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DEFINICIÓN DEL DERECHO -> Conjunto de normas, reglas y principios que rigen la
conducta del hombre en sociedad.
Cuando hacemos alusión al término “SOCIEDAD” nos referimos a la naturaleza que se
ocupa de la interacción humana, no es necesario para el hombre que vive solo, al que le
bastan la moral y la religión como únicas normas de conducta.
Hacemos hincapié aquí, porque cuando hay más de una persona, se trata de coordinar y
compatibilizar los deberes y las facultades de todos, cuando hay que definir donde acaba
“LO MIO”, porque empieza “LO TUYO”, ahí si necesitamos la presencia del Derecho para
poder regular y mantener la equidad.
PERIODO DE VIGENCIA -> Abarca más de 1 Milenio denominado dicho periodo como
“LA PRIMERA VIDA DEL DERECHO ROMANO” aquí el derecho regia efectivamente y era
acatado por el pueblo romano que existía en el espacio y el tiempo.
SEGUNDA VIDA DEL DERECHO ROMANO -> Por oposición al primer periodo, es la era en
que el DERECHO ROMANO ya no está vigente, pero esto no significa que desaparece su
importancia, al contrario sigue siendo la fuente y razón de los sistemas jurídicos modernos.
Por eso decimos que la mayoría de las instituciones tienen su origen en roma, podemos
darte ejemplos de ello : CUESTION COMO LAS DE LA FAMILIA, EL MATRIMONIO, LA
CAPACIDAD, LA HERENCIA, LA PROPIEDAD, LOS CONTRATOS O LA RESPONSABILIDAD
JURIDICA, etc.
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ROMA PIONERA ENTRE LOS PUEBLOS ANTIGUOS EN LA LAICIZACION DE SU
DERECHO: Es decir que en esta época las normas eran obligatorias porque se las
consideraba provenientes e impuesta por la divinidad, es decir eran de origen divino. Los
romanos en eliminar todas las connotaciones religiosas, permitiendo su fácil absorción por
los restantes pueblos.
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METODOS DE ESTUDIO : En la actualidad los comúnmente utilizados son 2:
CRONOLOGICO
SINCRONICO O SISTEMATICO
Debemos aclarar que hay dos cuestiones diferentes, una cosa es la división en épocas de la
historia de ROMA, y la otra la de la historia del DERECHO ROMANO.
HISTORIA DE ROMA -> Monarquía, republica e imperio, dividido este último en alto y
bajo.
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HISTORIA DEL DERECHO ROMANO: Es mucho más complicada porque los cambios
jurídicos no suelen coincidir exactamente con las variaciones políticas ya que normalmente
se preanuncian desde bastante antes de estas, y se plasman definitivamente años, o aun
siglos, después.
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II – DERECHO ROMANO INTEGRADO AL DERECHO INTERMEDIO:
Derecho como sus equivalentes, provienen todas de la expresión del latín vulgar Derectum,
que simbolizaba el fiel de la balanza que estaba rígido – derecho – cuando los dos
platillos (Simbólicamente los derechos de ambas partes de una relación jurídica) estaban
equilibrados.
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CONCEPTO DE IUS:
Era la voz empleada para aludir al derecho en lenguaje culto, proviene del sanscrito y
significa unir o ligar.
Arte: Es tomado como sinónimo de conjunto de reglas y preceptos para realizar bien
alguna cosa.
De lo bueno: Trasciende del ámbito de lo meramente jurídico para entrar en el de la
moral, campo especifico de lo bueno y lo malo
Equitativo: Entendiendo por tal lo que es justo en cada caso concreto.
“Vivir Honestamente” -> No es un principio exclusivamente jurídico (Como habría sido por
ejemplo “Vivir conforme al derecho”, SINO MORAL.
“No dañar al otro” Mandamiento, este está situado dentro del campo del derecho. No se
debe dañar al otro y el termino ha de ser entendido con toda amplitud, porque el prójimo
se lo puede dañar en su persona, ya sea golpeándolo o injuriándolo. Respecto a los bienes
puede ser no pagándole una deuda. Esta son todas conductas reprobadas por el derecho.
“Dar a cada uno lo suyo” Vuelve a salir del campo estrictamente jurídico. Simplemente
debe ser entendido en el sentido en que, en el marco de cualquier conflicto, cada una de
las partes intervinientes debe recibir lo que le corresponde.
CLASIFICACIONES DEL DERECHO: Podemos intentar diversas clasificaciones del derecho,
citamos las siguientes:
Bajo la órbita del derecho privado caen las EJEMPLO DERECHO DE GENTES:
relaciones de los particulares entre si, y aun Regulación de una unión de 2
de los particulares y el estado, siempre y personas del mismo sexo.
cuando este actue en un plano de igualdad
con aquellos (EJEMPLO -> Alquilar una - DERECHO NATURAL: 2
casa) definiciones.
Ulpiano “El que la naturaleza enseño
a todos los animales”
Paulo es “El que siempre es bueno y
equitativo.
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DERECHO CIVIL Y HONORARIO DERECHOS REALES Y PERSONALES
El derecho puede dividirse en civil y La distinción entre derechos reales y
honorario. Papiniano nos suministra las personales no es clásica, sino que fue
siguientes definiciones. formulada por los juristas de la EDAD
Con arreglo a ellas derecho civil es “El que MEDIA. Ello no quiere decir, que los
dimana de leyes, acuerdos de la plebe, o del conceptos no hayan sido conocidos y
senado, decretos de los príncipes, y desarrollados en ROMA, porque la
autoridad de los sabios” Por su parte distinción en si fue en verdad patrimonio de
recibiría el nombre de derecho pretorio “El los juristas clásicos romanos.
que introdujeron los pretores a fin de
ayudar, suplir o corregir el civil, por causa Im Personam (Personales) =La pretensión se
de utilidad pública. articulaba en función del deber jurídico, la
Al derecho pretorio se lo denomina también obligación, que contraía una persona
honorario, por cuanto surge del honor de los determinada (Deudor).
pretores, que eran los magistrados que en Im rem (Reales) = Se perseguía ejercitar el
la republica romana se encargaban de derecho que alguien tenía sobre una cosa,
administrar justicia. yendo dirigida específicamente sobre esta,
y no contra sujeto determinado alguno.
Normalmente el derecho contiene una serie de leyes, principios y reglas generales, que son
de aplicación a la totalidad de la comunidad.
Por ello se refiere y se dice que es “Común” porque rige para todos. EJEMPLO ->
REGULACION DEL MATRIMONIO, es derecho común ya que rige para todos los
ciudadanos.
Cuando nos encontramos con normas que no se aplican a la comunidad en general, sino
simple y sencillamente a alguna o algunas categorías de personas, a las que denominamos
derechos singulares.
EJEMPLO: Las reglas que se aplican en caso de juicios entre padres e hijos, conformarían
derecho singular, que solamente tienen vigencias para los litigantes que tengan ese
parentesco entre sí, precisamente por causa de ese vínculo tan particular.
EJEMPLO DE PRIVILEGIO -> El testamento, con muy escasas formalidades, que podía
hacer un militar antes de entrar en batalla, según la normativa vigente en el imperio.
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DERECHO ESCRITO -> La ley, el plebiscito, el senado consulto, las constituciones imperiales,
los edictos de los magistrados, o la respuesta de los prudentes (Jurisconsultos)
IUS Y FAS: En la roma antigua, los términos eran sinónimos, porque el derecho estaba
íntimamente ligado a la religión. De este modo las reglas dictadas por el hombre, ius
venían a confundirse con las normas divinas, fas.
Unas y otras constituían preceptos obligatorios para la sociedad que esta debía acatar,
pero en la medida en que los romanos comenzaron a distinguir y separar el campo de lo
humano del de lo divino, los conceptos se independizaron.
IUS - > Termino utilizado para aludir al derecho humano en toda su integridad, es decir a
las normas y principios sancionados por los hombres para regular la vida de la sociedad.
FAS - > Alude a los preceptos que ordenaban las relaciones del hombre con los dioses, todo
lo atinente al culto, aunque ya en la época clásica, esta voz también sirvió para referirse a
las normas reguladoras de conducta con validez universal.
La evolución llevo al término “FAS” asimilarse a justicia, al par que lo contrario a ella,
nefas, se utilizó para hacer referencia a lo ilícito o injusto.
JUSTICIA: Ulpiano la define como “La constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo
suyo”, vamos a invertir el orden de las palabras y explicar dicha definición.
La justicia debe propender a “Dar a cada uno lo suyo”, dar a cada uno lo que le
corresponde, en el marco de cualquier conflicto concreto.
EQUIDAD: Es definida como la justicia en los casos especiales, en los casos concretos.
LEY: Papiniano, dice que ley es el “Precepto común, decreto de hombres prudentes,
corrección de los errores que por voluntad e ignorancia se cometen, pacto común de la
república. A continuación detallaremos y explicaremos a que se refiere el Jurisconsulto.
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CLASIFICACIONES DE LA LEY: Son diversas las clasificaciones, veremos las más
importantes:
LEYES ROGADAS: Dictadas por el comicio, el magistrado que las proponía, rogaba a la
asamblea su aprobación.
> El magistrado que las proponía debía tener facultades para convocar a la asamblea
popular, solo sucedía y podían aquellos que poseen el rango superior. EJEMPLO ->
CONSULES, PRETORES Y EL DICTADOR.
> El magistrado debía dar a conocer al pueblo el texto de la ley de la cual pedía su
aprobación, escribiéndola en una tabla blanqueada que se ubicaba a la vista de todos en
algún lugar público, como el foro. Durante un plazo que no podía ser inferior a 3 semanas
y que de ordinario se extendía a 27 días, para que acabarse tres día de mercado al que
todo el mundo iba. A la promulgación se la denomino (Promulgatio).
> En cuanto a la votación, no podían elegirse ni los días judiciales, ni los inhábiles,
evitándose por lo común los días de mercado.
El lugar debía ser amplio y despejado, se elegía el campo de Marte para los comicios por
centurias, eran los más importantes.
>Una vez que inicia el día fijado para la asamblea, el magistrado que había de presidirla
consultaba los auspicios para ver si la fecha era propicia. En caso de que la fecha era la
indicada, se convocaba al pueblo a reunión a través de un heraldo.
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> Una vez reunida la asamblea, previo invocar a los dioses y realizar un sacrificio, el
magistrado leía el texto de la ley que proponía rogando, de allí el nombre de leyes
rogadas, su aprobación. Finalmente se invitaba a los ciudadanos a votar.
