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DERECHO CIVIL.
PERSONAS. COSAS, BIENES. PATRIMONIO
DERECHO CIVIL
El Derecho Civil es la rama del Derecho Privado que comprende las relaciones universales de
la persona con respecto a la familia y el patrimonio.
Realiza la definición jurídica de la persona, determina el comienzo y el término de su
existencia, le atribuye derechos y deberes, le reconoce títulos a la sujeción de las cosas;
distingue y organiza todos los bienes como objeto de las relaciones jurídicas; sitúa a esa
persona en el seno de una unidad social elemental, la familia, a la que da firmeza y
regularidad jurídica, estableciendo modos y condiciones de su organización y régimen; sigue
a la persona a través de toda su vida, y extinguida, regula la distribución de su patrimonio con
arreglo a criterios sociales forzosos o reconociendo el imperio de la voluntad del causante
para disponer de aquel libremente o estableciendo soluciones intermedias.
Crea múltiples instituciones civiles: sujeto o persona (comienzo y término de la existencia
calidad y atributos), familia, actos jurídicos, bienes, derechos reales, herencia, matrimonio y
parentesco, etc.
Entre las leyes nacionales sancionadas por el congreso están incluidos los Códigos. Un
Código es un cuerpo de disposiciones referentes a una rama del derecho. Generalmente se
efectúa la codificación con el propósito de unificar el derecho y facilitar su conocimiento.
La CN en el Art. 75 inc. 12, establece que le corresponde al Congreso sancionar los Códigos
Civil, de Comercio, Penal, de Minería y del Trabajo y Seguridad Social.
La redacción del Código Civil fue encargado por decreto por el P.E. al Doctor Dalmacio
Vélez Sársfield, que fue sancionado en 1869 (Ley Nac. Nº 340), el cual comenzó a regir
desde el 1º de enero de 1871 y se mantuvo vigente hasta el 1° de agosto de 2015, fecha en
que entró en vigencia el nuevo Código Civil y Comercial unificado, por Ley 26.994.
Como toda ley, susceptible de sufrir modificaciones, ya sea para adecuar sus dispositivos
legales a nuevos conceptos o bien para actualizarlos, desde su sanción se introdujeron
distintas modificaciones. Entre las principales se destacan: el establecimiento del matrimonio
civil y la creación del Registro Civil de la Nación, en el año 1888; la regulación sobre el
contrato de locación en 1921, sobre los derechos civiles de la mujer en 1926 y también
puede citarse la regulación sobre la ley de propiedad horizontal en 1948 y las modificaciones
sustanciales en el año 1968 mediante la ley 17.711.-
El Código Civil y Comercial de la Nación Argentina es el cuerpo legal, con 2671 artículos,
que reúne las bases del ordenamiento jurídico en materia civil y comercial. Fue redactado por
una comisión de juristas designada por Decreto 191/2011. Su estructuración y contenido se
reflejan el cuadro siguiente:
En sus primeros artículos, el CCCN establece cuáles se considerarán como fuentes del
derecho y su aplicación.
El juez debe resolver los asuntos que sean sometidos a su jurisdicción mediante una decisión
razonablemente fundada
PERSONAS.
DISTINTAS CLASES. NACIMIENTO Y FIN DE LAS PERSONAS. ATRIBUTOS
Desde el punto de vista jurídico, se entiende por persona al sujeto de las relaciones jurídicas o
sujeto de derechos y deberes jurídicos. Es decir sujetos que tienen la posibilidad de adquirir
derechos y contraer obligaciones, de ser sujeto activo o pasivo de derechos, significa poder
ser el titular de un derecho, vg. de adquirir derecho de propiedad, ejercerlo, transmitirlo, etc.
Persona Humana
P. Por nacer
PH
Nacimiento con vida
P. Humana
del concebido o implantado
Se entiende por atributos de la persona a las cualidades inherentes al sujeto de derecho y que
resultan inseparables, sin los cuales no puede concebirse al sujeto de derecho ni la
personalidad jurídica.
- Nombre
- Estado
- Domicilio
- Capacidad
NOMBRE
El nombre sirve para individualizar a las personas. Se compone de dos elementos, uno
individual (apelativo o prenombre) y uno familiar (apellido).
La PH tiene el derecho y el deber de usar el prenombre y el apellido que le corresponden (art
62 CCCN). El nombre es el modo obligatorio de designación de la persona, sirve para
distinguirla en su individualidad. Es un derecho subjetivo y personalísimo.
El CC en su texto originario no contenía una regulación integral y sistemática en materia de
nombre de las personas. Este se encontraba regulado en la Ley 18.248 de 1969, derogada por
el nuevo CCCN que contempla en 11 artículos (arts. 62 a 72) las normas sustantivas
concernientes al nombre y apellido, el cambio de ellos y el proceso a seguir en cada caso y
que prevé las acciones para la protección del nombre.-
Pueden distinguirse como caracteres del nombre, los siguientes:
- es necesario u obligatorio, nadie puede dejar de tenerlo
- es único, nadie puede tener más de un solo nombre
- es inmutable, no puede cambiarse arbitrariamente
- está fuera del comercio
ESTADO
El estado de una persona es la posición que ocupa en la sociedad, determinado por una serie
de cualidades personales (vg. argentino o extranjero; casado, soltero, divorciado; mayor o
menor de edad; etc. A cada uno de estas cualidades o estados corresponden determinados
derechos y obligaciones.
El estado sirve para determinar el número y naturaleza de los derechos y de las obligaciones
que incumben a las personas. Por ejemplo, la cualidad de argentino es una fuente de derechos
políticos que no pertenecen al extranjero; el matrimonio crea entre los esposos determinados
derechos y obligaciones; el parentesco es una fuente de derechos y obligaciones que no existe
en relación con otras personas extrañas; los derechos y obligaciones que existen entre padres
e hijos son distintos de los que existen entre hermanos).
DOMICILIO
El domicilio es el asiento jurídico de la persona o lugar donde el derecho supone que tiene el
centro de sus relaciones. Es la sede legal del individuo, en el que se le encontrará siempre
para todos los efectos legales, por ejemplo para requerirle el pago de una obligación, para
notificarle una demanda, para citarlo a prestar declaración como testigo, etc.
La Ley presume que en el domicilio se encontrará siempre la persona o un representante
suyo. Esta presunción es la indispensable, para dar estabilidad al asiento de la persona en sus
relaciones con la autoridad pública y con los terceros. Todas las personas de existencia física
o ideal, poseen un domicilio, a los fines legales.-
- domicilio real,
La persona humana tiene domicilio real en el lugar de su residencia habitual.
Si ejerce actividad profesional o económica lo tiene en el lugar donde la desempeña para el
cumplimiento de las obligaciones emergentes de dicha actividad. (art. 73 CCCN)
- domicilio legal,
es el lugar donde la ley presume, sin admitir prueba en contra, que una persona reside de manera
permanente para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones. Sólo la ley
puede establecerlo, y sin perjuicio de lo dispuesto en normas especiales:
a) los funcionarios públicos, tienen su domicilio en el lugar en que deben cumplir sus funciones,
no siendo éstas temporarias, periódicas, o de simple comisión;
b) los militares en servicio activo tienen su domicilio en el lugar en que lo están prestando;
c) los transeúntes o las personas de ejercicio ambulante, como los que no tienen domicilio
conocido, lo tienen en el lugar de su residencia actual;
d) las personas incapaces lo tienen en el domicilio de sus representantes. (art. 74 CCCN)
- domicilio especial,
las partes de un contrato pueden elegir un domicilio para el ejercicio de los derechos y
obligaciones que de él emanan (art. 75 CCCN)
- domicilio ignorado
la persona cuyo domicilio no es conocido lo tiene en el lugar donde se encuentra, y si este
también se ignora en el último domicilio conocido (art. 76 CCCN)
CAPACIDAD
Capacidad de Derecho: “Toda persona Humana goza de la Aptitud para ser Titular de
Derechos y Deberes Jurídicos. La Ley puede privar o limitar esta Capacidad respecto de
Hechos, Simples Actos, o Actos Jurídicos” (art. 22 CCCN)
Capacidad de Ejercicio: “Toda Persona Humana puede ejercer por si misma sus derechos,
excepto las limitaciones expresamente previstas en este Código y en una Sentencia judicial”
(art. 23 CCCN)
Ejercicio de los derechos por la persona menor de edad. a través de sus representantes
legales. (art 26)
No obstante, la que cuenta con "edad y grado de madurez suficiente" puede ejercer por sí los
actos que le son permitidos por el ordenamiento jurídico. En situaciones de conflicto de
intereses con sus representantes legales, puede intervenir con asistencia letrada.
La persona menor de edad tiene derecho a ser oída en todo proceso judicial que le
concierne así como a participar en las decisiones sobre su persona.
Se presume que el adolescente entre 13 y 16 años tiene aptitud para decidir por sí respecto
de aquellos tratamientos que no resultan invasivos, ni comprometen su estado de salud o
provocan un riesgo grave en su vida o integridad física.
A partir de los 16 años el adolescente es considerado como un adulto para las decisiones
atinentes al cuidado de su propio cuerpo Art 26
Emancipación
el matrimonio antes de los 18 años emancipa a la persona menor de edad.
La persona emancipada goza de plena capacidad de ejercicio con las limitaciones
previstas en este Código.
es irrevocable. La nulidad del matrimonio no deja sin efecto la emancipación,
excepto respecto del cónyuge de mala fe.
Si algo es debido a la persona <de edad con cláusula de no poder percibirlo hasta la
mayoría de edad, la emancipación no altera la obligación ni el tiempo de su
exigibilidad. Art27
Actos prohibidos a la persona emancipada. La persona emancipada no puede, ni
con autorización judicial:
a) aprobar las cuentas de sus tutores y darles finiquito;
b) hacer donación de bienes que hubiese recibido a título gratuito;
c) afianzar obligaciones. Art 28
Persona < de edad con título profesional habilitante. La P < de edad que ha obtenido título
habilitante para el ejercicio de una profesión puede ejercerla por cuenta propia sin necesidad
de previa autorización. Tiene la administración y disposición de los bienes que adquiere con
el producto de su profesión y puede estar en juicio civil o penal por cuestiones vinculadas a
ella.
