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GRUPO
NIDIA ESPERANZA MUÑOZ VILLAMIL
VICTOR MANUEL TORO CARDENAS
KAREN MAYERLY MORENO VELANDIA
JOHAN ALEJANDRO RENDON TOLENTINO
MAURICIO RUIZ BASTIDAS
DANIEL FELIPE GARCIA MANRIQUE
INFANCIA Y ADOLESCENCIA
DERECHO NOCTURNO 7ª
BOGOTÁ
ABRIL 2021
Tabla de Contenido
INTRODUCCIÓN..................................................................................................................3
Tipos De Custodia...................................................................................................................4
Custodia exclusiva/monoparental/individual......................................................................4
Custodia distributiva............................................................................................................4
Custodia compartida (shared custody)................................................................................5
Custodia física compartida..................................................................................................5
Custodia legal compartida...................................................................................................5
Derechos De Los Niños, Niñas Y Adolecentes......................................................................6
Asignación De La Custodia Y Cuidado Personal De Los Niños, Niñas Y Adolescentes......6
Entidades involucradas en el proceso de custodia y cuidado personal...................................8
Derechos Y Obligaciones De Los Padres Frente A La Asignación De La Custodia Y
Cuidado Personal De Los Hijos..............................................................................................8
Ejercicio Arbitrario De La Custodia.......................................................................................9
Derecho De Visitas.................................................................................................................9
Fijación De Custodia Y Cuidado Personal Ante El Instituto Nacional De Bienestar Familiar
(ICBF)...................................................................................................................................10
El concepto de custodia compartida en la ley.......................................................................11
Referencias Bibliográficas....................................................................................................13
INTRODUCCIÓN
Los cambios en la estructura social de la población colombiana, han sido evidentes en los
últimos cien años, como consecuencia de los diferentes fenómenos, políticos, sociales y
económicos, los cuales han causado una modificación relevante en relación a las estructuras
familiares (Ramírez, 1998). De acuerdo con lo anterior, finalizando la primera década del
milenio, y contemplando que la familia es la máxima institución social desde una visión
antropológica y sociológica, y esta se ve permeada por factores de diversa índole, que
establecen modificaciones significativas en toda su organización y en sus interacciones.
Como consecuencia se asumen novedosas tipologías y categorías de funcionamiento,
permeables y adaptadas al cambio de época actual de la sociedad colombiana (Quintero,
2009).
La organización y la dinámica de la familia en amplios grupos poblacionales de Colombia,
se ha modificado en repuesta a fenómenos como el desplazamiento forzoso de las familias a
causa de la violencia, y otros fenómenos sociales y naturales, que han venido impactando
en los dominios más internos de la vida de las personas, tal es el caso de las relaciones de
pareja y por supuesto las relaciones entre los padres y los hijos. De acuerdo con Millán de
Benavides (2013) las modificaciones en las estructuras familiares responden a los cambios
ejercidos por los propios agentes internos de la misma familia y externos que operan en la
esfera social.
Desde la perspectiva histórica, la familia en Colombia fue fundamentada en el modelo
patriarcal y la consecución de la familia a nivel sacramental, los fenómenos sociales han
desencadenado una disolución de esta idea patriarcal a un modelo monoparental, que en el
caso de Colombia se ha visto más orientada a la dirección por parte de la mujer.
Del mismo modo el Estado colombiano, en el Artículo 44 de la Constitución Política de
1991, recogió el principio del interés superior del niño, ampliando su desarrollo conceptual
en sendas resoluciones de la Corte Constitucional. Así, en sentencia T-510 de 2003 la Corte
Constitucional indicó que el principio del interés superior del niño debía guiar el ejercicio
interpretativo que adelanta la autoridadcuando es necesaria su intervención por encontrarse
dos o más intereses contrapuestos en casos concretos. El interés del niño siempre tendrá
prioridad en caso de no encontrarse una forma de armonización con otros principios.
