, piso 12, of. "R", ambosde la Ciudad Autónoma de Buenos Aires,
por derecho propio y con el patrocinio letrado del Dr. Claudio A. Belluscio, P65 Fo 925
CPACF, CUITno...,aV.S., manifiesta:
l. OBJETO
En tal caráctervengo a solicitar que se me atribuya lavivienda que fuera sede de la unión
convivencial
11. HECHOS
Ya no meencuentroconviviendoconel Sr. R.A. G., puesconvinimosdecomún acuerdoen
adoptar tal aptitud debido a situaciones que diariamente se producían y que hacían su-
mamente difícil el mantenimiento de nuestra convivencia.
M i exconviviente se retiró, voluntariamente, del hogarconvivencial en fecha ...
Asimismo, desdequeaquel dejóel hogarfamiliar no aportósuma algunacon la cualsol-
ventar los gastos que irroga el inmueble donde se encontraba asentada la vivienda fa-
miliar.
No tengo posibilidades de alquilar otro inmueble debido a que siempre me desempeñé
comoama decasa.
Razón por la cual, me veo obligada a solicitar que se me atribuya la vivienda familiar que
fuera sede del hogar convivencial.
111. DERECHO
Fundo mi petición en lo preceptuado en el art. 526del CCCN.
IV. PRUEBA
TESTIMONIAL
DelSr. ... (DNI no...)condomiciliorealenlacalle ...y delaSra. ... (DNIno ...) condomicilio
realen lacalle ...,vecinosdelinmuebleenelque habito, loscualesdeclararánacercademi
situación deamadecasadurante laconvivenciaydequemi exconvivienteeraquienapor-
taba exclusivamente al hogar conyugal.
MODELOS DE ESCRITOS

Asimismo, declararán que solo ocasionalmente me ausentode mi casa para laborar en ta-
reasde limpieza en otrascasas, por lo cual percibo la escasa remuneración mensual de pe-
sos ... (0 ...).

IV. PETlTORlO
Por lo expuesto. aV.5. pidoque:
1. Me tenga por presentada. por constituido el domicilio legal y por denunciado el
real.
2. Provea la prueba testimonial ofrecida.
3. Designe audiencia para la realización de la prueba testimonial,
4. Se me otorgue la atribución de lavivienda familiarque fuera sede de la unióncon-
vivencial.
Proveer de conformidad.
Será Justicia.

Dr. CLAUDIOA. BELLUSCIO

m) Compensación económicapara equilibrar


la distribución de los bienes

DEMANDA POR COMPENSACl6N ECON6MICA


Señor JUEZ
M. E. M., DNI no... con domicilioreal le Esteban Mitre 10.586~legal constituidoen
la Av. Corrientes 16.700, piso 12, of. " bos de la Ciudad Autónoma de BuenosAires,
por propio derecho y con el patroci do del Dr. Claudio A. Belluscio, P 65 Fo 925
CPACF, CUITno.... aV.5. manifiesta:

l. OBJETO
En tal carácter, vengo a promover demanda por compensacióneconómica contra el Sr. R.
A. G., DNI no...,de profesión abogado, con domicilio Esteban Mitre 10.586, de la Ciudad
Autónoma de BuenosAires, afin de que meotorgueel50% delvalor de los bienes adqui-
ridosdurante la uniónconvivencial yquefiguran inscriptosasu nombreoqueposeeelde-
mandado.

II. HECHOS
Con el Sr. R.A. G.formé una unión convivencialdesdeel19/4/94 hasta el dia4/1UI 5, fecha
a partir de la cual cesó esa unión.
El Sr. R.A. G., sedesempeñadesdeel 1/1/88y hastael presente, comoabogadodel Estudio
M.O. F., percibiendoportaltarealasumanetadepesosveintemilsetentay cinco($20.075)
mensuales, una vez practicados los descuentos de ley.
MODELOS DE ESCRITOS

En tanto, yo medesempeñocomocontadoraen la firma ..., percibiendoportaltarea lasu-


ma neta de pesos diecisiete mil setenta y cinco ($17.075) mensuales, una vez practicados
los descuentos de ley.
Por lotanto, durante la convivencia losdoscontribuíamosal sostenimientode la familia y
adquiríamos bienes con fondos comunes, pero dichos bienes siempre fueron inscriptos a
nombredel demandado osiempre estuvieron en su posesión.
Dadoqueal momentodel cesede la unión esos bienesque han sidoadquirido

emanda para que se fije una com-


pensacióneconómica afin deque se meotorgueel 50% delvalorde los bienesadquiridos
durante la unión convivencia1y que figuran inscriptos oque posee el demandado.
111. DERECHO
Fundo mi petición en lo preceptuado en los arts. 524y 525 del CCCN.

IV. PRUEBA
DOCUMENTAL
Acompañocopiacertificadade la escritura del inmueblequefiguraa nombredel deman-
dado, como-también-las facturasde compra de los bienes mueblesadquiridosduran-
te nuestra convivencia y cuya posesión la tiene el demandado.
De la fecha de la escrituración y de las facturas de adquisición de esos bienes, emana que
han sido adquiridosdurante nuestra unión convivencial.
Asimismo, acompañorecibodesueldoemanadode la firma .... del cual sedesprendeque
mi remuneraciónasciendea $ ...
INFORMATIVA
Solicito que se libre oficio al Estudio M. O. F., a fin de que informe: si el demandado sede-
sempeña laboralmenteen tal establecimiento asistencial. su antigüedad, cargo que ocu-
pa y a cuántoascienden en la actualidad sus haberes mensuales portodo concepto.

Del demandado, a tenor del pliegode posicionesque acompañoen sobrecerrado para su


apertura en la audiencia que fije V.S. con expresa reserva de su ampliación hasta el mo-
mento establecido en el art.410 del CPCCN.
V. PETlTORlO
Por lo expuesto, aV.S. pido que:
1. Me tenga por presentada, por constituido el domicilio legal y por denunciado el
real.
2. Haga lugar a la prueba confesional ofrecida fijando la respectiva audiencia, y ten-
ga presente la documental acompañada.
MODELOS DE ESCRITOS

3. Haga lugar a la informativa ofrecida.


4. Oportunamente, haga lugar a la demanda, fijando una compensación económica
del 50% del valor de los bienes adquiridos durante la unión convivencia1y que fi-
guran inscriptos oque posee el demandado.
5. En consecuencia, se condene al demandado al pago de aquella por la suma de pe-
sos ... (O ...), con costas a su cargo.