Persona Jurídica
Son personas jurídicas todos los entes a los cuales el ordenamiento jurídico les confiere
aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones para el cumplimiento de su objeto y
los fines de su creación (Art. 141 CCCN).
La Persona Jurídica tiene duración ilimitada en el tiempo, excepto que la ley o el estatuto
disponga lo contrario (art 155 CCCN) y su objeto debe ser preciso y determinado (art 156
CCCN). Sus atributos son: nombre, domicilio y sede social, patrimonio.
c) La Iglesia Católica
CLASIFICACIÓN
(145)
Las Sociedades;
La Asociaciones Civiles;
Las Simples Asociaciones
Las Fundaciones
PRIVADAS
Las Iglesias, confesiones, comunidades o entidades religiosas.-
(148)
las Mutuales;
Las cooperativas;
El Consorcio de Propiedad Horizontal
Toda otra contemplada en este CU o en otras leyes
El Art. 15 del CCCN determina que "las personas son titulares de los derechos individuales
sobre los bienes que integran su patrimonio conforme con lo que se establece el Código.
El art 16 continua expresando que Los derechos referidos en el artículo anterior pueden
recaer sobre bienes susceptibles de valor económico. Los bienes materiales se llaman
cosas. Las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energía y a las
fuerzas naturales susceptibles de ser puestas al servicio del hombre.
COSAS
clasificación
COSAS
COSAS
consideradas en
consideradas en sí
relación a las
mismas
personas
Cosas, clasificación
COSAS
consideradas en
sí mismas
Consumibles Enajenables
Muebles e Fungibles y Divisibles y Principales y
y No y No
Inmuebles No fungibles No divisibles Accesorias
consumibles enajenables
COSAS en
relación a las
personas
de DOMINIO
PUBLICO de DOMINIO
PRIVADO
ESTADO
Dominio De las
Privado del PERSONAS
(art 235) ESTADO
(art 238)
(art 236)
El suelo y todas las partes sólidas o fluidas que forman su superficie y profundidad
- las cosas incorporadas a él de una manera orgánica (ej vegetales)
- y las que se encuentran bajo el suelo sin el hecho del hombre. (recursos minerales)
MUEBLES
son cosas muebles las que pueden desplazarse por sí mismas o por una fuerza externa (art
227 CCCN), con excepción de las que son accesorias a inmuebles.. Se trata de cosas muebles
por su NATURALEZA
- Respecto de la ley aplicable, los inmuebles se rigen por la ley del territorio y las cosas
muebles por la ley territorial, si son permanentes o por la ley personal (domicilio) si los
llevan consigo
DIVISIBLES,
Son cosas divisibles las que pueden ser divididas en porciones reales sin ser destruidas, cada
una de las cuales forma un todo homogéneo y análogo tanto a las otras partes como a la
cosa misma (art 228).
NO DIVISIBLES,
Las cosas no pueden ser divididas si su fraccionamiento convierte en antieconómico su uso y
aprovechamiento. En materia de inmuebles, la reglamentación del fraccionamiento
parcelario corresponde a las autoridades locales (art 228)
ACCESORIAS,
Son cosas accesorias aquellas cuya existencia y naturaleza son determinadas por otra cosa
de la cual dependen o a la cual están adheridas. Su régimen jurídico es el de la cosa
principal, excepto disposición legal en contrario.
Si las cosas muebles se adhieren entre sí para formar un todo sin que sea posible distinguir
la accesoria de la principal, es principal la de mayor valor. Si son del mismo valor no hay
cosa principal ni accesoria. (art. 230)
NO FUNGIBLES,
a contrario sensu (en sentido contrario al concepto de cosas fungibles)
NO CONSUMIBLES,
Son cosas no consumibles las que no dejan de existir por el primer uso que de ellas se hace,
aunque sean susceptibles de consumirse o deteriorarse después de algún tiempo. (art. 231)
ENAJENABLES,
Se trata de bienes que están en el comercio.
NO ENAJENABLES,
Están fuera del comercio los bienes cuya transmisión está expresamente prohibida:
a) por la ley;
b) por actos jurídicos, en cuanto el Código permite tales prohibiciones (art 234).
Frutos y Productos
FRUTO
son los objetos que un bien produce, de modo renovable, sin que se altere o disminuya su
sustancia. (art 233)
PRODUCTOS
Son los objetos no renovables que separados o sacados de la cosa alteran o disminuyen su
sustancia. (vg leña, petróleo,…)
Los frutos naturales e industriales y los productos forman un todo con la cosa, si no son
separados (art 234)
Los bienes públicos del Estado son inenajenables, inembargables e imprescriptibles. Las
personas tienen su uso y goce, sujeto a las disposiciones generales y locales (art 240).
Pertenecen al dominio público si constituyen cursos de agua por cauces naturales. Los
particulares no deben alterar esos cursos de agua. El uso por cualquier título de aguas
públicas, u obras construidas para utilidad o comodidad común, no les hace perder el
carácter de bienes públicos del Estado, inalienables e imprescriptibles.
El hecho de correr los cursos de agua por los terrenos inferiores no da a los dueños de éstos
derecho alguno.
"Debe conformarse a las normas del derecho administrativo nacional y local dictadas en el
interés público y no debe afectar el funcionamiento ni la sustentabilidad de los ecosistemas
de la flora, la fauna, la biodiversidad, el agua, los valores culturales, el paisaje, entre otros,
según los criterios previstos en la ley especial"(art 240).
Cualquiera sea la jurisdicción en que se ejerzan los derechos, debe respetarse la normativa
sobre presupuestos mínimos que resulte aplicable (art 241)
Los segundos, DIC en general según la denominación de la CN en artículo 43, se han definidos
como aquellos que pertenecen idénticamente a una pluralidad de sujetos. Sus características
principales son (Gerosa L, 2011).:
1) Existencia de una pluralidad de titulares indeterminados o de difícil determinación. No hay
un único, exclusivo y excluyente titular del derecho, sino que existe un grupo, colectividad o
pluralidad de personas que tienen la intención y el interés de proteger el mismo porque
comprometen valores fundamentales.
2) Ausencia de una relación que una a los miembros del grupo (que es precisamente lo que
los diferencia de los intereses colectivos, en los cuales hay un vínculo asociativo preexistente
que agrupa a tales personas).
3) Indivisibilidad del objeto de interés, puesto que cualquier intervención en su protección
beneficia a todos o perjudica a todos. Se trata de bienes comunes, es decir, insusceptibles de
apropiación exclusiva.
La Constitución Nacional efectúa una enumeración de estos derechos en la segunda parte del
artículo 43 (igualdad o no discriminación, medio ambiente, derecho de los usuarios y
consumidores, y defensa de la competencia). Sin embargo, se trata de una enumeración
meramente enunciativa, no taxativa.Entre otros, pueden considerarse comprendidos dentro de
este concepto de DIC o derechos o intereses difusos, los siguientes:
Bibliografía
Argentina (1994), Constitución de la Nación Argentina
Argentina (2015), Código Civil y Comercial de la Nación
Borgarello (1982), Legislación y Economía Política. Apuntes de Cátedra
Herrera M,. Caramelo G., Picasso S. (2015), Código Civil y Comercial de la Nación
comentado
Gerosa Lewis, R (2011), Derechos Individuales y derechos de incidencia colectiva
Rodríguez F. (2005). Legislación y Ética Profesional. Notas de clase
ACTOS JURÍDICOS
ACTOS JURÍDICOS
HECHOS JURÍDICOS
Se puede hablar de hechos desde dos puntos de vista: un hecho como objeto de derecho (vg.
la ejecución de una obra como objeto de derecho en una obligación de hacer), y un hecho
como causa productora de derechos, es decir un hechos que produce determinadas
consecuencias jurídicas. Hablaremos en adelante de los hechos como causa productora de
derechos.
El Art. 257 del Código Civil y Comercial de la Nación, lo define de la siguiente manera:
"El hecho jurídico es el acontecimiento que, conforme al ordenamiento jurídico, produce el
nacimiento, modificación o extinción de relaciones o situaciones jurídicas".
El concepto de hechos abarca todos los acontecimientos que caigan en el mundo de nuestras
percepciones, sean producidas por el hombre, sean extraños a él, p.ej. un terremoto, el
nacimiento de una persona, etc.
La ley se refiere a la producción del nacimiento, modificación o extinción de relaciones o
situaciones jurídicas.
El nacimiento de un derecho o de una obligación (ej. quien ocupa un inmueble durante 20
años, previo a los trámites de ley está facultado para ejercer sobre el mismo el derecho de
dominio).
La modificación se refiere a los hechos capaces de producir un cambio de los derechos o en
las obligaciones, de cualquier tipo (ej el nacimiento de otro heredero legítimo modifica los
derechos de los herederos existentes), o el paso de un derecho o de una obligación de una
persona a otra (ej. una empresa cede el contrato para la ejecución de una obra a otra empresa,
esta última pasará a ser titular desde aquel momento, de los derechos y obligaciones que
correspondan a la primera).
Respecto de extinción, se entiende la conclusión o finalización de un derecho (ej: el
propietario que abandonó el inmueble durante 20 años, y que estuvo ocupado por otras
personas tiene como consecuencia la extinción de su derecho de dominio).
son los que se producen por causas extrañas al hombre no interviniendo la conducta humana,
conforme a las leyes naturales, físicas, etc. y sobre las cuales este no puede influir (un
terremoto, una inundación, una tormenta), pero que puede tener consecuencia jurídica sobre
la adquisición, pérdida, etc. de los derechos.
Por ejemplo, un contratista es impedido de ejecutar en el plazo contractual una obra vial, en
razón de una crecida imprevisible de un río. Esta circunstancia de origen natural o
imprevisible lo puede liberar del cumplimiento de su obligación en término. Otro ejemplo un
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HECHOS HUMANOS:
Hechos voluntarios
Elemento Interno
Discernimiento,
se entiende como tal tener la capacidad para razonar los actos que realizamos.