> La votación se celebraba, en los comicios por centurias, jerárquicamente por clases en
orden descendente, es decir de la primera a la última.
Se llamaba primero a los caballeros, luego a la primera clase de infantería, y si era
necesario por no tener mayoría, a las restante.
> Cada clase comprendía varias centurias, dentro de cada una de ella se sorteaba el orden
en que estas centurias que la integraban debían votar.
> La unidad de voto era la centuria, o en su caso la tribu, o la curia según el tipo de
comicios.
> A los fines de sufragar se las iba reuniendo, a medida que les llegase el turno, en un
recinto separado del lugar donde estaban los restantes ciudadanos.
De allí los votantes iban saliendo uno por uno a través de estrechos puentecillos.
> Existía un funcionario escrutador encargado de anotar el voto en los tiempo en que este
era emitido oralmente, o una urna cuando se implanto el voto escrito, en la que se iban
depositando las tabletas de arcilla previamente entregadas a cada uno de los electores, en
la que los mismos habían escrito su aceptación, su negativa o abstención.
> Cómputo de los votos o conteo de los votos: Se contaban según el tipo de comicios, curias
o tribus, porque estas eran las unidades de votación.
De esta manera, se tenía en cuenta solo la mayoría a la que se había arribado dentro de
cada una de ellas para obtener el voto de la centuria, curia o tribu. Supongamos que de
100 votos escrutados en una centuria, 60 habían votado por el “Si”, sin tener en cuenta los
que se habían pronunciado por el “No” o se habían abstenido, ni los márgenes de
diferencias entre unos y otros. De esta manera podía darse el caso que una minoría del
pueblo hubiese expresado una opinión, ganando por muy poco en la mayoría de las
unidades de votación (Centurias, curias o tribus) caso en el cual podía vencer a una
mayoría que hubiese ganado por gran diferencia, pero en una cantidad menor de
unidades de votación.
> Cuando se alcanzaba la mayoría de centurias, curias o tribus que se habían pronunciado
en igual sentido, cualquiera que este fuese, la votación se detenía sin consultar a los demás
ciudadanos por enterdeselo innecesario ya que no podían cambiar el resultado.
> Producido el escrutinio, y proclamado el resultado por los escrutadores, se requería como
último paso, previo a la entrada en vigencia de la ley, que el senado prestase su
conformidad, cosa que hacia mediante un pronunciamiento que recibía el nombre de
autritas patrum. Inmediatamente después se publicaba el texto legal, cosa que se hacía
escribiéndolo sobre tablas blanqueadas que se fijaban en lugares públicos. En ciertas
ocasiones, cuando se habían aprobado normas importantes, dicha publicación se llevaba a
cabo mediante la grabación de las mismas en materiales más duraderos, como piedra o
bronce.
PARTES DE LA LEY COMICIAL: La ley comicial llevaba el nombre del magistrado que la
había propuesto. Por ejemplo: La ley Cornelia fue propuesta por Cornelio sila, y la ley
Aquilia se debió a la iniciativa del tribuno Aquilio). Cuando eran los dos colegas, por caso
ambos cónsules. Los que proponían la ley llevaba el nombre de ambos.
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PARTES DE LA LEY
COMICIAL:
PLEBISCITO : El jurisconsulto GAYO lo definió como “Lo que la plebe manda y establece”, es una
resolución adoptada por la clase de los plebeyos, en una asamblea donde solamente podían
participar personas pertenecientes a ese estrato social, llamada “CONCILIO DE LA PLEBE”, que
era convocado a tal fin por un tribuno, precisamente el magistrado plebeyo.
Después de la ley HORTENSIA, del año 287 A.c, se equiparo a la ley, considerándoselo obligatorio
también para los patricios (Puesto que antes era únicamente destinado a regir para los plebeyos).
A partir de entonces se habló indistintamente de leyes o plebiscitos.
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CAPITULO 2 “PRIMERA VIDA DEL DERECHO ROMANO”
7 REYES QUE GOBERNARON : Romulo, Numa Pompilio, Tulio Hostilio, Anco Marcio,
Tarquino el antiguo, Servio Tulio y Tarquino el soberbio -> Este último fue depuesto por
una rebelión encabezada por Junio Bruto y Tarquino Colatino en el año 509 a.C, lo que
puso fin a la monarquía y dio comienzo a la Republica.
>EL REY
>EL SENADO
>COMICIOS
Podríamos agregar un cuarto que son los “COLEGIOS SACERDOTALES”
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¿Cuánto dura el REY en su cargo?
¿Qué pasa cuando sucede la muerte del rey? Cuando se produce la misma queda de
manera interina a cargo del senado.
¿Cómo se denomina este periodo que se da la muerte del rey y queda de manera interina
a cargo del senado?
EL SENADO:
Era el órgano constitutivo del rey, aunque el senado no estaba obligado a seguir los
consejos del rey, y ni siquiera pedirlos.
El senado le brindaba la aprobación a las resoluciones de la asamblea de sus ciudadanos.
El cargo en el senado es vitalicio y al fallecimiento de un senador, el rey designa su
remplazante (Tener en cuenta que se rige también los periodos del interregno)
> Comicio por curias: Estaba organizado según la sangre, es decir de acuerdo al grupo
étnico del que provenían sus integrantes.
Cada una de estas tres tribus se dividía en 10 curias, las que eran en consecuencia de 30 en
total.
2
¿Qué era la curia? Era la reunión de 10 gentes o gens, “GENS” se lo entiende como al grupo
de familia que proviene del mismo antepasado común por línea masculina.
> Los patricios que eran los descendientes de los fundadores de la ciudad.
> Los plebeyos, advenidos con posterioridad.
La distinción de clases era total y absoluta porque originariamente solo ellos votaban, per
con la creación del comicio por centurias los plebeyos adquieren la ciudadanía.
En el comicio por centurias la unidad de voto era la centuria, formada según la fortuna de
los ciudadanos puestos a que los más ricos constituían la centuria de caballeros y la de
centuria de infantes estaba conformada por 5 clases, y había, finalmente 5 centurias fuera
de clase.
Desde el fin de la monarquía y hasta el advenimiento del imperio, Roma se regirá por un
régimen republicano, en el cual los magistrado remplazaran al rey, manteniéndose los
comicios, el senado y los colegios sacerdotales.
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LAS MAGISTRATURAS ORDINARIAS:
* Gratuidad: Los cargos eran honoríficos, es decir que los magistrados no cobraban por el
ejercicio de sus funciones.
* Responsabilidad: Luego de finalizado su mandato al magistrado se le podía exigir que
respondiera legalmente por los actos llevado a cabo durante el ejercicio de su cargo.
*Periocidad : Las magistraturas eran temporales, usualmente los cargos duraban un año.
Una vez concluido ese periodo de 1 año debía designarse un sucesor. Cabe aclarar que
había magistrados que se elegían cada 5 años, estos eran los “CENSORES”
Colegialidad: Había ciertas magistraturas excepcionales como la dictadura, las ordinarias
siempre fueron colegiadas, es decir que había por lo menos 2 y en ocasiones muchos más
titulares por cada uno. Esto obedecía a que el hecho de existir un colega, con el mismo
cargo y mismas funciones impedía que cualquier magistrado tome por si mismo un poder
desmesurado, porque su colega podía oponerse al veto de cualquiera de sus decisiones.
Electividad : Los magistrados ordinarios eran elegidos por la asamblea del pueblo romano
reunida.
Comenzaba la más baja y subiendo sucesivamente por una escala jerárquica, cosa que
constituía una verdadera carrera que recibía el nombre de “CURSUS HONORUM”
Para evitar que un magistrado preparase su campaña para la elección siguiente mientras
desempeñaba su cargo, entre el ejercicio de una magistratura y la siguiente en jerarquía
debía dejarse un intervalo de dos años. Si lo que pretendía era la reelección en la misma,
ese lapso se extendía a 10 años.
> Cuestura: Los cuestures tenían a su cargo todo lo referido o que concernía al erario
público, es decir recibir y custodiar los ingresos y realizar los pagos que encomendasen el
senado o los magistrados superiores. Hubo 2 al principio y este número se fue
aumentando, dos de se ocupaban de las originales funciones de custodia del erario, a los
otros se le encomendaba la tarea de auxiliar a los cónsules en campaña y cumplir
funciones administrativas en provincias.
>Edilidad: Su función era “Cuidar la casa”, tenían a su cargo la atención de los asuntos de
la ciudad. Existieron diversos tipos de ediles.
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O – Plebeyos: Auxiliaban a los tribunos;
O - los curules llamados así porque tenían derecho a sentarse en la silla del mismo nombre
“Curul”, su misión era custodiar los templos y organizar los juegos públicos.
O – Los cereales se ocupaban de los repartos gratuitos de trigo.
5
Su función era la dirección de las relaciones internacionales, recibiendo y mandando a
tales fines embajadores, negociando tratados de paz y amistad o realizando declaraciones
de guerra. Durante, esta última designaba al jefe del ejército, proveyendo lo necesario
para el equipamiento y el reclutamiento de tropas.
El senado juzgaba y podía imponer castigos a los magistrados, incluso separarlos del
cargo. Juzgaba a los acusados de conjura en contra del estado, o envenenamiento.
Supervisaba el culto, las finanzas públicas, el ordenamiento y gestión de las provincias y
controlaba y asesoraba así mismo a los magistrados. Le correspondía también dictar el
senado consulto último, merced al cual se nombraba un dictador.
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Augusto, bajo la apariencia de procurar la restauración de la república, fue instaurando
un orden nuevo. Intento conciliar sus ambiciones monárquicas con la salvaguardia de las
formas republicanas. Y de paso, sin aparentarlo, se perpetuo en el poder.
Augusto eligió conservar un solo título que es el de imperator, designación honorífica con
que se denominaba a los generales victoriosos.
Tenía los poderes consular y proconsular, lo que lo habilitaba a regir la ciudad, dirigir los
ejércitos y mandar en las provincias, tenía derecho también a dictar edictos e impartir
justicia como lo hacían los pretores. Integraba también por derecho propio el senado, en el
cual era el miembro de mayor jerarquía, con este cuerpo repartió el gobierno directo de
las provincias, reservándose las exteriores llamadas en adelante provincias imperiales,
mientras que continuaron regidas por los senadores la interiores denominadas provincias
senatoriales.