Proveer de conformidad,
Será Justicia

Dr. CLAUDIOA. BELLUSCIO

nJ Solicita división de condominio conformado


entre los convivientes

DEMANDA POR DIVISIÓN DE CONDOMINIO


Señor JUEZ
M. E. M., DNI no... con domicilioreal en lacalle Esteban Mitre 10.586~legal constituidoen
la Av. Corrientes 16.700, piso 12, of. "R", ambos de la Ciudad Autónoma de BuenosAires,
por propio derecho y con el patrocinio letrado del Dr. Claudio A. Belluscio, P 65 F" 925
CPACF, CUITno.... aV.S. manifiesta:

l. OBJETO
En tal carácter,vengoa promoverdemanda pordivisión del condominiocontra el Sr. R.A.
G., DNI no ...,de profesión abogado, con domicilio Esteban Mitre 10.586, dela Ciudad Au-
tónoma de BuenosAires, a fin de que me otorgue el 50 % del valor de los bienes adquiri-
dosdurante la uniónconvivencial y que figuran inscriptosa su nombreoque poseeelde-
mandado.
II. HECHOS
Con el Sr. R.A. G.formé una unión convivencialdesdeel19/4/94 hasta el día4/1UI 5, fecha
a partir de la cual cesó esa unión.
El Sr. R.A. G., sedesempeñadesdeel 1/1/88y hastael presente, comoabogadodel Estudio
M.O. F., percibiendoportaltarealasumanetadepesosveintemilsetentay cinco($20.075)
mensuales, una vez practicados los descuentos de ley.
En tanto, yomedesempeñocomocontadoraen lafirma ..., percibiendoportaltarea lasu-
ma neta de pesos diecisiete mil setenta y cinco ($17.075) mensuales, una vez practicados
los descuentos de ley.
Por lotanto, durante la convivencia los doscontribuíamos al sostenimientode la familia y
adquiríamos bienes con fondos comunes, pero dichos bienes siempre fueron inscriptos a
nombre del demandado osiempreestuvieron en su posesión.
MODELOS DE ESCRITOS

Dadoqueal momentodel cesede la unión esos bienesque han sidoadquiridosconfondos


deamb0s.y porpartesiguales,figurantodosanombredeldemandadooestán bajosu po-
sesión, esta injusta situación me lleva a iniciaresta acción.
Razón por la cual, meveo obligada a interponer esta demanda para que se divida el con-
dominioconformadocon el demandadoy se meotorgueel 50% delvalorde los bienesad-
quiridosdurante la uniónconvivencialy que figuran inscriptosoque poseeel demandado.
111. DERECHO
Fundo mi petición en lo preceptuado en los arts. 1983 y 1997 del CCCN.
Asimismo, lo fundamento en una reciente jurisprudencia (CCCMPT 4" Nom. Mendoza,
3117113, Rubinzal, On Line; RCJ 16901113) que reconocióel derecho que invocoen un caso
similary determinó: "Correspondeconfirmar lasentenciaque hizo lugara la demandade
división de condominio entablada por la ex conviviente, por cuanto el demandado pre-
tende resistirsea la demanda alegandoque laaccionante noaportófondoalguno para la
adquisición del inmueble -sosteniendo que el bien fue adquirido en su totalidad por su
parte con el dinero recibido de la sucesión de su madre- sin atacar el acto mismo de su
constitución; dicha oposición a la división del condominio no puede ser admitida, ya que,
verificada la existencia de este derecho real, es una facultad de todo condómino reglada
por el ordenamientojuridico solicitar en cualquiertiemposu extinción".
IV. PRUEBA
DOCUMENTAL
Acompañocopiacertificadade la escritura del inmueblequefiguraa nombredel deman-
dado, como-también-las facturasde compra de los bienes mueblesadquiridosduran-
te nuestra convivencia y cuya posesión la tiene el demandado.
De la fecha de la escrituración y de las facturas de adquisición de esos bienes, emana que
han sido adquiridosdurante nuestra unión convivencial.
Asimismo, acompañorecibodesueldoemanadode la firma .... del cual sedesprendeque
mi remuneraciónasciendea $ ...
INFORMATIVA
Solicito que se libre oficio al Estudio M. O. F. a fin de que informe: si el demandado se de-
sempeña laboralmente en tal establecimiento asistencial. su antigüedad, cargo que ocu-
pa y a cuántoascienden en la actualidad sus haberes mensuales portodo concepto.
CONFESIONAL
Del demandado, a tenor del pliegode posicionesque acompañoen sobrecerrado para su
apertura en la audiencia que fije V.S. con expresa reserva de su ampliación hasta el mo-
mento establecido en el art.410del CPCCN.
V. PETlTORlO
Por lo expuesto, aV.S. pido que:
1. Metenga por presentada, porconstituidoel domiciliolegal y por denunciadoel real.
2. Haga lugar a la prueba confesional ofrecida fijando la respectivaaudiencia, y ten-
ga presente la documental acompañada.
MODELOS DE ESCRITOS

3. Haga lugar a la informativa ofrecida.


4. Oportunamente, haga lugara lademanda, dividiendoel condominioconformado
con el demandado y otorgándome el 50% del valor de los bienes adquiridos du-
rante la unión convivencialy que figuran inscriptosoque poseeel demandado, con
costasa su cargo.

Proveer de conformidad,
Será Justicia

Dr. CLAUDIOA. BELLUSCIO

fiJ Pacto sobre distribución de los bienespara que rija


una vez cesada la unión convivencial -Modelo I-

PACTO POR DlSTRlBUCl6N DE BIENES


Entre la Sra. M. E. M.. DNI no..., de profesión ama de casa. con domicilio real en la calle ...
de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, por derecho propio y con el asesoramiento le-
tradodel Dr. C.A. B., P ... Fo ...,y el Sr. R.A. G., DNI no...,de profesión médico. con domici-
lio real en la calle ..., piso ...depto. ..., de la Ciudad Autónoma de BuenosAires, pordere-
cho propio y con el asesoramiento letradodel Dr. V.X. Z., P ... Fo ..., acuerdan en celebrar
el presente pacto sobre distribución de bienes, para regir una vez cesada la unión convi-
vencial.
A - ANTECEDENTES
La Sra. M. E. M. y el Sr. R. A.G. seencuentran unidos de hecho desdeel 19/4/89 hastael día
de la fecha.
El Sr. R.A. G., se desempeña desde el 1/1/85 y hasta el presente, como médico de la Clínica
...y del Hospital ..., percibiendo porambosempleos bajo relación de dependencia, la su-
ma neta de pesosveinte miltrescientossetenta y cinco($20.375) mensuales(unavezprac-
ticados losdescuentosde ley).
LaSra.M. E.M.. sedesempeñacomoamadecasa, proporcionandocuidadosyasistenciaasus
dos hijos y realizando las tareasdel hogar(limpiar, cocinar, planchar, lavar ropa, etcétera).
B - DISTRIBUCIÓN DE LOS BIENESADQUIRIDOS DURANTE LACONVIVENCIA,
PARA ELSUPUESTO DELCESE DE LA UNIÓN CONV~VENC~AL
Dada ladesigualsituacióneconómicadecada conviviente, encuantoalosingresosqueca-
da uno percibe y a la capacitación laboral que tiene, el Sr. R. A. G. seobliga por el presente
convenioa ceder su derechode propiedad sobre el inmueble asientodel hogar conviven-
cial a la Sra. M. E. M., si se produce el cese de la unión convivencial, a fin de que esta con-
serve esavivienda para sí y para los hijosen común.
MODELOS DE ESCRITOS

Dichaobligación a la que seco en lo quefacultan losarts.