Significa que los derechos e intereses de los padres, acudientes y demás familiares del niño,
niña o adolescente, deben ser interpretados y garantizados en función del interés superior
del niño; sólo así se logra satisfacer plenamente el mandato de prioridad de los intereses de
los niños (Sentencia T-510 de 2003).
Tipos De Custodia
Custodia exclusiva/monoparental/individual
En cuanto a los efectos de esta modalidad de custodia, se han realizado diversos estudios en
los que se destacan algunas dificultades que pueden presentarse al adoptar este tipo de
dinámicas familiares. Según Bauserman (2012), en los casos en los que el padre no
custodio se ausenta de la vida de los hijos, estos pueden llegar a presentar dificultades en
sus habilidades de adaptación a diferentes situaciones[ CITATION Och20 \l 9226 ]
Custodia distributiva.
Se prefiere sobre la custodia conjunta (joint custody) cuando uno de los padres está fuera de
la casa por periodos prolongados, cuando uno de los padres es menos estable
financieramente que el otro, o cuando uno de los padres se 13 encuentra enfermo, lesionado
o no puede cuidar a sus hijos; en estos casos una división en proporción de 50/50 no sería
práctica. Además, dependiendo al acuerdo al que se haya llegado, la manutención de los
hijos puede calcularse de manera diferente.
La Corte Constitucional, en sentencia 12085-2018, señala que: La ausencia de una
regulación expresa sobre la materia, no es impedimento para que en Colombia se admita el
régimen de custodia compartida, pues es connatural a la progenitura responsable que los
padres concurran a una satisfacción de las necesidades del menor, incluso afectivas, con el
fin de dar prevalencia a sus derechos, los que, por 14 demás, debe prevalecer sobre las
motivaciones que estos abriguen para querer evitarlo, las cuales deben permanecer en el
fuero de los ascendientes sin transmitirse al infante, resaltando que ante situaciones de
separación o divorcio, el vínculo filial se sobrepone al conyugal (Corte Suprema de
Justicia, 2018). [ CITATION Och20 \l 9226 ]
Hace referencia a los arreglos residenciales, en donde los hijos van a compartir con ambos
padres un tiempo considerable de convivencia. Si bien esto no necesariamente implica la
misma duración de tiempo (50/50), los investigadores han establecido que para
considerarse una custodia física compartida, la distribución del tiempo con uno de los
progenitores nunca ha de ser inferior al 30%; “la división de los tiempos puede variar,
(semanas, meses, etc.,) y o bien ser el niño el que va cambiando de casa o los padres los
que acuden al domicilio del niño por períodos” (Catalán, 2011, p.66).[ CITATION Och20 \l
9226 ]
Consiste en que los menores tienen una residencia principal con uno de los progenitores, y
con el otro progenitor pueden establecer una libre relación, implicándose éste en las
atenciones cotidianas de los hijos (Catalán, 2011). Si bien este tipo de custodia no le
garantiza al menor una comunicación fluida y constante con el padre no residente, si
asegura que ambos progenitores participen de manera activa y permanente en su vida y se
tengan que poner de acuerdo para tomar decisiones sobre ellos (Fariña et al., 2017).