Estaba también autorizado a designar colaboradores, funcionarios, que le respondían solo
a él, cuya duración dependía de su voluntad y que estaban muy bien remunerados
también por él, lo que le aseguraba su lealtad. Estos funcionarios imperiales fueron
remplazando de a poco a las tradicionales magistraturas republicanas cuyo desempeño
era gratuito, y habían ido quedando vacías de poder.
FUNCIONARIOS IMPERIALES:
> Prefecto del pretorio: Especie de jefe de estado mayor con competencia en materia
jurídica y judicial por delegación del emperador.
>Prefecto de la ciudad: Especie de jefe de policía con competencia en las cuestiones de
orden correccional penal.
> Prefecto de las anonas: Encargado del abastecimiento, transporte y represión de la
especulación en materia de cereales y aceite.
> Prefecto de los vigiles: Estaba al mando de las cohortes de guardias que velaban por la
seguridad nocturna y la prevención de incendios.
> Prefecto de los vehículos: Eran los encargados del correo oficial.
> Prefecto de Egipto: Delegado del gobierno en esa región que actuaba en la misma como
un verdadero virrey,
> Curador de las Aguas: Encargado del mantenimiento de los acueductos que abastecían a
la ciudad.
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LOS COMICIOS: Las asambleas populares durante el imperio van a ir perdiendo U
importancia, hasta el punto que su subsistencia será una cuestión solamente formal E
reuniéndose simplemente para consagrar por aclamación al emperador y los U
magistrados. :)
Oriente, con capital en Nicomedia estaba bajo el gobierno del mismísimo Diocleciano.*
Occidente, con capital en Milán y bajo el gobierno de Maximiano.
En 293 D.c Diocleciano fragmenta cada una de las dos partes del imperio en otras dos,
encargando a Constancio cloro el gobierno de una de las partes occidentales y a galerio el
de una de las partes orientales.
Diocleciano y Maximiano, con jerarquía superior y a cargo de las respectivas regiones del
norte en cada una de estas partes se reservan el título de Augustos quedando reservado el
de cesares para Constancio Cloro y Galerio.
Pues entonces vemos, que en el gobierno había una colegialidad dispareja, los augustos
eran superiores a los cesares, y Diocleciano era el más importante. Luego de 20 años los
cesares remplazaran a los augustos y su lugar vacante fuera ocupado por dos nuevos
cesares elegidos por su capacidad y no por ser sus hijos o parientes, con lo que se pretendía
acabar con la monarquía hereditaria.
Se consiguió de esta manera una suerte de descentralización administrativa, ya que cada
uno de los 4 gobernantes tenía en su zona su ejército, sus finanzas, su organización judicial
y su consejo del príncipe. Este sistema no funciono, puesto a que fracasa. En efecto,
Diocleciano abdica luego de 20 años, tal como estaba previsto, y obliga a Maximiano
retirarse pasando los cesares a ser augustos y designándose dos nuevos Cesares.
Con el fallecimiento de Constancio Cloro su hijo Constantino reivindico su derecho a
sucederlo, lo que genero un conflicto durante el cual llego a haber 7 emperadores
gobernando simultáneamente. El mismo termino con la victoria final de Constantino que
reunifico nuevamente el imperio, ahora bajo su mando.
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REFORMAS ADMINISTRATIVAS: Diocleciano reformo drásticamente la burocracia,
afirmando el principio de orden jerárquico, pero más aún el centralista.
REFORMAS SOCIALES: Desde los severos, el pueblo del imperio se encontraba dividido en
dos clases sociales, los honestiores, la clase alta, y la baja de los humiliores. Dichas clases
acentúan su rígida división en el dominado transformándose en un verdadero sistema de
castas profesionales, obligatorias y hereditarias, conformando los honestiores una especie
de pirámide de burócratas que iba subiendo en jerarquía hasta llegar al vértice, el punto
más alto, que era el emperador.*
Los humiliores formaban categorías diferenciadas pero yuxtapuestas, en la que los hijos no
tenían ora alternativa que seguir la profesión de los padres .EJEMPLO : Herreros,
panaderos, carpinteros
REFORMAS JUDICIALES: Diocleciano acabo con los sistemas judiciales ordinarios vigentes
hasta entonces, que estaban divididos en fase in uire “Ante el magistrado” y otra apud
iudicem “Ante el juez”, al ordenar a los magistrados que resolviesen ellos mismos todos los
asuntes que se les presentasen.
REFORMAS FINANCIERAS: Se instituyo un sistema impositivo que, si bien por una parte se
caracterizó por un apreciable perfeccionamiento técnico, por la otra se manifestó
abiertamente inequitativo e injusto ya que se ajustaba fielmente al sistema de clases
imperante.
Impuestos directos: Recaían directamente sobre quien los abonaba no pudiendo ser
trasladados. EJEMPLO: Impuesto a la tierra.
Impuestos indirectos: Podían ser trasladados por quienes los pagaban a otras personas que
iban a resultar en definitiva los contribuyentes, cargándolos en el precio final de los
productos, como los aduaneros.
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En el 324 D.C queda Constantino como único emperador, reuniendo nuevamente el
imperio bajo una única autoridad luego de casi medio siglo de división. Durante el reinado
de Constantino se acentúa el poder monárquico del emperador. Establece una nueva
capital como antes mencionamos. Así mismo, con el edicto de Milán 313 D.C decreta la
tolerancia de la religión cristiana, fuertemente perseguida en tiempos de Diocleciano. A su
muerte, el imperio vuelve a dividirse.
Durante los primeros siglos de la república, los plebeyos, que en la época del REY SERVIO
TULIO, habían alcanzado la ciudadanía van a ser protagonistas junto a los patricios de
una enconada lucha de clases.
En el año 494 Ac. Los plebeyos advierten que su inclusión en el comicio no les represento
una mejoría, sino que, por el contrario, ahora estaban obligados a integrar el ejército,
pagar tributos, pero así mismo seguían excluidos del gobierno de la ciudad.
Ante esto los patricios comisionan a Agripa para disuadirlos de su actitud.
Este tiene un éxito relativo ya que los plebeyos se reintegran a roma pero a condición de
que se designen dos nuevos magistrados anuales: Los tribunos, que serán los encargados de
tutelar los intereses de su clase.
Tenían una facultad esencialmente negativa, el derecho de veto por el cual podían
oponerse a las resoluciones de los magistrados, del senado y de los comicios. También
podían convocar al pueblo en asamblea y al comicio por tribus, citar ante su presencia a
cualquier ciudadano inclusive un cónsul.
LAS LEYES COMICIALES. IUSPAPIRIANUN – LAS XII TABLES – IUS FLAVIANUM Y EL IUS
AELIANUM. PLEBISCITOS Y SENADO CONSULTOS.
>IUS PARIANUM O LEYES REGIAS: Estas leyes, cuya existencia no es segura, se denominan
comúnmente leyes regias, o también iuspapirianum ya que se dice que fueron recopiladas
por el Pontífice Sexto Papirio durante la época de Tarquino el Sobervio, último rey
romano.
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LA LEY DE LAS XII TABLAS: Su sanción debe ser ubicada en plena época del conflicto entre
patricios y plebeyos. Estos se habían cansado de ver como el derecho era celosamente
monopolizado por el colegio de los pontífices los cuales, siendo patricios, solo lo divulgaban
a otros patricios.
Fue tan fuerte la presión que hicieron que lograron los plebeyos se crease una
magistratura extraordinaria compuesta por 10 personas, de allí el nombre de decenviros,
que en el año 451 fueron designados para redactar un cuerpo de normas destinadas a ser
conocidas por todo el pueblo.
Estas leyes tienen influencia griega, y que antes de redactarlas se había enviado una
comisión a Grecia a consultar la legislación allí existente.
Finalizado el primer año de labor de los decenviros, estos entregaron al pueblo 10 tablas
conteniendo leyes, y manifestaron que necesitaban un año más de mandato porque no
habían logrado concluir con su tarea.
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IUS FLAVIANUM Y EL IUS AELIANUM:
La ley de las XII tablas no tuvo la consecuencia de hacer desaparecer por completo el
predominio patricio en el conocimiento del derecho existente, ya que los pontífices
mantuvieron celosamente guardado el secreto de las formalidades de las acciones de la
ley, que debían utilizarse para iniciar un juicio o defenderse en él, así como el calendario
de los días fastos y nefastos, esto es los días en que era licito, o no, litigar.
CNEO FLAVIO, un siglo después dio a conocer de manera publica una descripción de los
actos que los litigantes debían ineludiblemente llevar a cabo durante el trámite de los
procesos, que además contenía un apéndice en el que se detallaba el calendario de los días
fastos y nefastos. Dicha obra en honor al autor llevo su nombre conocida como “IUS
FLAVIANUM”
Un siglo después el jurisconsulto SEXTO AELIO PETO CATO publico una nueva colección en
donde se las ponía por escrito y divulgaba, que fue conocida como “IUS AELIANUM”
>Edicto traslaticio: Eran las disposiciones que el pretor que lo dictaba había tomado el
edicto de su predecesor.
>Edicto Nuevo: Creación aportada por el magistrado que lo dictaba. Sin embargo podía
darse el caso que durante su año de mandato se presentara algún problema cuya solución
no estaba contemplada en el edicto perpetuo, y para resolverla pronunciaba lo que se
denominaba edicto repentino, que luego iba a integrarse al perpetuo.
>Edicto perpetuo: El emperador Adriano encargo al jurisconsulto Salvio Juliano que
revisase y recopilase lo fundamental de todos los edictos perpetuos que habían tenido
vigencia con anterioridad. Su obra produjo la cristalización del derecho honorario ya que
Adriano prohibió a los pretores sucesivos elaborar nuevos edictos, ordenándoles reproducir
el texto de Salvio Juliano.
Con esto culmina la labor de creación de derecho por parte del pretor.
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LA LABOR DE LOS JURISCONSULTOS. EL IUS RESPONDENDI Y LAS ESCUELAS. EL SIGLO
DE ORO DE LA JURISPRUDENCIA CLASICA Y LA LEY DE CITAS:
IUS PUBLICE RESPONDENDI: Fue Augusto quien comenzó a otorgar el ius publice
respondendi, prerrogativa conferidas solamente a ciertos juristas privilegiados, a los que se
autorizaba emitir opinión en los asuntos sobre los que fuesen consultados en nombre del
emperador. Esto no implica que los demás jurisconsultos no pudiesen asesorar, solo que su
asesoramiento no era judicialmente obligatorio.
