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Este representante legal, es la persona que tiene en su haber el actuar bajo tres
principios básicos: diligencia , buena fe, lealtad , con la única pretensión de velar
por los intereses de la sociedad ; ahora bien, que vinculación tiene esta persona
con la sociedad? En realidad, no se ha establecido como única, su clase de
vinculación, si bien su presencia física en las instalaciones de sociedad durante
gran parte del día se hace necesaria; cumple cabalmente las decisiones tomadas
por el máximo órgano, puede presentarse una relación laboral, obviamente con
los derechos y deberes que se desprenden del Código Sustantivo del Trabajo
Colombiano. No obstante, en algunas oportunidades el representante legal
suscribe con la sociedad un contrato de prestación de servicios en donde se
establecen cláusulas que excluyen la vinculación de naturaleza laboral.
5
Código de Comercio , Artículo 98
3
Existen otras obligaciones legales, el artículo 23 de la ley 222 de 1995, indica que
son funciones de los administradores9:
Es claro que las funciones otorgadas por la ley a los representantes legales de la
sociedades mercantiles colombianas, deben ser desarrolladas con la mejor
diligencia como un buen hombre de negocios, es decir, con la diligencia que
debe observar en los negocios a él confiados; se debe tener la certeza por parte
del máximo órgano social , que éste va obrar razonablemente , frente a las
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MADRIñAN DE LA TORRE. Principios de Derecho Comercial. Editorial Temis. 2000. Edición 8ª
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Código de Comercio, Artículo 1332: “ la preposición es una forma de mandato que tiene por objeto la
administración de un establecimiento de comercio o de una parte o ramo de la actividad de mismo. En este
caso, al mandatario se le llamará factor”
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Código de Comercio, Artículo 1266: “ El mandatario no podrá exceder los límites de su encargo...”
9
CANTILLO VASQUEZ, Ignacio. MOJICA R., María Esperanza. Disolución y liquidaciones de
sociedades comerciales. 2004. Editorial Legis. Ed.2ª. “ Tal como se observa, se tratan de funciones y
prohibiciones bastante amplias, cuyo incumplimiento genera responsabilidades al administrador...”
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“ ... son órganos de la sociedad y están legitimados frente a ella y frente a los
socios no administradores, para realizar cuantos actos sean necesarios para la
consecución del objeto social, ya se trate de actos de administración en sentido
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Código de Comercio, artículo 310
11
NARVÁEZ GARCIA, José Ignacio. Derecho Mercantil Colombia, Tipos de Sociedad . 2002, Editorial
Legis, 2ª Ed., p. 32.
12
BROSETA PONT, Manuel. Manual de derecho mercantil. Madrid. 1978, Editorial Tecnos S.A. 7ª. Ed.,
p.188
5
Así las cosas para el profesor José Ignacio Narváez García 15, la administración
en esta clase de sociedades, permite que todos los socios tienen derecho de
participar en la gestión empresarial desde la perspectiva interna o externa, pero si
estatutariamente deciden delegar dichas atribuciones lo pueden hacer a través de
la figura del Gerente, quién deberá se designado por el máximo órgano social ,
quién a su vez puede o no revocarle su delegación.
13
Código de Comercio, Artículo 326.
14
Código de Comercio, Artículos 137 y 344
15
NARVÁEZ GARCIA, José Ignacio. Derecho Mercantil Colombia, Tipos de Sociedad . 2002, Editorial
Legis, 2ª Ed., p. 205 y ss.
6
distribución de dividendos (según sea el caso) , al igual que todos los informes
emitidos por el revisor fiscal o contador público debidamente dictaminados.
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CORDOBA ACOSTA, Pablo Andrés. La empresa en el siglo XXI –autores varios. 2005. Editorial. Uni.
Externado. Edi. 1ª.p. 148.
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La ley 489 de 1998, las define en su artículo 97, como un organismo autorizado
por la ley, constituidos bajo la forma de sociedades comerciales con aportes
estatales y capital privado, que desarrollan actividades de naturaleza industrial o
comercial conforme a las reglas del derecho privado, salvo las excepciones que
consagra la ley. Esta misma norma, indica que debe tenerse un acto constitutivo
que autorice su creación, su carácter nacional, departamental o municipal y en
general, todas aquellas condiciones necesarias para que el estado participe. En
consecuencia, las sociedades de economía mixta pueden tomar cualquier forma
societaria la cual debe ser incorporado dentro del acto constitutivo , luego de
acuerdo a la forma de la sociedad así será su representación.
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MADRIñAN DE LA TORRE. Principios de Derecho Comercial. Editorial Temis. 2000. Edición 8ª.
18
Código de Comercio, Articulo 326
9
19
Código de Comercio, Artículo 164 y 442.
