20/1/2018 Consulta T.G.S.S. de 4 de junio de 2012. Seguridad Social. Encuadramiento.

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Consulta T.G.S.S. de 4 de junio de 2012
 RESUMEN:
 
Relaciones  laborales  de  carácter  especial:  Alta  dirección.  Encuadramiento  en  el  Sistema  de  la  Seguridad
Social. Sociedades de responsabilidad limitada: Participación en el órgano directivo como consejeros consultivos
sin poder de control.  

ASUNTO: Encuadramiento en el sistema de la Seguridad Social de personal directivo sujeto a relación laboral
de  carácter  especial,  que  presta  sus  servicios  en  sociedades  de  responsabilidad  limitada,  en  las  que  no  tienen
control  social  y  forman  parte  del  Consejo  de  administración  como  meros  consejeros  consultivos,  remunerados
solamente por su trabajo de alta dirección.

INFORME: a) Las funciones de dirección y gerencia pueden ser realizadas por trabajadores que han suscrito
contratos de trabajo de alta dirección. En tales casos, si dichos altos cargos no tienen el control de la sociedad,
quedarían incluidos en el Régimen General con la protección de todas las contingencias.

b)  En  el  supuesto  en  que  tales  trabajadores  tengan,  además,  el  cargo  de  administradores  o  miembros  del
Consejo de administración, sin control social y realizan las funciones de dirección y gerencia propios del cargo de
administrador  o  consejero,  quedarían  incluidos  en  el  Régimen  General  como  "asimilados"  a  trabajadores  por  

cuenta ajena (art. 97.2 k) de la Ley General de la Seguridad Social)  

LO ÚLTIM0 + LEÍDO
c) En el caso de que el consejero o administrador sin control social, realice sólo meras funciones consultivas y  

asesoramiento,  junto  con  las  de  orientación  y  control  de  los  apoderados,  y  tal  situación  se  prueba  por  el 19­1­2018
interesado, quedaría incluido en el Régimen General de la Seguridad Social como trabajador por cuenta ajena con El  Supremo  avala
protección de todas las contingencias. una nueva victoria
jurídica de FI­USO
d) Si el trabajador alto directivo, realiza funciones de dirección y gerencia a cambio de remuneración y ostenta sobre  el  Grupo
el control de la sociedad, quedaría incluido en el Régimen Especial de Trabajadores Autónomos. Celsa­Barcelona
 

TEXTO
19­1­2018
Es de referencia su escrito, mediante el que se formula consulta en materia de encuadramiento en el sistema
La  economía
de la Seguridad Social de personal directivo sujeto a relación laboral de carácter especial, que presta sus servicios
española  volverá
en  sociedades  de  responsabilidad  limitada,  en  las  que  no  tienen  control  social  y  forman  parte  del  Consejo  de
a  crecer  por
administración como meros consejeros consultivos, remunerados solamente por su trabajo de alta dirección.
encima  del  3%  en
2017
Al  respecto  se  informa  que  la  Ley  General  de  la  Seguridad  Social,  en  su  artículo  97,  en  el  apartado  1,  

