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custodia compartida
Isabel Escudero
Abogada. Directora del Departamento de Derecho Penal y de Familia de BROSA
Cuando se produce una crisis de pareja, cada vez con más frecuencia los padres
solicitan la guarda y custodia compartida por motivos diversos. Es bien sabido también
que sobre esta materia abundan todavía los estereotipos, por lo que sería necesario un
análisis pormenorizado como el que sigue y es que el presente artículo aborda la cuestión de la custodia
compartida desde una óptica diferente, contando los motivos por los que es recomendable su adopción
y hablando muy claro de lo que suele subyacer en un pleito familiar de ruptura conyugal, teniendo como
telón de fondo la custodia de los hijos menores. ¿Por qué es importante para el abogado conocer los
motivos por los que un padre pide la guarda y custodia compartida? Esta y otras cuestiones de interés
como la de a quién beneficia o perjudica esta medida son resueltas en este artículo.
b) Se debilita la atribución automática del uso del 2. Concepto de guarda y custodia compartida
domicilio familiar a la madre, al dejar ésta de ser
custodia exclusiva; 3. Motivos para pedir la guarda y custodia
compartida
Desaparece el régimen de visitas y la guarda y custodia exclusiva ejercida por un solo progenitor, en
la mayoría de los casos, la madre;
Se debilita la atribución automática del uso del domicilio familiar a la madre, al dejar ésta de ser cus-
todia exclusiva;
No se establece una pensión de alimentos o se establece una pensión de alimentos mucho más
reducida y limitada a los gastos del colegio y ropa. El resto, esto es, vivienda, suministros de la
misma y alimentos, cada uno de los progenitores corre con ellos.
gan que acudir a canguros, porque sus obligacio- na a estos embates con lógica desconfianza,
nes laborales no les permiten dedicar su tiempo a empieza a ser tildada de que no está “equilibrada
sus hijos. Por tanto, es importante saber el horario emocionalmente”. Es una estrategia clásica de “luz
de trabajo que tienen o su flexibilidad horaria o si de gas”.
pueden trabajar en casa mientras cuidan de los
hijos o si viajan mucho, porque si no es imposible Se puede acordar la guarda y
cumplir con la guarda y custodia compartida y custodia compartida si ambos
sería una irresponsabilidad. progenitores la piden de mutuo
acuerdo y prácticamente el juez o el
d) Motivo controlador de la segunda pareja del padre, fiscal no ponen objeciones, porque en
que configura también una minoría de casos y que esta petición conjunta ya se vislumbra
esconde un interés egoísta de la nueva partenaire que la pareja no está enfrentada,
de fortificar su posición, a expensas de la ex – garantía fundamental para el buen
mujer, invadiendo la relación paterno-filial del mari- funcionamiento de la
do y su ex –mujer y causando un daño psicológico co-parentalidad
a la madre y a los hijos.
En este supuesto, no hay un caso legal en estricto
Aquí la nueva pareja es una persona más bien fría sentido porque se es el abogado del padre, no de
y egoísta, pero disimulada. Va de “colega” de los un tercero que actúa por control remoto. Y si el
hijos y de pareja “moderna”, haciendo “campaña padre no está convencido personalmente para pedir
por la guarda y custodia compartida”, con comen- la guarda y custodia compartida, se le debe hacer
tarios aparentemente inocuos como que los hijos ver las posibilidades de fracaso legal que tiene su
podrán vivir otra vez en familia, dando una visión asunto, así como el daño psicológico que puede
edulcorada, pero ocultando el alto precio a pagar, producir a sus hijos, a los que puede alienar de un
basado en el sufrimiento de la madre custodia que afecto fundamental como es el de su madre, quien
empieza a oír comentarios de sus hijos del tenor a su vez tiene unos derechos legítimos, que no se
de: “quiero estar más con el hermanito de la otra pueden discutir.
