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RECURSO DE REVOCATORIA
OTROSI.-
ordenamiento Jurídico a que se refiere el Art. 29 de la Ley 1178, está constituido por las
disposiciones legales atinentes a Administración Publica y vigentes en el país
al momento en que se realizo el acto u omisión.
1.- Las normas que regulan la conducta funcionaria del servidor público son:
a. Generales o las establecidas en el Estatuto del Funcionario Público y otras leyes, las que dicten el
órgano rector competente o las entidades cabeza de sector, las normas específicamente aplicables
para el ejercicio de las profesiones en el sector público, los códigos de Ética a los que se refiere el
Art. 13 del Estatuto del Funcionario Público, así como los códigos o reglamentos de ética
profesional en lo que no contradigan las anteriormente enunciadas.
b. Especificas o las establecidas por cada entidad, que en ningún caso deberán contravenir las
anteriores.
Para el proceso interno propiamente dicho:
“articulo 18 (Proceso Interno) Es el procedimiento administrativo que se incoa a denuncia, de oficio o
en base a un dictamen dentro de una entidad a un servidor o ex servidor público a fin de determinar si
es responsable de alguna contravención y de que la autoridad competente lo sancione cuando asi
corresponda. Consta de dos etapas.: Sumarial y de Impugnación, que a su vez se constituye por los
recursos de revocatoria y jerárquico”.
“Articulo 21 (sumariante) El sumariante es la autoridad legal competente. Sus facultades son:
a. En conocimiento de la presunta falta o contravención del servidor público, disponer la iniciación
del proceso o pronunciarse en contrario con la debida fundamentación.
b. Cuando así lo crea necesario, adoptar a título provisional la medida precautoria de cambio
temporal de funciones.
c. Notificar a las partes con la resolución de apertura del sumario.
d. Acumular y evaluar las pruebas de cargo y descargo.
e. Establecer si existe o no responsabilidad administrativa en el servidor y archivar obrados en caso
negativo.
f. En caso de establecer la responsabilidad administrativa, pronunciar su resolución fundamentada
incluyendo un análisis de las pruebas de cargo y descargo y la sanción de acuerdo a las previsiones
del artículo 29 de la Ley 1178de administración y Control Gubernamental.
g. Disponer la retención de hasta el 20% del líquido pagable de los haberes del procesado en caso de
que la resolución establezca la sanción de multa y mientras alcance ejecutoria.
h. Notificar cualesquiera de sus resoluciones al procesado o procesados.
i. Conocer los recursos de Revocatoria que sean interpuestos con motivo de las Resoluciones que
emita dentro de los procesos disciplinarios que conoce.”.
Como clara y facialmente se establece de la normativa transcrita y como parte integrante de la garantía
constitucional del debido proceso, entre las facultades (y obligaciones) del Sumariante, se encuentra
precisamente acumular y evaluar las pruebas de cargo y de descargo y, asimismo, en caso de establecer
responsabilidades, emitir resolución fundamentada incluyendo el análisis de las pruebas de cargo de
descargo, lo que implica la obligatoriedad de determinar sobre la base de cuales pruebas se determina
la responsabilidad y cuales lo eximen o atenúan su responsabilidad en otras palabras como disponen
los incisos a y siempre en forma fundamentada o motivada, el sumariante no está solo obligado a
sancionar, sino también a determinar la inexistencia del hecho, obligación que no se observa hubiera
sido cumplida en el caso de análisis ya que en el auto definitivo en el primer considerando únicamente
efectúa una relación de los antecedentes y el detalle de la prueba que cursa en obrados (parcial),
debiendo entenderse que los Considerandos II, III y IV, deberían contener la fundamentación del
decidum, esto es el análisis de la prueba y la manera en el cual incrimina o libera a los procesados
incluyendo asimismo la normativa vulnerada que dará lugar a la sanción.
En el cao presente, única y exclusivamente se han considerado las negativas y no así las que eximen
responsabilidad, que pese a haber sido detalladas no han sido objeto de un análisis como exige la
norma y menos aun considerando disposiciones inherentes viciando el fallo, amén de los vicios de
nulidad que se detallan.
3.- DEL ANALISIS DE LA RESOLUCION IMPUGNAD DE 24 DE NOVIEMBRE DE 2009.- Luego
de efectuar la relación de antecedentes, en el Considerando II numeral 2 la sumariante textualmente
determina o concluye en que: entre las funciones de la Encargada de Activos Fijos de salud, se
encuentra la de cuidar y custodiar todos los equipos e instrumentos que le sean entregados como
encargada de activos Fijos (…) sin considerar en forma alguna que conforme prevé el Ar. 147 del D.S.