514 y 528del CCCNy novulner se mismoCódigo.
Sefirman cuatroejemplaresde toen la Ciudad Autónoma
de BuenosAires, a los ... díasd

O) Pacto sobre distribución de los bienespara que rija


una vezcesada la unión convivencia/- Modelo II-

PACTO POR DISTRIBUCIÓN DE BIENES

EntrelaSra. M. E. M., DNI no..., de profesión amadecasa, con domicilio realen lacalle ...de
la Ciudad Autónoma de BuenosAires, por derecho propio y con el asesoramiento letrado
del Dr. C.A. B., To... Fo ...,y el Sr. R.A. G., DNI no..., de profesión médico. con domicilio real
en lacalle ...,piso ...depto. ..., de laciudad Autónomade BuenosAires, en carácterdepa-
dre de los menores citados, con el asesoramiento letrado del Dr. V. X. Z., To ... Fo ..., acuer-
dan en celebrarel presente pactosobredistribución de bienes, en casodequese produzca
el cese de la unión convivencial.
Ala Sra. M. E. M., le corresponderán en exclusividad los siguientes bienes:
lo) Los enseres. vajilla. electrodomésticos y otros objetos que se encuentran en el in-
muebleque fuera sede del hogarfamiliar.
Todos los objetos que se encuentran en el inmueble que fuera sede del hogarfa-
miliary que hacen a su habitabilidad y al normal desenvolvimiento de lavida dia-
ria(excepto laropayobjetospersonalesdelSr. R. A.G.), permanecerán endicho in-
mueble para ser usados por la Sra. M. E. M. y los hijos.
2") La cantidad de ...dólaresestadounidenses (u9s ...) provenientesde lascuentas ...
(titulares, tipo, no, entidad financiera. sucursal y domicilio).
3") El automóvil ..., tipo ..., modelo .... motor marca ... no .... carrocería y10 bastidor
marca ... no...,dominio ...
4") Un local comercial afectado a propiedad horizontal designado como unidad fun-
cional no...
5") Lasumadedólaresestadounidenses ... (u9s ...), enconceptodecompensación por
el mayorvalor que reconoce el conjuntode bienesadjudicadosal otroconcubino.
Al Sr. R. A. G., lecorresponderán en exclusividad los siguientes bienes:
lo) El lOO%delafincadefindesemana ubicadaen ...
24 La motocicleta, marca ..., modelo ...
3") El automóvil ..., tipo ..., modelo ..., motor marca ... no ..., carrocería y10 bastidor
marca ... no...,dominio ...
MODELOS DE ESCRITOS

Lascláusulasprevistasenel presente pacto, sefundamentanen losarts. 514y 528del CCCN


y novulneran lo establecido en el art. 515 de ese mismo Código.
Sefirman cuatroejemplaresde un mismotenory a un soloefectoen la Ciudad Autónoma
de BuenosAires. a los ...diasdel mesde ... de ...

p) Pacto sobreadministración de los bienesaplicable durantela convivencia

PACTO PORADMINISTRACI6N DE BIENES


Entre la Sra. M. E. M.. DNI no..., de profesión ama de casa. con domicilio real en la calle ...
de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, por derecho propio y con el asesoramiento le-
tradodel Dr. C.A. B., P ... Fo ...,y el Sr. R.A. G., DNI no...,de profesión médico. con domici-
lio real en la calle ..., piso ...depto. ..., de la Ciudad Autónoma de BuenosAires, pordere-
cho propio y con el asesoramiento letradodel Dr. V.X. Z., P ... Fo ..., acuerdan en celebrar
el presente pacto sobre administración de los bienes que se adquieran, para regir duran-
te la convivencia de las partes.
A - ANTECEDENTES
La Sra. M. E. M. y el Sr. R. A. G. se encuentran unidos de hecho desde el 19/4/89 hasta el día
de la fecha.
El Sr. R.A. G.. se desempeña desde el 1/1/85 y hasta el presente, como médico de la Clínica
...ydel Hospital ..., percibiendo porambosempleos bajo relación de dependencia, la su-
ma netadepesosveinte miltrescientossetentay cinco($20.375) mensuales(unavezprac-
ticados losdescuentosde ley).
La Sra. M. E. M., se desempeñacomoamadecasa, proporcionandocuidadosy asistenciaasus
dos hijos y realizando las tareasdel hogar(limpiar, cocinar, planchar, lavar ropa, etcétera).
B - ADMINISTRACI~NDE LOS BIENESQUE SE ADQUIERAN DURANTE LACONVIVENCIA
Los bienes muebles o inmueblesque se adquieran durante la unión convivencial, por par-
tedealgunodesus integrantesode ambos, seránadministradosexclusivamentepor el Sr.
R.A. G., sin queello le otorgue derechoalgunoal momentode la distribución deesos bie-
nes en caso de cesar la unión convivencial.
Este pactose fundamenta en losarts. 513 y 514del CCCNy novulnera loestablecido en el
art. 515 de ese mismoCódigo.
Asimismo en el art. 518 del CCCN.
Envirtuddelart. 516, infineloquedetermina este pactocesaráde plenoderechosise pro-
duce la ruptura de esta unión convivencial.
Sefirman cuatroejemplaresde un mismo tenory a un soloefectoen la Ciudad Autónoma
de BuenosAires, a los ... diasdel mesde ... de ...
MODELOS DE ESCRITOS

