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Expediente: 2011-24031-49-AAC
Departamento: Santa Cruz
La Empresa Estatal de Televisión “BOLIVIA TV” Regional Santa Cruz, la contrató para cubrir las
funciones de periodista de prensa hasta el 31 de octubre de 2010, fecha en la que fue retirada
argumentando que su contrato de consultora en línea había concluido, sin tomar en cuenta que se
encontraba en el quinto mes de gestación y tras solicitar verbalmente a la directora su
recontratación, se le manifestó que tal decisión, se encontraba en manos del superior que seria el
Jefe de prensa; sin embargo, sus compañeros de trabajo, cuyos contratos también concluyeron el 31
de octubre de 2010, sí fueron recontratados, hecho que no ocurrió con su persona debido a su
estado de embarazo.
Refiere que, los hechos de discriminación laboral y despido indirecto que sufrió, fueron denunciados
al Ministerio de Trabajo, Empleo y Previsión Social, llevándose una audiencia el 11 de noviembre de
2010, a la que no asistió la parte empleadora, por lo que mediante Resolución Administrativa (RA)
102/2010 de 24 de noviembre, se determinó instruir a la Empresa hoy demandada, proceda a su
reincorporación laboral, en la función que desempeñaba, más el pago de sueldos devengados y la
reposición de todos sus derechos laborales, a partir de su legal notificación.
I.1.3. Petitorio
Celebrada la audiencia pública el 21 de julio de 2011, según consta del acta cursante de fs. 65 a 70
vta., se produjeron los siguientes actuados:
Con el derecho a la réplica sostiene que, sobre el tipo de contrato, no es un contrato a plazo fijo, no
es temporal, y no es que se terminó el trabajo, porque los contratos eventuales son de quince a
veinte días o un mes, como el contrato de temporada que ocurre con la zafra por cosecha, por lo
que no podría decirse que el contrato no es laboral, al cumplir con los tres requisitos principales, la
subordinación y dependencia, trabajo por cuenta ajena y salario.
Gisela López Rivas, Jefa Regional de “BOLIVIA TV” Santa Cruz, por intermedio de sus abogados
expuso el siguiente informe oral: i) El art. 11 del DS 78 de 15 de abril de 2009, señala que una de las
atribuciones del Gerente General es designar, promover o remover a los funcionarios, así como
representar al directorio, por lo que no tiene legitimación pasiva para ser demandada; ii) La
resolución que obtuvo la accionante, no ordena la reincorporación a su persona sino a la Empresa
Estatal de Televisión “BOLIVIA TV” Regional Santa Cruz, la que actúa a través de su representante
legal que tiene su domicilio en La Paz; iii) La citada empresa, presentó un recurso de revocatoria
contra la RA 102/2010, que hasta la fecha no fue resuelto, incumpliéndose así con el principio de
subsidiariedad; iv) El DS 078 de 15 de abril de 2009, establece que el personal de “BOLIVIA TV” se
sujetará al Estatuto del Funcionario Público, por lo que no existe un contrato civil; toda vez que, los
funcionarios de referida institución se encuentran bajo el régimen del DS 181 de 28 de junio de
2009, la Ley de Administración y Control Gubernamentales y su Reglamento, por consiguiente al ser
una Empresa Estatal, resulta ser un contrato administrativo; v) El contrato de consultoría, no genera
una relación obrero patronal, el objeto es un servicio de consultoría que se va a prestar, no se refiere
a ningún servicio laboral, no reconoce al consultor una relación laboral de dependencia con la
entidad contratante, no están favorecidos con el pago de beneficios sociales, prestación de
seguridad social, aguinaldo y otros derechos reconocidos en sede laboral, por lo que el Inspector ha
incurrido en error, al sostener que se trataría de un contrato civil; vi) La suscripción de un contrato
de consultoría, se rige en el DS “281”, la entidad requirente hace una solicitud, se verifica la
existencia de un presupuesto para la contratación de un servicio directo, en caso de una imaginaria
reincorporación, donde se la efectuaría, si la necesidad del servicio de consultoría ha desaparecido,
no existe el servicio y menos el presupuesto, no se podría reincorporarla cuando no existe el cargo,
es un contrato de servicio de línea, por lo que dicha resolución es de cumplimiento imposible; vii) No
se ha vulnerado el derecho a la inamovilidad laboral, al no existir relación de dependencia, debido a
que la exfuncionaria se ha sometido a la Ley de Administración y Control Gubernamentales; viii)
Sobre la discriminación que se alega, si bien la misma esta penada por ley, en el caso no se ha
acreditado que la accionante hubiese sido discriminada por su estado de embarazo, únicamente ha
concluido su contrato, por otro lado los derechos a la vida, a la salud, a la seguridad social, a la
“seguridad jurídica”, a la maternidad, al trabajo, tampoco han sido lesionados, al no existir una
relación obrero patronal, no existe la figura del sueldo, sino sólo un monto determinado que se
cancela al consultor individual de línea, por la consultoría realizada; y, ix) La accionante en su
condición de consultora individual de línea, ha firmado sus informes, confesando dicha condición,
pues ningún trabajador asalariado presenta informe mensual de actividades. Argumentos por los
que solicita se deniegue la acción de amparo constitucional.