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LAS CONSTITUCIONES IMPERIALES REVISTIERON DIVERSAS FORMAS:
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FRAGMENTAS VATICANA: Es la recopilación conservada en la biblioteca del vaticano y
descubierta allí en el año 1820. Es una colección de fragmentos doctrinarios tomados de los
jurisconsultos Papiniano, Paulo y Ulpiano.
Son una colección de leyes mosaicas y romanas, incluye algunas constituciones imperiales,
y fragmentos de los jurisconsultos Gayo, Papiniano, Ulpiano y Modestino.
Al caer la parte occidental del imperio y Roma ser tomada en el año 476, los monarcas
germánicos se nutren del derecho romano para regir a sus nuevos súbditos romanos,
puesto que todo individuo podía exigir ser juzgado según su propio derecho nacional,
ahora redactado en nuevas colecciones.
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CAPITULO 3: “LA SEGUNDA VIDA DEL DERECHO ROMANO”
Justiniano era el emperador del imperio romano de oriente, llega al poder en el año 527,
con la intención de reconquistar a los germanos, para reunificar el imperio romano pero
estableciendo la capital en Constantinopla bajo una unidad política, jurídica y religiosa.
La idea de Justiniano fue la primera de una Europa unida, que posteriormente se repetiría
con Carlomagno en el siglo IX para formar el Sacro Imperio romano – Germanico, luego
después con el imperio napoleónico del siglo XVIII. La unión política requería conquista
militar, que su ejército prácticamente logro llegando incluso a roma, pero poco después
volvieron a replegarse las poblaciones germánicas y el imperio romano de oriente volvió a
sus fronteras originales. La unión jurídica, es un elemento de aglutinación de la unión
política. Para ello, Justiniano creo un gran código aplicable a todo el nuevo imperio, una
recopilación del antiguo derecho romano, puesto que los juristas de la época de Justiniano
tenian especial sensibilidad hacia las obras de los juristas clásicos.
CORPUS IURIS: La labor jurídica de Justiniano es conocida como el CORPUS IURIS CIVILES y
se compone por
CÓDIGOS: En el año 528 una comisión reunió los códigos, gregoriano, hergemoniano y
teodosiano. Dicha comisión tenía los derechos y/o atribuciones para modificar, aclarar y
eliminar las repeticiones que hubiera. Luego esto se publicó al año siguiente y fue conocido
como el código de “JUSTINIANO” el cual quedo dividido en 12 libros.
Primer libro trata sobre el derecho eclesiástico, fuentes del derecho y el oficio de los
funcionarios imperiales, asi después desde el segundo al octavo, se habla del derecho
privado, el novelo, sobre el derecho penal y del décimo al décimo segundo, se refiere al
derecho administrativo.
DIGESTO: Es conocido también como pandetas y está compuesto por citas de los escritos de
los jurisconsultos clásicos. La obra encargada a una comisión de juristas con la dirección de
troboniano compuesta por 50 libros se subdividió en títulos y fragmentos, y los redactores
se subdividieron en 3 subcomisiones, cada uno de los cuales debía seleccionar una. La
primera reviso el derecho civil, la 2da las obras relacionadas con el derecho honorario y la
tercera analizo los escritos de papiano y otros jurisconsultos como tarea. Las comisiones
tenían poderes para corregir y modificar los textos.
INSTITUCIONES: Justiniano ordeno redactar una obra dirigida al estudio del derecho, es
decir, un libro de texto en cuyo preámbulo el emperador dio consejos a la juventud que
deseaba estudiar leyes, esta obra estuvo bajo la dirección de troboniano con la
colaboración de Teófilo y Doroteo (Juristas). La obra de Justiniano estaba dividida en 4
libros los cuales se subdividieron en párrafos numerados, el primer trataba sobre las
personas, el segundo y el tercero referido a las cosas y el 4to dedicado a las acciones.
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NOVELAS: Las constituciones imperiales que se fueron publicando, conformaron una obra
denominada novelas. De las novelas poseemos varias versiones, una que fue recopilada en
el 555 POR UN PROFESOR DE DERECHO DE CONSTANTINOPLA, quien reunió 124 novelas
y cuya colección se llamó EPITOME IULLANI CORPUS NOVELLARUM. Mientras que otra
colección la más completa consto de 143 novelas, se conoció con el nombre de la
AUTHENTICUM CORSPU NOVELLARUM.
LAS INTERPOLACIONES: Los compiladores son autorizados por Justiniano para alterar los
textos compilados, con el fin de evitar repeticiones y antinomias, haciendo que lo que está
redactado estuviera en concordancia a las necesidades de aquellas épocas, así lo reconoce
el propio Justiniano en la constitución tanta 10, al decir que es mucho y muy importante lo
que se ha cambiado por razones prácticas. Estas alteraciones son llamadas emblemita
triboniani, tribonianismo o denominadas comúnmente interpolaciones. Las alteraciones
prejustinianeas se llaman glosemas.
Justiniano, deseando mantener inalterable su producción legal, prohibio que fuera objeto
de comentarios e interpretaciones. Sin embargo, tla disposición fue desoída y proliferaron
las traducciones al griego, antologías, comentarios monográficos, etc.
LA PARAFRASIS DE TEOFILO: Entre esas obras se destaca la realizada por uno de los
colaboradores en la magna tarea compiladora: La paráfrasis de Teófilo. Es una libérrima
explicitación en griego del texto latino de las “Instituciones”, ampliamente interpretada,
comentada y referenciada.
COMPILACIONES BIZANTINAS: La compilación de Justiniano subsistió con
transformaciones a través de compilaciones, adaptaciones, resúmenes y refundiciones,
dispuestos por sucesivos emperadores. El vrokeiros nomos (Legislación a mano),
compilación de fragmentos ordenada por Basilio el Macedoniano 867 – 886. La epagogo
ton nomon, (Exaltación de leyes, obra complementaria de la anterior, la Bsinhka
(Imperial), completa refundación en 60 libros de compilaciones y resumeneso ficiales y
privados. Fue ordenada por león el sabio a fines del siglo ix. El exabiblos (6 libros),
compilación modernizada de la basilika, hecha por el juez armenopulos en 1345, que llega
a tener en 1835 fuerza de ley en la flamante Grecia, liberada del poder turco.
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RECEPCION DEL DERECHO ROMANO EN EUROPA:
GLOSADORES Y POSTGLOSADORES:
>LOS COMENTARISTAS : Ellos tuvieron una actitud más pragmática : Trataron de arrancar
del corpus Iuris todo aquel material que, amalgada con el derecho practicado en ese
tiempo y articulado en la concreta realidad contemporánea, pudiera servir para una
sociedad en rápido desarrollo. En esa actitud fueron realmente creadores de derecho, de
un derecho común europeo de aplicación subsidiaria con respecto a los ordenamientos
locales, pero extensible a todo lo no taxativamente dispuestos por estos.
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LA ESCUELA HISTORICA FRANCESA:
La función principal que tiene es reconstruir el derecho romano acercándose a las fuentes
del derecho romano original. Los que continuaran esta dirección serán los actuales
romanistas.
LOS IUSNATURALISTAS: Observan que el derecho de gentes es la rama mas vigorosa del
derecho que se desarrolló en Roma, y que el mismo contiene principios comunes a los
diversos sistemas jurídicos de la época, encontrándose basado en la naturais ratio (La
razón natural). Como precisamente era preocupación de la escuela el formular un derecho
que, por encontrarse fundado en la naturaleza misma del hombre tuviese principios de
validez universal, se abocaron de lleno al estudio del derecho romano.
De tales estudios el derecho romano emerge como el derecho del a humanidad. El derecho
ideal y fundado sobre la razón humana. Quedo de esta forma asentada sin discusiones su
importancia universal que luego, a partir de las formulaciones realizadas por los
iusnaturalistas, iba a inspirar, los movimientos codificadores que durante los siglos XIX y
XX proliferarían a lo largo y lo ancho del mundo.
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las peculiaridades de la realidad jurídica y dominada por la ciencia jurídica como
positivismo. Efectivamente, las instituciones jurídicas se plasman en conceptos elaborados
por los juristas, que encontraran acogidas en las leyes, y que serán aplicadas
mecánicamente a los problemas concretos. En esa tarea aplicadora está excluida la
intervención de elementos ajenos al texto legal, que a su vez recoge el concepto jurídico.
SEMEJANZAS:
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DISTINCIONES O DIFERENCIAS:
En INGLATERRA:
- La equity recorrió un ininterrumpido camino fijando su doctrina hasta configurar un
sistema jurídico en sí mismo, organizado y asentado en el respeto al precedente judicial y
la interpretación analógica en casos similares.
- La equity es administrada por la corte del Canciller.
- Los tribunales de equity fueron expresamente excluidos de la órbita del derecho civil.
- La finalidad última de la equity fue la consecución de la “Verdad Real”
- La monarquía se debilita y la legislación comienza a quedar en manos de los ciudadanos
a través de sus órganos naturales de expresión.
- Se le reconoce fuerza vinculante a los precedentes.
- Se parte de un fallo judicial cuyo sentido y alcance son confirmados y ampliados por
otras sentencias subsiguientes.
-El intérprete primero y esencial de la ley siempre fue el magistrado. La doctrina del
jurisconsulto no tiene valor legal por sí mismo.
- Los casos son exclusivamente judiciales.
- El juez ingles se apoya en el “Precedente” creado por otro juez.
EN ROMA:
- El concepto de equidad permaneció siempre difuso confinando principalmente al
ámbito del edicto del pretor y a la solución jurisprudencial. La universalización sustituye
al empirismo y casuismo. El derecho romano continuo evolucionando y cambiando su
rumbo a medida que avanzaba, llegando así a los códigos y compilaciones generales e
inmutables. El camino lo llevo hacia lo universal y abstracto. Las leyes pasaron a ser
dictadas por el emperador, las cuales ocuparon el centro de la escena jurídica.
- El derecho pretorio no es administrado por un tribunal distinto e independiente del de
derecho común.
- Los pretores utilizaron la atribución jurisdisciente y el imperium para hacer cumplir sus
soluciones en las orbitas del derecho honorario y del derecho civil.
- El pretor nunca logro elaborar el concepto de “Verdad real”
- El derecho pretorio reforma y complementa por medio del edicto anual al derecho
común.
- Los pretores se internaron en campos no hollados por el canciller, como el de la sucesión
ab intestato.
- El derecho civil se transforma en expresión de la voluntad absoluta del emperador.
- El precedente no fue utilizado a la manera inflesa. Las sentencias dictadas en la época
republicana no podían constituir modelos de construcción jurídica. El precedente judicial
obligatorio son los decretos del emperador.