[ CITATION Och20 \l 9226 ]
La sentencia T-384 de 2018 establece que aunque no existe en Colombia una regulación
integral sobre la custodia compartida como una institución en el derecho de familia y de
menores, a partir del entendimiento sistemático de los artículos 5, 42, 44 y 93 de la
Constitución Política de Colombia, el artículo 253 del Código Civil, los artículos 8, 10, 14
y 23 del Código de la Infancia y la Adolescencia y la Convención sobre los Derechos de los
Niños, debemos afirmar que los padres pueden llegar a acuerdos que involucren la custodia
15 compartida siempre y cuando tengan la obligación del cuidado personal, crianza y
educación de los hijos comunes menores e impedidos[ CITATION Gut20 \l 9226 ]
De este modo, la custodia y cuidado personal de los hijos, es un conjunto de derechos que
la ley reconoce, con el fin de facilitar el cumplimiento de los deberes que se 18 les asignan
a los padres conjuntamente (Constitución Política de 1991). Teniendo en cuenta los
reportes del Instituto Colombiano de Bienestar Familia (ICBF) a diario asisten decenas de
parejas a audiencias de conciliación para definir la asignación de la custodia de sus hijos. A
pesar de los esfuerzos de la institución con la intervención de profesionales de psicología y
trabajo social, por ampliar el panorama de conocimiento de los derechos y las leyes que
cobijan y vigilan la custodia legal de los menores, en pro de que los menores no sean objeto
de disputa y se vean afectados por el proceso judicial. Sin embargo, esto no sucede según
refiere la institución en la mayoría de los casos.
Todo proceso de asignación de custodia en el ICBF atraviesa todos los procesos
correspondientes en el marco legal hasta llegar a la instancia del Defensor de Familia y o
administradores de justicia quienes toman la decisión de asignar al padre que se encargara
de proteger los derechos y el desarrollo integral del menor.
Derecho De Visitas
En sentencia T-523 de 1992 con el Magistrado Ponente Ciro Angarita Barón La Corte
define las visitas de acuerdo a su naturaleza y finalidad como un derecho familiar del cual
son titulares conjuntos tanto los padres como los hijos y cuyo ejercicio ha de estar
enderezado a cultivar el afecto, la unidad y solidez de las relaciones familiares. Esta Corte
no puede menos que recordar a los jueces su inmensa responsabilidad y cuidado cuando
aprueben un régimen de visitas: de él depende en muy alto grado la recuperación y
fortalecimiento de la unidad familiar o su desaparición total, en desmedro de los intereses
de la prole, la institución misma y la sociedad civil.
Así mismo en Sentencia T-115 de 2014 el Magistrado Ponente Luis Guillermo Guerrero
Pérez sostiene que el padre visitador tiene facultad de entablar y mantener, sin obstáculos,
relaciones interpersonales y de contacto directo con sus hijos. A través del derecho de
visitas y su reglamentación por la autoridad de Familia correspondiente, el legislador, de un
lado, previó un mecanismo que le permite al menor interactuar y seguir desarrollando
relaciones afectivas con sus padres, así como recibir de éstos el cuidado y protección
especial que demanda. Esta Corporación ha manifestado que el padre que tiene la custodia
y cuidado del menor debe ceñirse no sólo a los horarios y condiciones establecidas en el
respectivo régimen, sino a lograr que se mantenga una relación afectiva con el otro padre y
demás miembros de la familia
Se debe tener claro que el régimen de visitas lo que busca es que existan lazos paterno o
materno según el caso, y no todo lo contrario, el alejamiento de la relación familiar. Con
base en la Ley 1098 de 2006 Código de la Infancia y la adolescencia en su Artículo 129
estipula que “(...)Mientras el deudor no cumpla o se allane a cumplir la obligación
alimentaria que tenga respecto del niño, niña o adolescente, no será escuchado en la
reclamación de su custodia y cuidado personal ni en ejercicio de otros derechos sobre él o
ella.
Cuando exista un incumplimiento en el Régimen de visitas establecido para el padre no
custodio, así como el suministro de la cuota alimentaria que necesite el niño, niña o
adolescente para su óptimo desarrollo; se deberá acudir ante autoridad administrativa
competente, para que se le restablezcan los derechos al niño, niña y adolescente y así
mismo se tomen las decisiones a que haya lugar, se debe analizar cada caso para verificar si
es necesario iniciar las acciones judiciales pertinentes ante la jurisdicción de familia o
incluso presentar una denuncia penal por inasistencia alimentaria si hay lugar a ello.
