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El modelo de Cogestin Alemn.

Una alternativa para regular


las relaciones laborales
Lic. Fabin Arrieta Segleau (*)

SUMARIO: I.- INTRODUCCIN

I. INTRODUCCIN Sin duda alguna, en un centro de trabajo convergen una


serie de fuerzas e intereses que generan un ambiente
II. LA ESTRUCTURA FUNDAMENTAL DEL DERCHO dinmico y de conflicto, donde en mayor o menor
DE TRABAJO ALEMN medida, se mantiene una constante lucha de poder
entre las partes que conforman, ya no una relacin
III. GENERALIDADES SOBRA CODETERMINACIN de empleo individual, sino la sociedad industrial o de
Y LA COGESTIN empresa.

IV. EL FUNDAMENTAL LEGAL DE LA COGESTIN En esta sociedad participan, adems del patrono
ALEMANA. y sus representantes, directores, gerentes, etc.; los
rganos de control y vigilancia, los obreros y sus
V. LOS ELEMENTOS ESTRUCTURALES DE representantes, todos ellos con responsabilidades
LA CODETERMINACIN EN LA EMPRESA distintas, aspiraciones diversas, y objetivos que
ALEMANA. ESPECIAL REFERENCIA AL COMIT
pueden o no coincidir.
DE EMPRESA.
Estas relaciones se presentan en un marco muy
VI. PRERROGATIVAS, GARANTAS Y DERECHOS
particular, en el mbito empresarial, donde una
DE CODETERMINACIN DEL COMIT DE
parte por lo general es la propietaria de los factores
EMPRESA.
de produccin, y otra parte, la mano de obra, se
encuentra subordinada al empresario al que le debe
VII. DERECHOS DE CODERMINACIN, SOLUCIN
DE CONFLICTOS Y ACUERDOS DE EMPRESA. obediencia y fidelidad. A pesar de lo anterior, las
relaciones industriales deben entenderse inmersas en
VIII. PARTICIPACIN DE LOS TRABAJADORES EN un rgimen jurdico ms amplio, el de la Nacin, que en
LOS RGAOS DE LA EMPRESA. nuestro caso, parte de la idea de ser un Estado Social
de Derecho inspirado en principios democrticos.
IX. UNA VISIN AL MODELO DE COGESTIN
ALEMN DESDE LA PTICA DE NUESTRO Este principio democrtico es transversal y atraviesa
DERECHO. todas las organizaciones legalmente constituidas
en un pas, inspirando los ordenamientos jurdicos
CONCLUSIONES que regulan cada una de ellas, as las cosas, en
nuestro pas por ejemplo, una sociedad annima,
BILIOGRAFA empresa de capital por excelencia, se rige por estos

(*) Letrado de la Sala Segunda de la Corte Suprema de Justicia de Costa Rica.


mismos principios, claro est, puestos al servicios de un grupo de personas requiere necesariamente de
los intereses capitalistas, al respecto se rescata el un mnimo de organizacin y parte esencial de esta,
instituto del nombramiento de los directores a travs es la presencia de un rgano de direccin que en el
de la eleccin, la norma de una accin igual a un voto, mbito de la empresa se identifica con la figura del
la divisin de poderes, la asamblea general integrada empleador.3
por todos los accionistas como el rgano supremo de
la sociedad, etc. Sin embargo, en nuestro pas, estos De lo anterior se desprende que existe una
principios no alcanzan (al menos en normas de derecho concientizacin de que el obrero se merece un trato
positivo) en igual medida a la relacin que nace en que lo acerque ms a la justicia, pero sin desconocer
el seno de la empresa misma, donde claramente el que el empresario dueo del capital es igualmente
empresario ordena y el trabajador obedece1. dueo de tomar sus propias decisiones en materia
econmica.
Esto plantea el tema de la participacin del trabajador
en la empresa, es decir, si el trabajador adems de Estas tesis han ido calando en los distintos pensadores
recibir rdenes y ejecutar sus tareas a cambio de un
y por ende en los distintos sistemas jurdicos, y en
salario, tiene otros derechos (siguiendo con la analoga
la actualidad se habla cada vez ms de una nueva
de la sociedad annima, como los que tendra un socio
cultura laboral, la cual, responde a la necesidad
minoritario en una empresa de capital), tales como el
de promover una nueva relacin laboral, basada,
derecho de informacin, el derecho de participar del
fundamentalmente, en la cooperacin y participacin
rgano de control y vigilancia de la empresa, o incluso,
y no en la confrontacin.4 Es claro, que los conceptos
del rgano de direccin, en cuyo seno se toman las
de cooperacin y participacin tendrn el alcance que
decisiones que afectan directamente los elementos
cada sistema jurdico defina, en atencin a sus propias
de la relacin laboral como lo seran: jornada, salario,
particularidades, desarrollo histrico, cultura jurdica, y
descanso, formacin profesional, salud ocupacional, etc.
por supuesto, fortalezas o debilidades de la clase obrera.
Este tema ha sido objeto de anlisis ya desde hace
varias dcadas, incluso la propia Iglesia Catlica Bajo este marco de anlisis, se debe hacer un balance
a travs de su doctrina social se ha manifestado de las posiciones sobre el tema de la participacin de los
al respecto, partiendo del principio segn el cual trabajadores en el mbito de la empresa, como seala
La democracia econmica por consiguiente, debe Godnez Vargas, Se hace insostenible entonces, que
asegurar que con el nico motivo de la posesin de la desde tal punto de vista, pueda considerarse que todos
propiedad privada, una clase no tenga como privilegio los que participan de una u otra forma en el desarrollo
el dominar a la otra.2 de la empresa, puedan tener el derecho a ejercer por
igual la misma cuota de poder y en ese sentido Po
Se reconoce as por un lado, el derecho de la clase XI como ya se ha expresado, al examinar en 1950
obrera a no ser oprimida por quien ostenta la propiedad el modelo de cogestin alemn, haba criticado la
de los medios de produccin, sin desconocer eso si, el posibilidad de que se entendiera que entre ambos
hecho de que en toda actividad en la que participe colectivos exista una paridad absoluta.5

1 A pesar de que nuestro Cdigo de Trabajo regula los derechos y obligaciones de patronos y trabajadores con ocasin del trabajo, de acuerdo
con los principios de Justicia Social (artculo 1), no resulta una norma que regule especiales formas de participacin de los trabajadores en
el mbito de la empresa, con algunas poqusimas excepciones como las que podran derivar de los numerales 58 inc. F), 67, 68 inc. F). Sin
embargo en lo sustancial, las normas que regulas las obligaciones de las partes (69 al 72), mantienen en esencia la estructura de una relacin
laboral donde una de las partes tiene toda la potestad de direccin y la otra correlativamente el deber de obediencia.
2 Nikolaus Monzel, citado por: Godnez Vargas, Alexander. El Derecho de Participacin de los Trabajadores en el mbito de la Empresa. 1
ed. Colegio de Abogados de Costa Rica. San Jos, Costa Rica. 1999. Pg. 22.
3 Godnez Vargas, Alexander. Op. Cit. Pg. 22.
4 Moctezuma Barragn, Javier. La Concertacin y el Dilogo Social, con Especial Referencia al Caso de Mxico: el dilogo obrero
empresarial hacia una nueva cultura laboral. En obra colectiva: Relaciones Laborales en el Siglo XXI. Coordinadora Patricia
Kurczyn Villalobos. 1 ed. Instituto de Investigaciones Jurdicas, Universidad Autnoma de Mxico. Mxico. 2000. Pg. 352.
5 Godnez Vargas, Alexander. Op. Cit. Pg. 23.
La crtica que lanza Po XI, se fundamenta en el hecho modelo de cogestin, para intentar establecer si el
de que bajo el modelo de cogestin alemn, se regulan mismo contribuye con el fortalecimiento de la libertad
legalmente, una serie de precisos y sutiles derechos sindical, o si por el contrario, al recaer las tareas de
y obligaciones recprocos entre comit de empresa cogestin principalmente en el comit de empresa,
(Betriebstrat) y empresario. () El comit de empresa podra socavar la fuerza sindical, especialmente
disfruta de incisivos derechos de codeterminacin expresada a travs de la negociacin colectiva.
Finalmente, haremos una breve referencia en relacin
incluso sobre las cuestiones fundamentales del salario
con la posibilidad legal de instaurar en nuestro pas un
y la jornada de trabajo. El empleador no puede, as
sistema anlogo al alemn, o si tal supuesto resulta
pues, decidir unilateralmente sobre estos aspectos.6
del todo inviable en nuestro sistema jurdico.

La posicin de la Doctrina Social de la Iglesia en


II.- LA ESTRUCTURA FUNDAMENTAL DEL
cuanto a este tema, por dems influyente, pretende DERECHO DEL TRABAJO ALEMN.
ser menos ambiciosa que lo que busca el modelo de
cogestin alemn, en el cual el trabajador, a travs de No podemos realizar un anlisis de una institucin
sus representantes, tiene una verdadera participacin de derecho comparado, como lo sera el modelo de
en las decisiones trascendentales para la vida cogestin o codeterminacin alemn, sin hacer una
econmica de la empresa; para la Iglesia, la existencia breve referencia al sistema de fuentes normativas que
de un centro de direccin empresarial en manos del rigen en ese pas.
patrono no es incompatible con la dignidad del obrero.
Por el contrario, una concepcin de la empresa que El Derecho del Trabajo alemn, al igual que mayora
quiera salvaguardar la dignidad humana debe, sin de los ordenamientos jurdicos en esta materia, tiene
un sistema de fuentes, las cuales tienen distinta
duda alguna, garantizar la necesidad de una direccin
aplicacin, segn la fuerza jerrquica que posean.
eficiente; pero de aqu no se sigue que pueda reducir
Guarda estrecha similitud, la jerarqua normativa
a sus colaboradores diarios a la condicin de meros
alemana con la que existe por ejemplo en nuestro
ejecutores silenciosos, sin posibilidad alguna de hacer
pas, donde en la base fundamental de la estructura
valer su experiencia, y enteramente pasivos en cuanto se encuentra el contrato individual de trabajo, pasando
afecta a las decisiones que contratan y regulan su por la jurisprudencia como fuente integradora (y al
trabajo. 7 igual que en nuestro pas, en no pocos casos fuente
normativa), la codeterminacin, los pactos colectivos,
Esta investigacin monogrfica tiene por objetivo, la ley y finalmente la Constitucin como la norma
analizar un modelo que por sus especiales suprema del ordenamiento.8
caractersticas aparece como nico, expondremos sus
Hasta ac no hemos descubierto ninguna particularidad,
particularidades, con el fin de determinar si, la principal
salvo que el modelo de codeterminacin aparece
crtica emanada incluso del mismo seno de la Iglesia,
inserto en este sistema de fuentes, sin embargo, como
es vlida para cada ordenamiento jurdico, o si bajo veremos, este sistema legal, descansa sobre todo en
ciertas condiciones, es posible (o deseable) pensar la negociacin colectiva, como fuente normativa por
una distribucin ms equitativa de las cuotas de poder excelencia para regular las condiciones que rigen en la
en el mbito de empresa. Igualmente, estudiaremos relacin laboral, por sobre la ley incluso, la cual, para
la participacin de la organizacin sindical en este la mayora de los temas importantes en esta materia,