- Se parte de acciones concedidas en el edicto anual, las cuales son ampliadas y
confirmadas por los edictos que les siguieren.
- Los jurisconsultos creaban derecho
- Los casos son mayoritariamente doctrinarios.
- El magistrado se apoya en la doctrina de un jurisconsulto celebre.
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EL DERECHO ROMANO EN ARGENTINA:
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CAPITULO 4: “CONCEPCIÓN ROMANA DE LA PERSONA”
NOCION:
El termino persona deriva de Mascara, concretamente la usada en las obras de teatro para
ampliar la voz de los personajes en escena a fin de hacer que sus diálogos fuesen audibles
a los espectadores, de allí el verbo personare que literalmente significa resonar
PERSONA FÍSICA
El típico sujeto de derecho, la típica “persona” es el hombre, “por causa de quien todo el
derecho ha sido creado”.
EL NACIMIENTO
Tres son los requisitos fundamentales para que un parto humano pueda considerarse que
ha dado a luz una persona:
Nacimiento con vida: se entiende que tal ha sucedido, cuando la criatura ha llegado a
tener existencia propia independiente de su madre.
En cuanto a los signos exteriores que denotaban el nacimiento con vida, los jurisconsultos
tuvieron opiniones divergentes. Así, mientras los proculeyanos exigían que el niño llorarse,
los sabinianos se contentaban con exigir cualquier signo inequívoco de vida.
Bastaba el nacimiento con vida, sin que fuese necesario que la criatura tuviese viabilidad.
Que el nacido sea hombre: es decir que sea humano, porque ni el monstruo ni el prodigio lo
eran.
Dice Ulpiano que monstruosa es la criatura que en sí misma va contra lo natural, o que
parte relevante de su cuerpo es antinatural. Algunas irregularidades de menor cuantía,
como por ejemplo la malformación de algún miembro, no obstan al carácter de persona
del recién nacido.
Separación de la entraña materna: el recién nacido, para que pueda considerarse que ha
nacido como persona, debe haber sido totalmente separado del claustro materno, esto es,
debe haber sido cortado el cordón umbilical.
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FIN DE EXISTENCIA DE LA PERSONA FÍSICA
La existencia de la persona física acaba con la muerte. Donde puede plantearse algún
problema sería en el caso en que varios sujetos hayan fallecido en el mismo accidente. Al
respecto, el derecho romano consagraba, iuris tantum, que si se producía un accidente en
virtud del cual morían varias personas que a la sazón se encontraban juntas, se debía
considerar fallecido antes al padre, si murió junto con el hijo, o a la mujer, si había
fallecido juntamente con el marido. En caso de hermanos desaparecidos al mismo tiempo
se entendía que habían fallecido al mismo tiempo.
Ahora bien, no es la muerte la única causal de finalización de la existencia de una persona
física, dado que la personalidad jurídica podía igualmente perderse, de modo total o
parcial, con alguna capitis deminutio.
FUENTES
Existían modos de caer en esclavitud propios del derecho de gentes y otras específicas del
derecho civil.
Modos del derecho de gentes:
Por nacimiento de madre esclava: el principio general romano fue que, tratándose
de un matrimonio legítimo los hijos seguían la condición del padre, y si no se trataba
de justas nupcias, la de la madre. Si alguno de los progenitores es esclavo,
obviamente no puede existir legítimo matrimonio.
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Hubo reglas especiales, para favorecer las libertades. Así:
- Si la madre, siendo esclava ha gozado de libertad, aunque fuese de modo
transitorio, durante el embarazo el hijo nace libre.
- Si la madre concibe al hijo siendo libre, y lo da a luz siendo ya esclava o a la inversa,
la criatura nace libre.
Cautiverio de guerra: cuando en acción de guerra un hombre era tomado prisionero,
se transformaba en esclavo.
Ninguna discusión cabía cuando el prisionero era un peregrino, pero no pasaba lo
mismo cuando el cautivo era un ciudadano romano, porque resultaba intolerable al
espíritu nacional de Roma que unos de sus súbditos fuera propiedad de un extranjero.
Al respecto existieron en Roma dos instituciones, el derecho de postliminio y la ficción de
la ley Cornelia.
- Derecho de postliminio: cuando un ciudadano romano caía en poder del enemigo,
todas sus relaciones jurídicas y sus derechos se mantenían en suspenso y, al volver a
territorio romano o a alguna ciudad aliada, los recuperaban des mismo modo que si
jamás hubiesen sido prisioneros.
Excepciones al principio anterior fueron dos relaciones jurídicas de hecho que
necesitaban un ejercicio constante y que por ende se perdían cuando ese ejercicio se
interrumpía: la posesión y le matrimonio.
- Ficción de la ley Cornelia: si el ciudadano fallecía bajo esclavitud, se consideraba
como si la muerte hubiese sucedido en el momento de caer prisionero.
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Con el correr del tiempo, no obstante, se hizo corriente que el dueño le separase un caudal,
compuesto de cualquier tipo de bienes muebles o inmuebles, para que el esclavo
administrase. Caudal que recibió el nombre de peculio.
El esclavo, podía administrar y acrecentar su peculio, con cuyo monto inclusive podía
comprar su libertad. Pero siempre la propiedad del mismo era del amo, quien en
cualquier momento podía reclamarlo.
EXTINCIÓN DE LA ESCLAVITUD
Conforme interviniese el dueño en el acto de liberación o no, cabe distinguir entre
manumisión y libertad por imperio de la ley, respectivamente.
Libertad por imperio de la ley: el Estado romano acostumbraba dar la libertad a siervos
que evidenciasen especiales dotes de conducta, como por ejemplo denunciando conjuras,
homicidios; a los que fueron vendidos con la condición de que se los manumitiese, si ello
último no se llevaba a cabo; a la esclava vendida con la condición de que sería libre si se la
prostituyese y esto acontece; al esclavo que ha vivido de buena fe veinte años en condición
de libertad; al que fue abandonado por su dueño cuando padecía una grave enfermedad.
Libertad por manumisión: manumitir es dar la libertad a un esclavo. Es el amo quien la
concede, finalizando así su poder dominial.
El derecho civil arcaico preveía tres medios formales y solemnes de manumitir:
La manumissio vindicta
Consistía en un supuesto proceso que, solicitando la libertad del esclavo, iniciaba un
tercero (adsertor libertatis) ante el magistrado competente. No habiendo oposición por
parte del dueño, el magistrado declaraba libre al siervo.
La manumissio censu
Era la inscripción del esclavo, solicitada por su dueño, en las listas del censo de
ciudadanos que realizaban cada cinco años los censores.
La manumissio testamento
Cabe decir la libertad consagrada en el testamento del dueño, podía hacerse de dos
formas: directa cuando al formularse las disposiciones de última voluntad se incluía la
libertad de alguno o algunos de los esclavos del testador; o fideicomisaria, cuando
aquél encomendaba a un heredero que –una vez hecho cargo de la herencia- liberase a
algunos siervos cuya propiedad transmitía.
Fueron modos de creación pretoriana y no formal de manumisión:
- La manumissio per epistolam
- La manumissio per mensam
- La manumissio inter amicos
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Son ciudadanos los esclavos que han sido válidamente manumitidos por algunos de los
medios del derecho civil. De todos modos, ni aun en este caso podían aspirar a desempeñar
en Roma cargos electivos. Salvo los casos en que por imperio de la restitutio natalicium o el
ius aureorum annulorum, se les hubiese restituido el carácter de ingenuos.
Son latinos junianos aquéllos librados mediante algunas de las formas introducidas por el
derecho pretoriano. Como tales estaban privados de los derechos políticos y entre los
derechos privados, gozaban del ius commercium y su consecuencia, el ius testamenti factio;
pero no del ius connubium.
Son, en fin, dedicticios conforme a la ley Aelia Sentia, quienes durante su cautividad
hubiesen observado pésima conducta y en virtud de ello hubieren sido encadenados,
torturados, hallados culpables de delitos, o arrojados al circo como gladiadores. Carecen
de derechos políticos y privados y tienen prohibido residir a menos de una milla de
distancia de Roma.
Fuera cual fuese la situación jurídica del manumitido, también llamado liberto, casi
siempre subsistían relaciones entre él y su antiguo dueño, su patrono en adelante. Así el
que ha sido liberado debe al patrono obligación de ayudarlo económicamente si le fuera
menester, o prestarle servicios. Como contrapartida el otrora dueño tenía obligación de
asistir a su liberto jurídicamente en todos los actos de la vida civil que necesitase ese
requisito.
ESTADO DE CIUDADANÍA
La división de los hombres libres entre ciudadanos y no ciudadanos tenía –sobre todo
hasta el siglo III d J.C.- gran importancia, puesto que sólo a aquéllos estaba reservado el
ejercicio y goce de las instituciones de derecho civil.
Cuando nacía un hijo de la unión entre quien era ciudadano romano y el que no era,
había que estar, a los fines de determinar su status civitatis, a la condición del progenitor
menos favorecido, conforme a la ley Minicia y de acuerdo a la misma ley, en uniones de no
ciudadanos el hijo seguía la condición de la madre.
LOS NO CIUDADANOS
Pueden distinguirse entre ellos categorías, con diversa amplitud de facultades y aptitudes
jurídicas en relación al derecho civil romano.
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Latinos veteres: eran los habitantes del antiguo Lacio. Gozaban de los derechos privados
de los ciudadanos, commercium y connubium, y de la facultad de votar en las elecciones si
vivían o se encontraban en Roma a la fecha de éstas.
Estos latinos gozaban de grandes facilidades para adquirir la ciudadanía.
Latinos colonarii y junianos: son colonarii los habitantes de las colonias que Roma fundaba
en los territorios conquistados. Habiéndoseles concedido especialmente la latinidad se los
equiparaba a los nacidos en el Lacio. En similar situación se hallaban los latinos junianos,
esto es los manumitidos por algunos de los medios no formales del derecho pretorio, a los
que la ley Junia Norbana había confirmado en el estado de libertad y conferido el rango
de latinos.
Gozaban del ius commercium, pero no del ius connubium a menos que éste les fuese
especial y expresamente concedido.
Peregrinos: eran los demás extranjeros, habitantes de los pueblos con los cuales Roma no se
hallaba en guerra. No podían invocar las normas del derecho civil sino las del de gentes, a
más que los derechos específicos que les acordasen las leyes de las provincias que
habitasen.
Por ende, a menos que tuviesen autorización especial, estaban privados del ius
commercium y del ius connumbium.