qJ Pacto sobre contribución a l hogar familiar

PACTO POR CONTRlBUCl6N AL HOGAR


Entre la Sra. M. E. M., DNI no.... de profesión amadecasa. con domicilio real en la calle ...de
1aCiudadAutónomadeBuenosAires.porderechopropioyconelasesoramientoletradodel
Dr. C.A. B., P ... Fo .... y el Sr. R.A. G., DNI no...,de profesión médico, con domicilio real en la
calle ...,piso ...depto. .... delaciudad AutónomadeBuenosAires, porderechopropioycon
el asesoramiento letrado del Dr.V.X. Z., P ... Fo ...,acuerdan en celebrar el presente pacto.
sujetoa lasdeclaracionesyestipulacionessiguientes:
A - PRIMERA
La Sra. M. E. M. y el Sr. R. A.G. se encuentran unidosde hecho desde el 19/4/89 hasta el día
de la fecha.
El Sr. R. A. G., se desempeña desde el 1/1/85 y hasta el presente. como médico de la Clínica
...y del Hospital ..., percibiendo por ambos empleos bajo relación de dependencia. la su-
ma netade pesosveinte miltrescientossetenta y cinco ($20.375) mensuales (unavez prac-
ticados los descuentos de ley).
LaSra. M. E. M., se desempeña comoama decasa, proporcionandocuidadosy asistencia a
sus dos hijosy realizando las tareas del hogar (limpiar, cocinar, planchar, lavar ropa, etcé-
tera).
La Sra. M. E. M. y el Sr. R. A. G. declaran, en cumplimiento de los arts. 509 y 510 del CCCN,
queconviven desde el 19/4/89, que son mayoresde edad. que no están unidos porvínculo
de parentesco alguno, que no tienen impedimento de ligamen, que comparten un pro-
yecto de vida en común y que no tienen registrada otra unión convivencia1de forma si-
multánea.
B - SEGUNDA
La5ra.M.E.M.y elSr.R.A.G.secomprometena presentarestepactoenelRegistrodeUnio-
nes Convivencialesde CABA.
C -TERCERA
Dada la desigual situación económica decada conviviente, en cuanto a los ingresosque ca-
da uno percibey a la capacitación laboral que tiene, el Sr. R.A. G. se obliga por el presentea
aportar el importedinerario paracubrir un 70% de losgastos para el sostenimientodel ho-
garfamiliar, conformeloquedeterminan losarts. 514y 520del CCCNy 1aSra.M. E.M.secom-
promete aaportarel importedinerariopara cubrirel restante30% de losgastos parael sos-
tenimientodel hogarfamiliar, conforme loque determinan losarts. 514y 520del CCCN.
Envirtuddelart.516.infine, estosalimentoscesaránde plenoderechosiseproduce la rup-
tura de esta unión convivencial.
Sefirman cuatroejemplaresde un mismo tenory a un soloefectoen la Ciudad Autónoma
de BuenosAires, a los ... díasdel mesde ... de ...
MODELOS DE ESCRITOS

4. DIVORCIO

a) Medidas provisionales con relación a los bienes anteriores


a la interposición de la demanda de divorcio '
SOLICITA MEDIDAS PROVISIONALES CON RELACI6N A LOS BIENES GANANCIALES
Señor JUEZ
M. E. M., DNI ...con domicilio real en la calle Esteban Mitre 10.586 y legal constituidoen la
Av.Corrientes 16.700, piso 12, of. "R", ambosde laciudad Au

quesedecreteeldivorcioconformea los
arts. 437 y 438 del CCCN.
11. HECHOS
Contrajimos matrimoniocon el demandado en fecha ...
De dicha unión matrimonial, nacieron nuestros hijos A. F. G. y G. M. G., que hoy cuentan
con quince y doceaños respectivamente.
Distintascircunstancias hicieron que la convivencia y la vida en común se hayan vuelto in-
tolerables. que atentoal divorcio incausadoque estableceel nuevocódigocivil yComer-
cial de la Nación no considero necesarias exponer.
Meencuentroseparadadel Sr. R.A. G. no prestandoeste su consentimiento para efectuar
una presentación conjuntadedivorcio, motivo porel cual latendréqueefectuardeforma
unilateral de acuerdo a la facultad que me acuerda el Código Civil y Comercial Unificado
de la Nación.

III. DERECHO
Fundo la petición en lo preceptuado en el art. 722 del CCCN.

IV. INVENTARIO
Conforme me faculta el art. 722 del CCCNse solicita aV.S. que se proceda a realizar inven-
tariode los bienes ganancialesque se hallan a nombre del Sr. R.A. G., DNI ...

' Alrespecto.elart.722del CCCN,explicitamenteautorizaesta pretensión,aIdecirque:"De-


ducida laacción denulidado dedivorcio, oantesen caso deurgencia, apedido departe, eljuezde-
be disponerlasmedidasdeseguridadparaevitarquela administración o disposición de los bienes
por uno de los cónyuges pueda poner en peligro, hacer inciertos o defraudar los derechospatri-
monialesdelotro, cualquierasea elrégimenpatrimonialmatrimonial.
Tambiénpuede ordenarlasmedidas tendientesa individualizarlaexistencia de bieneso dere-
chos de los que los cónyuges fuesen titulares.
La decisión queacoge estasmedidasdebe establecerunplazo de duración".
MODELOS DE ESCRITOS

Por lo tanto, se haga inventario de lossiguientes bienes:


1) ...
2) ...
3) ...
4) ...
5) ...
6) ...

V. SOLICITAEMBARGOPREVENTIVO
Solicito el embargo preventivo de todos los bienes enumerados en el punto anterior, con
el fin de evitar que el demandado los pudiera enajenar fraudulentamente sin mi consen-
timiento.

VI. PRUEBA
DOCUMENTAL
Acompañooriginal del acta de matrimonioy delas partidasde nacimientode mis hijos A.
F.G.yG.M.G.
Acompañoescriturasoriginalesy copiasde los bienesque enumerode donde se despren-
de el carácter de ganancial de los mismos, al haber sido adquiridos durante la unión ma-
trimonial.

VII. PETlTORlO
Por lo expuesto, aV.S. pido que:
1. Se me tenga por presentada, por constituido el domicilio legal y por denunciado el
real.
2. Se tenga presente la documental queseacompaña.
3. Oportunamente haga lugar a las medidas provisionales solicitadas. reservando el
pedido de dichas medidasen Secretaria hasta que las mismas sean efectivizadas.
Proveer de conformidad,
Será Justicia

....................................
Dr. CLAUDIOA. BELLUSCIO

6) lnterventorjudicialinformante
SOLICITA SE DESIGNE INTERVENTORJUDICIAL INFORMANTE
Setior JUEZ
A. R. C., con domiciliolegalconstituidoen la Av. Corrientes 16.700, piso 12, of."Rr', Ciudad
Autónomade BuenosAires, porderecho propio y con el patrocinio letradodel Dr. J.A. Pé-
rez, P ... Fo... CPACF, CUITno .... en los autos caratulados: "C., A. R. c.Y., O. B. síDivorcio
(arts.437 y438, CCCN)" (expte. no...), aV.S. manifiesta:
MODELOS DE ESCRITOS

l. OBJETO
Atentoa lasmaniobrasque pudieraestardesarrollandoel demandado, con posterioridad
a la notificación del inicio de este proceso de divorcio afin de enajenar los bienes ganan-
cialesqueadministra, solicitosedesigne interventorjudicial informante para que cumpla
lassiguientesfunciones:
Io)Verificarlas actividades del demandado en cuanto a los bienes ganancialesque admi-
nistra. a fin de que el demandado no pueda disminuir la masa de la comunidad de bienes
mediante la enajenación u ocultación de aquellos.
2") lnformesobre la conveniencia de que se adopten otras medidas provisionales, afin de
invalidar cualquier acto preparatorio para disminuir la masa de la comunidad de bienes
mediante la enajenación u ocultación de aquellos.
Que la medidase decretesin dartrasladoa lacontraria y, por lotanto, lasactuacionessean
reservadas en Secretaria hasta tanto se acredite la traba de la medida provisional solicita-