6 Zachert, Ulrich. Lecciones de Derecho del Trabajo Alemn. Tr. Fernando Martnez Rodrguez y Natividad Mendoza Navas. 1 ed. Ministerio
de Trabajo y Asuntos Sociales. Madrid, Espaa. 1998. Pp. 27-28.
7 Godnez Vargas, Alexander. Op. Cit. Pp. 23-24.
8 Ver sobre este tema a: Hueck, Alfred; y, Nipperdey, H.C. Compendio de Derecho del Trabajo. Trad. Miguel Rodrguez Piero y Luis Enrique
de la Villa. 1 ed. Editorial Revista de Derecho Provado. Madrid, Espaa. 1963. PP. 53-55. En ese mismo sentido: Zachert, Ulrich. Op. Cit. Pp.
23-35.
es absolutamente omisa, quedando en manos de pocas disposiciones acerca de las obligaciones
las partes sociales la tarea de regular sobre temas fundamentales y, en particular, sobre la prestacin
como la fijacin de los salarios mnimos, e incluso la de trabajo, sobre jornada, sobre el salario o sobre
determinacin de las jornadas de trabajo mximas los trminos de aviso en caso de despido. Para
permitidas. el resto del rgimen jurdico, aquellos se remiten
a las disposiciones vigentes de los acuerdos de
El contrato de trabajo, el cual al igual que en nuestro codeterminacin, de los convenios colectivos o de las
ordenamiento aparece en la base de la pirmide normas estatales.11
normativa, no difiere en su configuracin en demasa
con el nuestro. Adquiriendo esta figura cada vez mayor Se pone de manifiesto as, la importancia que en ese
relevancia para regular las relaciones de trabajo ordenamiento tiene el derecho colectivo12. Al respecto
en Alemania, en relacin con las otras fuentes del manifiestan Hueck y Nipperdey: Al lado de las fuentes
Derecho, y sobre todo, frente al convenio colectivo9. jurdicas generales (Ley y costumbre), el Derecho
del Trabajo tiene como fuentes peculiares los pactos
En trminos generales se dice que el contrato colectivos (convenios colectivos y pactos de empresa),
individual de trabajo representa para el trabajador el que tienen una gran significacin prctica. La
instrumento ms dbil para la realizacin de los propios reglamentacin establecida en stos rige directamente
intereses.10 Ello es as, porque tal y como ocurre en para un nmero indeterminado de relaciones
nuestro pas, es poco viable para un trabajador (comn individuales de trabajo, y por ello son autnticas
normas jurdicas (). Como se establecen por los
y corriente) negociar a travs del contrato individual
propios interesados son derechos autonmicos.13
de trabajo mejoras sustanciales en sus condiciones
econmico-laborales. Como nos dice el propio Ulrich:
En el derecho alemn, como podramos afirmar
En realidad, generalmente es el empleador, provisto
ocurre en Costa Rica, la jurisprudencia de los
de mayor fuerza contractual, quien establece, segn
Tribunales de Trabajo, juega un papel fundamental
sus propios intereses, dichas condiciones.
integrando el ordenamiento y llenando las lagunas
que deja una normativa que podra considerarse
Es cierto que para el caso de Costa Rica, en tesis
obsoleta. En la Repblica Federal de Alemania los
de principio el empleador no podra realizar un uso
jueces han desarrollado una tupida red de principios
abusivo del jus variandi, pero tambin es cierto, que
jurisprudenciales que poseen una eficacia prctica
en gran nmero de relaciones de empleo, el patrono
lo que hace es ajustarse a las normas mnimas que igual a la de las normas jurdicas. En el caso concreto
establece el ordenamiento jurdico, sin ir ms all, de nuestro pas, si bien es cierto, el artculo 15 del
claro es, que quien viva de un salario mnimo no podr Cdigo de Trabajo no incluye dentro del sistema de
alcanzar en plenitud una calidad de vida prspera. fuentes la jurisprudencia, es sin duda, en el marco
de nuestros Tribunales de Trabajo y especialmente
En el caso alemn, siguiendo al mismo autor, en la Sala Segunda de la Corte, donde se le da
podemos apreciar como los contratos individuales cuerpo a los principios generales del Derecho de
preconfigurados contienen habitualmente slo unas Trabajo, dictndose los lineamientos a seguir en la

9 Ver al respecto a: Zachert, Ulrich. Op. Cit. Pg. 24.


10 dem. Pag. 24
11 dem. Pp. 24-25.
12 Esto es evidente si tomamos en cuenta sobre todo que en Alemania no existe un Cdigo de Trabajo donde vengan sistematizadas las normas
que rigen esta especial rea del derecho, para ello basta ver como el contrato individual de trabajo no tiene una regulacin especial en ese
ordenamiento. Al respecto Ulrich Zachert seala: La ley contiene solamente una regulacin marco sobre el contrato individual de trabajo. El
instituto aparece disciplinado todava hoy por el pargrafo 611 del BGB. El Cdigo Civil alemn, que se remonta al periodo imperial y entr
en vigor, como es sabido, el primero de enero de 1900; el mismo es, por tanto, an ms viejo que el Cdigo Civil italiano, el cual se remonta
al periodo fascista e igualmente contiene normas sobre el contrato y sobre la relacin de trabajo todava fundamentales. (Op. Cit. Pag. 25).
13 Hueck, Alfred; y, Nipperdey, H.C. Op. Cit. Pg. 54.
interpretacin de muchas de las normas del Cdigo de conflictos, sino a su vez, porque este sistema ha
de Trabajo ya desfasadas por el tiempo, oscuras o del sido implementado desde larga data, por lo que las
todo omisas. partes sociales estn habituadas al dilogo, logrando
acuerdos que pueden resultar en muchos casos
Una de las mayores singularidades del derecho beneficiosos para ambas partes sin necesidad de
alemn, en relacin con el resto de ordenamientos acudir al conflicto colectivo. Claro est, que el sistema
jurdicos en materia de Derecho del Trabajo, es funciona sobre todo para las grandes empresas, ya
la representada por los acuerdos de empresa que en las pequeas existe una resistencia similar a
(Betriebsvereinbarungen), que vienen concluidos la que existe en otros ordenamientos para la creacin
entre el comit de empresa y el empresario en nivel de formas de representacin colectiva de intereses.17
de empresa14. Estos acuerdos son el resultado de
la codeterminacin (betriebliche Mitbestimmung), que El pacto colectivo por su parte, resulta en una fuente
en la RFA cuentan con larga tradicin y se remontan ulterior de extraordinaria importancia. La importancia
a los movimientos revolucionarios subsiguientes a de los mismos queda patente por el hecho de que
la Primera Guerra Mundial, ms especficamente, al ms del 90 por 100 de los contratos de trabajo vienen
1918. 15 determinados por los convenios colectivos.18

Como indica Zarchert La caracterstica de Lo anterior se fundamenta en el hecho de que en
la codeterminacin es, por tanto, resolver las Alemania, a diferencia de ordenamientos jurdicos
controversias en el seno de la empresa mediante un como el nuestro, las condiciones de trabajo vienen
procedimiento, una especie de mesa redonda. Ello no reguladas ms por el pacto colectivo que por la ley
excluye, en modo alguno, que surjan conflictos entre ordinaria19.
los trabajadores y el comit de empresa, de un lado,
y el empresario, de otro. La lgica de una solucin de Otra caracterstica sumamente interesante del
esta naturaleza de la conflictividad de empresa hace derecho alemn, es el hecho de que la mayora de las
que, en cualquier caso, se intente tendencialmente negociaciones colectivas concluidas, lo son a un nivel
resolver la misma, en cuanto sea posible, de forma bastante amplio (regional o distrital), siendo las menos
preventiva a travs del dilogo y la discusin.16 las negociadas en el mbito de empresa.20

Sin duda, esta particular caracterstica del sistema de De lo anterior deviene la importancia del modelo alemn
cogestin alemn es envidiable, no slo porque a nivel de cogestin para el sistema de fuentes normativas.
legal se regula un medio de prevenir el nacimiento La adecuacin de estos instrumentos colectivos a la

