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MONOGRÀFIC

VII
Jornades
Tributàries

Iª ponencia:

SOCIEDADES HOLDINGS FAMILIARES


Ponente: Sr. Antoni DURAN-SINDREU BUXADÉ
PRESIDENTE DE LA “ASOCIACIÓN ESPAÑOLA DE ASESORES FISCALES”
PROFESOR DE RÉGIMEN FISCAL ESPAÑOL DE LA UNIVERSIDAD POMPEU FABRA

La finalidad de las sociedades holdings supone por el vacío que crearía la salida de uno de los socios,
la reorganización patrimonial de grupos de empresas, que podría provocar la ingobernabilidad de la socie-
sobretodo familiares. Los aspectos fiscales de esta dad.
reorganización son tendentes a optimizar la legisla-
ción tributaria en aplicación del Capítulo VIII de la LSA Otra cuestión importante a la hora de consti-
y a conseguir el régimen de tributación consolidado tuir un holding es la separación de patrimonio empre-
que permite eliminar las contingencias fiscales deri- sarial y familiar, junto a la buena valoración actual de
vadas de operaciones vinculadas, compensar pérdi- los grupos de sociedades para obtener facilidades en
das, reinvertir beneficios. la financiación.

Entre la sociedad holding y sus dependientes se Los objetivos básicos de la reorganización


consigue un movimiento circular de dinero que estará empresarial son cuatro:
exento de tributación, en tanto que la circulación se
de dentro del grupo. - La exención en el Impuesto sobre el Patrimonio
- La reducción del 95% en el Impuesto de Sucesiones y
El instrumento del protocolo familiar que era Donaciones
el que se venía utilizando para este tipo de socieda- - La aplicación del Capítulo VII de la LIS
des pequeñas y medianas, que pertenecen a una fami- - La aplicación del Capítulo VIII de la LIS
lia, no venía a solucionar prácticamente los problemas
que surgían y se exige la mayor concreción en la fija-
ción de determinados aspectos, tales como la edad Para conseguir la reorganización empresarial
máxima para ser administrador, posibles pensiones por de un patrimonio familiar y gozar de beneficios fisca-
muerte de un socio, derechos preferentes por muerte les el mecanismo adecuado será la sociedad holding
o transmisión de acciones... no transparente.

Para conseguir la gobernabilidad de una socie- El concepto de sociedad holding no aparece


dad, no es imprescindible tener la mayoría del capital regulado en la legislación española. Sin embargo, de
social, ya que, a través de la figura de la sindicación una interpretación del art. 75 LIS podemos extraer un
de voto se puede conseguir ese control político. Estos concepto fiscal que nos indica que es aquella socie-
pactos parasociales sólo tienen valor entre las partes dad de control titular de valores que dan un mínimo
que los celebren, nunca frente a terceros. Por ello se del 5% de los votos y que tiene por finalidad la gestión
aconseja que también los familiares de los socios los de la participación de las sociedades del grupo. Así,
firmen, ya que en un futuro pueden verse afectados sus notas características serían:

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- Sociedad de control: no se limita a tener sociedades participadas, la sociedad cabecera no está
acciones para especular, sino para tener el control llevando a cabo actividad alguna.1
desde la sociedad cabecera y llevar a cabo la gestión.
Ésto es lo que la diferencia de la gestora de patrimo- Si la única actividad de la sociedad cabecera es
nio o capital mobiliario. El único fin es la gestión de la gestión de la participación, sus funciones son cobrar
las participaciones de las sociedades operativas. dividendos que no proceden de realización de activi-
dad económica. Los dividendos son consecuencia de la
- Es titular de al menos un 5% del voto. No es gestión de la participación y no de la realización de
necesario que también controle esa misma cifra de actividad económica.
capital, ya que el 5% del voto se podría conseguir sin-
dicando el voto. Ahora bien, si la sociedad cabecera que gestio-
na las participaciones llega a acumular dividendos que
En cuanto a las clases de sociedades holding se superan el 50% del patrimonio de las participadas se
podría distinguir entre simple, típica y familiar. La convertiría sobrevenidamente en una sociedad en
típica sería la más habitual, en la que la sociedad régimen de transparencia fiscal. La Ley de
cabecera gestiona toda la actividad del grupo. En la Acompañamiento de los Presupuestos Generales del
familiar también se dan estas características pero con Estado para el 2000 modifica el art. 75 de la LIS, en el
el plus añadido de que el patrimonio pertenece mayo- sentido de que si la sociedad que no realiza actividad
ritariamente a una familia. Los EEUU fijan este domi- económica, y que podría llegar a ser transparente si
nio en un 5% para sociedades que cotizan en bolsa, y acumula el 50% del valor total del activo del grupo, al
del 10 al 15% para las que no lo hacen. recibir los dividendos de las sociedades activas, las
inversiones que realice no se tendrán en cuenta a la
El Derecho Civil y Mercantil van a tener una hora de comprobar si es una sociedad de mera tenen-
trascendencia absoluta a la hora de formar o consti- cia de bienes.
tuir la sociedad holding. No debemos olvidar que estas
reestructuraciones de capital se darán mayormente Los valores de la sociedad holding deben pro-
en el ámbito sucesorio o en las donaciones, y que es venir de sociedades que no sean transparentes objeti-
la normativa mercantil la que regula todo el tema de vamente (sociedades de profesionales, de mera
constitución de las sociedades. Por tanto, nunca se tenencia de bienes...) Si el 50% del activo de la socie-
deberá olvidar la importancia del Derecho privado a la dad holding está formado por participaciones de
hora de formalizar estas figuras societarias. sociedades no transparentes, la holding será no trans-
parente y gozará de los beneficios fiscales y de la
Volviendo al fin último que persiguen las socie- posibilidad de consolidar, para lo cual se requiere que
dades holdings, dirigir y gestionar la participación, la cabecera no sea transparente.
significa ejercer derechos correspondientes a la con-
dición de socio, no necesariamente se deberá ser La naturaleza de los ingresos de la sociedad
administrador de las sociedades participadas, aunque holding es diferente según reciban únicamente divi-
probablemente también lo sea para evitar problemas dendos de las sociedades participadas, en tal caso no
fiscales. Lo único que es necesario es gestionar la par- habrá realización de actividad económica por parte de
ticipación, no la sociedad en sí. Ni tan siquiera será la holding; o bien procedan de servicios de apoyo a la
necesario que se disponga de medios de tipo material gestión de las sociedades participadas. En tal caso los
o humano y, tan sólo, con participar en la administra- servicios de apoyo a la gestión están gravados con IVA.
ción será suficiente. Sin embargo es pacífico en
Cataluña que siendo administrador de la participada Los órganos de administración de la sociedad
se cumplen con los requisitos de medios técnicos y holding pueden ser persona física o jurídica. Ahora
humanos (al menos en el Impuesto sobre el Patrimonio bien, para obtener exención en el IP será necesario
y el de Sucesiones y Donaciones, que son tributos que sea persona física, siendo conveniente que el
cedidos) administrador sea un socio accionista. No es trascen-
dente que el órgano de administración sea o no cole-
La sociedad holding no está obligada a darse de giado y tampoco que el cargo esté o no retribuido.
alta en el IAE ya que, el hecho de gestionar una par-
ticipación no obliga a ello. Quien realiza actividades Si el administrador de la sociedad holding no
económicas son las sociedades participadas y, pese a está retribuido, pero realiza otras actividades impro-
que se forme parte en la administración de estas pias del cargo de administrador y percibe ingresos por
ellas, no se está ante una realización de actividad