181 emitido por el Gobierno nacional: “La constancia de entrega de un bien se realizara en forma
escrita, en la que el servidor público exprese su conformidad mediante firma”
En el caso presente, se denota ligereza en la resolución impugnada ya que, fuera de lo transcrito que
implica que la sumariante “supone” que mi persona habría recibido los bienes cumpliéndose los
preceptos legales, se señala en el considerando II, numeral 2 que mi persona dejo los bienes en las
oficinas de contabilidad sin ninguna nota escrita, ello sin considerar que para seguir una cadena de
custodio, mi persona no recibió los equipos bajo ninguna nota escrita como exige la norma y que las
únicas constancias escritas de recepción se encuentran detalladas en el numeral 6 del Considerando I y
suscritas por Ladislao Díaz, Wilma Terán, y Dorian Ramírez, lo que implica que la sumariante no ha
actuado con sindéresis jurídica al no haber analizado ni referido a la cadena de custodia que debe
informar cada resolución para cumplir con la obligatoriedad de la motivación necesaria para que pueda
llegar a determinar responsabilidad administrativa y menos aún, pese a existir declaraciones al
respecto, se individualiza la misma.
3.1.- Si Bien se señala que consta como prueba la solicitud de compra de un estante efectuado por mi
persona lo que es corroborado por el superior en su declaración como consta de los informes 3 y 6 del
Considerando 1, compra que fue negada por no existir presupuesto, su autoridad no considera que
conforme al Art. 148-III del D.S. 181 “La unidad Administrativa es responsable de ejecutar las
acciones necesarias para proporcionar los mecanismos idóneos para asegurar la custodia de los
bienes asignados a los servidores públicos” , aspecto que indudablemente no hay sucedido y menos
aún ha sido considerado a tiempo de emitir resolución.
3.2.- De igual manera, no ha considerado el contenido del Art. 19 del D.S 23318- A que señala que “
(Responsabilidad del denunciante) el servidor público no podrá ser procesado administrativamente ni
sancionado dentro de la entidad por haber presentado una denuncia, pero esta podrá originarle
responsabilidad civil o penal. Los informes de auditoría o legales que contengan información que
pueda generar responsabilidad no se consideran denuncias para los fines del presente artículo”
previsión
legal que impedía e impide que mi persona al haber sido denunciante del hecho, no solo ante la
autoridad superior de manera reiterada, sino también ante el ministerio público para la investigación
correspondiente, determinan que su autoridad se encontraba impedido de iniciar y tramitar el proceso
interno administrativo y menos aún imponer sanción alguna constituyendo una salvaguarda hacia mi
persona que no ha sido considerada ni respetada por la sumariante viciando de nulidad los actos al
carecer de competencia, por lo que sin lugar a ninguna duda, mis derechos y garantías están siendo
completamente vulnerados, habilitando la vía de la Acción de Amparo y los procesos de
responsabilidad correspondiente.
NULIDAD DE OBRADOS.- El presente procedimiento, se ha iniciado con base al Instructivo del H.
Alcalde y al Informe legal elaborado por el Dr. Edward Montaño Sanchez, en fecha 23 de septiembre
de 2009, el cual fuera de los referentes de hecho que contiene, se funda en el D.S. 29190 en sus
artículos 107 y 111sin considerar en forma alguna que dicha normativa fue abrogada en su integridad
por el D.S. Nº 181 de 28 de junio de 2.009, por lo que su aplicación posterior cuando ya no tenis
ninguna vigencia legal resulta completamente ilegal.
Conforme a la previsión del Art. 2 de la Ley Del Procedimiento Administrativo: “La Administración
publica ajustara todas sus actuaciones a las disposiciones de la presente Ley. A los efectos de esa ley,
la administración pública se encuentra conformada por: a).- El poder ejecutivo, que comprende la
administración nacional, las administraciones departamentales, las entidades descentralizadas o
desconcentradas y los sistemas de regulación SIRESE; SIREFI y SIRENARI; y, b) GOBIERNOS
MUNICIPALES y Universidades Publicas.” Complementado por la disposición final primera que
textualmente señala: “ Se derogan todas las disposiciones de igual o inferior jerarquía contrarias a la
presente Ley”, por lo que puede existir duda sobre el ámbito de aplicación de la norma legal citada, la
cual contiene diversas determinaciones que no han sido consideradas, entre ellas:
a).- El Art. 35 en sus incisos c) y d) de la ley LPA, Procedimiento Administrativo en acuerdo con la
CPE manda que: Son nulos de pleno derecho los actos administrativos en los siguientes casos: c).- Los
que hubieren sido dictados prescindiendo total y absolutamente del procedimiento legalmente
establecido; d).- Los que son contrarios a la Constitución Política del Estado”.