Dedicticios y hostis: los dedicticios eran los miembros de pueblos que se sublevaron contra
la autoridad de Roma y fueron por segunda vez sometidos, los que por alguna pena
perdieron la ciudadanía, o los manumitidos conforme a la ley Aelia Sentia por haber
observado pésima conducta durante su cautiverio. No poseían derechos políticos,
commercium ni connubium, y les estaba vedado obtener, por cualquier medio, la
ciudadanía pues se los consideraba elemento peligrosos e indeseables.
Equiparados a ellos estaban los hostis, los enemigos, contra quien Roma se hallaba en
guerra, considerados sin patria y por consiguiente sin derecho a invocar legislación
nacional alguna.
EL ESTADO DE FAMILIA
La organización de la familia romana se asentaba fundamentalmente en una persona, el
jefe o paterfamilias, que no dependía de la potestad de nadie, por ser sui iuris.
Solamente el pater, sea cual fuere su edad, tiene plena capacidad de derecho.
De cuatro diferentes clases son los poderes que el pater tiene sobre las personas que
dependen de su suprema potestad: el existente sobre la mujer, sometida a su manus; el
ejercido sobre su esclavo, el poder dominial, la dominica potestas; el poder sobre el hijo
sometido a patria potestas y el ejercido sobre las personas sujetas al mancipium.
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PERSONAS JURÍDICAS DE CARÁCTER PÚBLICO
Son universitas personarum de carácter público. Se trata de entes jurídicos colectivos,
compuestos de personas individuales, unidas para la consecución de una finalidad común,
ya sea en forma voluntaria, ya por la fuerza de la costumbre y la tradición a las que la ley
les reconoce personalidad jurídica.
La existencia de este tipo de entes se produce de modo natural, sin que sea necesario un
acto de adhesión expresa por parte de los individuos que los componen.
Las provincias, recién en los últimos tiempos del Imperio, adquirieron personalidad. Las
colonias son una especie de prolongación del Estado
El erario y el fisco: desde la época republicana el tesoro público del Estado, en cuanto caía
bajo la órbita del derecho privado por cuanto realizaba actos jurídicos que se traducían en
ingresos y gastos de las arcas públicas, recibía el nombre de erario (erarium).
Con el advenimiento del Imperio surgió al lado de éste el fisco (fiscus), el patrimonio del
emperador. Finalmente, ya en épocas del Bajo Imperio queda solamente el fiscus como un
ente con personalidad propia que representa al patrimonio civil.
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UNIVERSITAS RERUM
Las típicas universalidades de cosas son las fundaciones, que comienzan a aparecer en la
época del Imperio y consistían en un patrimonio destinado a un fin específico,
predeterminado por el instituyente, constituidas a perpetuidad o al menos por un lapso de
duración indeterminado. La capacidad jurídica de las fundaciones recién comenzó a
admitirse en tiempos de Justiniano, cuando se dijo que tenían facultades de heredar,
reclamar créditos, accionar en derecho, celebrar contratos, etc.
Herencia yacente: la hereditas iacens está constituida por el conjunto de bienes que
conforman el patrimonio de un difunto, durante el tiempo que media entre la delación
(operada con el fallecimiento) y la adición (que tenía lugar con la aceptación de la
herencia por parte del heredero).
Se la consideró como una persona jurídica, susceptible de adquirir derechos y contraer
obligaciones.
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CAPITULO 5: “LAS RELACIONES FAMILIARES”
JUSTAS NUPCIAS:
A) El matrimonio romano era monogámico (una sola esposa) y entre varón y mujer
(heterosexual).
B) Implica una unión de los cónyuges tanto material como espiritual.
C) El matrimonio romano no tiene como finalidad tener hijos, ni la falta de estos
hace a su validez.
D) Es una institución del derecho natural regulada por el derecho civil romano.
COHABITACIÓN:
Elemento material; en sentido amplio, la esposa debe estar a
Disposición del marido aunque no sea que siempre estén juntos mientras se
Guarden el respeto matrimonial. Este elemento es el que hace que el matrimonio
Tenga lugar con la simple entrada de la mujer a la casa del marido y eso da inicio
A la convivencia (es decir que el matrimonio empieza cuando la mujer entra a la
Casa del marido). Es una cuestión de hecho desprovista de toda formalidad
Solemne.
AFFECTIO MARITALIS:
Elemento espiritual; es la intención reciproca de ser marido
y mujer que evidencian tratándose como tales.
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APTITUD JURIDICA: Ambos contrayentes debían ser libres y ciudadanos romanos
para poseer el “IUS CONNUBIUM”.
En caso que uno o ambos fueran esclavos no era matrimonio sino “contubernio”;
tampoco cuando uno era peregrino. No bastaba tener el IUS CONNUBIUM, había
que tenerlo con respecto a la otra persona también; así hasta la sanción de la “Ley
Canuleia” carecían de aptitud nupcial entre patricios y plebeyos y en un tiempo
también entre ingenuos y libertos.
LA “LEY IULIA” Y “PAPIA POPPAEA” restringía el matrimonio entre las personas
del rango senatorial y quienes ejercían profesiones deshonrosas (gladiadores y
artistas).
IMPEDIMENTOS AL MATRIMONIO:
La sola existencia de un impedimento hace imposible la celebración de un
matrimonio valido.
HAY 2 CLASES:
RELATIVOS:
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ABSOLUTOS:
A) Parentesco en línea recta en todos los grados sea por consanguineidad,
afinidad o adopción.
B) Parentesco en línea colateral (hermanos, tíos, sobrinos).
C) Parentesco por afinidad (yernos y nueras con suegros) salvo entre cuñados
D) Parentesco por adopción, salvo en el caso de línea colateral si se produce
la emancipación del adoptado.
E) Entre padrinos y ahijados.
F) Los militares (en época del imperio para fomentar la disciplina).
G) El tutor con la pupila.
H) El gobernador de una provincia con una mujer radicada en la misma.
I) Senadores con libertas o mujeres de baja condición social.
J) Judíos con cristianos (en la era del cristianismo).
K) La viuda hasta después de 10 meses siguientes al fallecimiento. Igual
Rigió para la divorciada en los 10 meses siguientes de la separación.
L) Entre la adultera y su cómplice, entre el raptor y la raptada.
TIPOS DE MATRIMONIO:
CUM MANU: La mujer sale de su propia familia civil y entra a la del marido, en la
cual es considerada jurídicamente como una hija más. Si la mujer es sui iuris, el
patrimonio que tenía era absorbido por el pater de la familia que ingresaba y ella
pasaba a ser alieni iuris.
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COEMPTIO : Figura posterior a la anterior para los casos en que uno de los
Contrayentes era plebeyo. Consistía en la compra figurada que el marido
Hace de su mujer al padre de esta o a quien la tenía bajo su potestad. Si erasui iuris
necesitaba la auctoritas del tutor.
USUS : Adquisición del poder sobre la mujer a través del uso continuo e
ininterrumpido de dicho poder. La posesión de la esposa continuada durante el
lapso de 1 año hacia nacer la manus a favor del esposo. La ley de las XII tablas daba
la solución en la cual la mujer podía ausentarse durante 3 noches seguidas del hogar
conyugal antes de transcurrido el periodo de 1 año, así se evitaba que cualquier
matrimonio se volviese cum manu. Sucedido esto el año se interrumpía y había que
contarlo desde el principio.
Augusto crea 2 leyes para restablecer las antiguas costumbres y dar solidez a las
familias. A estas leyes también se las llamo “caducarías” y tenían mucho interés
fiscal.
Lex Iulia: Establecía que todo varón entre 25 y 60 años y mujeres entre 20 y 50 años
debía estarcasado o comprometido. Los que no lo hicieren eran considerados
“célibes” (persona no casada; sinónimo de soltero) y tenían, dependiendo de su
patrimonio, prohibido recibir cualquierherencia, legado, donación o fideicomiso a
menos que se casasen o comprometiesen dentro de los 100 días posteriores.
Lex Papia Poppaea: Completa la lex Iulia ya que esta era violada haciéndose
esponsales(compromiso) por tiempo indeterminado. Establece que cualquier
compromiso de matrimonio que no fuese celebrado dentro de los 2 años siguientes
carecía de valor. Prohibía también a los casados sin hijos recibir más de la mitad de
las herencias testamentarias a menos que un hijo naciera luego del año. Por otro
lado las familias con muchos hijos eran beneficiadas con el ius
liberorum; se daba al varón o mujer ingenuos con 3 hijos o libertos de 4 hijos. El ius
liberorum permitía a la mujer sustraerse de la tutela perpetua adquiriendo la total
capacidad de hecho, los hombres tenían asientos preferenciales en los espectáculos
públicos, dispensa de la edad mínima para ocupar cargos públicos y los eximia de
ciertos tributos.
ESPONSALES
Son la promesa de matrimonio futuro; es el compromiso matrimonial. La
denominación
Deriva de “sponsio” ya que era un contrato verbal y solemne. Tenían los mismos
requisitos e Impedimentos que regían para el matrimonio; en cuanto a la edad se
admitió como mínimo la de 7 años.
Tenían relevancia en lo jurídico ya que sentaba las bases del futuro acuerdo
económico matrimonial
(ej.: la cuantía de la dote). Se engendra un cuasi parentesco entre los esponsales y
sus familias y se consideraba adultera a la novia que fuese infiel permitiendo al
novio perseguir Judicialmente a quien lo injuriase.
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En los primeros tiempos de Roma el incumplimiento generaba la posibilidad de
plantear una acción por daños y perjuicios que con el correr de los años paso a ser
una sanción social. En la era del cristianismo surgen las “arras esponsalicias” que era
un tipo de garantía que daban los novios al celebrarse el compromiso, quien no
cumplía con este perdía el importe dado en garantía.
Las Esponsales se disolvían por mutuo acuerdo o por la simple voluntad de uno de
los interesados, por muerte, capitis deminutio máxima o media o por haber
aparecido con posterioridad algún impedimento que haga imposible el matrimonio.
En cuanto a los regalos dados en pos del compromiso, el cristianismo impuso que
debían devolverse al disolverse, a menos que el que los había recibido no hubiese
dado lugar a dicha disolución.
A) La mujer mientras era soltera vivía sometida a la voluntad del padre que vivía
en total reclusión. Variaba con el matrimonio ya que pasaba a tener una situación
de libertad, donde debía dársele el trato de “Domina” (señora o doña), era el alma
de su hogar y podía dar órdenes a los sirvientes también según su cultura podía
participar de las actividades de su marido incluso cuando ocupaban cargos.