familia”; “la otra mamá no me riñe tanto”. O del ex
- marido: “en el fondo es que estás celosa”, o “te
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estás volviendo paranoica”. Y todo esto por el solo
deseo de la segunda pareja de asegurar su nuevo La guarda y custodia compartida se regula en el
proyecto de vida, para lo cual empieza a decir al artículo 92.5 a 92.8 del Código Civil. De todos
marido que “ya tiene otra familia y no tiene que modos, es bien sabido que, antes de la reforma
pagar dos casas ni dos veces alimentos” o que “la legal de 2005, ya existía la posibilidad de acordar la
ex -mujer tiene unas ventajas económicas despro- guarda y custodia compartida por convenio, dentro
porcionadas”. etc. En suma, que la reducción de del principio de libertad de pactos del derecho civil,
cargas familiares establecidas a favor de la ex - pero con la limitación tuitiva del derecho de familia
mujer quiere que revierta en su favor. Esta sería su de proteger sobre todo al menor o al cónyuge más
única intención. Y como la madre invadida reaccio- desfavorecido.
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Artículo del Mes
05 ¿A quién beneficia o
perjudica la guarda y custodia contra. ¿Y por qué? Porque, en el fondo, el senti-
miento de paternidad, aunque parece distinto, es
compartida?
parecido al de maternidad: cuando uno es padre
En puridad, beneficia a los hijos, porque ellos no se (como cuando es madre) deja de pensar en uno
“divorcian” y tienen derecho a seguir contando con el mismo. Es un signo de madurez pero al mismo tiem-
padre y la madre por igual, así como a notar los po, una fuente de satisfacción, porque el padre ha
menos cambios posibles en sus vidas, tras la ruptura. aprendido a dedicar la vida a sus hijos, a buscar su
No porque sus padres se hayan divorciado, deben bienestar y hacerles felices y eso también le hace
dejarlos de querer o distanciarse del padre, mientras feliz. Ha conseguido la habilidad de dar y recibir. Y la
la madre intenta hacer los roles de padre y madre, compañía de otros y darles afecto y recibirlo es tam-
para lo que no está preparada, haciendo un flaco bién uno de los grandes placeres que puede tener la
favor a sus hijos, porque no acaban de formar ade- vida. Por eso las madres vengativas saben que aquí
cuadamente su personalidad interiorizando positiva- hacen daño, porque frustran este deseo de los ex
mente la figura paterna y la materna. –maridos o ex parejas.
¿En qué perjudica a los hijos? Posiblemente, en la La mitad de los psicólogos
estabilidad emocional que da una sola casa, como forenses aconsejan la guarda y
punto fijo de referencia. Se pueden volver seres tras- custodia exclusiva con un régimen de
humantes, sin raíces físicas y por tanto psicológicas. visitas amplio
La guarda y custodia también beneficia a los padres, ¿En qué perjudica a los hombres la guarda y custodia
porque no pierden el contacto con los hijos y experi- compartida? En nada. En lo económico, les posibilita
mentan un sentimiento muy positivo que es disfrutar establecer más equitativamente las cargas familiares
de la paternidad: hacer actividades con los hijos; ayu- y evitar abusos. Y en lo personal, les hace seres más
darles a hacer deberes; acudir a las reuniones del adultos y con mayor madurez emocional. Dejan de
colegio y hablar con los tutores. En suma, estar pre- ser meros “machos” y se convierten en personas
sentes en sus vidas y verlos crecer. mucho más completas psicológicamente.