El hombre en general obra en la vida con discernimiento necesario, pero hay ciertas
circunstancias excepcionales en las cuales el discernimiento falta total o parcialmente. Nos
hemos referido ya a la capacidad de ejercicio
Intención,
consiste en el propósito de realizar el acto. Una persona obra con intención cuando realmente
tiene la idea de realizar el acto, cuando su voluntad se inclina o lo lleva a la realización de él.
Libertad,
La libertad consiste en el poder de decidir por sí mismo sus propios actos. Es la ausencia de
toda coacción exterior que nos presione y obligue a obrar en un sentido u otro. La falta de
Libertad implica la falta de Intención. Los actos realizados bajo el imperio de una coacción,
son actos que no se ha tenido en cuenta la intención de realizar.
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La expresión verbal es informal, rápida, pero insegura y de difícil prueba, porque cuando las
partes en conflicto discrepan sobre lo que convinieron o el sentido que le han dado a las
palabras, se hace de difícil prueba el contenido o la extensión de la voluntad. La expresión
escrita, en cambio, es más confiable, aunque se trate de la voluntad relevada en un
instrumento privado porque, aun frente a la negativa de la firma o del contenido, siempre
existe alguna manera de relacionar el instrumento con el autor. Por supuesto, la mayor
certeza se alcanza con los instrumentos públicos que prueban por sí mismos su autenticidad
(Herrera et al, 2016)
Los signos inequívocos o hechos materiales consisten en realizar gestos que tienen
significados muy precisos e inconfundibles. Por ejemplo, cuando se paga el boleto del
colectivo, se sube al subterráneo o se levanta la mano en una asamblea, nadie duda del
sentido en que se expresa la voluntad. Los signos inequívocos respecto de determinados
objetos permiten lograr certeza respecto del significado. Respecto a la ejecución de un
hecho material, la conducta posterior de las partes constituye una valiosa interpretación de la
voluntad, ya que sirve para explicar el acto y sus alcances (Herrera et al, 2016)
Tácita,
La manifestación tácita de la voluntad resulta de los actos por los cuales se la puede conocer
con certidumbre. Carece de eficacia cuando la ley o la convención exigen una manifestación
expresa (art. 264 CCCN)
La manifestación tácita es el resultado de la conexión de distintos actos cumplidos por una
persona que ponen de manifiesto la existencia de una voluntad determinada, con
prescindencia de la intención que hubiera tenido el sujeto de exteriorizarla
Configuran una manifestación tácita de la voluntad los supuestos en los que el acreedor
devuelve al deudor el instrumento donde consta la obligación, circunstancia que lleva a
inferir la liberación del deudor, ya sea por haber pagado o porque el acreedor hizo remisión
de la deuda; la persona que recibe habitualmente mercadería de un comerciante y no la
rechaza, sino que la vende, significa que la ha aceptado. Idéntica conclusión se impone si
alguien consume una gaseosa en el interior de un supermercado antes de pagarla. En esos
casos se infiere inequívocamente la declaración de voluntad (Herrera et al, 2016).
Por el silencio,
El silencio opuesto a actos o a una interrogación no es considerado como una
manifestación de voluntad conforme al acto o la interrogación, excepto en los casos en que
haya un deber de expedirse que puede resultar de la ley, de la voluntad de las partes, de
los usos y prácticas, o de una relación entre el silencio actual y las declaraciones precedentes
(art 263 CCCN)
En derecho el silencio no significa ni aceptación ni rechazo, constituye un hecho neutro que
puede prestarse a equívocos. No se refiere exclusivamente al no uso de la palabra, sino
también a la omisión de expedirse sobre algún hecho o interrogación. Sin embargo hay
excepciones por las cuales se atribuye al silencio un valor.
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Existe obligación de explicarse por la ley cuando esta impone al silencio una determinada
consecuencia o efecto, por ejemplo, la incomparecencia a la audiencia confesional o la
negativa injustificada a responder, autoriza a tener por cierto lo que afirma el ponente; o
cuando se cita a una persona en juicio para que reconozca la firma que se le atribuye en un
instrumento privado, si no comparece se lo tiene por reconocido.
Hechos involuntarios
Se entiende por hecho involuntario a contrario sensu -en sentido contrario-, de lo establecido
para el hecho voluntario definido en el art. 260, esto es sin discernimiento, intención y
libertad y sin manifestación de la voluntad por alguna de las formas previstas.
El CCCN en su art 261, establece que se considera involuntario por falta de
discernimiento:
a) el acto de quien, al momento de realizarlo, está privado de la razón;
b) el acto ilícito de la persona menor de edad que no ha cumplido diez años;
c) el acto lícito de la persona menor de edad que no ha cumplido trece años, sin perjuicio de
lo establecido en disposiciones especiales
Asimismo los hechos pueden ser ilícitos o lícitos, según se trate o no de actos prohibidos por
la ley. Así, los hechos voluntarios son lícitos o ilícitos. Los hechos voluntarios lícitos
pueden ser o no actos jurídicos, así el CCCN distingue el Simple Acto Lícito (art. 258) del
Acto Jurídico (art. 259)
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Acto Jurídico
Es el acto voluntario lícito que tiene por fin inmediato la adquisición, modificación o
extinción de relaciones o situaciones jurídicas (art 259).
Su característica esencial es la deliberada voluntad de producir efectos jurídicos y es lo que la
diferencia del Simple Acto Lícito.
Finalmente, se puede esquematizar de la siguiente manera la clasificación de los hechos
como causa productora de derechos.
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ACTOS JURÍDICOS
El acto jurídico es el acto voluntario lícito que tiene por fin inmediato la adquisición,
modificación o extinción de relaciones o situaciones jurídicas (art 259 CCCN).
De su definición surgen los caracteres esenciales del Acto Jurídico:
- es un acto voluntario
- acto lícito
- tiene un fin jurídico inmediato
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realizar actos posesorios, acompañados de los actos positivos de quien adquiere por el
transcurso del tiempo dicho dominio (posesión veinteañal).
⁻ Actos Jurídicos unilaterales y bilaterales
Son unilaterales, cuando basta para formarlos la voluntad de una sola persona. Son bilaterales
cuando requieren el consentimiento unánime de dos o más personas
Ejemplo: como acto jurídico unilateral, el testamento; la designación de un tutor hecha por el
padre o la madre y, para el acto bilateral, se puede citar el contrato. Una empresa se pone de
acuerdo con el propietario para ejecutar una obra o un trabajo profesional. El contrato refleja
la voluntad común de ambas partes a reglar sus correspondientes derechos u obligaciones.
⁻ Actos entre vivos y de última voluntad
Los actos jurídicos cuya eficacia no depende del fallecimiento de aquellos de cuya voluntad
emanan, se llaman en este código actos entro vivos, como los contratos. Cuando no pueden
producir efecto sino después de fallecimiento de aquellos de cuya voluntad emanan, se
denominan disposiciones de última voluntad como son los testamento.
Los actos jurídicos entre vivos producen sus efectos desde el día en que quedan celebrados en
forma legal. Los de última voluntad, sin embargo, solo producen efecto desde el día de la
muerte del que los otorga o desde el día del fallecimiento presunto.
⁻ Actos de disposición, de administración, de obligación
Actos de disposición son aquellos cuya celebración trae como consecuencia la transferencia
o transmisión de la propiedad de un bien mueble o inmueble o un derecho
Los actos jurídicos cuya celebración traen consigo que solamente se ceda la posesión, el uso
o disfrute de un bien y no la transferencia de la propiedad, se denominan actos de
administración
Los actos de obligación se denominan a los que generan obligaciones de dar, hacer y no
hacer.
El objeto del Acto Jurídico no debe ser un hecho imposible o prohibido por la ley, contrario
a la moral, a las buenas costumbres, al orden público o lesivo de los derechos ajenos o de la
dignidad humana. Tampoco puede ser un bien que por un motivo especial se haya prohibido
que lo sea (art 279 CCCN).
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Actos no formales,
son aquellos que no requieren de ninguna forma especial y, por tanto, quedan gobernados por
el principio general de libertad de las formas.
Actos formales
No es posible confundir forma y prueba del acto jurídico. La forma, dijimos, es el
elemento externo del acto, en tanto la prueba es el medio, no necesariamente instrumental,
por el cual se demuestra la verdad del hecho de haberse celebrado el acto.
Muchas veces la ley exige que el acto se celebre con una forma determinada para facilitar la
prueba de su existencia. En otros casos requiere inexorablemente su celebración bajo
determinada formalidad para que tenga validez
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El art. 285 CCCN establece que "El acto que no se otorga en la forma exigida por la ley no
queda concluido como tal mientras no se haya otorgado el instrumento previsto, pero vale
como acto en el que las partes se han obligado a cumplir con la expresada formalidad,
excepto que ella se exija bajo sanción de nulidad.
- Formales solemnes
Pueden ser de solemnidad absoluta o relativa.
Los actos de solemnidad absoluta coinciden con los que la doctrina clásica clasificaba como
ad solemnitaten o ad substantiam. En este caso, la violación de las formas establecidas trae
aparejada la nulidad como única forma de garantizar la observancia de los preceptos sobre la
forma.
Actos formales solemnes absolutos son: el matrimonio (art. 406 CCyC); la transacción sobre
derechos litigiosos (art. 1643 CCyC); la donación de inmuebles y prestaciones vitalicias (arts.
1552 y 1601 CCyC, respectivamente).
Los de solemnidad relativa, en cambio, cuando falla la forma impuesta, el acto no puede
producir sus efectos propios, pero vale como acto por el cual las partes se obligan a otorgar
el instrumento indicado (art. 285 CCyC). Entre los actos formales de solemnidad relativa se
encuentra el boleto de compraventa de inmuebles para el cual resulta de entera aplicación lo
dispuesto en el artículo siguiente (art. 1127 y arts. 284, 285 y 384 CCyC).