establece la inclusión en el Régimen General de la Seguridad Social de los trabajadores por cuenta ajena a que se
refiere  el  artículo  1.1  del  Estatuto  de  los  Trabajadores;  asimismo,  en  el  apartado  2  k)  dispone  la  inclusión  en  el
Régimen  General  "como  asimilados  a  trabajadores  por  cuenta  ajena,  con  exclusión  de  la  protección  por 19­1­2018
desempleo  y  del  Fondo  de  Garantía  Salarial,  los  consejeros  y  administradores  de  sociedades  mercantiles Tribunal  de  Justicia  de  la  Unión
capitalistas,  siempre  que  no  posean  el  control  de  éstas  en  los  términos  establecidos  en  el  apartado  uno  de  la Europea  (Gran  Sala)  Caso
disposición  adicional  vigésima  séptima  de  la  presente  Ley,  cuando  el  desempeño  de  su  cargo  conlleve  la Asociación  Profesional  Élite  Taxi
realización de las funciones de dirección y gerencia de la sociedad, siendo retribuidos por ello o por su condición contra  Uber  Systems  Spain,  S.L..
de trabajadores por cuenta de la misma". Sentencia  de  20  diciembre  2017.
LIBRE  PRESTACIÓN  DE
La misma Ley en la disposición adicional vigésima séptima.1 establece que "Estarán obligatoriamente incluidos SERVICIOS:  Ámbito  de  aplicación
en  el  Régimen  Especial  de  la  Seguridad  Social  de  los  trabajadores  por  cuenta  propia  o  autónomos  quienes (art.  56  TFUE  y  Directiva
ejerzan las funciones de dirección y gerencia que conlleva el desempeño del cargo de consejero o administrador, 2006/123/CE,  de  servicios  en  el
o presten otros servicios para una sociedad mercantil capitalista, a título lucrativo y de forma habitual, personal y mercado  interior):  exclusión  (Art.  58
directa, siempre que posean el control efectivo, directo o indirecto, de aquélla (.). TFUE):  prestación  de  servicio  de
intermediación  que  permite,
En consecuencia, de acuerdo con ambas disposiciones la inclusión de un consejero o administrador social en mediante  una  aplicación  para
el  Régimen  Especial  de  Trabajadores  Autónomos  o  en  el  Régimen  General  como  asimilado  a  trabajador  por teléfonos  inteligentes,  conectar  a
cuenta  ajena,  requiere  que  el  consejero  o  administrador  realice  las  funciones  de  dirección  y  gerencia  en  la cambio  de  una  remuneración  a
Sociedad y sean remunerados por ello o por su condición de trabajadores por cuenta ajena. conductores  no  profesionales  que
utilizan  su  propio  vehículo  con
En  relación  con  el  criterio  para  determinar  las  actividades  que  dan  lugar  a  la  inclusión  en  el  Sistema  de  la personas  que  desean  realizar
Seguridad Social de los administradores sociales, la Resolución de 26 de junio de 1999 de la Dirección General de desplazamientos
Ordenación señalaba que "En cuanto a la delimitación entre funciones directivas o gerenciales y consultivas o de urbanos.TRANSPORTES:  ámbito  de
asesoramiento, con las primeras se está haciendo referencia a aquellas que pueden realizarse indistintamente por aplicación:  inclusión:  prestación  de
los  administradores  incluidos  en  el  órgano  de  administración  de  la  sociedad  ­vínculo  mercantil­  o  por  los  altos servicio  de  intermediación  que
cargos  o  Directores  Generales  no  incluidos  en  dicho  órgano  ­vínculo  laboral  especial­,  según  previene  la permite,  mediante  una  aplicación
Sentencia del Tribunal Supremo de 27 de enero de 1992. Son las funciones a las que se refiere el artículo 1.2 del para  teléfonos  inteligentes,  conectar
Real Decreto 1382/1985, de 1 de agosto, y que no se diferencian por su contenido cuando las desempeñan unos a  cambio  de  una  remuneración  a
u  otros,  sino  por  el  hecho  de  que  el  alto  cargo  o  Director  General  está  sometido  en  su  desarrollo  a  las conductores  no  profesionales  que
instrucciones emanadas de los órganos superiores de gobierno y administración de la sociedad. utilizan  su  propio  vehículo  con
personas  que  desean  realizar
Por  lo  que  se  refiere  a  las  funciones  consultivas  o  de  asesoramiento,  (.)  está  haciendo  referencia  a  toda desplazamientos  urbanos:  ausencia
actividad  que  se  limite  a  la  participación  en  el  "resto"  de  funciones  excluidas  de  las  anteriores,  que  pueden  y de normativa UE que lo regule: cada
deben ser desarrolladas por el órgano de administración social y sólo por él, sin que sea posible su delegación o Estado miembro es competente para
apoderamiento  a  un  tercero  ajeno  a  dicho  órgano  (Resolución  de  la  Dirección  General  de  los  Registros  y  del regular  el  servicio  de  transporte
Notariado de 20 de diciembre de 1990) (.) urbano  no  colectivo  y  los  servicios
indisociablemente vinculados a ellos,
Así,  por  ejemplo,  formular  el  balance  y  someterlo  a  la  Junta  General  es  competencia  que  no  puede  ser como  el  servicio  de  intermediación
delegada fuera del órgano de administración, de acuerdo con el artículo 141 de la Ley de Sociedades Anónimas y controvertido,  estableciendo  la
articulo  57.1  de  la  Ley  de  Responsabilidad  Limitada,  en  tanto  que  el  consejo  y  deliberación  sobre  los  asuntos necesidad  de  una  autorización

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20/1/2018 Consulta T.G.S.S. de 4 de junio de 2012. Seguridad Social. Encuadramiento. Personal de alta dirección - Portal Asesoría y Empresas Thomson Reuters
generales de la sociedad, así como la fiscalización de los órganos subordinados al órgano de administración, son administrativa  previa  o  una  licencia
indeclinables puesto que a través de dicho órgano es la propia sociedad quien actúa, esto es, el empresario. (.)." para su ejercicio
 