B) La mujer era sometida al régimen de la manus marital y pasaba a estar bajo la
potestad del marido.
C) Deber de fidelidad entre los cónyuges, además de la dignidad que debía respetar
a su marido este le daba el nomen (apellido)
D) Deber del marido de proteger a su mujer y representarla ante la justicia.
E) En el matrimonio cum manu tenían el deber reciproco de prestarse alimentos.
A) CUM MANU: Si la mujer era sui iuris todos sus bienes pasaban al marido al igual
que si adquiría bienes durante el matrimonio. En caso de ser alieni iuris no tenía
bienes ya que estos le pertenecían a su pater. En cuanto a los derechos sucesorios
heredaba como si fuese una hija más y perdía los derechos de sucesorios con respecto
a su familia de origen.
B) SINE MANU: La mujer seguía perteneciendo a su familia paterna, si era sui iuris
era propietaria de todos sus bienes y de los que adquiera luego de las nupcias. El
marido no tenía facultades sobre los bienes pero la mujer podía encargarle la
administración en calidad de mandatario, debiendo restituirlos al disolverse el
vínculo matrimonial. En el caso de ser alieni iuris todo lo que adquiría era
propiedad de su paterfamilias.
DOTE
La dote o “res uxoria”, es el conjunto de bienes que la mujer u otra persona por
cuenta de esta, entrega al marido para contribuir a solventar los gastos del
matrimonio.
Surge en el matrimonio cum manu como manera de compensar a la mujer por la
herencia del pater que no recibirá. Con el pasar del tiempo se establece también en
el matrimonio sine manu para que el marido olvide que no dispondrá de los bienes
de la mujer y para contribuir económicamente.
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Existen 3 tipos de dote:
Constitución de la dote: Esta podía ser constituida de modo real o por vía
obligacional.
MODO REAL DOTIS DATIO: Se constituía con la entrega efectiva e inmediata de los
bienes que la componían realizando el modo de transmisión. Era un traspaso
efectivo, una entrega material y no una promesa de transmisión.
MODO OBLIGACIONAL
DOTIS DICTIO: Era una declaración solemne por la cual quien ofrece la dote se
obliga a constituirla. Por esta vía solo podía hacerlo el padre o abuelo paterno de la
mujer, también ella misma si era sui iuris o un deudor de ella.
DOTIS PROMISSIO: Es una convención destinada a formar una dote por medio del
contrato verbal de estipulación.
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Si la dote estaba compuesta por bienes fungibles, la devolución podía ser hasta en 3
cuotas anuales, si fuese otro tipo de bien la restitución debía ser inmediata.
Justiniano estableció que el plazo de devolución de muebles podía hacerse al cabo
de 1 año y los bienes inmuebles inmediatamente.
El marido gozaba de beneficio de competencia, esto es, que en caso de ser pobre
podía devolver lo que pudiese conservando lo imprescindible para su subsistencia,
con la condición de reembolsar el saldo cuando mejorase su fortuna.
El esposo también podía hacer retenciones de la dote que debía devolver, podían
ser en virtud de la cantidad de hijos del matrimonio, por inmoralidad de la mujer
(adulterio), para gastos necesarios, etc.
Los regalos de poco valor que los novios solían hacerse en ocasiones del compromiso;
eran válidos. Por otra parte las donaciones de gran valor antes del matrimonio
también eran válidas solo si el casamiento tenía lugar aun cuando luego se
disolviera por fallecimiento o divorcio causado por culpa de este. Si el casamiento no
se llevaba a cabo la esposa debía devolverlas.
Ya casados está prohibido realizar donaciones para evitar que uno de los cónyuges
forzare al otro a realizarlas para luego disolver el matrimonio y quedarse con ellas,
prohibición que se mantiene en nuestro código civil.
SUPUESTOS:
>NULIDAD
>MUERTE DE UNO DE LOS ESPOSOS
>SUPUESTOS
>CAPITIS DEMINUTIO MAXIMA
>CAPITIS DEMINUTIO MEDIA
>PERDIDA DEL IUS CONNUBIUM
>DIVORCIO O REPUDIO
A) Nulidad: Eran nulos los matrimonios que les faltase desde un principio alguno de
los requisitos esenciales de validez y eran considerados meras uniones accidentales.
Los hijos que nacieren de estas uniones eran considerados “espúreos” (sin padre
conocido y vinculados únicamente a la madre).
B) Muerte de uno de los esposos: Si la que moría era la mujer, el marido podía
contraer nupcias de inmediato. Si el que moría era el marido, la esposa debía
esperar por lo menos 10 meses para contraer un nuevo matrimonio (para evitar
confusión si naciera un hijo).
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C) Capitis deminutio máxima: Si alguno de los esposos caía en la esclavitud se
disolvían las nupcias y no volvían a renacer ni aun por el derecho de postliminio
(salvo que ambos hubieran caído en la esclavitud juntos, vivido en cautiverio y
vuelto juntos a Roma. Ya que si no ocurría esto se hubiera roto la cohabitación
necesaria para el matrimonio).
D) Capitis deminutio media: Con la perdida de la ciudadanía también se disolvía el
Matrimonio.
E) Pérdida del ius connubium: El matrimonio se disolvía si lo perdía uno o ambos
esposos. El ejemplo de este caso es si el padre del esposo adopta a la mujer, salvo
que emancipe a su hijo cosa que fue impuesta por Justiniano.
F) Divorcio o Repudio: En este caso lo que se pierde es la Affectio maritalis por uno
de los esposos o por ambos.
DIVORCIO: Gayo; “cuando entre los esposos hay una divergencia de voluntades que
los lleva a vivir separados”. Esta divergencia debía ser permanente y definitiva, no
un enojo o simple separación. Los que se divorciasen estaban exentos de pena o
sanción.
REPUDIO BONA GRATIA: Se funda en una causa que si bien no es culpa del otro
hace imposible la
Prosecución del matrimonio. Ej: voto de castidad, impotencia, etc.
Quienes repudiasen sin causa estaban sujetos a penas patrimoniales, perdida de la
dote, donaciones nupciales. En caso de no existir dote o donaciones perdían una
cuarta parte de los
Bienes propios y ser forzados a vivir de por vida en un convento. Igual sanción tenía
el cónyuge culpable en el repudio con causa.
Con Augusto se exigió que el repudio fuera comunicado por un liberto y en
presencia de 7 testigos ciudadanos púberes.
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OTRAS UNIONES LICITAS
Al margen de las justas nupcias los romanos reconocieron la existencia de otras
uniones permanentes aunque de carácter inferior.
CONCUBINATO
No entrañaba matrimonio por no reunir los requisitos pero fue aceptado como una
unión legalmente aceptada. Solamente estaba permitido entre personas púberes
que no fuesen parientes en ningún grado prohibido y ningún hombre podía tener
más de una concubina, siempre que no tuviese una esposa legítima. Los hijos
nacidos de tal unión eran sui iuris y cognados a la madre (con Constantino se crea la
categoría de hijos naturales que se los podía vincular al padre). Por su parte
Justiniano les reconoce deberes de alimentos y sucesión.
CONTUBERNIO:
Es la unión entre esclavos o entre un libre y un esclavo. Es un simple hecho
despojado de toda consecuencia civil. Los hijos siguen la condición de la madre no
reconociéndose derechos de parentesco alguno. A principios del imperio se les
reconoce el parentesco por cognación para evitar relaciones entre ellos que
resultaren repugnantes al derecho y la moral
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La gentilidad tiene consecuencias en materia sucesoria, religiosa, capacidad, tutela
y curatela. (ej: heredaban los gentiles cuando no había herederos del difunto). La
gens se manifestaba también en la sacra privata, ya que el pater tenía la función
de sumo sacerdote a cargo del culto doméstico y dedicado a sus ascendientes
difuntos (cada familia adoraba a sus antepasados como un culto propio y el pater
era el encargado de transmitir los rituales y la forma de adorarlos)
DOMUS: Significa casa o morada, esta palabra era usada para referirse a
Todo el grupo familiar como unidad doméstica. Comprendía a todos los miembros
que estaban en la casa ya sea el pater, los hijos, esposos, esclavos
FAMILIA: 2 conceptos.
Sentido estricto: Comprendía al pater y a todos los que se encontraban bajo su
autoridad incluyendo a la esposa casada cum manu, los hijos sometidos a la patria
potestad y sus mujeres e hijos sometidos a su vez a la patria potestad de estos (y por
extensión a la del pater), y a quienes habían sido adoptados con sus mujeres e hijos
agnados.
Sentido amplio: Comprendía a todos quienes estaban sujetos a la potestad del pater
(familia en sentido estricto) y también todos los que estaban sujetos a una misma
potestad de vivir los antepasados que les eran comunes.
En este sentido se aludía al conjunto de los agnados (conjunto de
Parientes por línea masculina)
POTESTADES DEL PATER
El pater era dueño total de las personas bajo su autoridad, podía emancipar,
adoptar, etc.
Todos los bienes le pertenecen, incluso los de los demás miembros de la familia
sometidos a su potestad. Era sumo sacerdote del culto doméstico (sacra privata) y
también juez supremo para dirimir cuestiones conflictivas suscitadas dentro de la
familia.
POTESTADES
MANUS:
Es el poder ejercido por el marido sobre su mujer casada
cum nanu. Si el esposo era alieni iuris la manus era ejercida por su pater
(ej: el abuelo). La mujer ocupaba el lugar de una hija más en la familia.
PATRIA POTESTAD:
Es el poder que ejerce el pater sobre sus descendientes que forman parte de su
familia civil. Es una institución del derecho civil y solo puede ejercerla el ciudadano
romano sobre otro ciudadano romano.
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MANCIPIUM :
Institución del derecho civil por el cual un hombre libre ejerce autoridad sobre otra
persona también libre, un hijo o una mujer in manu. Era el pater que ejercía la
patria potestad o la manus y daba en mancipium a uno de ellos a través de la
mancipatio en una ceremonia de venta solemne.
El que ha sido dado en mancipium tiene características de hombre
libre y esclavo (cuasi esclavitud). Todo lo que adquiere pasa al poder de su señor y
deja esta situación de mancipium por la vindicta, censo o testamento (igual como se
libera a un esclavo). La diferencia está en que el dado en mancipium no pierde la
libertad, su condición de ingenuo, ni la ciudadanía. Generalmente hacia esto el
pater de familia humilde a cambio de un precio o como garantía y solo lo
Podía hacer hasta 3 veces porque sino perdía la patria potestad (con 3 veces se
emancipa). Igualmente se hacía mancipium para hacer el abandono noxal a favor
del ofendido.