- Formales No solemnes
Se trata de actos formales a los fines de la prueba, si la forma no se cumple se debe probar
por otros medios. Por ejemplo la fianza para su prueba en juicio debe ser celebrada por
escrito, locación de inmuebles, etc.)
Actos jurídicos
No Formales
(principio general Formales
Libertad de forma
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Artículo 286 CCC. La expresión escrita puede tener lugar por instrumentos públicos, o por
instrumentos particulares firmados o no firmados, excepto en los casos en que determinada
instrumentación sea impuesta. Puede hacerse constar en cualquier soporte, siempre que su
contenido sea representado con texto inteligible, aunque su lectura exija medios técnicos.
Instrumentos públicos.
Son instrumentos públicos.
a) las escrituras públicas y sus copias o testimonios;
b). los instrumentos que extienden los escribanos o los funcionarios públicos con los
requisitos que establecen las leyes;
c). los títulos emitidos por el Estado nacional, provincial o la CABA, conforme a las leyes
que autorizan su emisión. (Art 289 CCCN)
Escritura pública
La escritura pública es el instrumento matriz extendido en el protocolo de un escribano
público o de otro funcionario auto-rizado para ejercer las mismas funciones, que contienen
uno o más actos jurídicos.
La copia o testimonio de las escrituras públicas que expiden los escribanos es instrumento
público y hace plena fe como la escritura matriz.
Si hay alguna variación entre ésta y la copia o testimonio, se debe estar al contenido de la
escritura matriz.(art 299 CCCN)
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Podemos distinguir entre vicios de la voluntad y vicios propios de los actos jurídicos:
VICIOS DE LA VOLUNTAD
Para que un acto produzca efecto jurídico el sujeto debe expresar su voluntad, su
consentimiento. El consentimiento debe ser dado con discernimiento, intención y libertad. Si
faltara algún elemento la voluntad estaría viciada
DE DERECHO
VICIOS Accidental
ERROR
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declaración lo pudo conocer según la naturaleza del acto, las circunstancias de persona,
tiempo y lugar (art 265).
Supuestos de error esencial. El error de hecho es esencial cuando recae sobre (art. 267):
a) la naturaleza del acto Ejemplo: una persona ofrece en venta a otra, una cosa mueble y
ésta recibe creyendo que se le hace donación de ella. Las dos partes han entendido aquí
celebrar un contrato diferente. En realidad sus voluntades no coinciden y por consiguiente
no existe ningún contrato.
b) un bien o un hecho diverso o de distinta especie que el que se pretendió designar, o
una calidad, extensión o suma diversa a la querida. Pedro ofrece en venta a Juan 100
quintales de trigo, que éste acepta creyendo que se trata de 100 quintales de soja.
c) la cualidad sustancial del bien que haya sido determinante de la voluntad jurídica
según la apreciación común o las circunstancias del caso. Ejemplo es el caso de quien
compra una cosa que no tenía las condiciones indispensables para cumplir la función para
la que fue adquirida, por ejemplo un campo que no es apto para la siembra
d) los motivos personales relevantes que hayan sido incorporados expresa o
tácitamente. Se configura el error cuando este recae sobre los motivos que las personas
se proponen conseguir con el acto, haciéndolo conocer a la otra parte. Se trata del conjunto
de razones que deciden a cada persona a celebrar el negocio jurídico que, si bien
inicialmente son particulares, se pusieron de manifiesto a la otra parte al momento de la
celebración del acto, ya sea por declaración expresa o tácita.
e) la persona con la cual se celebró o a la cual se refiere el acto si ella fue determinante
para su celebración. Ejemplo: un comitente contrata a un ingeniero Juan López (hijo)
creyendo que está contratando a Juan López (padre).
Subsistencia del acto. La parte que incurre en error no puede solicitar la nulidad del acto, si
la otra ofrece ejecutarlo con las modalidades y el contenido que aquélla entendió celebrar (art
269 CCC).
DOLO
El dolo es uno de los vicios clásicos de la voluntad, pues suprime la intención. Consiste
fundamentalmente en realizar una maniobra engañosa o incurrir en una omisión o reticencia
que produzca el mismo efecto.
La característica del dolo como vicio de la voluntad radica en el engaño que se emplea para
lograr que otro celebre un acto jurídico. El ardid, la astucia y la maquinación deben ser
idóneos para configurar una maniobra ilícita que determine la voluntad de otra persona,
llevándola a realizar un acto jurídico que de otro modo no hubiera celebrado.
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El CCyC incorpora expresamente la omisión dolosa como parte de las maniobras para
configurar el dolo como vicio de la voluntad, en la medida —claro está— que constituya la
causa determinante del acto. La omisión dolosa implica guardar silencio cuando se advierte
que la otra parte se encuentra equivocada o incurre en error respecto de algún elemento
esencial del contrato que es determinante de su consentimiento (Herrera et al, 2016).
Dolo esencial. El dolo es esencial y causa la nulidad del acto si es grave, es determinante
de la voluntad, causa un daño importante y no ha habido dolo por ambas partes (art 272)
El autor del dolo esencial y del dolo incidental puede ser una de las partes del acto o un
tercero. El autor del dolo esencial o incidental debe reparar el daño causado. Responde
solidariamente la parte que al tiempo de la celebración del acto tuvo conocimiento del dolo
del tercero.
VIOLENCIA.
Fuerza e intimidación (art 176 CCC) La fuerza irresistible y las amenazas que generan el
temor de sufrir un mal grave e inminente que no se puedan contrarrestar o evitar en la
persona o bienes de la parte o de un tercero, causan la nulidad del acto. La relevancia de las
amenazas debe ser juzgada teniendo en cuenta la situación del amenazado y las demás
circunstancias del caso.
El autor de la fuerza irresistible y de las amenazas puede ser una de las partes del acto o un
tercero (art 277 CCC).
El autor debe reparar los daños. Responde solidariamente la parte que al tiempo de la
celebración del acto tuvo conocimiento de la fuerza irresistible o de las amenazas del tercero
(art 278)
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VICIOS ABSOLUTA
RELATIVA
PROPIOS DE LOS SIMULACION
ACTOS ILICITA
JURIDICOS LICITA
SIMULACION
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FRAUDE
LESIÓN
El art 332 del CCCN prevé el concepto de lesión expresando que "Puede demandarse la
nulidad o la modificación de los actos jurídicos cuando una de las partes explotando la
necesidad, debilidad síquica o inexperiencia de la otra, obtuviera por medio de ellos una
ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificación.
Contempla que:
⁻ se presume que existe tal explotación en caso de notable desproporción de las
prestaciones", excepto prueba en contrario,
⁻ los cálculos deben hacerse según valores al tiempo del acto y la desproporción debe
subsistir en el momento de la demanda.
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⁻ el afectado tiene opción para demandar la nulidad o un reajuste equitativo del convenio,
pero la primera de estas acciones se debe transformar en acción de reajuste si éste es
ofrecido por el demandado al contestar la demanda.
⁻ sólo el lesionado o sus herederos pueden ejercer la acción.
El acto jurídico afectado por el vicio de lesión se realiza con discernimiento, intención y
libertad, esto es, con todos los elementos internos de la voluntad sanos. Sin embargo, existe
una anomalía del negocio que se produce por la explotación que realiza una de las partes al
aprovecharse de la necesidad, debilidad psíquica o de la inexperiencia de la otra.
La conformación de la lesión exige la concurrencia de tres elementos: uno objetivo
(obtención de una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificación) y
dos de naturaleza subjetiva. Los elementos subjetivos están determinados por un sujeto que
atraviesa por un estado anormal, que se caracteriza por el estado de necesidad, debilidad
psíquica o inexperiencia, atravesando un estado de inferioridad que se traduce en:
⁻ una situación de necesidad: refiere a un estado de peligro que pueda poner en riesgo la
vida, la salud, el honor o la libertad de la persona afectada, o incluso sus bienes o cosas,
siempre y cuando la amenaza tenga aptitud o idoneidad para determinarla a celebrar el
negocio;
⁻ debilidad psíquica: se vincula con el estado patológico en que se halle el damnificado, que
le impide tener una dimensión plena o cabal de las consecuencias del acto que realiza. Ésta
tiene que provocar una situación de inferioridad captada y aprovechada por la parte que
lesiona en perjuicio de la otra. Es preciso que genere un estado de inferioridad que incida
directamente sobre la voluntad del sujeto.
⁻ inexperiencia: falta de conocimientos que se adquieren con el uso y la práctica. Se asocia
este elemento con personas de escasa cultura o falta de experiencia de vida en razón de su
corta edad.
⁻ la explotación: a diferencia de lo que ocurre en caso de dolo, el agente no genera la
situación de inferioridad, sino que se adueña de ella, la explota y se aprovecha de esas
condiciones anormales. Es un obrar contrario a la buena fe, porque aun cuando no
maquina ni oculta el estado de las cosas para que otro incurra en error, maneja las
condiciones del negocio sabiendo que la otra parte no tiene las herramientas o cualidades
personales para protegerse de la desventaja.
Bibliografía
Argentina (1994), Constitución de la Nación Argentina
Argentina (2015), Código Civil y Comercial de la Nación
Borgarello (1982), Legislación y Economía Política. Apuntes de Cátedra
Herrera M,. Caramelo G., Picasso S. (2016), Código Civil y Comercial de la Nación
comentado. Ed. Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nación
Rodríguez F. (2005). Legislación y Etica Profesional. Notas de clase
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FIDEICOMISO
INTRODUCCION
La elección del fideicomiso dentro de la contratación jurídica contemporánea, representa un
tema de gran interés como herramienta de financiamiento. Desde 1994 con la sanción de la
Ley 24.441 de Financiamiento de la vivienda, hasta la reciente sanción del nuevo Código
Civil y Comercial de la Nación -CCCN, fue adquiriendo una importancia creciente, en
continuo progreso hasta nuestros días.
En su origen, la estructura jurídica del fideicomiso se utilizó a fin de obviar las trabas legales
que impedían darle a determinados bienes cierto destino. La base sobre la que se fundamentó
consistió en la confianza que el transmitente de un bien depositaba en el adquirente
(Dallaglio, M et al, 2011).