II. DERECHO
Fundo mi petición en lo preceptuado en el art. 722 del CCCN1.

III. PETlTORlO
Por lo expuesto, aV.5. pidoque:
1. Designeinterventorjudicialinformantequetengalacapacitaciónprofesionalade-
cuada para realizar las tareassolicitadas.
2. Determine la misiónencomendada y las facultadesque este interventortendrá pa-
ra llevarla a cabo.
3. Fije el plazo que considere adecuado para que el profesional designado pueda re-
alizarlas.

Proveer deconformidad,
Será Justicia

D r . J.A. PÉREZ

' Alrespecto.elart.722del CCCN,explicitamenteautorizaesta pretensión,aIdecirque:"De-


ducida laacción denulidado dedivorcio, oantesen caso deurgencia, apedido departe, eljuezde-
be disponerlasmedidasdeseguridadpara evitarque la administración o disposición de los bienes
por uno de los cónyuges pueda poner en peligro, hacer inciertos o defraudar los derechospatri-
monialesdel otro, cualquiera sea elrégimenpatrimonial matrimonial.
Tambiénpuede ordenarlasmedidas tendientesa individualizarla existencia de bieneso dere-
chos de los que los cónyugesfuesen titulares.
La decisión queacoge estasmedidasdebe establecerun plazo de duración".
MODELOS DE ESCRITOS

CJ Embargo preventivo

1 - Se trabeembargo preventivo

SOLICITA EMBARGO PREVENTIVO

Señor JUEZ
N.A.GUTIÉRREZ,condomiciliolegalconstituidoenlaAv.Corrientes16.700, piso 12, of. "R",
Ciudad Autónoma de Buenos Aires, por derecho propio y con el patrocinio letrado del Dr.
Claudio A. Belluscio,T065Fo925 CPACF, CUITno.... en los autos caratulados: "GUTIÉRREZ,
N.A.c. LÓPEZ,R. L.s/üivorcio (arts.437~438,CCCN)" (expte. no...), aV.S., manifiesta:

l. OBJETO
En talcarácter, vengoa promover embargo preventivo sobre los bienes pertenecientesa la
comunidad queel demandadoadministra, Sr. R. L. L.. DNI ..., de profesión médico. con do-
micilio real en la calle .... piso ...depto. ..., de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, hasta
cubrirla suma de pesos ... ($ ...), afin degarantizar mi porción de los bienesgananciales.

11. HECHOS
El demandado está efectuando acciones, con posterioridad a la notificación del inicio de
este juicio de divorcio, que traslucen su intención de los bienes gananciales que adminis-
tra a título gratuito a su actual pareja.
Que en consecuencia, se decrete el embargo preventivosolicitado, y se libren oficiosa los
Registros respectivos de esta ciudad, por los cuales se ordene la traba esta medida provi-
sional.
Se deje constancia en dichos oficios. que se encuentra autorizado para diligenciarlos mi
abogado patrocinante o la persona que este designe a tal efecto.
Asimismo, se libre mandamiento de embargo respecto de los bienes muebles pertene-
cientesalacomunidad (quesedetallanenelAnexoI)perodeloscualeseldemandadoejer-
cela posesión, designándose depositariode los mismos.
Que la medida sedecrete sin dartraslado a la contraria y, por lo tanto, las actuaciones se-
an reservadas en Secretaría hasta tanto seacredite la traba de la cautelar solicitada.
111. DERECHO
Fundo mi petición en lo preceptuado en el art. 722 del nuevo CCCN'.

' Alrespecto,elart.722delCCCN,explicitamenteautorizaestapretensión,aIdecirque:"De-
ducida laacción de nulidad0 dedivorcio, oantesen caso deurgencia, apedido de parte, eljuezde-
be disponerlas medidasde seguridadpara evitar que la administracióno disposición de los bienes
por uno de los cónyugespuedaponer en peligro, hacer inciertos o defraudar los derechos patri-
monialesdelotro, cualquierasea el régimen patrimonialmatrimonial.
También puede ordenarlasmedidas tendientesa individualizarlaexistencia de bienesodere-
chos de los que los cónyugesfuesen titulares.
La decisión que acoge estas medidasdebe establecerun plazo de duración".
MODELOS DE ESCRITOS

IV. PRUEBA
DOCUMENTAL
Acompañofotografíasendondeconstan cartelesdeventade la inmobiliaria ...colocados
sobre el balcón del inmueble ganancialsitoen lacalle .... no ..., de estaciudad, queaquel
pretendeenajenar fraudu

unidad durante nuestro matrimonio.


Se destaca que la dirección publicada en este avisocoincidecon el domicilio real que en la
actualidad tiene el accionado.
TESTIMONIAL
Del Sr. ... (DNI ... )condomicilio real en lacalle ...y de la Sra. ... (DNI ...)condomicilio real
en la calle ..., vecinosdel inmueble en el que habita la nueva pareja del demandado (Srta.
...), loscualesdeclararánacerca de losdichosdeesta últimaacercade los numerososy cos-
tosos bienes muebles de propiedad del demandado, que este le piensa obsequiar.
Asimismo, del Sr. ...(DNI ...), con domicilio realen lacalle ..., para quedeclareacerca de lo
manifestado porelaccionado, respectoa la intencióndeeste últimodevenderel automó-
vil que utiliza habitualmente para desplazarsey que pertenecea la comunidad.
INFORMATIVA
Se libren los siguientes oficios:
Al Registro de la Propiedad Inmueble de esta ciudad para que informe quién es el titular
del inmueblesitoen lacalle ... no... deestaciudad.
Al Registro del Automotor de esta ciudad, para que informe quién es el titular del auto-
móvil marca ..., modelo ..., patente no...
Ala inmobiliaria ...paraqueinformequién pusoa laventael inmueblereferidoy, encasode
sereldemandado, siesteexhibióoriginaldelaescrituradelinmuebleasunombre, odejófo-
tocopiadeaquella (y en este últimocaso, a nombre de quiénseencuentra la titularidad).
AldiarioClarín. paraqueinformea nombredequién seexpidióel recibo porel pagode los
avisosclasificadospublicados en su Sección Clasificadosdefecha4/3/18.
V. PETlTORlO
Por lo expuesto. aV.5. pidoque:
1. Tenga presente la pruebadocumentalacompañaday haga lugar ala producciónde
la ofrecida.
2. Ordene la traba del embargo preventivo solicitado hasta tanto seefectúe la liqui-
dación de la comunidad de bienes matrimonial.
3. Haga lugar al libramiento de los oficios solicitados.
4. Se libre mandamiento de embargo por los bienes mueblesque posee el demanda-
doy quesedetallanenel Anexo l.
MODELOS DE ESCRITOS