En cuanto a la forma de acreditar que no se realizan dichas funciones caben los apoderamientos generales, no
obstante, continua la resolución indicando que: "Más difícil será acreditar que no se realizan funciones directivas o 18­1­2018
gerenciales  cuando  se  trate  de  Administrador  Único,  Administradores  Solidarios  o  Administradores La  vía  judicial  es
Mancomunados o un Consejo de Administración que no haya efectuado plena delegación de funciones (salvo las el  último  recurso
legalmente  indelegables). A  este  fin  el  otorgamiento  de  apoderamientos  generales  podrá  ser  un  indicio  pero  no para  reclamar
una prueba indubitada de que el "poderdante" ya no ejerce personalmente dichas funciones, por lo que deberá ser infracciones
corroborado mediante otro tipo de pruebas que dependerán de las circunstancias de cada caso." laborales
 

Asimismo,  otra  Resolución  de  la  referida  Dirección  General  de  Ordenación  de  la  Seguridad  Social  de  13  de
agosto  de  1999  precisa  que:  "todo  lo  que  suponga  gestión,  administración  y  dirección  ordinaria  de  la  empresa, 18­1­2018
debe reputarse actividad incompatible con la pensión de jubilación del RETA", pues dará lugar al alta en el sistema
Para el cálculo de la cuota del IAE de
de  la  Seguridad  Social,  y  cita  a  título  de  ejemplo,  "la  firma  de  contratos  en  general,  de  convenios  colectivos,
comercios  en  hipermercados  debe
solicitudes  de  crédito,  representación  en  juicio  y  fuera  de  él  de  la  empresa,  firma  de  avales  y  cuantos  actos
excluirse  la  superficie  de  aquellas
jurídicos requiera la gestión y administración ordinaria de la empresa."
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acreditado la posesión de un título de
En  definitiva  las  funciones  de  dirección  y  gerencia  pueden  ser  realizadas  por  trabajadores  que  han  suscrito
cualquier  clase  para  otorgar  por  sí
contratos de trabajo de alta dirección, y en tales casos si dichos altos cargos no tienen el control de la sociedad
sola a un tercero el derecho a su uso
mercantil  por  no  concurrir  las  circunstancias  que  recoge  la  disposición  adicional  vigésima  séptima  de  la  Ley
o  utilización.  STS  (Sala  de  lo
General  de  la  Seguridad  Social,  dichos  trabajadores  quedan  incluidos  en  el  Régimen  General  de  la  Seguridad
Contencioso­Administrativo,  Sección
Social con la protección de todas las contingencias.
2ª) Sentencia num. 1995/2017 de 18
diciembre 2017
En  el  supuesto  distinto  en  que  los  referidos  trabajadores  sujetos  a  contratos  de  trabajo  de  alta  dirección  

tengan,  además,  el  cargo  de  administradores  o  miembros  del  Consejo  de  administración,  sin  control  social  y
realizan las funciones de dirección y gerencia propios del cargo de administrador o consejero, dichos trabajadores  

quedarían  incluidos  en  el  Régimen  General  de  la  Seguridad  Social  como  asimilados  a  trabajadores  por  cuenta
ajena, conforme prevé el artículo 97.2 k) de la Ley General de la Seguridad Social.

En el caso distinto del anterior si el alto cargo, consejero o administrador sin control social, no realiza funciones
de dirección y administración ordinaria de la sociedad en los términos indicados, sino meras funciones consultivas
y  de  asesoramiento,  junto  con  las  de  orientación  y  control  de  los  apoderados,  y  tal  situación  se  prueba  por  el
interesado,  por  los  distintos  medios  de  prueba  admitidos  en  Derecho,  dicho  consejero  o  administrador  quedaría
incluido  en  el  Régimen  General  de  la  Seguridad  Social  como  trabajador  por  cuenta  ajena  conforme  dispone  el
apartado 1 del artículo 97 de la Ley General de la Seguridad Social con protección de todas las contingencias.

Por último señalar que un trabajador alto directivo que realiza funciones de dirección y gerencia a cambio de
remuneración  y  ostenta  el  control  de  la  sociedad  para  la  que  trabaja  dicho  trabajador  queda  incluido  en  el
Régimen Especial de Trabajadores Autónomos, conforme determina la disposición adicional vigésima séptima de
la Ley General de la Seguridad Social.

Finalmente, se manifiesta que esta información se presta en virtud del derecho que le asiste, de conformidad
con el artículo 35, g), de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, del Régimen Jurídico de las Administraciones y del
Procedimiento  Administrativo  Común,  advirtiéndole  que  dicha  información  no  es  vinculante  y  no  produce  más
efectos que los puramente ilustrativos y de orientación.

 
 
 

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