Tiene múltiples aplicaciones, tanto en el orden particular como en el mundo de los negocios y
su interés práctico deriva precisamente de tres atributos principales:
Los bienes en cuestión son enajenados por su dueño, quien los transfiere “a título
fiduciario”. No es lo mismo que la transmisión de la propiedad a título oneroso o gratuito,
pero se trata de un acto de disposición del titular.
La transferencia “a título fiduciario” rodea a los bienes de inmunidad respecto de los
acreedores de quien los recibe, así como de los acreedores del dueño original y de los
destinatarios finales de los bienes.
Los bienes quedan amparados por un régimen de administración conforme a su naturaleza
y al destino previsto, hallándose el titular sujeto a obligaciones derivadas del motivo y de
la índole de la gestión que le ha sido encomendada.
El dominio fiduciario
Recordemos que nuestro Código Civil y Comercial contempla dos tipos de dominio, el
dominio perfecto e imperfecto.
El dominio perfecto es el Derecho Real que otorga todas las facultades de usar, gozar y
disponer material y jurídicamentede una cosa, dentro de los límites previstos por la ley.
El dominio se presume perfecto hasta que se pruebe lo contrario.(Art. 1941 CCCN)
Por lo que el dominio perfecto faculta a su titular el uso, goce, disposición, material y jurídica
de la cosa dentro de los límites previstos por la ley. Además dicho derecho tiene carácter de
perpetuo ya que no tiene límite en el tiempo y subsiste con independencia de su ejercicio y es
exclusivo ya que no puede tener más de un titular
A su vez, el Código Civil y Comercial en su artículo 1946 establece que “El dominio es
imperfecto si está sometido a condición o plazo resolutorios, o si la cosa está gravada con
cargas reales”.
Son dominios imperfectos:
El revocable,
Elfiduciario y
El
la afectación de un patrimonio
Fiduciario
Beneficiario
Fideicomisario
Fiduciario
Es la persona o personas, humana o jurídicas, a las que, como consecuencia del contrato el
fiduciante / fideicomitente le transmite la propiedad de los bienes fideicomitidos
En el fideicomiso financiero sólo podrán serlo, u ofrecerse para serlo, las entidades
financieras o las sociedades especialmente autorizadas para actuar como tales
Fideicomisario
Es la persona o personas, físicas o jurídicas, a quienes el fiduciario debe trasmitirle los bienes
fideicomitidos, cuando se cumpla el plazo o la condición extintiva del fideicomiso
El Fiduciante / fideicomitente
Existe la posibilidad de prever en el contrato distintas categorías de fiduciantes
En la ley 24441 no hay ninguna restricción al respecto. En consecuencia, puede establecerse
que habrá dos o más categorías de fiduciantes, diferenciando en el contrato las diversas clases
de bienes que los integrantes de cada categoría transmiten o transmitirán en propiedad al
fondo fiduciario y, consecuentemente, los beneficios que percibirá cada categoría e, incluso,
si pertenecer a alguna de ellas conlleva la facultad final de ser fideicomisario.
Facultades
a. Designación del beneficiario: puede ser él mismo u otra persona humana o jurídica.
b. Designación del fideicomisario
c. Restringir o impedir al fiduciario actos de disposición o gravamen
d. Reserva de la revocación anticipada del contrato
e. Solicitar la remoción judicial del fiduciario
f. Impedir por disposición contractual que el beneficiario ceda sus derechos.
g. Defender judicialmente el patrimonio fideicomitido ante la inacción del fiduciario.
h. Ser beneficiario en caso de vacancia por no existir beneficiario ni fideicomisario.
El Fiduciario
Deberes y derechos
Los deberes previstos del fiduciario son:
a. Actuar en beneficio de quien indique el contrato.
b. Transferir el patrimonio fiduciario al término del contrato al fideicomisario.
c. Actuar con la prudencia y diligencia de un buen hombre de negocios.
d. Rendir cuentas al beneficiario anualmente
e. Rendir cuentas al fiduciante si lo estableciera el contrato
Prohibiciones
a. Adquirir los bienes fideicomitidos
b. Como consecuencia no puede ser beneficiario ni fideicomisario.
El Beneficiario
No es necesario que el beneficiario exista al tiempo del contrato.
Pueden designarse más de un beneficiario.
Pueden designarse beneficiarios sustitutos.
En caso de vacancia, el beneficiario será el fideicomisario y en su defecto el fiduciante.
En la trasmisión de los derechos del beneficiario pueden realizarse, en caso de muerte o por
acto entre vivos.
Si el beneficiario fuera un incapaz, el plazo del dominio fiduciario podrá extenderse, por
decisión del fiduciante, hasta el cese de la incapacidad o la muerte.
Los derechos de los acreedores del beneficiario podrán subrogarse en los derechos de éste o
ejecutar los frutos de los bienes fideicomitidos.
Al beneficiario se le reconocen como derechos:
a. Ceder sus derechos, si no lo prohíbe el contrato, por acto entre vivos.
b. A que le rindan cuentas
c. A solicitar la remoción judicial del fiduciario.
d. A ejercer acciones ante la inacción del fiduciario.
e. A ser consultado para disponer de los bienes fideicomitidos.
El Fideicomisario
Pueden serlo tanto el fiduciante como el beneficiario o cualquier otra persona, pero el
fiduciario no puede serlo.
El fideicomisario recibe los bienes fideicomitidos al cumplirse el plazo o la condición
extintiva del fideicomiso.
Los sucesores del fideicomisario tienen los mismos derechos que el fideicomisario.
Fideicomiso de garantía
Es un tipo de fideicomiso a través del cual una persona (fiduciante / fideicomitente) dispone
de bienes de su patrimonio y los transmite a un Fideicomiso en el que, al Fiduciario se le
encomienda detentar la titularidad del mismo para asegurar el cumplimiento de las
obligaciones del Fiduciante / fideicomitente o de un tercero a favor de algún acreedor
(fideicomisario).
Cada Fideicomiso es elaborado a la medida de las necesidades de cada operación, aunque
existen esquemas recurrentes que permiten estandarizarlos en algunos casos.
Características
Se formaliza por escrito mediante la suscripción de un Contrato.
Se transmite la propiedad o titularidad de los bienes muebles, inmuebles o derechos
al fiduciario.
Se designa un depositario de los bienes (Fiduciante / fideicomitente o un tercero).
El Fiduciario es el único facultado para la transmisión o venta de los bienes
fideicomitidos.
El Acreedor registra contablemente el Fideicomiso como derechos.
Al cumplimiento de la obligación, los bienes se revierten al fiduciante /
fideicomitente, o a quien se pacte en contrato.
Figura 8.-
2.-Ejemplo Supuesto de “cumplimiento” por parte del deudor
Esta garantía es muy útil para proyectos de larga / media duración ya que presenta varias
ventajas respecto a la hipoteca.
La primera ventaja es que, en caso de incumplimiento, no se requiere la iniciación de juicio
de ejecución hipotecaria debido a que, según la letra del contrato, el fiduciario debe proceder
inmediatamente a la liquidación del bien. En cambio, si la operación se hubiera estructurado
mediante una hipoteca, el acreedor hipotecario no está libre de que otro acreedor, por otra
causa, embargue ese bien hipotecado. No obstante el hecho de que el acreedor hipotecario
tiene privilegio sobre el bien, ante una ejecución ordenada por otro acreedor, las acreencias
hipotecarias no tienen privilegio sobre las costas del juicio.
Otra ventaja respecto de la hipoteca es (por ejemplo en el caso de un proyecto de desarrollo
inmobiliario) que el contrato de fideicomiso puede prever la continuidad de la obra a pesar
del incumplimiento del deudor. Esta cláusula es muy útil para los proyectos que a medio
terminar tienen poco valor de mercado.
A su vez, el fideicomiso otorga un gran marco de seguridad frente a la quiebra del deudor
(fiduciante), siempre y cuando, ese fideicomiso se haya estructurado fuera del período de
sospecha.
A modo de síntesis, podemos concluir que en estos momentos se está recomendando a las
empresas la prenda o hipoteca tradicional cuando se quiera garantizar un crédito común, o sea
de plazos relativamente cortos, pero también ya se está aconsejando la estructuración de
fideicomisos para garantizar las créditos que tienen que ver con proyectos de inversión, o sea
que necesitan plazos relativamente largos de repago.
La creación de este tipo de fideicomiso, sería como una forma alternativa de generar dinero
para el fiduciante, constituyendo a la vez con un determinado proyecto. Básicamente
podríamos decir que es como un "proyecto de inversión". El fiduciante aporta capital para la
realización de proyecto determinado, en beneficio del fideicomisario o bien del beneficiario,
pero bien una vez finalizado el proyecto debe restituirse al fiduciante el dinero aportado al
fideicomiso más el rendimiento pactado en el contrato. En nuestra opinión es una forma
productiva de generar dinero para el fiduciante, ya que comparado por ejemplo con
inmovilizar el dinero en un plazo fijo para que solo con el transcurso del tiempo se genere un
determinado rendimiento, esta forma de fideicomiso permite invertir el dinero generando un
valor agregado con la realización de un proyecto y así generar beneficios para las personas
involucradas en el contrato
Fideicomiso financiero
dominio fiduciarios
Beneficiarios
Titulares de
Certificados de Participación de títulos representativos
de deuda garantizados
con los bienes así
trasmitidos
Al portador Endosables
ó ó
Nominados No endosables
Características:
1. INSTRUMENTACION
El fideicomiso financiero se instrumenta mediante la celebración de un contrato, en el
que se individualizan los siguientes sujetos:
Fiduciante: Es quien transmite al fiduciario los bienes que conforman el patrimonio
del fideicomiso.
Fiduciario: Es la entidad financiera, autorizada a actuar como tal en los términos de
la Ley de Entidades Financieras N° 21.526, o una sociedad inscripta en el Registro de
Fiduciarios Financieros de la CNV quien recibe los bienes en propiedad fiduciaria.
Beneficiario: Es quien recibe los beneficios que surgen del ejercicio de la propiedad
fiduciaria, en el caso, los titulares de los valores representativos de deuda o de los
certificados de participación.