14 Como explican Volker R. Berghahn y Detlev Karsten: El comit de empresa es un rgano representativo cuyos miembros son elegidos por
todos los trabajadores mayores de dieciocho aos. Todos aquellos con derecho a voto que llevan trabajando en la fbrica ms de seis meses
pueden presentarse a eleccin para el comit. Nadie ajeno a la fbrica (por ejemplo un miembro del sindicato que no trabaje all) puede ser
elegido. Asimismo, el personal de alta direccin no puede optar a eleccin ni tiene derecho a voto (). La cantidad de miembros del comit
depende del nmero de trabajadores de la fbrica (). (Berghahn, Volker R.; y, Karsten Detlev. Las Relaciones Laborales en Alemania
Occidental. 1 ed. Ministerio de Trabajo y Seguridad Social. Madrid, Espaa. 1993. Pg, 139.
15 Zachert, Ulrich. Op. Cit. Pg. 27.
16 dem. 28.
17 Al respecto Ulrich Zarchert destaca que en Alemania existen cerca de 33.000 empresas en las que se eligen 200.000 miembros de comits
de empresa. Asimismo, segn datos de las ltimas elecciones de la primavera de 1994, alrededor de dos terceras partes de los miembros de
comits de empresa pertenecen a alguno de los sindicatos de la Deutscher Gewerkschaftsbund (DGB*). Permanece, no obstante, sin resolver
el problema segn el cual las pequeas y medianas empresas no conocen, por lo general, ninguna forma de representacin colectiva de
inters.(dem. PP. 28-29.). *Confederacin de Sindicatos Alemanes.
18 Volker R. Berghahn y Detlev Karsten. Op. Cit. Pg. 103.
19 Para destacar el impacto numrico de la negociacin colectiva en Alemania Ulrich Zarchert seala que: Desde 1949, primer ao de vida
de la RFA, se han concluido 180.000 pactos colectivos, de los cuales 40.000 estn todava en vigor. Anualmente se concluyen o modifican
alrededor de 8.000 pactos.
20 Al respecto, Volker R. Berghahn y Detlev Karsten, sealan: En la Repblica Federal de Alemania la norma son los convenios colectivos para
toda una rama de la industria y la excepcin los de mbito empresarial. (). Incluidos los convenios suscritos ltimamente, en 1983 haba
unos 43.000 convenios colectivos en vigor, de los que unos 28.000 eran de mbito industrial y 15.000 de empresa. (Op. Cit. Pg. 106).
realidad de la empresa tiene lugar frecuentemente a jurdica es necesario enfocarla como un mecanismo
travs de los comits de empresa en virtud de los ya de participacin de los trabajadores en la empresa,
citados derechos de codeterminacin previstos en la y que en su sentido amplio abarca diversas
BetrVG. En los ltimos aos se ha venido desarrollando modalidades () como son: la participacin activista,
una interesante y multiforme dialctica entre pacto cuando el trabajador pertenece a una asociacin; la
colectivo y codeterminacin ().21 participacin integradora, cuando el trabajador acta
en la sociedad inmerso en los valores comnmente
De lo hasta aqu expuesto, conviene destacar el
admitidos o propuestos por los que ostentan el poder;
hecho, de que a pesar de que el convenio colectivo
la participacin ideolgica, cuando la participacin
en Alemania en principio es negociado in malius, es
del trabajador se cie a la tendencia propuesta de
decir, para mejorar las condiciones previstas en la
ley ordinaria, en ese ordenamiento, al existir grandes los lderes; la participacin en las decisiones de la
vacos legales, en muchos casos el convenio resulta empresa; y la participacin en el reparto del poder con
ms bien en la norma mnima, y los contratos de la posibilidad de influir en las decisiones colectivas.23
trabajo y los acuerdos de codeterminacin slo podran
mejorar lo establecido en el pacto colectivo. La cogestin es as, un concepto amplio que abarca las
diversas formas de participacin de los trabajadores
Esto ha generado ciertos conflictos de interpretacin de en el mbito de empresa, ya sea de manera directa,
normas en la prctica, ya que en ciertos casos es difcil cuando el trabajador tiene la posibilidad de influir en los
determinar cul es la norma ms beneficiosa para el rganos que toman decisiones o asume una funcin
trabajador, en otros casos el comit de empresa pacta activa en estos; indirecta, cuando el representante
a lo interno de la misma, condiciones distintas a la
de los trabajadores no forma parte de la direccin de
previstas en la negociacin colectiva, y el sindicato se
la empresa, sino que su labor es el de influir en las
encuentra imposibilitado a atacar estos acuerdos, ya
decisiones que repercutan en los trabajadores. La
que los mismos, nicamente pueden ser denunciados
participacin puede ser a su vez: a) unitaria, cuando
por la representacin que los suscribi (en este caso el
comit de empresa) y no parecera lgico pensar que la representacin alcanza a todos los trabajadores de
el mismo comit que suscribi el acuerdo libremente lo la empresa (como lo sera para el caso alemn segn
denuncie durante su vigencia sin que exista un cambio vimos). Este tipo de representacin es caracterstico
en las condiciones en que se pact.22 de los sistemas de cogestin; y b) Plural: cuando
la representacin es por medio de los rganos
Lo anterior, visto desde afuera, podra representar un sindicales. La representacin unitaria y plural son
tema de prcticas antisindicales, por ello conviene sistemas susceptibles de coexistencia en un mismo
ahora, analizar el modelo de cogestin, en sus ordenamiento jurdico, por lo que no se excluyen entre
principales caractersticas. s y en consecuencia, ambos conforman un sistema
mixto, o como lo denomina Zachert un sistema dual,
III.- GENERALIDADES SOBRE CODETERMINACIN
del que participan tanto el comit de empresa, en el
Y LA COGESTIN.
mbito de sus competencias y el sindicato, el cual
Como sealan Bermdez Abreu y Prades Espot: Al ostenta la exclusividad para celebrar pactos colectivos
analizar el alcance de la cogestin como institucin a nivel de industria o regin.24

21 Zachert, Ulrich. Op. Cit. Pg. 30.


22 Ver al respecto dem. pp. 63-66.
23 Bermudez Abreu, Yoselyn Y Prades Espot, Csar. Algunas consideraciones sobre la cogestin laboral en Alemania, Espaa y Venezuela.
Gaceta Laboral. [online]. dic. 2006, vol.12, no.3 [citado 01 Noviembre 2008], p.293-312. Disponible en sitio Web: <http://www.scielo.org.ve/
scielo.php?script=sci_arttext&pid=S1315-85972006000300001&lng=es&nrm=iso>. ISSN 1315-8597.
24 Ver al respecto a Zachert, Ulrich. Op. Cit. PP. 63 a 66, 80-84. Y, Bermudez Abreu, Yoselyn Y Prades Espot, Csar. Op. Cit.
La codeterminacin, es un concepto que va ligado La Mitbestimmung28 cuenta con una larga tradicin en
a la cogestin,25 sin embargo, diramos que es una el sistema jurdico alemn, remontndose al periodo
de sus modalidades, ya que como seala Zachert, postrevolucionario del movimiento de los consejos en
Codeterminacin significa que el empresario no la Repblica de Weimar. La necesidad de cogestin,
puede, en determinadas materias expresamente nos dice Dubler, tuvo un primer refrendo legal en
listadas por la Ley, decidir de manera unilateral, sino la formulacin muy general del artculo 165 de la
que, antes de tomar una decisin, debe recabar el Constitucin Imperial de Weimar (WRV), segn el
acuerdo de los comits de empresa. El comit de cual se apelaba a los obreros y a los empleados a
empresa posee, adems, un derecho de iniciativa.26 que colaboren con igualdad de derechos al desarrollo
Mientras, que por cogestin, entendemos la totalidad global econmico de las fuerzas productivas. Esta
de los derechos de los trabajadores. La intensidad de decisin bsica (), qued recogida en la Ley de 1920
tales derechos es muy diversa. Se extiende desde el sobre Comits de Empresa (BRG), toda vez que sta
simple derecho de informacin, a cargo del empleador, concede una representacin minoritaria en el consejo
hasta la codecisin en sentido estricto (exigencia de de vigilancia.29
su consentimiento).27
A pesar de estos progresos, el movimiento obrero
Es claro, que un sistema jurdico que consagre un alemn continuaba luchando por nuevas medidas
derecho de codeterminacin para sus trabajadores, que permitieran instaurar una verdadera democracia
necesariamente deber incluir, los derechos menores econmica. Se pensaba sobre todo en la cogestin
de cogestin, pues no sera viable pensar en un sistema supraempresarial, cuyo objetivo final era claramente
donde los trabajadores tengan derecho a participar de una transformacin profunda de la sociedad. Se
la toma de decisiones en ciertas reas de la vida de la aspiraba a un modelo de coparticipacin pleno, incluso
empresa, sin contar con la informacin necesaria para de autogestin, no slo de lo social, sino tambin en lo
ello, o sin tener a la vez la posibilidad de aconsejar econmico. A pesar de los esfuerzos llevados a cabo
al empresario y darle sus impresiones sobre tales en este sentido, esto no se logr en la ley de 1920.30
cambios. Por ello, entenderemos a la cogestin en su
sentido estricto, como derecho de codeterminacin o No obstante lo anterior, esa norma permiti que los
de codecisin, tal y como se encuentra consagrada en sindicatos y los empresarios rpidamente se implicaran
el sistema jurdico alemn. con los comits de empresa y con los derechos de
participacin y codeterminacin. Esto, en un contexto
Estos derechos de codeterminacin y de de una industria que hasta entonces era sumamente
representacin de intereses en el nivel empresarial, rgida y disciplinada, gener que esta ley significara
influyen en la estructura de las relaciones laborales, un aumento muy importante en la participacin y la
tanto en el sector privado, como en las relaciones de posibilidad de autodeterminacin de los trabajadores
empleo pblico en Alemania. en la empresa.