b).- Por su parte, el Art. 28 de la LPA, establece entre los elementos Esenciales del Acto
Administrativo (la resolución lo es) que: “d.- Antes de su emisión deben cumplirse los
procedimientos esenciales y sustanciales previstos, y los que resulten aplicables del ordenamiento
jurídico; e).- Fundamento: Deberá ser fundamentado, expresándose en forma concreta las que
inducen a emitir el acto, consignando además, los recaudos indicados en el inc. B) del presente
artículo. “dichos recaudos son: b).- Causo: Deberá sustentarse en los hechos y antecedentes que le
sirvan de causa y en el derecho aplicable”.
c).- La garantía del debido proceso, implica entre uno de sus elementos la obligatoriedad de que para
sancionar a cualquier persona, debe aplicarse la norma vigente al momento del hecho, conocido como
receba legal, ya que la legalidad del acto, se encuentra subordinada como ha determinado el Tribunal
Constitucional en la SC 263/2002 de 13 de marzo de a: “la sumisión de los actos administrativos y
jurisdiccionales concretos a las disposiciones vigentes de carácter general”; complementando en su
entendimiento por la SC 62/2002 de 31 de julio, que ha determinado que: el principio de legalidad en
su vertiente procesal tiende a garantizar que nadie pueda ser sancionado sino en virtud de un proceso
desarrollado conforme a las reglas establecidas por ley”. Lo que implica que para que pueda
proceder cualquier sanción es requisito insoslayable la aplicación la aplicación de la normativa vigente
al momento de suscitarse el hecho, por lo que la aplicación en el mes de septiembre de 2.009 de una
normativa abrogada en 28 de junio de 2009, tres meses antes, implica vulneración de mis derechos y
garantías jurisdiccionales referidas a la seguridad jurídica el debido proceso y el valor supremo
igualdad, determinando la nulidad de dichos actos por haber incumplido las previsiones legales.
Para mayor claridad, transcribo la sentencia constitucional Nº 1359/2003-R de 18 de septiembre de
2003que textualmente señala lo siguiente:
“Que cuando una resolución o acto se emite o se ejecuta transgrediendo el ordenamiento jurídico se
vicia de nulidad, significa que las resolución o acto carecen de valor o eficacia jurídica, pues no
nacen a la vida jurídica, toda vez que la nulidad significa carencia de valor o falta de eficacia por la
ilegalidad del acto”
Por lo que, todo proceso interno que ha nacido en base al informe emitido por Edward Montaño, dando
lugar al instructivo Nº 395/09 de 25 de septiembre de 2009, que a su vez, genero el Nº 479/09 de 29 de
octubre de 2009 que es el que da inicio al proceso interno se fundan en dicho informe, lo que determina
que desde su inicio todo lo tramitado se encuentra viciado de nulidad conforme a la LPA, la CPE y los
Convenios y Tratados Internacionales que determinan q2ue no puede someterse a nadie a ningún
proceso sino es sobre una ley vigente al momento del hecho que se pretenda sancionar.
Así, la S.C. 263/2002 de 13 de marzo citada, señalo con referencia a la sumisión de los administrados a
la ley que el principio de legalidad: “establece un verdadero limite sustancial a la discrecionalidad de
los servidores públicos, quienes en el desempeño de sus funciones, no pueden interpretar y aplicar
arbitrariamente las normas, pues de hacerlo estarían abandonando el ámbito del derecho y pasando
a actuar en contravención de los valores supremos y los principios fundamentales inherentes al
Estado democrático del derecho”.
d).- El Art. 23 de la C.P.E., estatuye la garantida a la seguridad para todas las personas naturales y
jurídicas de nuestro país, seguridad que se traduce en la garantía y la certeza de que se aplicaran los
mismos parámetros que para cualquier otro caso similar sin efectuar distinción de ninguna naturaleza y
basándose siempre en las normas legales que rigen nuestro país, sin que la torpeza o el capricho de las
autoridades nos impidan ejercer nuestros derechos.