Fideicomisario: Es el destinatario final de los bienes fideicomitidos al cumplimiento
de los plazos o condiciones previstos en el contrato. La intervención del
fideicomisario puede sustituirse contractualmente cuando se prevé que el fiduciante o
los beneficiarios sean los destinatarios finales de dichos bienes.
2. PROPIEDAD FIDUCIARIA
La Ley de Fideicomiso es amplia al posibilitar que el patrimonio del fideicomiso esté
constituido por bienes (existentes o futuros), en el sentido estipulado por el Código
Civil de la Nación, procediendo la respectiva anotación cuando de bienes registrables
se trate.
Dichos bienes deben estar individualizados en el contrato o, en el supuesto de no
resultar ello posible, deberá hacerse constar la descripción de los requisitos y
3. VALORES FIDUCIARIOS
En el marco del FF podrán emitirse:
valores representativos de deuda (VD),
certificados de participación (CP).
Los inversores pueden adquirir cualquiera de ambos títulos. El VD es un derecho de
cobro de lo producido por el fideicomiso y en las condiciones establecidas en el
prospecto, los cuales están garantizados con el activo del fideicomiso. Pueden existir
distintos tipos de VD con distinta preferencia de cobro y condiciones.
El CP otorga un derecho de participación o de propiedad sobre los activos
fideicomitidos. Los tenedores de los CP tienen derecho al cobro de lo producido por
el FF, una vez cancelados los compromisos asumidos por los VD, así como de la
liquidación del FF.
En mejora de las posibilidades de cobro, los valores fiduciarios pueden contar con
otras garantías, entre ellas: asignación de bienes adicionales al fideicomiso de manera
que exista una sobre cobertura de riesgos, garantías personales por parte del fiduciante
o un tercero, garantías reales y/o afectación de bienes a un fideicomiso de garantía.
4. ADMINISTRACIÓN
En general, la administración del FF es realizada por el Fiduciario designado en el
contrato, existiendo la posibilidad de subcontratar dicha gestión (art.6° inc d del
Capítulo XV de las Normas CNV).
El fiduciario tiene el compromiso primordial de gestionar y cumplir el cometido del
fideicomiso encontrándose obligado a actuar con "la prudencia y diligencia del buen
hombre de negocios que actúa sobre la base de la confianza depositada en él" (artículo
6° LF), no pudiendo ser dispensado contractualmente de la obligación de rendir
cuentas, ni de la culpa o dolo en que pudiere incurrir él o sus dependientes, ni de la
prohibición de adquirir para sí los bienes fideicomitidos (artículo 7° LF).
FIDUCIANTE :
Empresa ,inmobiliaria, constructora, o de otro tipo que no cuenta con financiamiento propio
ya sea por haber agotado el crédito por vías convencionales, tanto por saturación de su
capacidad crediticia, cuanto por carecer de capacidad de acceder a la oferta pública mediante
la emisión de sus propios títulos. Ofrece al fiduciario por ejemplo el terreno ,el proyecto de
inversión, estudio de mercado, demanda compradora, etc.
FIDUCIARIO:
Autorizado por la C.N.V., en este caso Banco Hipotecario Nacional
OPERATORIA
1) Firma del contrato de fideicomiso
2) Transferencia del Dominio Fiduciario
3) Sociedad Fiduciaria
4) Entrega al Fiduciante de certificados de Participación de derechos sobre los resultados
que genere el fondo de construcción y venta. El riesgo para el fiduciante es solo sobre el
proyecto
5) El Fiduciario realiza el gerenciamiento de proyecto, emisión y colocación de títulos con
garantía hipotecaria. Selecciona empresa constructora (contrato de obra).
6) Se selecciona las calificadoras de riesgo tanto del proyecto como de los
títulos(factibilidad, técnica, económica, y financiera)
7) Si es necesario el Fiduciario solicita la intervención de un Banco Mayorista para
8) la colocación de los títulos entre los inversionistas
9) FINALIZACION DE LA CONSTRUCCION
a. Las unidades se entregan a los compradores que cancelan el saldo del precio por
ejemplo mediante un crédito hipotecario otorgado por un banco minorista
b. El dinero de la venta de las unidades ingresan al fideicomiso con el cual :
c. se pagan los títulos de los inversionistas
d. se pagan los certificados de participación del fiduciante
e. El banco minorista a su vez tenedor de las hipotecas individuales puede comenzar
nuevamente otra operatorio de titulización
Clientes $
b) $
Fideicomiso
Se pagan los Títulos
Fideicomiso Público
Fideicomiso público se trata de un contrato por el cual el Estado, ya sea Nacional, Provincial
o Municipal, en su carácter de fideicomitente, transmite la propiedad de bienes del dominio
público o privado del estado, o afecta fondos públicos, a un fiduciario para realizar un fin
lícito de interés público.
Siguiendo la definición de Acosta Romero (autor mejicano) “el fideicomiso público es un
contrato por medio del cual la Administración, por intermedio de algunas dependencias
facultadas y en su carácter de fideicomitente, transmite la propiedad de bienes del dominio
público o privado del Estado o afecta fondos públicos a un fiduciario, para realizar un fin
lícito, de interés público”.
Transmite en Propiedad
Fiduciaria bienes de
Fiduciante dominio público o
privado del Estado
Estado fondos públicos
presentes o futuros, etc.
al
Beneficiario/s Fiduciario
Organismos Públicos, en favor Persona PU ó Privada
Organismos Privados, de Para que realice un
Sectores Sociales encargo lícito y de
interés público
Vacío legal.
Como ya se ha expuesto, el marco legal que reglamenta este tema tiene aplicación en lo
relativo a las relaciones privadas. No existe una normativa general que establezca los
caracteres y condiciones de los fideicomisos públicos. Sólo se cuenta con la normativa
legislativa o administrativa que disponen la creación de un determinado fideicomiso público.
LEGISLACIÓN Y ETICA
INGENIERIA QUIMICA
SOCIEDADES 1
Autores: Ing. Patricia M. Maldonado - Ing. Elisa Garella
Introducción
La Ley 19550 – Ley General de Sociedades determina la regulación en materia societaria. Vigente
desde 1984 como ley de Sociedades Comerciales, fue modificada a partir de la reforma y unificación
del Código Civil y Comercial - Ley 26994 - vigente a partir de 1 de agosto de 2015.
Naturaleza jurídica
Con el acto de constitución de una sociedad nace una persona jurídica, un SUJETO DE DERECHO
(Art. 2 Ley 19.550), un ente abstracto con capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones,
distinto de la persona humana (socios que la integran y se agrupan con un fin común).
Cualquiera sea la forma que se adopte, siempre que se encuadre dentro de uno de los tipos previstos en
la ley, estaremos frente a una sociedad, un “sujeto de derecho” cuyas características esenciales son:
pluralidad o no de individuos: carácter previo a la modificación en la regulación materia societaria.
En general se da la concurrencia de dos o más personas para constituir la sociedad, pero está previsto
la existencia de sociedad unipersonal.
organización: contrato plurilateral de organización. La sociedad debe estar jurídicamente organizada
bajo un régimen de administración, asambleas, fiscalización, respecto de los socios y sus relaciones
con la sociedad y con terceros, entre otros aspectos.
tipicidad: conforme a uno de los tipos previstos en la ley.
patrimonio societario: obligación de los socios a realizar aportes para conformarlo.
objetivo del patrimonio societario: producción o intercambio de bienes o servicios.
participación en beneficios y pérdidas: los socios participan de los resultados del negocio societario.
Constitución
Las sociedades comerciales se constituyen por instrumento público o privado y deben ser inscriptas en
el Registro Público para ser consideradas regularmente constituida.
1
Actualización de Capítulo Sociedades Comerciales del libro "Creación y gestión de empresas innovadoras.
Edición ampliada". UNIVERSITAS. Editorial Científica Universitaria. 2013. p123 - 144. ISBN 978-987-1457-
80-9. Córdoba.
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Las sociedades por acciones deben además estar inscriptas en el Registro Nacional de sociedades por
acciones.
El instrumento constitutivo de la sociedad, además de lo establecido para ciertos tipos de sociedad en
particular, debe contener (Art. 11 Ley 19550):
El inc. 2. del art. 11 se refiere a la necesidad de la existencia del nombre social que comprende
la denominación o razón social. La "razón social" es el nombre que incorpora el nombre de
uno o más socios con mención de una responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria. Por lo
que sólo la pueden utilizar las sociedades que representan el capital social por parte de interés
(sociedades colectivas, en comandita simple y de capital e industria). Sin embargo, este tipo de
sociedades también pueden utilizar una denominación social.
Se entiende por "denominación social" al nombre social que identifica concretamente a una
sociedad, el cual puede consistir en vocablos de fantasía o puede contener el nombre de los
socios. Las sociedades de Responsabilidad Limitada y Anónima sólo pueden tener
denominación social.
El acto social constitutivo del contrato societario se integra por un conjunto de elementos fundamentales
que son comunes a todos los contratos y por otros específicos.
Generales
Capacidad, aptitud de las personas para ser titulares de relaciones jurídicas. Las personas humanas
son sujetos capaces para constituir sociedad, con las excepciones que marca la ley. También una
sociedad (persona jurídica o de existencia ideal) puede ser socia de otra, conforme a los límites que
la ley establece (vg. las sociedades anónimas y en comandita por acciones sólo pueden formar parte
de sociedades por acciones)
Consentimiento, la manifestación de la voluntad sobre una declaración común es un elemento
esencial para la constitución de la sociedad. "El consentimiento debe ser real, efectivo y exento de
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vicios" (Halperin, 1978 en Rodríguez, 2001). Por el mismo las partes fijan las condiciones que todas
ellas deberán acatar para el desarrollo de su actividad.
Objeto: el objeto social debe ser lícito y posible, preciso y determinado. Permite actividades conexas
y complementaria (criterio de unicidad)
Forma: el acto jurídico de la constitución de la sociedad se manifiesta a través de la forma. Se realiza
a través de instrumento público o privado (Art. 4 Ley 19.550) y, en particular en los casos de
sociedades por acciones a través de instrumento público (Arts. 165 y 316) fundamentada en la
seguridad y la necesaria publicidad.