25 La doctrina segn Perpi (citado por Bermudez Abreu, Yoselyn Y Prades Espot, Csar ) determina que la participacin de los trabajadores
en la empresa por medio de la cogestin presenta diversos tipos segn el grado de participacin, los cuales pueden ser de: a) De informacin,
es el derecho que poseen los trabajadores de ser informado sobre los asuntos de la empresa, b) De consulta, es la posibilidad de hacer
sugerencias y dar consejos sin carcter vinculante a la administracin de la empresa, c) De veto en las decisiones que tome el empresario
y que son contrarias a las sugerencias emitidas por los representantes de los trabajadores, d) De codecisin, es la mxima expresin de
cogestin pues le corresponde a la representacin de los trabajadores disponer, resolver y concluir al igual que el empresario sobre las
cuestiones tcnicas, econmicas y/o sociales de la empresa.
26 Zachert, Ulrich. Op. Cit. Pg.84.
27 Hueck, Alfred; y, Nipperdey, H.C. Op. Cit. Pg. 495.
28 Mitbestimmung : Cogestin o codeterminacin. Concepto utilizado para hacer referencia al modelo de participacin alemn.
29 Dubler, Wolfgang. Derecho del Trabajo. 1 ed. Ministerio de Trabajo y Seguridad Social. Madrid, Espaa. 1994. Pp. 463-464.
30 Ver al respecto: Ruz-Tagle, Jaime P. La cogestin de los trabajadores en Alemania Federal: Pasado y futuro. En revista: NUEVA
SOCIEDAD NRO. 11-12 MARZO-JUNIO 1974. [citado 01 Noviembre 2008], PP93-108. Disponible en sitio Web: http://www.nuso.org/upload/
articulos/109_1.pdf. En ese mismo sentido Zachert, Ulrich. Op. Cit. Pg. pp. 77-79.
El ao 1933 trajo consigo un profundo golpe para el Se fortalece de este modo un sistema muy particular
movimiento obrero alemn. El rgimen de Hitler no de participacin de los trabajadores en la codireccin
slo suprimi los Consejos de Empresa, sino que de la empresa, que se explica slo, en virtud de la
las organizaciones sindicales fueron exterminadas contextualizacin histrica de la que surge (sin duda
y reemplazadas por un frente de trabajadores. alguna la historia alemana hasta la cada del muro de
A pesar de ello se mantuvo la conciencia de la Berln ha sido muy especial), por lo que una tentativa
importancia de una estructura slida de participacin de exportar este modelo a otros pases, tal cual,
y codeterminacin. Como seala Ruz-Tagle, tras podra fracasar. Sera preferible, considerar, junto a
la cada de la dictadura Nazi con la finalizacin de los xitos, tambin los fracasos y las limitaciones de la
la Segunda Guerra Mundial, no fueron solamente Mitbestimmung como expresin de muchos modelos
las autoridades extranjeras las que estimularon la posibles de relaciones industriales.
cogestin; de hecho, despus de la guerra todos los
grandes partidos polticos manifestaron su apoyo a
En sntesis, el xito que en mayor o menor medida,
esta nueva estructura econmica. As fue como la
pueda haber tenido este sistema, se fundamenta,
CDU (Partido Demcrata-cristiano) en su congreso
decididamente, de la credibilidad de la que goza frente
de Karlsruhe (1951) acept la cogestin econmica
a todas las partes sociales (trabajadores, sindicatos,
como una exigencia plenamente justificada y natural.
y empresarios pblicos y privados), aunado a ello, el
El apoyo ideolgico lleg incluso de las Iglesias; en el
pertenecer a un sistema de representacin dual, que
73. Congreso Catlico (Katholikentag, Boshum,1949)
respeta verdaderamente la autonoma de las partes,
se afirmaba: El hombre es el centro de todas las
consideraciones econmicas.31 y donde existe una arraigada cultura de negociacin
colectiva,33 permite que los sindicatos mantenga su rol
predominante en el sistema de relaciones laborales,
Tras el final de la Guerra y durante los aos
lo que trae como consecuencia que el sistema de
siguientes, la discusin se centr en determinar cules
codeterminacin funcione apropiadamente en ese
eran los temas que podan ser considerados como
pas, ya que: estudios empricos demuestran que la
objeto de cogestin. Los empresarios se mostraban
codeterminacin en el mbito de empresa funciona de
dispuestos a reconocer el derecho de cogestin de
manera completa slo all donde est respaldada por
los trabajadores en cuestiones sociales y de personal,
pero no en materias econmicas. Ante la imposibilidad una actividad sindical real.34
de llegar a un acuerdo, los dirigentes sindicales
decidieron llamar a la huelga en el sector del carbn IV.- EL FUNDAMENTO LEGAL DE LA COGESTIN
y del acero, contando en la votacin previa con el EN ALEMANIA.
apoyo de la inmensa mayora de los trabajadores (97
%). Ante esta eventualidad, intervino personalmente Otro aspecto particular del sistema legal alemn, es
el Canciller Federal (K. Adenauer) y se lleg a un que si bien es cierto, las relaciones de empleo vienen
compromiso; pocos meses despus, el 10 de abril normadas usualmente por el pacto colectivo, existe un
de 1951, era aprobada la Ley sobre Cogestin de desarrollo normativo ms o menos amplio, que viene
los Trabajadores en los Consejos de Vigilancia y en el sustentado como vimos, en principios constitucionales
Consejo de Administracin de las Empresas Mineras propios, y que ha encontrado en la legislacin federal
y de la Industria Siderometalrgica (Abreviada como el impulso definitivo para su consolidacin en los
MMitbG).32 distintos mbitos de la vida econmica alemana.

31 Ruz-Tagle, Jaime P. Op. Cit.


32 Ver al respecto: Ruz-Tagle, Jaime P. . Op. Cit. En ese mismo sentido Zachert, Ulrich. Op. Cit. Pg. pp. 77-79.
33 Al respecto Ulrich Zachert destaca el hecho de que en Alemania, la negociacin colectiva se remonta incluso a 1873, destaca el autor
adems, que en lo referente a la creatividad de los actores sociales en materia de negociacin colectiva, existe mucho paralelismo entre el
Derecho del trabajo alemn y el italiano.(Op. Cit. Pag. 79).
34 dem.
La participacin de los trabajadores en la fbrica, como cogestin no representa una completa paridad entre el
hemos dicho, se lleva a cabo, a travs de los comits capital y el trabajo.
de empresa (Betriebsrat), cuya actividad jurdica
se encuentra regulada mediante Ley de Estatutos 2) En todas las empresas con ms de 500 trabajadores,
Laborales de 1972 (Betriebsverfassungsgesegtz). que no estn sujetas a la Ley de cogestin de 1976,
Se dice que a este nivel la participacin se refiere los trabajadores tienen derecho a la representacin de
principalmente a la relacin de los trabajadores con un tercio en el Consejo de Administracin, tal como
su fbrica, y la verdadera cogestin de limita a los lo recoge la Ley de estatutos laborales de 1952,
problemas sociales.35 predecesora de la Ley de 1972.

Se parte as, de una distincin entre la industria por un 3) En las empresas de minera y siderometalurgia37
lado, entendida como centro de trabajo de pequeas con ms de 1.000 trabajadores, el 50 por 100 de
dimensiones, organizado en una relacin ms directa los miembros del Consejo de Administracin, o su
patrono trabajador; y por otro lado, la empresa de equivalente, son representantes de los trabajadores.38
grandes capitales (organizada usualmente como
La existencia de un modelo completamente paritario
sociedad annima), integrada por diversos rganos
en la industria pesada alemana, obedece claro est,
(de ejecucin y vigilancia), en donde se ampla el
tambin a razones histricas. Es obvio que al empresario
nivel de participacin obrera, al estar los trabajadores
en principio no le interesa ceder la mitad del poder en
o los sindicatos representados en el consejo de
la empresa (ello se pone en evidencia con el hecho de
administracin (Aufsichtsrat), que establece y controla
que en los otros niveles de participacin, la misma no
la direccin. Estos aspectos vienen regulados en la
es totalmente paritaria). Como sealamos al referirnos
Ley de Cogestin de 1976. (Mitbestimmungsgesetz).
a las generalidades del modelo, el establecimiento
De la integracin de ambas normas, tenemos como
de un derecho de cogestin en Alemania, obedeci
resultado el hecho de que en el sistema de particin a una importante lucha obrera, en ese sentido, el
alemn se regulan tres formas distintas, segn el sector obrero con mayor fuerza en Alemania, lo es
tamao de la empresa, su condicin legal y el sector precisamente el de la industria pesada, como lo
industrial en el que se encuadre su actividad.36 destaca Zachert: El sindicato de los metalmecnicos
representa, en un cierto sentido, la vanguardia de
En resumen Berghahn y Karsten exponen los tres los conflictos con las organizaciones empresariales.
niveles de participacin de la siguiente forma: El ejemplo ms patente viene representado por la
1) La Ley de cogestin de 1976 () se aplica a todas obtencin negociada colectivamente de la semana de
las compaas limitadas que emplean a ms de dos treinta y cinco horas de trabajo, que ha tenido lugar en
mil trabajadores. En estas empresas, el 50 por 100 sucesivas etapas a partir de 1984.39
de los miembros del Consejo de Administracin son
representantes de los trabajadores. El personal de La ampliacin de este modelo de paridad absoluta a
alta direccin tiene su propio representante, cuya todas las grandes empresas es una de las principales
posicin est ms prxima a los dueos del capital; luchas que enfrentaron los sindicatos en su bsqueda
el presidente que tiene voto de calidad en caso de de igualdad entre capital y trabajo, sin embargo, la
empate no puede ser nombrado sin el voto conjunto resistencia a este modelo es connatural a la estructura
de los dueos del capital. Por tanto, este modelo de capitalista de empresa.