Debe entenderse que el debido proceso y la seguridad jurídica, son garantías constitucionales que nos
aseguran ser sometidos en todo momento a las mismas condiciones de juego en cualquier proceso o
tramite, al respecto, el Tribunal Constitucional ha señalado que el debido proceso y la seguridad
jurídica es: condición esencial para la vida y el desenvolvimiento de las naciones y de los individuos
que la integran. Representa la garantía de la aplicación objetiva de la ley, de tal modo que los
individuos saben en cada momento cuáles son sus derechos y sus obligaciones.” S.C. Nº 0338/2005;
S.C. Nº 95/2001.
Ello implica que de ninguna manera puede admitirse un avasallamiento arbitrario y abusivo mediante
la aplicación indebida o parcial de ninguna norma; Resolución o Ley para favorecer a unos y perjudicar
a otros ya que en el presente caso, el denunciado resulta ser liberado de toda responsabilidad y el
denunciante condenado.
Todos los estantes y habitantes tenemos derecho a una aplicación igualitaria de loa ley, la misma que
conforme a la doctrina constitucional constituye según la S.C. 003/2007-R de 17 de enero: Asimismo,
en la declaración Constitucional 0002/2001 de 8 de mayo de 2001, respecto a la igualdad como
derecho subjetivo se ha establecido que:
“(..) el derecho a la igualdad consagrado en el Art. 6 de la Constitución Política del Estado, exige el
mismo trato para los entes y hechos que se encuentran cobijados bajo una misma hipótesis y una
distinta regulación respecto de los que presentan características desiguales, siempre que ello obedezca
a una causa justificada, esencialmente apreciada desde la perspectiva del hecho y la situación de las
personas, pues unas u otras hacen imperativo que , con base en criterios proporcionaos a aquellas, el
Estado procure el equilibrio, cuyo sentido en Derecho no es otra cosa que la justicia concreta;
Conforme a esto, el principio de igualdad protege a la persona frente a discriminaciones arbitrarias,
irracionales; predica la identidad de los iguales y la diferencia entre los desiguales, superando así el
concepto de la igualdad de la ley a partir de la generalidad abstracta, por el concepto de la generalidad
concreta (..).
Por su parte, la S.C. 1675/2005-R de 19 de diciembre reiterando la línea jurisprudencial ha señalado:
“asi en la S.C. 0832//2005 -R de 25 de julio, expreso lo siguiente: “Dentro de esos casos supuestos
excepcionales, en los que el amparo entra a tutelar de manera directa e inmediata, prescindiendo
inclusive de su carácter subsidiario, está la tutela contra acciones o medidas de hecho cometidas por
autoridades públicas o por particulares, entendidas estas como los actos ilegales arbitrarias que
desconocen y prescinden de las instancias legales y procedimientos que el ordenamiento jurídico
brinda, realizando justicia directa, con abuso de poder que detentan frente al agraviado, actos que
resultan ilegítimos por no tener por no tener respaldo legal alguno y que por el daño ocasionado y
la gravedad de los mismos merecen la tutela inmediata que brinda el amparo por vulnerar derechos
fundamentales. La idea que inspira la protección no es otra cosa que el control al abuso de poder y
el de velar por la observancia de la prohibición de hacerse justicia por mano propia, control que se
extiende tanto a las autoridades públicas como a los particulares que lo ejercen de manera
arbitraria por diferentes razones y en determinadas circunstancias. Frente a estas medidas de
hecho, el criterio de este Tribunal ha sido uniforme en declarar la procedencia del amparo como
mecanismo necesario para la protección inmediata de los derechos fundamentales considerados
lesionados (…)”.
PETICION.- En merito a lo expuesto, solicito a la Máxima Autoridad del Municipio, en correcta
compulsa de antecedentes, se sirva REVOCAR la decisión contenida en la resolución impugnada de 24
de noviembre de 2.009 emitida por la Autoridad sumariante, disponiendo la nulidad de todo lo obrado
hasta el estado de que se emita nuevo informe con base a normativa vigente.
OTROSI.- Ratifico domicilio especial para todos los efectos legales en la oficina de la profesional que
autoriza, ubicada en calle Aroma Nº 481.
MAS OTROSI.- Notificaciones a Funcionario Edil.
Sacaba, 25 de enero de 2016
SEÑOR ALCALDE DEL GOBIERNO AUTONOMO MUNICIPAL DE SACABA
REITERAN SOLICITUD INFORME DEBIDAMENTE MOTIVADO
RATIFICAN PRUEBAS
OTROSIES.-