Específicos
Pluralidad - o no- de socios, “Habrá sociedad si una o más personas en forma organizada conforme
a uno de los tipos previstos en esta ley, se obligan a realizar aportes para aplicarlos a la producción
o intercambio de bienes o servicios, participando de los beneficios y soportando las pérdidas. La
sociedad unipersonal sólo se podrá constituir como sociedad anónima. La sociedad unipersonal no
puede constituirse por una sociedad unipersonal (art. 1 Ley 19550).
"La reducción a uno del número de socios no es causal de disolución, imponiendo la transformación
de pleno derecho de las sociedades en comandita, simple o por acciones, y de capital e industria,
en sociedad anónima unipersonal, si no se decidiera otra solución en el término de TRES (3) meses"
(Art. 94 bis Ley 19550)
Contenido: constancias mínimas exigidas por la ley en el artículo 11.
Causa: referida a la necesidad económica que el contrato se propone satisfacer. Se identifica así la
"causa" del contrato con la "finalidad", es decir el ejercicio común para distribuir resultados (Verón,
2007).
Fondo común: aportes de los socios para conformar el patrimonio societario. Obligación de los
socios de efectivizar el capital social (obligaciones de dar o de hacer, salvo en los tipos societarios
que se exige obligaciones de dar).
Participación en los resultados: explicita de algún modo una característica de la empresa, el "riesgo
empresarial" que implica no sólo la posibilidad de ganancias sino también la de pérdidas y la
necesidad de soportar las mismas.
Affectio societatis: "representa la voluntad de cada socio de adecuar su conducta e intereses
personales a las necesidades de la sociedad para que ésta pueda cumplir su objeto" (Fargosi, en
Rodríguez, 2001), concepto que expresa la necesidad de cooperación y activa colaboración por parte
de todos y cada uno de los socios en forma igualitaria.
Clasificación
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transitorio, regulados por el Código Civil y Comercial de la Nación. Ellos son: - los negocios en
participación; - las agrupaciones de colaboración; - las uniones transitorias y - los consorcios de
cooperación
Según diferentes características las sociedades además se pueden agrupar o clasificar según:
En las relaciones entre el socio y la sociedad, existen dos principios jurídicos fundamentales que rigen
sus comportamientos: el de "igualdad de trato" y el deber de "fidelidad del socio" (Rodríguez, 2001).
Sobre la base de éstos, se pueden diferenciar por una parte derechos que se refieren a la participación
económica en la sociedad (vg. de participar en las ganancias, en la cuota liquidacional, de suscripción
preferente en los aumentos de capital en el caso de sociedades por acciones) y por otra parte aquellos
que se refieren a la administración y gobierno de la sociedad tales como: - control de la administración,
- integración de los órganos societarios, - participación en las deliberaciones, etc.
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De igual modo se pueden diferenciar las obligaciones de los socios, en obligaciones de orden económico
(vg. aportación del capital social, suportación de las pérdidas) y obligaciones de ejercer el gobierno,
administración o representación de la sociedad.
Organización, administración
Se expresó que la sociedad comercial es una persona de existencia ideal. Ésta actúa y se
manifiesta a través de sus órganos (vg. órgano de gobierno, órgano de administración y
representación; órgano de fiscalización).
Transformación
Cuando una sociedad adopta otro de los tipos previstos en la ley, ésta se "transforma"; no se
disuelve ni se alteran sus derechos y obligaciones. Para su transformación se deben
cumplimentar ciertos requisitos (vg. acuerdo unánime de los socios, confección de balance,
acto que instrumente la transformación, publicación, inscripción en el Registro Público de
Comercio.
Fusión
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La fusión se produce cuando dos o más sociedades se disuelven sin liquidarse para constituir
una nueva o cuando una ya existente incorpora a una u otras que, sin liquidarse, son disueltas.
Para esta situación, también la ley exige el cumplimiento de determinados requisitos (art. 83
Ley 19550.
Escisión
La Ley establece causales de "resolución parcial" y de "disolución" de la sociedad, así como también
que los socios, en el contrato constitutivo, pueden prever causales no previstas en la ley.
Por otra parte, el art 91 de la Ley 19550, establece que las sociedades mencionadas en el artículo anterior
y en las sociedades de responsabilidad limitada y los comanditados de las de en comandita por acciones,
puede ser excluido si mediare justa causa, siendo nulo pacto en contrario.
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Liquidación de la sociedad
Por lo general, la liquidación de la sociedad está a cargo del órgano administrador. En su defecto se
nombrará un liquidador o liquidadores por mayoría de votos dentro de los treinta (30) días de haber
entrado la sociedad en estado de liquidación. Terminada la liquidación, se registra la cancelación del
contrato social en el Registro Público de Comercio.
Tipos de sociedades
Sociedad Colectiva 2
Es solidaria porque todos los integrantes de la sociedad responden por la totalidad de las
obligaciones.
Es subsidiaria, dado que en primer lugar se persigue el patrimonio social y luego al de cada socio
en particular.
Es ilimitada, ya que los socios responden con todo el patrimonio personal.
Denominación:
Administración y representación:
Gobierno:
Cualquier modificación del contrato, incluso la transferencia de la parte a otro socio, requiere el
consentimiento de todos los socios, salvo pacto en contrario.
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(artículos 125 a 133 Ley 19550)
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Demás resoluciones sociales se adoptan reuniéndose los socios y deliberando hasta lograr mayoría
absoluta de capital (mínimo, el 51%).
Socios
Denominación:
Administración y representación:
Gobierno:
Las resoluciones sociales se adoptan reuniéndose los socios y deliberando hasta lograr mayoría
absoluta de capital (mínimo, el 51%).
A los efectos del voto se computa como capital del socio industrial el del capitalista con menor
aporte.
Denominación:
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(artículos 141 a 145 Ley 19550)
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(artículos 134 a 140 Ley 19550)
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Administración y representación:
Gobierno:
Reunión de socios deliberando hasta lograr mayoría absoluta (mínimo, el 51%) para decidir.
Denominación:
Se integra con las palabras " sociedad en comandita por acciones" su abreviatura o la sigla S.C.A.
La omisión de esa indicación hará responsables ilimitada y solidariamente al administrador,
juntamente con la sociedad por los actos que concertare en esas condiciones (art. 315 Ley 19550)
Si actúa bajo una razón social, se formará exclusivamente con el nombre o nombres de los
comanditados
En la sociedad en comandita por acciones, los socios comanditados responden por las obligaciones
sociales como los socios de la sociedad colectiva; el o los socios comanditarios limitan su
responsabilidad al capital que suscriben, sólo los aportes de éstos se representan por acciones (art.
315 Ley 19550).
Administración y representación:
La administración podrá ser unipersonal y será ejercida por un socio comanditado o tercero, quien
durará en su cargo el tiempo que fije el estatuto.
Gobierno:
Reunión de socios deliberando hasta lograr mayoría absoluta (mínimo, el 51%) para decidir.
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(artículos 315 a 324 Ley 19550)
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Denominación:
Puede incluir el nombre de uno o más socios, y debe contener la indicación “Sociedad de
Responsabilidad Limitada” o su abreviatura o sigla S.R.L.
Socios
Capital
Composición: el capital se divide en cuotas de igual valor, de diez pesos ($10) o sus múltiplos. Cada
cuota equivale a un voto.
Suscripción: el capital debe suscribirse íntegramente en el acto constitutivo de la sociedad (art. 149
LS).
- Aportes en dinero: deben integrarse el 25% del dinero como mínimo en el acto de constitución y
completarse en un plazo de dos (2) años.
- Aportes en especie: los bienes en especie deben integrarse enteramente en el acto de constitución
de la sociedad.
los socios limitan su responsabilidad a la integración de las cuotas que suscriban o adquieran, sin
perjuicio de la garantía por los aportes. Los socios garantizan solidaria e ilimitadamente a los
terceros la integración de los aportes (art. 150).
las cuotas son transferibles en determinadas condiciones. La sociedad o el socio solo podrán excluir
por justa causa al socio así incorporado (procediendo según el artículo 91, sin aplicación de la
salvedad de párrafo segundo). La transmisión es oponible a terceros a partir de la inscripción en el
Registro Público de Comercio. Puede ser requerida por la sociedad, por el cedente o por el
adquirente, exhibiendo el título de la transferencia y constancia fehaciente de su comunicación a la
gerencia.
Órganos sociales.
Administración:
la administración y representación societaria corresponde a uno o más gerentes, socios o no, quienes
son designados por tiempo determinado o indeterminado, en el contrato constitutivo o a posteriori.
en caso de vacancia podrá elegirse suplentes.
si la gerencia es plural, en el contrato se pueden establecer funciones a cada gerente o imponer una
administración conjunta o colegiada. En caso de omisión se entiende que puede realizar
indistintamente cualquier acto de administración.
los derechos y obligaciones de los gerentes, así como prohibiciones e incompatibilidades, son los
mismos que tiene un director de una S.A.
los gerentes no pueden participar por cuenta propia o ajena en actos que importen competir con la
sociedad, salvo autorización expresa y unánime de los socios.
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(artículos 146 a 162 Ley 19550)
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Gobierno:
El contrato dispondrá sobre la forma de deliberar y tomar acuerdos sociales. En su defecto son
válidas las resoluciones sociales que se adopten por el voto de los socios, comunicando a la gerencia
a través de cualquier procedimiento que garantice su autenticidad, dentro de los 10 días de habérseles
cursado consulta simultánea a través de un medio fehaciente; o las que resultan de declaración escrita
en la que todos los socios expresan el sentido de su voto (art. 159)
En defecto de regulación contractual se requiere el voto de las tres cuartas (3/4) partes del capital
social. Si un solo socio representare el voto mayoritario, se necesitará, además, el voto del otro (art.
160).
Cada cuota da derecho a un voto, y rigen limitaciones de orden personal previstas para los accionistas
de la sociedad anónima en el artículo 248 (art 161).