I.2.3. Resolución
La Sala Civil Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de
Justicia- de Santa Cruz, constituida en Tribunal de garantías, por Resolución 129/2011 de 21 de julio,
cursante de fs. 71 a 73 vta., denegó la tutela solicitada, en mérito a los siguientes fundamentos: a) El
contrato acompañado por la propia accionante, es un contrato administrativo de consultor en línea,
que establece el objeto, la causa, la duración, la coordinación, así como los derechos y obligaciones
del consultor, por otro lado, reconoce su naturaleza jurídica como administrativa, por tanto
sometido a las regulaciones de la Ley de Administración y Control Gubernamentales y al Régimen de
Responsabilidad por la Función Pública, aprobado por el DS 23318-A de 3 de noviembre de 1992; b)
Al consultor no le está reconocido ninguna relación laboral de dependencia con la entidad
contratante, no se encuentra favorecido con el pago de beneficios sociales, prestación de seguridad
social, aguinaldo y otros derechos reconocidos en sede laboral, en suma la consultora no puede
favorecerse con el pago de beneficios sociales y otros; c) Por otro lado en la clausula cuarta se
acordó que el consultor prestará los servicios señalados del 4 de enero al 31 de octubre de 2010, no
siendo aplicable la tácita reconducción; y, d) Finalmente, conforme a la jurisprudencia sentada por el
Tribunal Constitucional, al ser un contrato de plazo fijo, a la accionante tampoco le asiste tutela, por
cuanto dicho contrato tendría que ser renovado en más de dos ocasiones, momento en el cual
recién todo contrato es considerado de plazo indefinido.
Por mandato de las normas previstas por el art. 20.I y II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; la
Sala Plena del Tribunal Constitucional Plurinacional, conformó la Sala Liquidadora Transitoria,
posesionando a los Magistrados de la misma, el 15 de febrero de 2012, a objeto de la liquidación de
las acciones tutelares ingresadas a los Tribunales de garantías hasta el 31 de diciembre de 2011,
modificada por la Disposición Transitoria Segunda del Código Procesal Constitucional vigente desde
el 6 de agosto de 2012. Con la referida competencia, se procedió al sorteo de la presente causa,
dictándose Resolución dentro de plazo.
II. CONCLUSIONES
De la revisión y compulsa de los antecedentes se llega a las siguientes conclusiones:
II.1. El 4 de enero de 2010, la Empresa Estatal de Televisión “BOLIVIA TV” suscribió un contrato
administrativo de consultoría con Esther Pérez Cruz, a efectos de que la misma preste funciones de
Reportera Periodista, acordando como plazo de duración, desde la fecha de suscripción al 31 de
octubre del mismo año, asimismo se estableció que el mismo no admite la tácita reconducción; por
otro lado, en su clausula décimo sexta se estableció lo siguiente: “Ambas partes reconocen al
presente contrato su naturaleza estrictamente administrativa, en consecuencia sometido a las
regulaciones de la Ley de Administración y Control Gubernamental, Ley 1178, D.S. No. 23834 y al
régimen de la responsabilidad por la función publica aprobado por el decreto supremo No. 23318-A
y modificaciones correspondientes; en consecuencia, el CONSULTOR no reconoce relación laboral de
dependencia con la CONTRATANTE, no estando favorecido con el pago de beneficios sociales,
prestación de seguridad social, aguinaldos y otros derechos reconocidos en sede laboral” (sic) (fs. 14
a 18).