35 Volker R. Berghahn y Detlev Karsten. Op. Cit. Pg. 135.


36 Ver al respecto Volker R. Berghahn y Detlev Karsten. PP. 135-137.
37 La industria de la minera as como la de produccin de hierro y acero, se rige en particular por la ley del 10 de abril de 1951, Ley Sobre
Cogestin de los Trabajadores en los Consejos de Vigilancia y el Consejo de Administracin de las Empresas Mineras y de la Industria Sidero-
Metalrgica. Ley vigente en la actualidad, que sirvi de base para la promulgacin de la Ley de Cogestin del 1976, la cual rige para el resto
de empresas organizadas como Sociedad Annima o de Responsabilidad Limitada, por lo anterior es que pueden existir diferencias, segn
nos encontremos en una empresa de la industria pesada o de cualquier otra rama productiva.
38 Volker R. Berghahn y Detlev Karsten. Pg. 136.
39 Zachert, Ulrich. Op. Cit. Pg. 40.
V.- LOS ELEMENTOS ESTRUCTURALES DE LA la Empresa. Los () de la BetrVG otorgan a los
CODETERMINACIN EN LA EMPRESA ALEMANA. sindicatos considerables facultades, con respecto a
ESPECIAL REFERENCIA AL COMIT DE EMPRESA. la eleccin del Consejo de empresa, () derecho
a solicitar la exclusin de un miembro del consejo;
El sistema de representacin de los trabajadores en () pueden ser llamados a participar con voz, en las
Alemania, est integrado por dos canales (sistema sesiones del Consejo de empresa, los delegados de
dual): el comit de empresa y los sindicatos. En eso los sindicatos, en las Asambleas de empresa tienen un
guarda cierta similitud con nuestro sistema jurdico, derecho especfico de participacin. ().41
aunque, las funciones del comit de empresa, su
significacin en la vida de las relaciones de empleo, su No cabe duda que el comit es la institucin central del
regulacin jurdica, etc., est mucho ms desarrollado modelo, la cual podr crearse en cualquier empresa
en la legislacin alemana como veremos. En Alemania que ocupe ms de cinco trabajadores, las elecciones
destaca el hecho de que el comit de empresa es quien para la designacin de los miembros se realiza cada
representa a la totalidad de los trabajadores, incluidos cuatro aos. Sin embargo, sta no es la nica institucin
los no afiliados a sindicato alguno. El sindicato, por que opera en el sistema, como veremos al hacer
el contrario, y fundamentalmente, representa a los referencia a la cogestin en el mbito de empresa,
afiliados. Aunque en la prctica, sin embargo, las existen tres instituciones principales, diferentes pero
diferencias no son tan profundas ()40. estrechamente vinculadas entre s, a saber, el propio
comit, los representantes de los trabajadores en
Ambas representaciones colectivas no se encuentran los consejos de vigilancia de las sociedades y los
totalmente desligadas, y por el contrario, existe una directores del trabajo en los rganos de direccin.42
relacin estrecha entre stas, que se refleja en una
importante injerencia del sindicato, no solo en la Otra de las caractersticas estructurales del sistema,
integracin del comit, sino adems en su control y ya la hemos reseado en los apartados anteriores, la
fiscalizacin. Ley de Representacin del Personal en la Empresa,
regula de forma detallada los derechos y obligaciones
Para mayor claridad, conviene destacar lo que al de los actores, esto es, del comit de empresa y del
respecto sealan Hueck y Nipperdey: La BetrVG empresario. A diferencia de pases como Espaa43,
[Ley de Estatutos Laborales] parte, sin duda, de la donde la Ley Sobre Comits de Empresa les otorga
consideracin de que los derechos de cogestin son slo derechos de informacin y participacin, en
ejercidos por las representaciones de empresa y no Alemania tambin le otorga al comit ciertos
por las partes sociales. Sin embargo, stas, como derechos de codeterminacin (como especificaremos
resultado del precepto fundamental del 49, I de adelante), de manera que, en las materias sujetas a
la BetrVG, estn implicadas en el acontecer de la la codeterminacin, el empresario no puede tomar
Empresa. De este modo, los sindicatos pueden, en decisiones sin consultar primero a la representacin
ciertas circunstancias, influir en la organizacin de la de los trabajadores.
Empresa, por una parte por medio de la celebracin
de convenios colectivos (). Por otra parte, la BetrVG En relacin con las competencias, la ley establece que
les reconoce amplios derechos en la vida interna de el comit debe velar por la proteccin del trabajador,

40 dem. 81.
41. Hueck, Alfred; y, Nipperdey, H.C. Op. Cit. Pg. 497.
42. Schregle, Johannes. La codeterminacin en la Repblica Federal de Alemania. Estudio comparativo. Revista Internacional de Trabajo, Volumen
97, Nmero 1, enero-marzo de 1978. Disponible en lnea en pgina web: http://www.ilo.org/public/libdoc/ilo/P/09645/09645(1978-97-2)83-102.pdf
43. En relacin con este tema, Alfredo Montoya Melgar seala: En el sistema del ET, los rganos a los que se encomienda la representacin
colectiva de los trabajadores en la empresa son los Comits de empresa y los Delegados de personal, instituciones de ya larga tradicin
en nuestro pas y fuera de l, a las que el ET dota de una doble funcin: participar y reivindicar. El art. 61 ET deja abierta la posibilidad de
otras formas de participacin, que no precisa, quedando clara su preferencia por la frmula de la representacin unitaria o extrasindical.
(Montoya Melgar, Alfredo. Derecho del Trabajo. 26 ed. Editorial Tecnos. Madrid, Espaa. 2005. Pg 547.)
por el respeto de las normas vigentes sobre seguridad VI.- PRERROGATIVAS, GARANTAS Y DERECHOS
en el trabajo, de los convenios colectivos y de los DE CODETERMINACIN DEL COMIT DE
acuerdos de codeterminacin. En otro apartado de la EMPRESA.
Ley se establece que el empresario y el comit de
empresa deben colaborar con confianza y que deben La Ley de representacin del personal en la empresa,
contribuir con la buena marcha de la empresa.().44 parte de la premisa de que el cargo de miembro del
comit de empresa, no puede derivar para quien lo
La ley impone as, el deber para ambas partes de ocupe ventajas o inconvenientes.48
no iniciar conflictos laborales el uno contra el otro.
Este deber general como vemos, tiene un contenido Por ello, la normativa prev la posibilidad de que quien
positivo y un contenido negativo, debiendo resolver sus ostente dicho puesto pueda disponer de las horas de
trabajo en la medida en que ello sea necesario para
conflictos de manera pacfica, y omitiendo cualquier
sus funciones. Incluso en las empresas que tienen
circunstancia que pueda hacer estallar un conflicto.
300 trabajadores o ms, los miembros del comit
Esto no impide que en caso de que surja un conflicto
se dedican a su actividad representativa a tiempo
colectivo en el marco de una negociacin colectiva por
completo, y durante el lapso en el que ocupen este
parte del sindicato, los miembros del comit, puedan
cargo continan percibiendo su salario normalmente.49
como trabajadores, participar de la huelga.45

Igualmente, corre por cuenta del empresario los


Esto pone en evidencia, el carcter dual de la costes necesarios para el correcto funcionamiento del
representacin colectiva en Alemania. Ello en virtud comit, debiendo cubrir los gastos en que este incurra
de que el monopolio de la celebracin de pactos por concepto de local, materiales o suministros de
colectivos recae en el sindicato, a diferencia de lo que oficina, equipo de cmputo, etc. El empresario debe
ocurre en Espaa donde el Comit puede celebrar igualmente permitir que los miembros del comit
convenios colectivos46, igualmente, en virtud del asistan a cursos de formacin relacionados con su
deber de mantener la paz, slo las partes sociales, actividad de representacin.50
legitimadas para la negociacin colectiva puede iniciar
el conflicto. Finalmente los trabajadores que ocupen un cargo en
el comit gozan de un fuero frente al despido, similar
al fuero sindical, lo que no impide que sean cesados
Finalmente, la Ley de Representacin de los
en caso de existir falta grave a las obligaciones que
Trabajadores en la Empresa, exige del comit, rendir
impone el contrato de trabajo.
cuentas peridicamente, en la asamblea celebrada
por todos los trabajadores del centro. Por otro lado,
Sobre este tema Hueck y Nipperdey indican: ()
los trabajadores no pueden revocar el nombramiento
Adems gozan los miembros del consejo de empresa
de los miembros del comit, quienes slo cesan en de una fuerte proteccin contra el despido (). No
su puesto una vez cumplido el periodo por el que son obstante el derecho del empleador a un despido
designados, o mediante una solicitud con un trmite extraordinario, por razones de importancia, no queda
complejo ante los tribunales de trabajo.47 afectado. Hay que tener en cuenta, sin embargo, que

44. Zachert, Ulrich. Op. Cit. Pp. 81-82.


45. Ver al respecto: Hueck, Alfred; y, Nipperdey, H.C. Op. Cit. Pg. 501.
46. Montoya Melgar al Respecto seala enlistando las funciones del comit de empresa en Espaa: () Funcin negociadora: () debe dejarse
aqu constancia de la importante (e inusual en los rganos como los Comits) funcin de pactar Convenios colectivos (). (Op. Cit. 552).
47. Zachert, Ulrich. Op. Cit. Pp. 82.
48. Ver al respecto: Hueck, Alfred; y, Nipperdey, H.C. Op. Cit. Pg. 501.
49. Ver al respecto: Volker R. Berghahn y Detlev Karsten. Pg. 140
50. Ver al respect a: Zachert, Ulrich. Op. Cit. Pp. 83-84.
slo una infraccin de los deberes resultantes de la trabajadores, as como sistemas de elaboracin de
relacin de trabajo justifica un despido extraordinario. datos (); el salario, el trabajo a destajo, los premios, y
La infraccin de los deberes del cargo no basta, en aspectos generales sobre la estructura de los salarios
principio. Dicha infraccin es sancionada, en general, en la empresa (); los llamados planes sociales,
con la exclusin del Consejo de empresa.51 que cobran una relevancia en los casos de crisis
empresarial, en los cuales viene generalmente pactado
Este nivel de proteccin es comprensible, por el pago de indemnizaciones en los casos de despido
cuanto como explicamos antes, el fenmeno de la de un nmero relativamente alto de trabajadores.53
representacin de los trabajadores en el mbito de
empresa no escapa de cierta resistencia por la parte Traducindolo a nuestro sistema legal, diramos que
patronal, an en un sistema como el alemn, tan el concepto alemn de cogestin por parte de la
habituado a la convivencia de las partes sociales, lo representacin de los trabajadores en la empresa,
cual no lo exime de la existencia de persecucin y vendra a replantear como se entiende el derecho
practicas anti sindicales o anti representantes, que se de jus variandi en nuestro pas, ya que la posibilidad
puedan calificar como desleales. de realizar modificaciones al contrato de trabajo
en Alemania no descansa en el empleador de
En lo que respecta a los derechos de participacin forma unilateral, por el contrario, es absolutamente
con los que cuenta el comit de empresa dentro de compartida, sin importar si se tratan de condiciones
las decisiones empresariales, debemos mencionar, esenciales o no (jornada-horario). Inclusive, tal y como
que el mismo participa principalmente en el rea expresamos al hacer referencia al sistema de fuentes
de asuntos sociales, donde, tal y como lo expresan del derecho alemn, el trabajador no podra pactar
Berghahn y Karsten, tiene un verdadero derecho de individualmente contra lo que se establezca por el
codecisin: el empresario no puede tomar una medida comit y el empresario, salvo que sea para mejorar
sin el consentimiento del comit; ste tambin puede sus condiciones, lo que en muchos supuestos podra
bloquear la iniciativa para introducir modificaciones.52 ser difcil de determinar (una modificacin horaria,
Esta es la caracterstica que lo hace distinto a los un aumento en el nmero de horas con aumento de
dems comits de empresa del resto de Europa, en salario, un cambio en las condiciones de modo o lugar
donde como vimos, en especial referencia al caso en que se presta el servicio, etc.).
espaol, estos suelen tener nicamente un derecho
de participacin reducido y muchas veces limitado al Otro aspecto que es compartido, tiene que ver con
derecho a la informacin, no coparticipan ni vetan la la aplicacin del rgimen disciplinario y el despido
decisin del empresario. en general (por causas disciplinarias o por razones
objetivas o tecnolgicas). Similar a lo que ocurrira en
Las materias objeto de cogestin por parte del comit, nuestro pas con las juntas de relaciones laborales
estn reguladas en la Ley de Representacin del introducidas mediante un pacto colectivo, que de
Personal en la Empresa, y comprenden el orden manera paritaria resolveran con el empresario sobre
general de la empresa y el comportamiento de los el despido de un trabajador. As las cosas, sin que
trabajadores (); aspectos sobre la distribucin y en podamos hablar que con ello se crea un rgimen de
parte sobre la duracin de la jornada de trabajo, as inamovilidad o de estabilidad absoluta, si representa
como sobre las horas extraordinarias y sobre el trabajo condiciones ms beneficiosas para el trabajador,
en jornada reducida (); la introduccin de sistemas quien puede ver en sus representantes una garanta
tecnolgicos que puedan servir para controlar a los para frenar el despido abusivo.