20
Sentencia C-621 de 2003, MP Dr. Marco Gerardo Monroy Cabra
10
- En aspectos mercantiles:
23
Ley 222 de 1995, artículo 235
13
- En aspectos fiscales
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Ley 222 de 1995, Artículo 233
25
Código de Comercio, Artículo 19, numeral 3
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Existen un sin número de sanciones derivadas del incumplimiento del los deberes
formales tales como: Sanciones por no declarar, por no facturar, por inexactitud,
por corrección aritmética, por inexactitud etc, en la mayoría de ellas es de
contenido pecuniaria la sanción. Existen otros eventos en donde no se
compromete de manera directa el patrimonio social cuando la factura no cumple
los requisitos tributarios, puede imponerse como sanción el cierre del
establecimiento de comercio28 , o el desconocimiento de las deducciones por
salarios cuando se incumpla el pago de parafiscales 29.
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Estatuto Tributario, Artículo 572, literal c.
27
Estatuto Tributario, Artículo 573
28
Estatuto Tributario, Artículo 657
29
Estatuto Tributario, Artículo 108
15
La reforma tributaria del año 2002, contenida en la ley 788, modificó el artículo
658-1 del estatuto tributario en la medida en que estableció una sanción tributaria
especial y directa para los representantes legales, siempre y cuando se
encuentren en los siguientes requisitos:
“No obstante lo anterior, observa la Corte que quien interviene por el Ministerio de
Hacienda manifiesta que el debido proceso de los representantes legales y
revisores fiscales se encuentra garantizado por el hecho de que, en razón de sus
funciones, deben estar al tanto de las actuaciones fiscales que se surtan contra la
sociedad, lo cual les brinda la oportunidad de participar, sin necesidad de
notificación individualizada. Sin embargo, como quiera que tanto los
representantes como los revisores pueden variar, la sola actuación contra la
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Código de Comercio, Artículo 74 “Habrá doble contabilidad cuando un comerciante lleva dos o más libros
iguales en los que registre en forma diferente las mismas operaciones, o cuando tenga distintos comprobantes
sobre los mismos actos”.
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Sentencia C-910 de 2004, M.P Dr. Rodrigo Escobar Gil, Exp.D-5074
32
Idem.
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Esa posible interpretación de la norma, impone que la Corte acoja el concepto del
señor Procurador General de la Nación, conforme al cual la exequibilidad de la
misma debe condicionarse a que la sanción que se imponga a los representantes
legales y revisores fiscales responda a un tratamiento procesal individualizado, de
tal manera que para todos los efectos procesales, la sanción prevista para
representantes legales, administradores y revisores fiscales se determinará de
manera individualizada dentro del mismo proceso de imposición de sanción o de
determinación oficial que se adelante contra la sociedad infractora, en forma tal
que todos los posibles afectados tengan la oportunidad de conocer la actuación
iniciada por la Administración Tributaria, de plantear descargos y de presentar las
pruebas que consideren pertinentes.”
El artículo 847 del estatuto tributario, establece como un deber formal del
representante legal el notificar a la Administración Tributaria dentro de los diez
días siguientes, a la fecha en que se produjo la causal de disolución de la
sociedad comercial, en especial a la oficina de cobranzas de la administración en
donde este inscrito el contribuyente representando para que esta entidad le
comunique las deuda fiscales, el incumplimiento de este deber le acarrea al
representante legal una responsabilidad solidaria por las deudas insolutas
determinadas por la administración.
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- En aspectos penales
En este tipo penal no solo puede ser sujeto activo el representante legal
sino todo aquel que tenga conocimiento de la información , este norma
refleja la intención del legislador de proteger los intereses de la
sociedad, por cuanto la información debe utilizarse en su propio interés
económico y no en el de terceros.
Finalmente este tipo penal esta direccionado hacia las personas que
dentro de la sociedad manejan la información financiera y contable,
luego pueden estar incursos en este tipo penal los representantes
legales, los contadores , revisores fiscales, especialmente por que son
ellos los que básicamente suscriben los estados financieros 37
35
Ley 599 de 200, Artículo 289, Código Penal
36
Deber establecido en el numeral 5 del artículo 23 de la ley 222 de 1995
37
Ley 222 de 1995, artículos 35,36,37,38
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CONCLUSIONES
-La legislación de carácter tributario, por ser de orden público y por velar por los
intereses económicos del estado, ha modificado no solo la clasificación de las
sociedades en Colombia, para establecer su responsabilidades, sino que ha
modificado el principio de subsidiariedad propia de este régimen,
establecimiento la solidaridad para los representantes legales que ostente la
condición de socios.
- Este tema es relevante, no solo por que deba conocer todos campos de
posibles incumplimientos, derivados del que hacer social ,sino por que en la
medida en que el representante legal maneje interés, dinero y patrimonios ajenos,
sus deberes no solo para con los socios , la sociedad y el estado, deben ser
mayores, fortaleciendo el tema de Gobierno Societario.
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MARTINEZ RAVE, Gilberto. Responsabilidad civil extracontractual en Colombia. Editorial Biblioteca
Jurídica Dike, Ed. 9ª , 1996. p. 10.
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