II.2. Del formulario único de nacido vivo, de 11 de febrero de 2011, así como del certificado de
nacimiento de 17 de marzo del mismo año, el 25 de enero de 2011, nació la menor AA cuyos padres
son Hebert Ángel Melgar Suárez y Esther Pérez Cruz (fs. 6 a 8).
II.3. El 8 de noviembre de 2010, Esther Pérez Cruz, se apersonó al Ministerio de Trabajo, Empleo
y Previsión Social, denunciando discriminación laboral y despido indirecto, obteniendo en dicha
instancia el pronunciamiento de la RA 102/2010 de 24 de noviembre, que instruía a la Empresa
“BOLIVIA TV” Regional Santa Cruz, proceda a su reincorporación laboral, en la función que
desempeñaba, más el pago de los salarios devengados y la reposición de todos sus derechos
laborales (fs. 9 a 12).
II.4. Por memorial fechado el 14 de diciembre de 2010, la Empresa Estatal de Televisión “BOLIVIA
TV”, representó la Resolución Administrativa que disponía la reincorporación laboral de la
accionante (fs. 2 a 3).
b) Subsidio de NATALIDAD, por nacimiento de cada hijo: un pago único a la madre, equivalente
a un salario mínimo nacional.
d) Subsidio de SEPELIO, por fallecimiento de cada hijo calificado como beneficiario menor de 19
años: un pago único a la madre, equivalente a un salario mínimo nacional.
Las Cajas de Salud serán las encargadas de velar por el fiel cumplimiento de estas prestaciones”.
Empero, para poder acceder y ser beneficiario de las prestaciones que otorga el régimen de la
Seguridad Social, el Reglamento del Código de Seguridad Social, promulgado mediante DS 05315 de
30 de septiembre de 1959, en su art. 14, señala como requisito indispensable la inscripción de la
trabajadora o trabajador en la Caja de Salud respectiva.
El mismo reglamento en su art. 65, sostiene: “La asegurada y la esposa o conviviente del asegurado
tienen derecho en los periodos de gestación, parto y puerperio, a la necesaria asistencia medica
quirúrgica, hospitalaria y al suministro de los medicamentos que requiera el estado de la paciente”;
sin embargo, en su art. 66 enumera las condiciones que la trabajadora asegurada y la esposa o
conviviente del trabajador asegurado debe cumplir, a efecto de acceder a las prestaciones en
especie del seguro de maternidad, y manifiesta lo siguiente:
“a. Estar inscrita en los registros de la Caja, la que como testimonio de su afiliación entregara a
la trabajadora un carnet de asegurada o un carnet de beneficiaria a la esposa o conviviente del
trabajador.
b. Presentación del carnet de asegurado, debidamente sellado por el empleador en la casilla
correspondiente. La esposa o conviviente deberá presentar, además del carnet de asegurado, su
carnet de beneficiaria o su cedula de identidad personal, que acredite ser la esposa o conviviente
inscrita en el carnet del asegurado.
En el caso en examen, la accionante alega que, la entidad demandada, no consideró el hecho de que
su persona se encontraba en estado de embarazo y de forma indirecta fue retirada de su fuente de
trabajo, alegando que al pertenecer su contrato a la modalidad de consultora en línea, no le asistiría
ningún derecho y que pese a haber obtenido de la Jefatura Departamental de Trabajo, conminatoria
de reincorporación, la misma fue incumplida, argumentos que constituyen los hechos lesivos a decir
de la accionante, que hubieran vulnerado sus derechos.