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relativa al cargo de administrador, sino a una activi- 50% del activo de la sociedad operativa a la holding,
dad ajena y sujeta a contratación mercantil. La fun- ésta no se ve contaminada y no es sociedad transpa-
ción del administrador es dirigir la sociedad, y no la rente, obteniendo la exención en el 100% de las parti-
realización de dictámenes, la atención al cliente, que cipaciones.
son actividades que se remunerarán a parte del cargo
de administrador. Para estas actividades retribuidas Para que se exista actividad económica en la
que se incluyen en el ámbito de la administración se sociedad de arrendamiento de bienes inmuebles se
fija una retención del 40%, de dudosa constitucionali- precisa:
dad.
-que se disponga de persona contratada a jornada
En cuanto a los órganos de administración de completa.
las sociedades participadas también podrán ser ocu-
pados por personas físicas o jurídicas. Lo conveniente -la existencia de un local destinado a la actividad.
es que la propia sociedad cabecera sea la administra-
dora de las participadas para que no se limite al dere- Por tanto, si no hay actividad aunque exista
cho de socio y sea la encargada de la toma de deci- persona y local no hay arrendamiento de bienes
siones. Así, el administrador de las sociedades partici- inmuebles. Si hay arrendamiento a terceros extraños
padas será la propia cabecera que actuará a través de al grupo, no hay duda que existe actividad económi-
un representante que nombre para realizar esas fun- ca.
ciones. Tampoco es importante que el órgano sea o no
colegiado y en cuanto a la retribución también es indi- El problema radica en dilucidar qué sucede
ferente. Es importante que el administrador de la hol- cuándo hay arrendamiento a personas vinculadas. Por
ding sí sea retribuido, aunque no importa que lo estén más que halla persona y local no existe actividad eco-
los de las sociedades participadas. Si lo estuviere y nómica y lo que hay es un abuso de derecho con el fin
fuese la holding la administradora, la retención no fraudulento de obtener un beneficio fiscal. Por con-
será del 40% ya que, al ser sociedad se le aplicará un tra, si son inmuebles afectos a la sociedad operativa
tipo específico. se hallarán exentos.

Cuando se consigue la tributación consolidada La virtualidad de la operación estriba en colo-


se eliminan el resto de operaciones y retenciones, car los bienes inmuebles a parte para mayor seguridad
salvo el IVA. Este es un aspecto importante porque se mercantil. Ahora bien, la DGT exige que haya una per-
elimina la discusión de si se aplica el valor de merca- sona que se encargue aunque sea incluso de la propia
do o no en las transferencias entre las sociedades, sociedad operativa.
además no existe obligación de retener y no hay dis-
cusión sobre la base. La DGT opina que si una socie- Existen otras posibilidades de constitución de
dad de un grupo presta servicios sin retribución a otra la holding junto a sociedad operativa y sociedad inmo-
sociedad de su grupo, nos hallamos ante un supuesto biliaria, pero probablemente, la reproducida es la más
de autoconsumo de servicios, que esta sujeto a IVA, en optima.
el cual la base imponible sería el precio o coste de la
prestación del servicio. Es bastante ilógico ya que el Por último, mencionar que para crear una
coste sería 0 y resulta muy difícil limitar ese autocon- sociedad holding cuando ya se dispone de una opera-
sumo. tiva, sólo se necesita constituir una sociedad a la que
se aportan las acciones de la sociedad operativa. Ni
Uno de los sistemas más viables y óptimos de tan siquiera es necesario liquidar el 1% por operacio-
sociedad holding familiar sería el siguiente: nes societarias ya que se dispone de los beneficios que
se establecen para el canje de valores. En consecuen-
Sociedad holding cia de esta operación, la sociedad resultante deberá
obtener la mayoría de voto en la sociedad operativa.
El beneficio de exención de liquidación del 1% por
impuesto de operaciones societarias se basa en la
Inmobiliaria Sociedad operativa reorganización o reestructuración empresarial o en
motivo económico válido, y será operativo siempre
Los bienes inmuebles afectos a la actividad de que no se realice con visos fraudulentos en aras de
la sociedad operativa se disgregan constituyendo una obtener beneficios a los que no habría lugar.
sociedad inmobiliaria que si bien sería transparente,
al pertenecer el 100% de la inmobiliaria y más del

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