DOMINICA POTESTAD
Institución del derecho de gentes; es la potestad dominial del pater sobre el
esclavo. Originalmente comprendía el poder de vida o muerte pero en la época del
imperio se limita ya que la ley impone al que matase a un esclavo propio sin causa
seria responsable como si fuese un esclavo ajeno. Otra constitución establecía que el
que tuviere tratos crueles podía ser obligado a vender al esclavo (por abusar de su
derecho).
3) PARENTESCO: Es el vínculo que une a los integrantes de una misma familia. Los
romanos
Conocieron diversos tipos.
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AFINIDAD: también conocido como parentesco político; es el que vincula a un
cónyuge con los parientes del otro (ej: suegros, cuñados, etc.)
ADULTERINOS: Caso cuyo padres, uno o ambos, están casados pero no con el otro
progenitor, sino con una persona distinta.
Incestuosos: Hijos tenidos con un pariente en grado prohibido (todos los grados de
parentesco en línea recta y en línea colateral hasta el 3er grado)
Sacrílegos: Son los hijos en el cual uno de los padres o los dos tiene voto de castidad
en virtud de su profesión religiosa.
ESPUREOS: Son los hijos que por la razón que fuere, principalmente por la vida
promiscua de la madre, es imposible determinar quién es el padre.
Plazos del embarazo: (tema ya tratado al principio de la bolilla 4; ver cuadro). Se
utiliza para dilucidar en este caso si el hijo había nacido dentro de las justas nupcias
o no y con ello saber si era legítimo. Para ello se estableció un plazo mínimo de 182
días y un plazo máximo de 300 días.
La importancia data de un aforismo del derecho romano que tiene valor hasta
nuestros días:
“La madre siempre es cierta, el padre es quien está casado con la madre”. Por ello el
padre es
Quien está casado con la madre al momento de la concepción (que se sabe a través
de la cuenta del plazo), en caso de caer fuera de los plazos el esposo podrá
impugnar su supuesta paternidad LEGITIMA
(Padres casados en justas nupcias)
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FILIACION:
NATURALES ADULTERINOS
ILEGITIMA INCESTUOSOS
(Padres no casados Sacrílegos en justas nupcias)
ESPUREOS
Nuestro código civil en un tiempo también tenía una clasificación parecida a la de
los romanos pero luego es modificada por la ley 17.711 y a partir de entonces existen
SOLO 2 CLASES: hijos matrimoniales y extramatrimoniales.
Igual solución se da si el padre no había tenido tratos carnales con la madre al
tiempo de la concepción (ej: por estar a ese tiempo en una guerra).
5) LEGITIMACIÓN: Institución nacida en el bajo imperio con el fin de superar los
inconvenientes que traía aparejada la filiación ilegitima. Esta institución permitió
al padre asumir la autoridad de tal sobre hijos que no eran nacidos en justas
nupcias.
Había distintas formas de legitimación y en todas ellas se requería la conformidad
del hijo que pasaba de ser sui iuris a alieni iuris.
CLASES DE LEGITIMACIÓN
Matrimonio subsiguiente
Con Justiniano podía legitimarse si se casaban luego, pero era necesario que los
padres pudieran casarse al momento de la concepción, lo cual excluía a los hijos
adúlteros, incestuosos y sacrílegos así como también a aquellos que no estaban
autorizados a contraer justas nupcias al tiempo que el hijo fue engendrado. Este
medio de legitimar hacia entrar al hijo como agnado a la familia del padre.
Oblación a la curia Los decuriones en el bajo imperio estaban obligados a recaudar
Impuestos respondiendo con sus bienes en caso de no hacerlo y a fin de favorecer su
reclutamiento permitieron legitimar a los hijos naturales de estos si ingresaban a la
tarea del cobro de impuestos. En caso de ser madres se las favorecía si se casaban
con un decurión. La legitimación de este tipo generaba un vínculo agnaticio con el
padre pero no producía parentesco con los restantes parientes paternos.
Rescripto del príncipe
Estando la madre muerta, ausente o casada con otro, el padre que no tenía otros
hijos legítimos podía solicitar al emperador la legitimación de sus hijos naturales. La
misma se concedía luego de cierta información sumaria y producía los mismos
efectos que el matrimonio subsiguiente.
6) PATRIA POTESTAD: Es el poder que ostenta el pater sobre los descendientes que
forman parte de su familia civil. Es una institución del derecho civil y no del de
gentes como el dominial (el que tenía sobre los esclavos). Solo pertenece al padre y
están excluidas las mujeres, no se extinguía por la edad ni por el matrimonio.
Originalmente esta potestad fue absoluta llegando a comprender el derecho de
vida o muerte sobre los descendientes y se ejercía también sobre los bienes de estos.
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Por la morigeración de las costumbres y el cristianismo se fue disminuyendo el poder
de esta potestad.
Potestades del pater sobre los hijos.
PECULIOS: La palabra “peculio” significa “pequeño patrimonio”. La regla que los
hijos sujetos a la patria potestad no podían adquirir bienes se modificó en tiempos
del imperio, donde surgen los peculios, y hubo 4 tipos.
PODERES SOBRE LOS BIENES DE LOS HIJOS: El hijo sometido a patria potestad
carece de capacidad jurídica independiente, por ello en la familia existe solamente
un patrimonio que es el del pater. Los hijos tienen únicamente copropiedad del
patrimonio por contribuir a formarlo pero no la ejercen sino a la muerte del pater
como herederos. Los pretores permitieron que los 3ros que hubiesen hecho un
contrato con un hijo autorizado por el pater, pudieran ejercitar las acciones
adjectitiae qualitates de forma similar a las usadas contra los esclavos.
CAUSAS NATURALES
Muerte del pater
También extinguen si estas causales le ocurren al hijo.
Caída en la esclavitud del pater Perdida de la ciudadanía del pater
Asunción por el hijo a elevadas dignidades:
Sacerdote de Júpiter, vestal, obispo, cónsul, prefecto, etc.
CAUSAS VOLUNTARIAS
Entregar al hijo en adopción
Emancipación
Triple venta del hijo a través de mancipium
Rescripto del príncipe
EMANCIPACIÓN: 2 FORMAS
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ADOPCIÓN
Quien quería dar en adopción al hijo que tenía bajo su potestad concurría con el
adoptante ante el pretor en Roma, el gobernador si fuese una provincia, y allí se lo
vendía tres veces. A las dos primeras le seguían dos correlativas manumisiones, y
en la tercera el adoptante reivindicaba como propio al filius, lo cual no era
contradicho por el padre natural.
Justiniano simplifica este procedimiento, y a partir de entonces bastó una simple
declaración hecha ante el magistrado por el antiguo y el también el nuevo pater. En
cuanto al hijo, no es necesario su consentimiento, basta que no se oponga
expresamente se su familia de origen.
Ya que el efecto de la adopción era la salida del hijo
adoptivo de su familia de origen, con la cual perdía los vínculos de agnación, para
entrar en la familia del adoptante. Quedaba entonces, como aganado de ésta, y
cognado de aquella. Su nombre también se modifica, tomando el nombre del
adoptante, igual en la adrogación. Si el padre adoptiva llegaba a emanciparlo,
perdía también las posibilidades sucesorias en la familia de éste.
Las mujeres como no podían ser titulares de patria potestad, tampoco podían
adoptar.
Los esclavos no podían ser adoptados, aunque una declaración de adopción no
valía como tal, pero si como manumisión.
CLASES DE ADOPCIÓN
Era necesario que el adoptante fuese mayor que el adoptado y tener más de 18
Años. Justiniano exigió una diferencia de edad de 18 años como mínimo entre ambos
y el adoptante estuviese físicamente imposibilitado de procrear. El hijo adoptivo no
tenía necesidad de que fuese púber (como en la adrogación) y tampoco era
necesario que el adoptante careciese de hijos. Las mujeres no podían adoptar salvo
por ciertas excepciones en la época del imperio. Los esclavos no podía ser adoptados
y si se declaraba su adopción valía como manumisión.
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ADROGACIÓN
Era un acto rodeado de formalidades, dado por la gravedad que entrañaba la
desaparición de un sui iuris (el adrogado, pasa a depender de la protestad del
adrogante). La adrogación daba lugar a la extinción de una familia y a la
desaparición de un culto privado.
En consecuencia, para que pudiera llevarse a cabo la adrogación era
indispensable, primero una sumaria información realizada por los pontífices acerca
de la necesidad de la misma. Y además, un dictamen favorable, que las curias
reunidas en comicio la sancionaran con su voto.
Las mujeres, no podía participar en el comicio, no podían adrogar ni ser adrogadas.
Solo en Roma era lícito adrogar.
Diocleciano más adelante, dicta una constitución, que cambia la formalidad que se
debía seguir para lograr la adrogación. A partir de entonces, las mujeres pudieron
ser adrogadas, y el trámite pudo cumplirse tanto en Roma como en las provincias.
La consecuencia de la adrogación era que el adrogado caía bajo la patria potestad
del adrogante, conjuntamente con su mujer in manu, y sus hijos, si los tenía,
transformándose en aganado de la familia de aquél y quedando como simple
cognado de los restante miembros de su familia de sangre. Abandona el culto
privado, pasando a profesar el del adrogante, y pasa a llevar el nombre de la gens
y la familia de éste.
REQUISITOS PARA LA ADROGACIÓN
1.Que el adrogante sea mayor de 60 años.
2.Que la adrogación tenga una causa lícita.
3.Que la persona adrogada este en estado de pubertad.
4.El adrogante no debe tener hijos varones y tampoco debe tener la posibilidad
de tenerlos, ya que el fin de esta institución es proveer artificialmente la
Continuidad de la familia que no puede perpetuarse naturalmente.
5.No se puede adrogar una persona de inferior condición social y/o económica
que el adrogante.
6.No se puede adrogar a una persona de mayor condición social y/o económica
que el adrogante.
Efectos: El adrogado caía bajo la patria potestad del adrogante junto con su mujer
in manu ysus hijos (todos los que estuvieran bajo la potestad de ese pater);
transformándose en agnado del pater y como cognado de los restantes miembros de
su familia de sangre.
PROGRAMA DE LA MATERIA: “DERECHO ROMANO”
BOLILLA N° 5: LAS RELACIONES FAMILIARES
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