De los antecedentes que se adjuntaron, se tiene que la hoy accionante y la Empresa Estatal de
Televisión “BOLIVIA TV” Regional Santa Cruz, el 4 de enero de 2010, suscribieron un contrato
administrativo de consultoría, con fecha de conclusión al 31 de octubre del mismo año,
determinando que dicho contrato no admitía una tácita reconducción; por otro lado, también se ha
llegado a establecer conforme a la Conclusión II.2 del presente fallo, que Esther Pérez Cruz al
momento en que su contrato de consultoría concluyó -31 de octubre de 2010-, se encontraba en
estado de embarazo de aproximadamente seis meses, habiendo el 25 de enero de 2011, dado a luz
a la menor AA, quien a la fecha contaría con más de dos años.
Sobre la base de tales elementos, es evidente que ambas partes tenían pleno conocimiento y
seguridad, sobre el inicio y conclusión de la relación laboral de consultoría, en similar manera
consintieron el hecho de que, el contrato suscrito no admitía tácita reconducción, singularidades que
este Tribunal tiene presente a tiempo de efectuar el presente análisis. No obstante de lo anterior, la
accionante acude a la jurisdicción constitucional y demanda la tutela de sus derechos a la
inamovilidad laboral, a la no discriminación, a la vida, a la salud, a la seguridad social, a la “seguridad
jurídica”, a la maternidad y al trabajo, argumentando que los mismos fueron suprimidos, pues a la
fecha de haber concluido su contrato de consultoría en línea, se encontraba en estado de embarazo.
En merito de tales fundamentos, se debe considerar las limitaciones normativas al régimen de los
contratos de consultoría en línea, pues el contrato suscrito por la accionante con “BOLIVIA TV”, al
pertenecer al campo del derecho administrativo, se encuentra sometido a un régimen de prestación
de servicios especiales, por tanto no le asiste protección constitucional de ninguna naturaleza, ello
debido a que la relación laboral se rige estrictamente bajo los términos del contrato.
En similar sentido, este Tribunal concluye que no es cierta la vulneración de los derechos a la
seguridad social y a la maternidad, pues como se manifestó precedentemente la naturaleza del
contrato administrativo, se rige estrictamente en el DS 0181, relativo a las Normas Básicas del
Sistema de Administración de Bienes y Servicios. Bajo dicho marco normativo se plasmó la Clausula
Decimosexta, por la cual Esther Pérez Cruz, consintió y reconoció que no le asiste los beneficios
sociales que regula la seguridad social, ni los derechos que se reconocen en sede laboral y no es que
se le haya obligado a renunciar a tan elementales derechos, sino que la naturaleza del contrato
suscrito, que responde a la autonomía de la voluntad de las partes, se rige bajo dicha hermenéutica
contractual, que imposibilita a los consultores en línea, sea cual fuese su condición poder acceder a
tales beneficios.
Sin embargo, con relación a estos dos últimos derechos -seguridad social y maternidad-, debe
considerarse lo analizado y desarrollado en el Fundamento Jurídico III.3 de esta Sentencia
Constitucional Plurinacional, por cuanto existe de por medio todo un régimen normativo que
establece los presupuestos que deben ser cumplidas, para acceder al pago de las prestaciones que
reconoce el Seguro Social, en el caso, si bien Esther Pérez Cruz durante el periodo que duró sus
funciones quedó en estado de gestación, su situación laboral pertenece a un régimen de
contratación especial, que no cumple con los requisitos que se han citado, aspecto que también
impide a este Tribunal conceder la tutela por tales derechos, pues lo contrario representaría el
desconocimiento de todo el andamiaje jurídico en el cual se sustenta la seguridad social.
POR TANTO
El Tribunal Constitucional Plurinacional, en su Sala Liquidadora Transitoria, en virtud de lo previsto
en el art. 20.II de la Ley 212 de 23 de diciembre de 2011; en revisión, resuelve: CONFIRMAR la
Resolución 129/2011 de 21 de julio, cursante de fs. 71 a 73 vta., pronunciada por la Sala Civil
Segunda de la Corte Superior del Distrito Judicial -ahora Tribunal Departamental de Justicia- de
Santa Cruz, y en consecuencia, DENEGAR la tutela solicitada.
Regístrese, notifíquese y publíquese en la Gaceta Constitucional Plurinacional.