El cambio de objeto, prórroga, transformación, fusión, escisión y toda modificación que incremente
las obligaciones sociales o la responsabilidad de los socios que votaron en contra, otorga a éstos
derecho de receso conforme a lo dispuesto por el artículo 245.
Las resoluciones que no conciernan a la modificación del contrato, la designación y la revocación
de gerentes o síndicos, se adoptarán por mayoría del capital presente en la asamblea o participe en
el acuerdo, salvo que el contrato exija una mayoría superior.
En las sociedades cuyo capital alcance el importe fijado por el artículo 299, inciso 2) los socios
reunidos en asamblea resolverán sobre los estados contables de ejercicio. Esta asamblea se sujetará
a las normas previstas para la sociedad anónima, reemplazándose el medio de convocarlas por la
citación notificada personalmente o por otro medio fehaciente.
Control y Fiscalización:
Sociedad Anónima 7
Denominación:
Puede incluir el nombre de una o más personas físicas y debe contener la expresión “Sociedad
Anónima”, su abreviatura o sigla “S.A.”.
Capital
Se representa por acciones y los socios limitan su responsabilidad a la integración de las acciones
suscriptas.
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(artículos 163 a 307 Ley 19550)
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Suscripción: Deben suscribirse el 25% del dinero y el resto en el plazo de 2 años. Los bienes en
especie enteramente en el acto de constitución de la sociedad. ¿?
Acciones
el estatuto puede prever diversas clases con derechos diferentes; dentro de cada clase conferirán los
mismos derechos.
pueden ser ordinarias o preferidas (art.216, 217)
pueden ser al portador o nominativas y en este caso, endosables o no.
Constitución y forma
La S.A se constituye de dos formas, por acto único o por suscripción pública. Ambas a través
de instrumento público.
por suscripción pública: los promotores redactan un programa de fundación por instrumento público
o privado, sometido a la aprobación de autoridad de contralor una vez cumplidas las condiciones
legales y reglamentarias.
- inscripción: el programa debe inscribirse en el Registro Público de Comercio en un plazo de quince
días.
- plazo de suscripción: no excederá de tres (3) meses desde la inscripción
- contrato de suscripción: preparado en doble ejemplar por el banco y debe contener el programa
que el suscriptor declarará conocer y aceptar, suscribiéndolo y demás establecido en art. 172.
Tiene la personalidad jurídica más notable, comparándola con las otras sociedades,
prácticamente el factor humano desaparece.
Los socios limitan su responsabilidad a las acciones suscriptas, son responsables hasta el valor
que hayan aportado.
Órganos sociales.
Administración:
Estará a cargo de un Directorio compuesto de uno más directores designados por la asamblea de
accionistas o el consejo de vigilancia, en su caso. En las S.A. del artículo 299 se integrará por lo
menos con tres directores.
El director es reelegible y su designación revocable exclusivamente por la asamblea. No es
obligatoria la calidad de accionista.
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Gobierno:
Control y Fiscalización:
Fiscalización privada: Está a cargo de uno o más síndicos designados por la asamblea de
accionistas, eligiendo igual número de síndicos suplentes.
Cuando la sociedad estuviere comprendida en el artículo 299 —excepto su inc. 2.), la
sindicatura debe ser colegiada en número impar. Cuando la sindicatura fuere plural, actuará
como cuerpo colegiado, y se denominará "Comisión Fiscalizadora". El estatuto reglamentará
su constitución y funcionamiento. Llevará un libro de actas. El síndico disidente tendrá los
derechos, atribuciones y deberes del artículo 294.
Cada acción dará derechos a un sólo voto para la elección y remoción de los síndicos, sin
perjuicio de la aplicación del artículo 288.
Cabe mencionar que también la Ley 19550 tipifica una sociedad anónima especial, se trata de la
Sociedad anónima con participación estatal mayoritaria que se constituye cuando el Estado nacional,
los estados provinciales, los municipios, los organismos estatales legalmente autorizados al efecto, o
las sociedades anónimas sujetas a este régimen sean propietarias en forma individual o conjunta de
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acciones que representen por lo menos el cincuenta y uno por ciento (51 %) del capital social y que
sean suficientes para prevalecer en las asambleas ordinarias y extraordinarias (art 308).
CONTRATOS ASOCIATIVOS 8
El negocio en participación tiene por objeto la realización de una o más operaciones determinadas a
cumplirse mediante aportaciones comunes y a nombre personal del gestor. No tiene denominación, no
está sometido a requisitos de forma, ni se inscribe en el Registro Público.
Caracterizado por la transitoriedad de objeto para uno o más negocios determinados y carente de
personalidad jurídica, su esquema es básicamente 1) un Gestor, que actúa frente a terceros en la
prosecución de un negocio y después rinde cuentas. Los terceros adquieren derechos y asumen
obligaciones sólo respecto del gestor cuya responsabilidad ilimitada (si actúa más de un gestor son
solidariamente responsables) y 2) Partícipes, la parte del negocio que no actúa frente a los terceros, que
son los que proporcionaron el dinero o parte del mismo para el negocio. El partícipe no tiene acción
contra los terceros ni éstos contra aquél, en tanto no se exteriorice la apariencia de una actuación común.
Así, el “principio legal en cuanto al régimen de responsabilidad es que “cuando el socio gestor hace
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Contratos asociativos: Código Civil y Comercial de la Nación. Libro Tercero: Derechos personales – Título IV Contratos
en particular – Capítulo 16
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conocer los nombres de los socios (ocultos) con su consentimiento, éstos quedan obligados ilimitada y
solidariamente hacia terceros, al igual que el gestor” (Canales, 2016).
Agrupaciones en colaboración (arts 1453 a 1462 CCCN), hay contrato de agrupación de colaboración
cuando las partes establecen una organización común con la finalidad de facilitar o desarrollar
determinadas fases de la actividad de sus miembros o de perfeccionar o incrementar el resultado de
tales actividades (art 14537 CCCN). Se caracteriza por usencia de finalidad lucrativa dado que no puede
perseguir fines de lucro. Las ventajas económicas que genere su actividad deben recaer directamente
en el patrimonio de las partes agrupadas o consorciadas. La agrupación no puede ejercer funciones de
dirección sobre la actividad de sus miembros.
Ante diversos problemas que enfrentan en la actualidad las empresas, procuran dar solución a través de
procesos de agrupamiento empresarial o de emprendimientos de colaboración o asociación entre
empresas. Las “agrupaciones de colaboración” nacen a través de un contrato (contratos plurilaterales
de organización) cuyo objeto consiste en un ámbito de actuación interna cuya finalidad es la obtención
de beneficios concretos de los partícipes. Las partes suman voluntades con el objeto de sumar esfuerzos
y contribuciones a la organización común y obtener ventajas que de ellas pudieran surgir. Ej. agrupación
para la comercialización de excedentes de producción, o a la prestación de servicios para compensar
tiempo ocioso o contribuir a los gastos generales, en la medida en que no superen en volumen la
actividad principal (Canales, 2016).
Las Uniones Transitorias de Empresas (arts 1463 a 1469 CCCN) son aquellas conformadas a través de
un contrato por el cual las partes se reúnen para el desarrollo o ejecución de obras, servicios o
suministros concretos, dentro o fuera de la República. También pueden desarrollar o ejecutar las obras
y servicios complementarios y accesorios al objeto principal.
Los participantes pueden ser las sociedades constituidas en el país con personalidad jurídica según la
Ley 19550 y entidades cooperativas según Ley 20337; los empresarios individuales domiciliados en el
país y las sociedades constituidas en el extranjero que hayan dado cumplimiento con lo previsto en el
art. 118 y concordantes de la Ley 19550.
Son contratos asociativos plurilaterales de organización, entre empresas individuales o colectivas,
independientes entre sí y que poseen organización propia. No son sociedades (no son sujetos de derecho,
carecen de personalidad jurídica), en principio tienen carácter transitorio, destinadas a permitir el
desarrollo o ejecución de obras, servicios o suministros concretos.
El contrato, que se otorga por instrumento público o privado, y la designación del representante deben
ser inscriptos en el Registro Público correspondiente.
Entre otros aspectos, el contrato contiene el objeto, duración, la denominación, razón social, domicilio
especial, las obligaciones asumidas, contribuciones debidas al fondo común operativo y los modos de
financiar o sufragar las actividades comunes en su caso, el representante.
En cuanto a la responsabilidad, salvo disposición en contrario del contrato, no se presume la solidaridad
de los miembros por los actos y operaciones que realicen en la unión transitoria, ni por las obligaciones
contraídas frente a los terceros. (art.1457 CCCN).
Los Consorcios de cooperación (arts 1470 a 1478 CCCN), nacen por contrato asociativo el el
cual las partes establecen una organización común para facilitar, desarrollar, incrementar o
concretar operaciones relacionadas con la actividad económica de sus miembros a fin de
mejorar o acrecentar sus resultados (art 1470). No son sociedades (no son sujetos de derecho,
carecen de personalidad jurídica -art. 1442).
Se trata de un contrato plurilateral de organización en el cual si las partes son más de dos la
nulidad del contrato respecto de una de ellas no produce la nulidad de las demás y el
incumplimiento de una no excusa el de las otras, excepto que la prestación de aquella que ha
incumplido o respecto de la cual el contrato es nulo sea necesaria para la realización del objeto
del contrato (art. 1443).
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Bibliografía
Argentina (2015), Código Civil y Comercial de la Nación
Argentina, Ley 19.550 de Sociedades Comerciales
Canales, Gerardo (2016). Tipología contractual asociativa. En XXXVIII Simposio Nacional
de profesores de práctica profesional. Univ. Nac.de Tucumán.
Rodríguez, Felipe (2001). Notas de clases Legislación y Ética Profesional. Facultad de
Ciencias Exactas, Físicas y Naturales. Universidad Nacional de Córdoba.
Verón, Alberto (2007). Sociedades Comerciales: Ley 19550 Comentada, anotada y concordada Tomo
1. Ed. Astrea
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