5. Reserve las presentesactuacionesen Secretaría, hasta tanto se acrediteque la me-


dida cautelar ha sido efectivamente trabada.
Proveer de conformidad,
Será Justicia

Dr. J.A. PÉREZ

2 - Solicita se trabe embargo preventivocon anterioridad a la demanda

SOLICITA EMBARGO PREVENTIVO

Seiior JUEZ
N. A. GUTIÉRREZ,con domicilio legal constituido en la Av. Corrientes 16.700, piso 12, of.
"R". Ciudad Autónoma de BuenosAires, porderechopropioy con el patrocinio letradodel
Dr. Claudio A. Belluscio, To65 F0925CPACF, CUITno..., aV.S., manifiesta:
l. OBJETO
En talcarácter,vengoa promover embargo preventivo sobre los bienes que el demandado
administra, Sr. R. L. L., DNI ..., de profesión médico, con domicilio real en la calle ...,piso ...
depto. ...,de la Ciudad Autónoma de BuenosAires, hastacubrir la suma de pesos ...($ ...),
afin degarantizar mi porción de los bienesganancialespertenecientesa lacomunidad.
11. HECHOS
Nosencontramosseparadosdehecho con el demandadodesde hace algunos meses.
Eldemandadoestáefectuandoaccionesquetraslu

ue se encuentra autorizado para diligenciarlos mi


abogado patrocinante o la persona que este designe a tal efecto.
Asimismo, se libre mandamiento de embargo respecto de los bienes muebles pertene-
cientesalacomunidad (quesedetallanenelAnexoI)perodeloscualeseldemandadoejer-
cela posesión, designándose depositariode los mismos.
Que la medida se decrete sin dartraslado a la contraria y, por lo tanto, las actuaciones se-
an reservadas en Secretaria hasta tanto seacredite la traba de la cautelar solicitada.
III. PRUEBA
DOCUMENTAL
Acompañofotografiasendondeconstan cartelesdeventadela inmobiliaria ...colocados
sobreel balcón del inmueble ganancialsitoen lacalle ..., no...,deestaciudad, queaquel
pretende enajenarfraudulentamente.
MODELOS DE ESCRITOS

También, de los avisos clasificadospertenecientesal diario Clarín defecha4/3/16, en cuya


página 6 se anuncia laventa del inmueble precitado.
Asimismo, en la misma pieza acompañada, peroen la página 10, se anuncia laventa del au-
t o marca .... modelo ..., que resulta ser igual al que utiliza el demandado para trasladarse y
que fue adquirido con fondosde la comunidad de bienes durante nuestro matrimonio.
Se destaca que la dirección publicada en este avisocoincide con el domicilio real que en la
actualidad tiene el ac

specto a la intención de este último de vender el auto-


móvilqueutiliza habitualmenteparadesplazaneyquepertenecealacomunidadde bienes.
INFORMATIVA
Se libren los siguientes oficios:
Al Registro de la Propiedad Inmueble de esta ciudad para que informe quién es el titular
del inmueblesitoen lacalle ... no... deestaciudad.
Al Registro del Automotor de esta ciudad, para que informe quién es el titular del auto-
móvil marca ..., modelo ..., patente no...
Alainmobiliaria ... paraque informequién pusoalaventael inmueblereferidoy, encaso
de ser el demandado, si este exhibió original de la escritura del inmueble a su nombre, o
dejófotocopia de aquella (y en este último caso, a nombre de quién se encuentra la titu-
laridad).
AldiarioClarín, paraque informea nombredequién seexpidióel recibo porel pagodelos
avisosclasificadospublicadosen su Sección Clasificados defecha413116.

IV. DERECHO
Fundo mi petición en lo preceptuado en el art. 722 del CCCN1.
V. PETlTORlO
Por lo expuesto, aV.S. pidoque:
1. Tenga presente la pruebadocumentalacompañaday haga lugar ala producciónde
la ofrecida.

' Alrespecto.elart.722del CCCN,explicitamenteautorizaesta pretensión,aIdecirque:"De-


ducida laacción denulidado dedivorcio, oantesen caso deurgencia, apedido departe, eljuezde-
be disponerlasmedidasdeseguridadparaevitarquela administración o disposición de los bienes
por uno de los cónyuges pueda poner en peligro, hacer inciertos o defraudar los derechospatri-
monialesdelotro, cualquierasea elrégimenpatrimonialmatrimonial.
Tambiénpuede ordenarlasmedidas tendientesa individualizarlaexistencia de bieneso dere-
chos de los que los cónyuges fuesen titulares.
La decisión queacoge estasmedidasdebe establecerunplazo de duración".
MODELOS DE ESCRITOS

2. Ordene la traba del embargo preventivo solicitado hasta tanto se efectúe la liqui-
dación de la comunidad de bienes matrimonial.
3. Haga lugar al libramiento de los oficiossolicitados.
4. Se libre mandamientodeembargo, por los bienes mueblesque poseeel demanda-
doy que se detallan en el Anexo l.
5. Reserve las presentesactuacionesen Secretaria, hasta tanto se acredite que la me-
dida cautelar ha sido efectivamente trabada.

Proveer de conformidad,
Será Justicia

....................................
Dr. CLAUDIOA. BELLUSCIO

3 - Pedido de que se deje sin efecto el embargo preventivo

>OLICITASE DEJE SIN EFECTO EL EMBARGO PREVENTIVO

Setior JUEZ
R.L. LÓPEZ,condomiciliolegalconstituidoen laAv.Corrientes 16.700, piso 12, of. "R", Ciu-
dad Autónoma de BuenosAires, por derecho propio, y con el patrocinio letrado del Dr. J.
L. Escarfonzio, P 6 5 Fo925CPACF,CUITno.... en losautoscaratulados: "GUTIÉRREZ,N.A.
c. LÓPEZ,R. L. síDivorcio(arts.437 y 438, CCCN)" (expte. no...), aV.S., manifiesta:

l. OBJETO
En tal carácter, vengo a solicitarque se deje sin efecto el embargo preventivo trabado so-
bre los bienes gananciales que administro, en fecha ... y a fs. ... de los autos precitados,
puesdicho embargocarece de todo fundamento.