51. Hueck, Alfred; y, Nipperdey, H.C. Op. Cit. Pg. 468.


52. Volker R. Berghahn y Detlev Karsten. PP. 141-142
53. Zachert, Ulrich. Op. Cit. Pp. 84-85.
Para medir el impacto de este modelo en las relaciones trazar una lnea divisoria, y muchos convenios de
de empleo, conviene transcribir los ejemplos de cmo empresa de hecho regulan cuestiones que tienen que
funciona efectivamente el sistema de Mitbestimmung ver con condiciones salariales y de trabajo. Y esta es
(codeterminacin), que vienen dados por el propio una de las principales crticas que se podran hacer del
Zachert, quien a propsito de la codeterminacin por sistema. 55
parte del comit, sobre los temas del orden de la empresa
y sobre el comportamiento de los trabajadores, seala: VII.- DERECHOS DE CODETERMINACIN,
Hace poco tiempo un tribunal de trabajo ha resuelto SOLUCIN DE CONFLICTOS Y ACUERDOS DE
que la orden dada por el empresario a un trabajador EMPRESA.
de permanecer de pie, en ausencia de clientes, en la
tienda, debe ser objeto de codeterminacin. En otro Si en algo coinciden los autores que analizan el
caso, seala el mismo autor, estaba en discusin el modelo de cogestin nacido en Alemania a partir de
ejercicio de un derecho de codeterminacin por parte lo preceptuado en el artculo 165 de la Constitucin
del comit de empresa en materia de trabajo parcial. Imperial de Weimar, el cual se profundiza con la
El caso afectaba a unos grandes almacenes en los promulgacin de la Ley de representacin del personal
cuales estaban y estn empleadas sobre todo mujeres. en la empresa, y el establecimiento de la cogestin
A stas les era comunicado por los encargados, con social, es que este ha servido para la prevencin y la
un preaviso relativamente breve, cundo se deban solucin de conflictos en el seno mismo de la empresa,
incorporar al puesto de trabajo. Para coordinar mejor evitndose el conflicto entre las partes sociales.
la actividad profesional con los deberes familiares era
necesario que las trabajadoras interesadas pudiesen Esto es as, no solo por el deber de paz que se
programar el horario de trabajo a largo plazo. Este plantea legalmente,56 sino a la vez, porque la misma
qued finalmente fijado en cuatro horas de trabajo norma establece mecanismos alternos de solucin
por la maana o en las primeras horas de la tarde con de controversias que puedan surgir en los temas que
algn elemento aadido de flexibilidad.54 comprende la cogestin social. Como destaca Zachert:
La cuestin fundamental que presenta la Betriebliche
Estos ejemplos sin duda resultan sumamente Mitbestimmung descansa en la individualizacin del
ilustrativos de cuanto puede influir en la prctica el sujeto que debe resolver el conflicto cuando las dos
comit de empresa en beneficio del trabajador. Para partes no alcancen un acuerdo de compromiso. Se
intentar entender este modelo desde nuestra ptica, trata de un rgano de conciliacin en la empresa que
diramos que corresponde en primer trmino a una se constituye caso por caso, conflicto por conflicto, y
redistribucin de una porcin de la autonoma colectiva que cesa de existir cuando el conflicto mismo alcanza
que se entrega en manos del comit, para que ste, una solucin ().57
continuamente negocie las condiciones de empleo, sin
llegar a negociar una convencin colectiva. Berghahn Este rgano de conciliacin se integra por igual
y Karsten, sobre este punto indican que: En principio nmero de representantes de parte de la empresa y los
los convenios de empresa no deben cubrir aspectos trabajadores, ms un presidente neutral, nombrado de
que normalmente regulan los convenios colectivos. comn acuerdo entre las partes, en caso de no existir
Sin embargo, a la hora de la verdad es muy difcil acuerdo, la designacin la realiza el Juez de Trabajo.58

54. dem. PP. 85-86.


55. Volker R. Berghahn y Detlev Karsten. Pg. 144.
56. Adicional al deber de paz que plantea la norma, existe igualmente un deber general de colaboracin, el cual establece una serie de
comportamientos esperados por las partes que pueden aminorar el surgimiento de conflictos. Sobre el tema sealan Hueck y Nipperdey: En
relacin con el precepto de la colaboracin de buena fe se halla el del 49, III de la BetrVG, segn el cual las partes sociales han de reunirse
una vez al mes para deliberar en comn; y adems el derecho del Consejo de empresa al ejercicio pacfico de su actividad ( 53 de la BetrVG),
as como el deber de silencio ( 55 de la BetrVG). (Op. Cit. Pg. 500).
57. Zachert, Ulrich. Op. Cit. Pp. 86-87.
58. Ver: Volker R. Berghahn y Detlev Karsten. Pg. 147.
En la prctica, el rgano de conciliacin, usualmente La solucin dada por el comit se configura en acuerdo
est integrado por el presidente del comit de de empresa, y se instituye como norma colectiva para
empresa, un representante sindical y un abogado. todos los trabajadores de la empresa (manteniendo
Por parte de la empresa, lo integran el titular de la su jerarqua normativa segn lo explicado al referirnos
empresa, a menudo un asesor legal de la misma y un al sistema de fuentes en el ordenamiento alemn).
representante de la asociacin empresarial. La mayora de estos acuerdos de empresa como
veremos, se adaptan principalmente gracias a la
Ello demuestra la importancia con que cuenta el negociacin voluntaria de las partes.
sindicato dentro del modelo, el cual, a pesar de
mantener sus propias competencias, tiene a muchos Es claro, que contar con un rgano de conciliacin para
de sus afiliados involucrados con la representacin resolver conflictos que surgen en la empresa misma,
obrera en el mbito de industria o empresa. integrado por miembros cercanos a la vida de sta,
permite resolver con mayor certeza esas diferencias,
Los costos involucrados con la integracin, distinto a lo que sucedera si las mismas quedaran en
funcionamiento, y emolumentos de los miembros manos de los Tribunales de Trabajo, los cuales, no
del rgano de conciliacin, corren por cuenta tienen la misma visin de la realidad de ese centro
del empresario al igual que el resto de los temas de trabajo en particular. El rgano de conciliacin se
relacionados con el funcionamiento del comit de inserta, por tanto, en la lgica de nuestra Ley sobre
empresa, siendo los honorarios del presidente neutro, representacin de personal en la empresa, basada en
por lo general, muy elevados. Este es otro factor que el dilogo y el consenso entre partes. Este es, para
influye decisivamente en que las partes pongan su concluir brevemente, el aspecto esencial del misterio
mayor esfuerzo en solucionar cualquier conflicto previo de la codeterminacin en la RFA. 61
incluso a acudir al rgano de conciliacin. El rgano de
conciliacin desempea, sin duda, un papel general Los acuerdos entre empresarios y comits de
de carcter preventivo y est ideado para evitar que un empresa en materia de asuntos sociales que abarcan
conflicto alcance un grado de mayor aspereza.59 la participacin del comit en los asuntos del medio
ambiente; la constitucin en grupos de trabajo
para la solucin de conflictos en el seno del comit;
El proceso de conciliacin carece de formalidades, se
el suministro por parte de los empresarios de los
rige por la normativa marco contenida en la Ley de
medios tcnicos e informticos para asegurar el buen
representacin del personal en la empresa (BetrVG).
desarrollo de sus funciones; el comportamiento de los
Al momento de resolver el conflicto se debe sopesar
trabajadores en el centro de trabajo; el tiempo, lugar y
los intereses econmicos de la empresa y los intereses
forma de pago de la retribucin; son denominados por
sociales de los trabajadores, para encontrar un punto
la ley como acuerdo de empresa. 62
de equilibrio entre ambos, en ese sentido podemos
afirmar que es un rgano de equidad. Cuando el rgano
Como ya indicamos, estos son jerrquicamente
de conciliacin se extralimite en sus competencias, y
superiores al contrato de trabajo, pero estn por debajo
resuelva por ejemplo, sobre temas que no son objeto
de las convenciones colectivas, y en principio lo que
de codeterminacin social, lo as resuelto, puede ser
es objeto de negociacin colectiva no puede ser objeto
impugnado ante el Tribunal de Trabajo. El presidente
de acuerdo de empresa. Se deben limitar a concretar
del rgano de conciliacin procurar as que los
los convenios concluidos para ms sectores, pero no
acuerdos adoptados se ajusten a la legalidad, para
debern sustituir o rebasar su contenido. Ello en virtud
que en la eventualidad de ser recurrido, (lo que ocurre
de la divisin que existe en materia de negociacin
con frecuencia), no sea objeto de nulidad.60
colectiva, entre sindicato y comit de empresa.