En Colombia no hay una ley que se refiera a la custodia compartida, pero el artículo 23 del
Código de la Infancia y la Adolescencia hace alusión a la custodia y cuidados personales,
en donde expresa que los menores de edad tienen derecho a que sus padres asuman su
custodia para su desarrollo integral. Además, es una obligación que se extiende a quienes
convivan con ellos, o a quienes sean sus representantes legales. La legislación colombiana
no es precisa respecto al concepto de custodia y cuidado personal, ya que como se indicó,
no trata de una descripción de esta figura, sino que indica que este es un derecho que tienen
los niños, niñas y adolescentes y una obligación de los padres. El Decreto 4840 del 17 de
diciembre de 2007, en su capítulo II, artículo 8, expresa que la custodia y cuidado personal,
visita y protección legal de los niños, niñas y adolescentes son asuntos de conciliación
extrajudicial en materia de familia, éstos temas pueden ser adelantados ante los centros de
conciliación, los defensores de familia, los comisarios de familia, los delegados regionales
y seccionales de la Defensoría del Pueblo, los agentes del Ministerio Público y también
ante los notarios; si en el respectivo municipio en donde se lleve la conciliación no existe
una de las autoridades mencionadas, la conciliación se realizará ante los personeros y los
jueces civiles o promiscuos municipales.[ CITATION Gut20 \l 9226 ]
Hasta el momento en Colombia no se ha establecido nada al respecto, sin embargo el
Senado radicó el proyecto de ley No. 249 de 2008 por medio de la cual se establece el
régimen 9 de custodia compartida de los hijos menores, En dicho proyecto de ley se
establecía en su artículo 2 lo siguiente: Artículo 2º. Custodia en caso de separación,
divorcio o nulidad del matrimonio. En el caso de los padres que no cohabitan efectivamente
por causa de desavenencias entre la pareja, originadas en la separación de hecho, divorcio,
o nulidad de matrimonio, se observará un régimen de custodia alternada, por períodos
iguales de tiempo. Este régimen se determinará por el mutuo acuerdo de ambos padres
mediante los mecanismos de conciliación prejudicial contemplado en la Ley 640 de 2001, y
refrendada por el Juez de Familia. A falta de acuerdo, el Juez de Familia del domicilio del
menor, a petición de parte, determinará el Régimen de Custodia Alternada más adecuado
mediante el Proceso Verbal Sumario contemplado en el Código de Procedimiento Civil,
pero siempre protegiendo el interés superior de los menores. (Proyecto de ley 249, 2008).
Aunque este fue archivado por tránsito de legislatura, también existieron otros dos
proyectos de ley relativos a la custodia compartida, el proyecto de ley 108 de 2011 que
tenía el propósito de regular la custodia y cuidado personal alterno de los hijos menores de
edad, el cual obtuvo una ponencia negativa en primer debate por lo que no tuvo
continuación; y el proyecto de ley 035 de 2014 con el propósito de garantizar los derechos
de los niños, niñas o adolescentes en el proceso de custodia, cuidado personal y visitas
cuando los padres no cohabitan, que fue archivado también por tránsito de legislatura.
[ CITATION Gut20 \l 9226 ]
Corte Constitucional de Colombia. Sentencia T-510 de 2003. [M.P. Manuel José Cepeda
Espinosa].
Gutiérrez M. (2020). La custodia compartida en la legislación colombiana, una figura
controversial. Recuperado el 8 de Abril de 2021, de
https://repository.upb.edu.co/bitstream/handle/20.500.11912/4996/Custodia
%20compartida.pdf?sequence=1
Instituto Colombiano de Bienestar Familiar-ICBFhttps://www.icbf.gov.co/portafolio-de-
servicios-icbf/fijacion-de-custodia-y-cuidado-personal
Ochoa A. (Mayo de 2020). Criterios para orientar los procesos de custodia compartida en
la conciliación en Colombia. Recuperado el Abril de 2021, de
https://repository.javeriana.edu.co/bitstream/handle/10554/50237/Andrea%20Ochoa%2C
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