II. HECHOS
Que es una falacia absoluta que me encuentre efectuando acciones, con posterioridad a
la notificación del inicio de este juicio de divorcio, quetrasluzcan mi intención de traspa-
sara titulo gratuito dichos bienesa mi actual pareja.
Queen consecuencia, sedecreteel levantamientodel embargo preventivotrabadosobre
esos bienes, y selibren oficiosa los Registros respectivosdeestaciudad por loscualesse or-
dene el levantamientodeesta medida provisional.
Se deje constancia en dichos oficios, que se encuentra autorizado para diligenciarlos mi
abogado patrocinante o la persona que este designe a tal efecto.

III. DERECHO
Fundo mi petición en lo preceptuado en el art. 220del CCCN.
MODELOS DE ESCRITOS

IV. PRUEBA
TESTIMONIAL
Del Sr. ... (DNI ... )con domicilio real en la calle ...y de la Sra. ... (DNI ...) con domicilio real
en la calle ...,vecinos del inmueble en el que habito los cuales declararán que en la aaua-
lidad notengoenventael inmueblesitoen lacalle ... no... deestaciudad.
Asimismo, delSr. ... (DNI ...), condomicilio realen lacalle ...,de profesión mecánico, para
quedeclare acerca de mi intención de novender mi automóvil, marca ..., modelo .... pa-
tente ...,y a que lo está acondicionando en su taller para usarlo diariamente en mi activi-
dad comercial.
INFORMATIVA
Se libren los siguientes oficios:
l o ) Ala inmobiliaria ... paraque informequién pusoa laventael inmueblereferidoy
en qué fecha, dado que las fotos que acompaña la actora en su demanda fueron
tomadas cuando convivíamos matrimonialmente y no luegode separarnos, como
pretende hacer creer la accionante para lograr el embargo preventivo de mis bie-
nes.
2") Al diarioclarin, para que informea nombre de quiénse expidióel recibo porel pa-
go de los avisosclasificadospublicadosen su Sección Clasificados defecha413118.

V. PETlTORlO
Por lo expuesto, aV.5. pidoque:
1. Haga lugar a la testimonial solicitada y designe audiencia con tal finalidad.
2. Haga lugar al libramiento de los oficios solicitados.
3. Ordene el levantamiento de la traba del embargo preventivo efectivizado sobre
mis bienes.

Proveer de conformidad,
Será Justicia

Dr. J. L. ESCARFONZIO

d) Secuestro de bienes

MANDAMIENTO DE SECUESTRO
El OficialdeJusticiade la localidadde .... provinciade BuenosAires, seconstituiráen el do-
miciliodeldemandado, Sr. F. J.Y., calle ..., no..., de la localidad de ..., provincia de Buenos
Aires, y secuestrará los siguientes bienes:
1) ...
2) ...
3) ...
MODELOS DE ESCRITOS

Dicho secuestro está ordenado por el señor Juez Nacional de Primera Instancia en lo Civil
no..., a cargo del Dr. ..., Secretaria no..., a cargo del Dr. ....y en los autos "C., A. R. c. Y., F. J.
s/Divorcio (arts.437 y 438, CCCN)" (expte. no...).
Se deja constancia que en el presente mandamiento está autorizado el Dr. ... Para dili-
genciar el secuestroy corrercon todas lasdiligenciasdel caso.
Dado, selladoyfirmadoen lasalademidespachoen ..., provinciadeBuenosAires, a los ...
diasdel mesde ... de ...

e) Anotación de litis

1 - Modelo l

Setior JUEZ
M. E. M., con domicilio legal constituido en la Av. Corrientes 16.700, piso 12, of. "R", Ciu-
dad Autónoma de Buenos Aires, por derecho propio y con el patrocinio letrado del Dr.
Claudio A. Belluscio, T065 F0925CPACF, CUITno...,en los autos caratulados: "M., E. M. c.
G., R.A.s/Divorcio (arts.437~438.CCCN)" (expte. no...), aV.S., manifiesta:

l. OBJETO
Atento a las posibles maniobras que el demandado pudiere estar desarrollando con pos-
terioridad al inicio de este juicio de divorcio, ya que no contestó la demanda interpuesta,
se ha mudado de su domicilio real (desconociéndose su paradero actual) y no se ha pre-
sentado a la audiencia que determina el art. 438 del CCCN(de la cual había sido notifica-
do), lo cual puede traslucir su intención de insolventarse a través de la enajenación a ter-
ceros de los bienes gananciales que administra (para frustrar la oportuna liquidación de
bienes gananciales pertenecientes a la comunidad), solicito sedecrete la anotación de li-
tis sobre lossiguientes bienes registrables:
1) El inmueblesitoen la calle ...,piso ..., unidad funcional .... delaciudad Autónoma de
BuenosAires.
2) El automóvil marca ..., modelo .... patente no...
En consecuencia, se decrete la anotación de litis sobre esos bienes, y se libren oficios a los
Registros respectivos de esta ciudad, a loscuales se ordene la traba de esta medida provi-
sional.
Se deje constancia en dichos oficios, que se encuentra autorizado para diligenciarlos mi
abogado patrocinanteo la persona que este designe a tal efecto.
Que la medida se decrete sin dartraslado a la contraria y, por lo tanto, las actuaciones se-
an reservadas en Secretaria hasta tanto se acredite la traba de la cautelar solicitada.
La medida cautelar que se solicita, tiene por finalidad anoticiar a los futuros adquirentes
de los bienesqueel demandado pretenda enajenar, sobreel litigioque luego podrátener
incidencia sobre dichos bienes, ya que con posterioridad a la traba de esta medida no po-
MODELOS DE ESCRITOS

drán aducir aquellos el desconocimiento del litigio deque se trata y su buena fe, frente a
la oportuna liquidación de la comunidad de bienes.

II. DERECHO
Fundo mi petición en lo preceptuado en el art. 722 del CCCN1y en el art. 229 del CPCCN.

III. PRUEBA
DOCUMENTAL
Lasactuacionesdelosautos "M., E. M. c. G., R.A. síDivorcio(arts.437y 438, CCCN)" (expte.
no...), de dondesurge que el Sr. R. G.A. nocontestó la demanda interpuesta, se ha muda-
dodesudomicilio real (desconociéndosesuparaderoactual)y nose ha presentadoa laau-
diencia que determina el art.438 del CCCN(de la cual había sido notificado), lo cual pue-
de traslucir su intención de insolventarse a travésde la enajenación de sus bienesa terce-
ros(parafrustrare1 cumplimiento forzadode la sentencia a dictarse).
TESTIMONIAL
Del Sr. ... (DNI ... )con domicilio real en lacalle ...vecinodel inmuebledeldemandado, el
cual declarará acerca de los dichos de este último acerca de su intención de eludirel resul-
tadodel juicio, por locual decidiómudarsesindejaravisadoa este u otrosvecinossobresu
nuevo domicilio.