59. Zachert, Ulrich. Op. Cit. 87.


60. Ver sobre el tema: dem. Pg. 88.
61. dem. PP. 89.
62. Ver al respecto: Bermudez Abreu, Yoselyn; y, Prades Espot, Csar. Op. Cit.
VIII.- PARTICIPACIN DE LOS TRABAJADORES otra, como si regularan realidades jurdicas totalmente
EN LOS RGANOS DE LA EMPRESA. distinta, olvidando que, el centro sobre el que giran
las dos en la actualidad, es mayoritariamente el
La aspiracin de los trabajadores a participar de la mismo (la empresa), y por ende alguna armonizacin
vida la industria en la que se desenvuelvan, no se debera existir. Esta manifestacin de nuestra cultura
limit a pretender intervenir en determinacin de sus jurdica, nos pone en evidencia porque el tema de la
condiciones de trabajo, en las cuestiones sociales participacin del trabajador en la empresa nos resulta
o personales, (mediante negociacin colectiva o a comnmente tan ajeno (inconcebible para algunos), ya
travs de los acuerdos de empresa), y ha ido ms all, que no existe la visin integradora que se ha desarrollado
aspirando incluso a participar en la codeterminacin en Alemania desde principios del siglo veinte.
de las decisiones econmicas de la empresa.
En trminos generales diremos que la empresa de
Para paliar este dficit, se ide la participacin de grandes capitales se constituye en Alemania, como
los trabajadores dentro de los rganos que integran ocurre en nuestro pas, bajo la figura de la sociedad
la empresa, siempre y cuando se cumplan ciertas annima (aunque claro nada impide que tome otra
caractersticas fijadas por la propia ley, segn hicimos forma), integrada por tres rganos, la asamblea
referencia en el apartado sobre el fundamento legal de general o junta de accionistas, el consejo de vigilancia
la cogestin en Alemania.
y el consejo de administracin.64 La composicin de
la sociedad por parte de tres rganos, es similar a
Para profundizar sobre este tema hay que entender
la estructura de nuestra sociedad annima, pero
que, segn vimos, existen dos normas esenciales
como veremos, existen sensibles diferencias entre las
en materia de participacin que se complementan.
funciones de cada uno de ellos, en ambos pases.
La ley de 1972 sobre representacin del personal en
la empresa, tambin denominada Ley de Estatutos
En Alemania, la junta de accionistas rene a los
Laborales (Betriebsverfassungsgesegtz, abreviada
propietarios del capital accionario de la compaa,
como BetrVG),63 y por otra parte la Ley sobre cogestin
quienes sesionan como norma al menos una vez al
de 1976, adems de estas normas, especficamente para
ao; cada accin representa un voto. Su principal
el sector de la industria minera y del acero existe una Ley
funcin es la de elegir los miembros que integran el
de 1951, sobre cogestin para la industria pesada.
consejo de vigilancia.65
La primera regula el tema de los derechos de
cogestin del comit de empresa, por lo que es una El consejo de administracin ocupa una posicin ms
ley eminentemente laboral, las otras dos por su parte, fuerte que la propia junta de accionistas. Tiene como
regulan la estructura de la empresa en su organizacin sus principales atributos el nombramiento y el cese del
interna, con el fin de garantizar la participacin de los consejo de administracin de la sociedad, as como
trabajadores dentro de ciertos rganos, y en ciertos la supervisin de la gestin principal, adems de los
porcentajes, segn el tamao de la industria, el sector de otros asuntos que se establezca en los estatutos
la economa al que pertenezca, etc., segn ya vimos. sociales. En nuestro pas, se asimilara a la figura del
fiscal de la sociedad, sin embargo, en Alemania es un
Es claro que estas normas mezclan dos ramas del rgano colegiado, que no se limita a ejercer control
derecho como la comercial y la laboral, que en nuestro de la actividad empresarial, sino que designa a los
pas, por ejemplo, permanecen independientes una de encargados de ejecutar y hacer cumplir el objeto social.

63. En la traduccin de Berghahn y Karsten aparece como Ley de Estatutos Laborales, mientras que Zachet se refiere a esta como Ley sobre
representacin del personal en la empresa.
64. Segn la traduccin de la que se trate, el concejo de vigilancia puede ser denominado como consejo de administracin y el consejo de
administracin es denominado consejo de direccin (Berghahn y Karsten) en para evitar caer en confusiones, utilizaremos las denominaciones
propuestas, haciendo la salvedad indicada.
65. Volker R. Berghahn y Detlev Karsten. Pg. 150.
Se dice que este consejo tiene una considerable De los miembros que representan a los trabajadores
influencia sobre las decisiones empresariales de en el consejo de vigilancia, al menos dos deben laborar
importancia.66 en la empresa, los representantes de los trabajadores
ante el consejo son designados por el comit de
El consejo de administracin, como adelantamos, empresa (lo que le da mayor importancia a este ente),
dirige los asuntos cotidianos de la empresa bajo su tras consultarlo con los sindicatos con presencia en la
propia responsabilidad. Tiene las normales funciones empresa y el comit ejecutivo nacional del sindicato.
empresariales, y acta como representante patronal Los restantes miembros pueden ser externos,
frente a los trabajadores. Una de las caractersticas usualmente se designan dos funcionarios sindicales,
ms interesantes de todo el modelo societario y de y el tercero suele ser un miembro adicional por parte
de los trabajadores, el sindicato de la empresa y su
cogestin alemn es la descentralizacin que lo
ejecutiva proponen al comit de empresa, previa
inspira, de este principio no escapa el propio consejo de
consulta, estos tres miembros, pero en definitiva quien
administracin, que distribuye las distintas funciones
los nombra oficialmente es el comit.70
que le son asignadas entre sus miembros. Sin embargo,
independientemente de las responsabilidades
Para el resto de las empresas organizadas bajo la
individuales, todos son solidariamente responsables
estructura de sociedad annima o limitada, rige la
del manejo global de la empresa.67
ley de Cogestin de 1976. Esta concede un poder
paritario a los trabajadores en aquellas industrias que
En lo que respecta a la industria pesada, regulada como cuentan con dos mil o ms trabajadores en el consejo
dijimos por una ley de 1951, Ley sobre Cogestin de de vigilancia, mientras que para las que tengan
los Trabajadores en los Consejos de Vigilancia y en el entre quinientos y dos mil trabajadores, el consejo
Consejo de Administracin de las Empresas Mineras y de vigilancia estar integrado por un tercio de sus
de la Industria Siderometalrgica. Las disposiciones miembros representantes de los trabajadores.71
de esta norma afectan a las empresas de este sector
especfico que cuenten con ms de mil trabajadores. Aqu, a diferencia de lo que ocurre en la industria
Las decisiones de la asamblea general no qued sujeta pesada, el consejo est integrado por un nmero par
a cogestin. Contrario a esto, el consejo de vigilancia de miembros, por lo que el presidente tiene voto doble
est integrado por igual nmero de representantes para decidir en caso de empate, privilegio que no se
de la clase trabajadora y del grupo de accionistas, transmite al vicepresidente.72
usualmente se integra por once miembros, cinco
designados por cada sector y un miembro neutral Este hecho hace que la eleccin del presidente
elegido de comn acuerdo. El consejo de vigilancia, revista especial importancia. En principio, tanto el
designa como indicamos, a los miembros de la presidente como el vicepresidente se eligen por una
administracin de la empresa, dentro de los que se mayora de dos tercios. Si sta no se obtiene en dos
incluye un Director Laboral68, que no puede ser votaciones consecutivas, los representantes de los
nombrado en contra de los votos de la mayora de los accionistas eligen al presidente y los representantes
representantes de los trabajadores.69 de los trabajadores eligen al vicepresidente entre

66. dem.
67. dem. PP. 150-151.
68. Sobre esta figura sealan Volker R. Berghahn y Detlev Karsten. Director Laboral. La ley prev el nombramiento de un director la como miembro
de pleno derecho del Consejo de Direccin. () su responsabilidad suele abarcar asuntos como la direccin de personal, la organizacin del
trabajo de acuerdo con las necesidades humanas, rendimiento y remuneracin, cuestiones referentes al convenio colectivo, capacitacin y
formacin profesional, derecho del trabajo y normativa de bienestar, seguridad en el trabajo y vivienda. Estas responsabilidades requieren
una estrecha cooperacin con el comit de empresa (Op. Cit. 154). En otras palabras, en Alemania, los trabajadores participan directamente
en la designacin del gerente de recursos humanos de la compaa.
69. Dubler, Wolfgang. Op. Cit. PP. 466-477.
70. Volker R. Berghahn y Detlev Karsten. Pp. 152-153.
71. Zachert, Urlich. Op Cit. Pg. 91.
72. Volker R. Berghahn y Detlev Karsten. Pp. 157-158.
sus miembros. Por tanto el presidente siempre algunas reflexiones sobre el tema teniendo como
representar a los accionistas, y el vicepresidente base la explicacin del modelo alemn de cogestin
normalmente representar a los trabajadores.73 desarrollado en los apartados anteriores.

Este modelo si bien permite una participacin Desde la perspectiva histrica, ha quedado patente
importante de los trabajadores en las decisiones de la que la lucha por abrirse espacios de participacin a
empresa, no termina de ser paritaria en los trminos lo interno de la empresa, ha pasado por distintos
en que se establece para la industria pesada. Esta estadios, y ha evolucionado de distinta forma en cada
situacin ha llevado a la Liga Alemana de Sindicatos a pas, segn su propio contexto, su tradicin poltica, la
proclamar con insistencia, la ampliacin del modelo de fuerza de su movimiento obrero, la visin de ste de
cogestin de la industria pesada a todas las grandes su propio papel dentro de las relaciones industriales,76
empresas que tengan mil o ms trabajadores, sin y otra serie de particularidades que traen como
embargo, seala Dubler, Nadie discute que las consecuencia esa multiplicidad de modelos.
oportunidades polticas para lograr que se cumpla este
deseo en los prximos aos no son nada halageas En un primer estadio los trabajadores acudieron
en el mbito parlamentario.74 a la suspensin de sus labores como medida de
presin para terminar con determinados abusos, en
Lo anterior denota que la implementacin de este un segundo momento se implement la negociacin
sistema, y el funcionamiento del mismo en la prctica, colectiva como una alternativa para que los
no se encuentra exento de conflicto. Sin embargo trabajadores pudieran intervenir, defender y fijar
debemos concluir retomando las palabras de Zarchert ciertas condiciones de la relacin laboral, y en un tercer
al expresar que: La cogestin funciona mejor, por momento, legislaciones como las europeas abrieron
regla general, all donde existe una dialctica entre espacios de participacin para que el movimiento
dilogo de los participantes y acciones de apoyo que obrero tuviera acceso a la informacin relevante para
confieren a la opinin de los representantes de los sus intereses (caso de Espaa y la misma Alemania),
trabajadores una especial fuerza.75 desembocando en el modelo estudiado finalmente en
la regulacin legal de los derechos de cogestin de
IX.- UNA VISIN AL MODELO DE COGESTIN
los trabajadores (por medio del comit de empresa),
ALEMN DESDE LA PTICA DE NUESTRO
as como la participacin de stos en los rganos de
DERECHO. CONCLUSIONES.
vigilancia (quienes designan a su vez a los directores
de la empresa), de manera paritaria en mayor o menor
No es el objetivo del presente trabajo, realizar un
anlisis exhaustivo de los modelos de participacin medida segn las caractersticas intrnsecas de la
del trabajador en la empresa existentes en nuestro empresa (tamao, rea de la industria, naturaleza
pas. Sin embargo, si nos parece importante realizar jurdica, entre otros) tal y como vimos.