IV. PETlTORlO
Por lo expuesto, aV.5. pidoque:
1. Haga lugar a la producción de la prueba ofrecida.
2. Ordene la traba de la anotación de litissolicitada.
3. Haga lugar al libramiento de los oficios a los respectivos Registros.
4. Reserve las presentesactuacionesen Secretaría. hasta tanto se acredite que la me-
dida cautelar ha sido efectivamente trabada.

Proveer deconformidad,
Será Justicia

....................................
Dr. CLAUDIOA. BELLUSCIO

' Alrespecto.elart.722del CCCN,explicitamenteautorizaesta pretensión,aIdecirque:"De-


ducida laacción denulidado dedivorcio, oantesen caso deurgencia, apedido departe, eljuezde-
be disponerlasmedidasdeseguridadparaevitarquela administración o disposición de los bienes
por uno de los cónyuges pueda poner en peligro, hacer inciertos o defraudar los derechospatri-
monialesdelotro, cualquierasea elrégimenpatrimonialmatrimonial.
Tambiénpuede ordenarlasmedidas tendientesa individualizarlaexistencia de bieneso dere-
chos de los que los cónyuges fuesen titulares.
La decisión queacoge estasmedidasdebe establecerunplazo de duración".
MODELOS DE ESCRITOS

Fotografías actualizadas del inmueble precitado, en las que se advierten los carteles de
ofrecimiento deventa del mismo por parte de la Inmobiliaria "Propiedades ... ".
INFORMATIVA
Para el casode queV.5. considereinsuficiente la pruebadocumental queseacompaña pa-
raacreditarlaverosimilitud delderechodeesta medida provisional, sesolicitaquese libre
oficioa la Inmobiliaria "Propiedades ... " paraqueinformesitienea laventa el inmueble
sito en la calle ..., piso .... unidad funcional ..., de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires,
quien firmó la autorización de venta respectiva, y a nombre de quién figura el inmueble
en la copia de la escritura entregada por el demandadoa esa inmobiliaria.

IV. PETlTORlO
Por lo expuesto, aV.S. pidoque:
1. TengapresentelapruebadocumentaIacompañada,afindedecretarlacautelarso-
licitada.
2. Eventualmente, haga lugar a la informativa ofrecida, si V.S. la considera pertinen-
te para acreditar laverosimilitud del derecho.
3. Ordene la traba de la anotación de litis solicitada en el Registro de la Propiedad In-
mueble de esta Ciudad.
4. Haga lugar al libramiento del oficio al Registro de la Propiedad Inmueble de esta
Ciudad.
5. Reserve las presentesactuacionesen Secretaria, hasta tanto se acrediteque la me-
dida cautelar ha sido efectivamente trabada.

Proveer de conformidad,
Será Justicia

Dr. CLAUDIOA. BELLUSCIO


1 ACTUALIZACIONES LEGISLATIVAS
LEY 27.363
PRIVACIÓN DE LA RESPONSABILIDADPARENTAL
Sancionada: 31/5/17 Promulgada: 22/6/17 Publicada: 60, 26/6/17

Privaciónde la ResponsabilidadParental. Modificación al Código Civil y Comercial.


El Senado y Cámara de Diputados de la Nación Argentina reunidos en Congreso, etcéte-
ra, sancionan con fuerza de Ley:

MODlFlCACIÓN DEL CÓDIGO ClVlLY COMERCIAL DE LA NACIÓN


PRIVACIÓN DE LA RESPONSABILIDAD PARENTAL

Incorpórase al Código Civil y Comercial de la Nación el siguiente art. 700 bis:


Art. lo
Art. 700 bis: Cualquiera de los progenitores queda privado de la responsabilidad paren-
tal por:
a) Ser condenado como autor, coautor, instigador o cómplice del delito de homicidio
agravado por el vínculo o mediando violencia de género conforme lo previsto en el
art. 80, incs. loy 1 1 del Cód. Penal de la Nación, en contra del otro progenitor.
b) Ser condenado como autor, coautor, instigador o cómplice del delito de lesiones pre-
vistas en el art. 91 del Cód. Penal, contra el otro progenitor, o contra el hijo o hija de
que se trata.
c) Sercondenadocomoautor,coautor, instigadorocómplicedel delitocontra la integri-
dad sexual previsto en el art. 119 del Cód. Penal de la Nación, cometido contra el hijo
o hija deque se trata.
La privación operará también cuando los delitos descriptos se configuren en grado de
tentativa, si correspondiere.
La condena penal firme produce de pleno derecho la privación de la responsabilidad pa-
rental. La sentencia definitiva debeser comunicada al Ministerio Públicoa losfinesde lo pre-
visto en el art. 703, teniéndose en cuenta la asistencia letrada establecida en el art. 26, párr.
ACTUALIZACIONES LEGISLATIVAS

2" y a la autoridad de protección de los derechos de las niñas, niños y adolescentes compe-
tenteen cada jurisdicción, a efectos de que proceda en sede civil, a losefectosdeesteartícu-
lo. Se deberá observar lo previsto en el art. 27 de la ley 26.061.
Art. 2 O Modifícase el art. 702 del Cód. Civ. y Com. de la Nación el que quedará redactado de
la siguiente manera:
Art. 702: Suspensión del ejercicio. El ejercicio de la responsabilidad parental queda sus-
pendido mientras dure:
a) La declaración de ausencia con presunción de fallecimiento.
b) El plazo de la condena a reclusión y la prisión por másde tres años.
C) La declaración por sentencia firme de la limitación de la capacidad por razones gra-
vesdesalud mental que impidenal progenitordicho ejercicio.
á) La convivencia del hijo o hija con un tercero. separado de sus progenitores por razo-
nes graves, de conformidad con lo establecido en leyes especiales.
e) El procesamiento penal oactoequivalente, por losdelitosmencionadosenel art.700
bis. El auto de procesamiento debe ser comunicado al Ministerio Público a losfines
delo previstoenel art. 703, teniéndoseen cuenta la asistencia letrada establecidaen
el art. 26, párr. 2" y a la autoridad de protección de los derechosde las niñas, niños y
adolescentes competente en cada jurisdicción, a efectos de que proceda en sede ci-
vil, a los fines de este artículo. Se deberá observar lo previsto en el art. 27 de la ley
26.061. Nose procederá a suspender el ejercicio de la responsabilidad parental en los
términosdel presente incisoen loscasosdelart.700 bis, incs.a)y b), cuandoen los he-
chos investigadoso en susantecedentes mediareviolencia de género.
Art. 3 O La presente ley será aplicables lassituacionesjurídicaspendienteso encurso de eje-
cución.
Art.4O Deforma.
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