73. dem. 158.


74. Dubler, Wolfgang. Op. Cit. PP. 493.
75. Zachert, Urlich. Op. Cit. Pg. 92.
76. Schregle, Johannes. Citando a un representante de la AFL-CIO: seana En Amrica del Norte, por el momento, nadie trata de que los
trabajadores participen en las decisiones dentro de la empresa, salvo por medio de las negociaciones colectivas. Como lo declar con toda
claridad un representante de la AFL-CIO:
como los sindicatos de nuestro pas han conseguido la igualdad en la mesa de negociacin, no hemos buscado esa igualdad en los rganos
de direccin de las empresas. No nos interesa participar en la gestin, para no ser, probablemente, sino el copartcipe de segundo orden en
caso de xito y el principal responsable en caso de fracaso. Queremos que la lnea divisoria entre los respectivos papeles de la direccin y
de los trabajadores en la fbrica siga siendo perfectamente clara ... Y probablemente negociamos sobre tantas cuestiones, si no ms, que
aquellas en las que podramos influir en calidad de miembros de una junta de direccin.(Schregle, Johannes. La codeterminacin en la
Repblica Federal de Alemania. Estudio comparativo.. Op. Cit.)
Aqu surge la principal distincin, y la principal dificultad Como indicamos al citar a Zachert, el modelo de
desde la perspectiva cientfica, para llevar a cabo una cogestin no funciona donde no exista un respaldo
comparacin de dos modelos. Debido a lo dismil de y una participacin importante de la organizacin
ambos ordenamientos jurdicos. sindical a lo interno del comit.

En nuestro pas no existe una ley que regule la Otro aspecto vital, tiene que ver con la imposicin
representacin de los trabajadores en la empresa del modelo de participacin de los trabajadores a
tal y como existe en Europa,77 por lo que no existe travs de la legislacin. El modelo alemn aprovech
un modelo de participacin claramente establecido, una coyuntura histrica particular (el surgimiento de
a lo sumo las partes sociales han regulado algunos los modelos polticos socialistas, la constitucin de
aspectos de cogestin mediante la negociacin Weimar, el fortalecimiento de la organizacin sindical
colectiva78 (empleo, bienestar, mbito temporal de la especialmente en la industria de la minera y del acero,
prestacin, rgimen disciplinario, seguridad e higiene, posteriormente la dictadura nazi y la intervencin
salario, modificacin de las condiciones laborales, aliada), que le permiti en un momento determinado
y promocin en el empleo); con todas las trabas de su historia, que las partes sociales se abrieran a
legales y fcticas que existen en nuestro pas para la la descentralizacin de la empresa y a la democracia
celebracin de acuerdos colectivos. industrial, permitiendo los dueos del capital que el
trabajador coparticipara, incluso, de la gestin de la
La legislacin que regula el comit de empresa en
empresa.
nuestro pas es escueta, su funcin est limitada a
participar de la celebracin de arreglos directos (en
En nuestro pas la historia no ha permitido tal avance,
un marco de conflicto colectivo), y en la prctica, para
la promulgacin del Cdigo de Trabajo sin duda
lo que ha servido en muchos casos es para bloquear
signific un progreso enorme en la regulacin de las
la negociacin colectiva a travs de la celebracin de
relaciones obrero-patronales, empero, la resistencia
arreglos directos amaados, en aras de llevar a cabo
de los grupos de poder, poseedores del capital, a la
prcticas laborales desleales.79 As las cosas, el comit
participacin obrera, se deja sentir en una regulacin
de empresa no slo se encuentra desnaturalizado en
omisa sobre el tema, oscura y muchas veces incluso
la prctica, lo que crea gran recelo sobre el mismo en
contradictoria.
la organizacin sindical, sino que adems, al no contar
con una regulacin clara sobre sus atributos, no cuenta
con un verdadero poder de codeterminacin. En ese sentido, la anttesis entre ambos sistemas es
evidente: en Alemania el legislador traslad una serie
Este ltimo aspecto salta a la vista cuando ponemos de aspectos (derechos sociales) a la codeterminacin
frente al comit de empresa alemn al nuestro. obrera por mandato legal, en empresas que cuenten
En el modelo alemn, existe una dualidad de incluso con cinco trabajadores; en nuestro pas esto
representaciones colectivas (comit y sindicato), con depende exclusivamente de la voluntad de las partes,
sus competencias claramente definidas, y uno no que slo tienen la obligacin de sentarse a negociar
puede irrumpir (en buena teora) en las atribuciones de buena fe, ms no concluir la negociacin, sumado a
del otro. Sin embargo, el xito del modelo radica en los requisitos numricos para poder obligar al patrono
la comunin que existe entre ambos representativos. a sentarse a negociar.

77. Montoya Melgar, sobre este tema seala: Aprobado por el Consejo de la UE tras muchos intentos fallidos el Reglamento 215/2001,
sobre el Estatuto de la Sociedad Annima Europea, la Directiva 2001/86/CE regula el sistema de participacin de los trabajadores en dichas
sociedades. Por su parte, la Directiva 2002/14/CE establece el marco general de la informacin y consulta de los trabajadores de la CE.
(Montoya Melgar, Alfredo. Op. Cit. 560.)
78. Ver sobre este tema: Godnez Vargas Alexander. Op. Cit. 148-321.
79. Ver sobre el tema, entre otras la sentencia 299-93 de las 14:10 hrs. Del 9 de diciembre de 1993 de la Sala Segunda de la Corte.
Esto, sin perder de vista que en la prctica en nuestro por ejemplo, un estancamiento en la ratificacin de
pas, existe igualmente gran desconfianza por parte convenios internacionales adoptados por el pas en
de las empresas para permitir la consolidacin de materia de libertad sindical; esta resistencia es natural
organizaciones sindicales en los centros de trabajo. en una sociedad que teme tanto a la organizacin
sindical y en general a la organizacin obrera que no se
Ello resulta ms que evidente de un anlisis emprico encuentre sujeta al control de la parte patronal; incluso,
de ambas realidades, mientras que en Alemania, como en la misma Alemania existe resistencia a ampliar su
mencionamos, anualmente se negocian o revisan modelo paritario de cogestin de la industria pesada a
aproximadamente ocho mil acuerdos colectivos, un mayor nmero de empresas.
en nuestro pas escasamente se negocia alguna
convencin colectiva.80 Esta realidad nos habla de dos Debemos finalizar diciendo, que tal y como concuerdan
culturas en materia de derecho colectivo del trabajo los propios autores alemanes, su modelo es de difcil
distintas, la evolucin de esta rama del Derecho del exportacin, ello principalmente porque los modelos
Trabajo en nuestro pas, no permite concebir, (al en que se plantee la participacin de los trabajadores
menos de momento) un sistema de participacin debe responder a la realidad de cada pas y a su
como el alemn en nuestra legislacin, ni siquiera un desarrollo en la rama del derecho colectivo del
modelo de participacin como el Espaol, con todo y trabajo; el acercamiento al modelo alemn, nos deja
las limitaciones que fueron apuntadas. la sensacin de que queda mucho camino por recorrer
en nuestro pas en este tema.
Con ello no queremos negar la posibilidad de que
se de cierta participacin, y que de hecho, como
La obligacin para el Estado consagrada en el numeral
mencionamos sta se logre en virtud de acuerdos
50 de nuestra Constitucin de procurar un mayor
entre las partes sociales. En nuestro pas incluso, a
bienestar para los habitantes del pas y un adecuado
nivel constitucional existe una disposicin expresa que
reparto de las riquezas, es transversal, y permia todas
seala que El Estado procurar el mayor bienestar
las reas en las que debe intervenir el Estado, siendo
a todos los habitantes del pas, organizando y
la regulacin de las relaciones de empleo (pblico o
estimulando la produccin y el ms adecuado reparto
privado) una de las principales. Es obvio, que en una
de la riqueza (artculo 50). Una de las mayores
sociedad capitalista donde una parte es la duea del
ventajas del modelo de cogestin alemn, tiene que
ver sin duda, con los efectos positivos que ha tenido capital y la otra se limita a la prestacin subordinada
en la calidad de vida de los trabajadores, as como de sus servicios, la nica posibilidad de mejorar las
en la reduccin de la conflictividad entre las partes condiciones de vida de los habitantes, y obtener un
sociales, y finalmente la cooperacin y armonizacin adecuado reparto de la riqueza es mejorando las
de los factores de produccin. condiciones de empleo y de ingreso (esta es una de
las principales enseanzas que nos deja el modelo
Lo anterior responde a los principios que inspiran alemn), y la parte patronal ha demostrado no ser muy
nuestra norma constitucional, el cual sera fundamento efectiva realizando esta tarea de forma unilateral,
para un desarrollo normativo en esta materia, no permitir a la clase obrera que coparticipe en estos
obstante, el xito a nivel poltico de una reforma legal en temas sera una buena manera de acercarse al
ese sentido no es halageo, mxime cuando vemos, objetivo contenido la norma constitucional.

80. Tal y como lo seala la Comisin de expertos de la OIT, uno de los principales problemas que afecta a nuestro pas en materia de libertad
sindicales: () la desproporcin enorme en el sector privado entre el nmero de convenciones colectivas concluidas con organizaciones
sindicales - 12, con una cobertura de 7200 trabajadores - y el de arreglos directos concluidos por trabajadores no sindicalizados - 130
(la Comisin haba pedido una investigacin con personas independientes sobre este asunto). (Comisin de Expertos en Aplicacin de
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