Los tiempos han cambiado y los varones cada vez Finalmente, la guarda y custodia compartida puede
se resignan menos a jugar el triste papel de padres también beneficiar a las madres, sobre todo, a
visitantes o a perder definitivamente el contacto con aquellas muy ocupadas profesionalmente, pues
sus hijos, si la madre tiene éxito en alienarlos en su dejan de hacer el durísimo papel de “superwoman”,
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Isabel Escudero
con explosiones a veces de stress con los hijos, que más rigurosa en los hábitos (cena a una determinada
pueden terminar por cogerles manía. En la guarda y hora, baño o ducha, hora de acostarse y de levantar-
custodia compartida, la madre, al sentirse más ayu- se; vigilancia en la realización de los deberes; orden
dada por el ex – marido o ex – pareja en el cuidado en las habitaciones y reparto de las tareas domésti-
de los hijos, puede programarse mucho mejor su cas, etc.) Y el padre demasiado permisivo: los niños
agenda laboral, sin que además este sistema de co- comen lo que quieren a cualquier hora, se van a dor-
parentalidad tenga un efecto negativo en la cuantía mir cuando les apetece; se levantan por la mañana
de la pensión de alimentos, ya que la misma se esta- con el tiempo justo para ir al colegio, y no se han
blece en proporción al nivel de ingresos de uno u duchado, la ropa sin lavar ni planchar, los deberes sin
otro progenitor, de acuerdo con recientes criterios hacer, etc. O viceversa, el padre es más organizado y
judiciales. la madre más laxa. Pues bien, en estos casos en que
ambos progenitores no mantienen un criterio pareci-
¿En qué perjudica la guarda y custodia a las muje- do en la educación de los hijos (lo que se conoce
res? En poco, porque las hace más independientes como “consensos básicos”), es más aconsejable un
y les permite desarrollar más su carrera profesional, custodio primario (generalmente la madre), pero sin
así como su propio espacio personal. No volcarse que quede impedida una relación continúa con el
tanto en los hijos, sino quererse ellas un poco más, padre (con un régimen de visitas amplio), para que los
ganar en auto-estima y en apertura a otras personas niños interioricen positivamente las dos figuras (padre
y a otras cosas. Económicamente, las podría perju- y madre) que les equilibra mucho y más en la edad
dicar, si la guarda y custodia compartida se pide de crítica de los 2 a los 7 años, en que están formando
mala fe por el padre, pero están bien protegidas por su personalidad.
jueces, fiscales y psicólogos. Por tanto, es un riesgo
controlado.
¿En qué perjudica a los hijos?
Posiblemente, en la estabilidad
06 La opinión de los psicólogos emocional que da una sola casa, como
forenses sobre la guarda y punto fijo de referencia. Se pueden
custodia compartida volver seres trashumantes, sin raíces
físicas y por tanto psicológicas
A pesar de que parece que está muy en boga la guar-
da y custodia compartida, aproximadamente la mitad
de los psicólogos forenses aconsejan la guarda y No obstante, también hay signos positivos: en las
custodia exclusiva con un régimen de visitas amplio, guardas y custodias compartidas ya constituidas por
porque dicen que los niños no son maletas y necesi- mutuo acuerdo, casi la mitad de los psicólogos dan
tan un punto de referencia fijo, haciendo hincapié en una opinión favorable, diciendo que funcionan bien.
que el cambio continuo no es bueno para el desarro- Pero ¿por qué funcionan bien? Porque los padres son
llo integral de los hijos. responsables, con una actitud adulta, en la que sólo
buscan el beneficio de los hijos ¿Y cómo lo consi-
Además, las rutinas son importantes en la educación guen? No enfrentándose, consultándose las decisio-
de los hijos. Por ejemplo, padre y madre pueden ser nes sobre ellos y hablando con normalidad cuando
ambos muy buenos padres, pero la madre puede ser ejercen la co - parentalidad.
Que ambos tengan estabilidad laboral y un horario adecuado que les permita cumplir con la custodia;
Que los domicilios de ambos padres estén cerca, para evitar la sensación traumática en los hijos de
peregrinaje continuo, pues los niños necesitan un espacio físico fijo y propio.
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Artículo del Mes
Jurisprudencia de interés
Audiencia Provincial de Valencia, Sección 10ª, sentencias de 26 de Mayo de 2008 y 8 de Septiembre de 2008
Audiencia Provincial de León, Sección 3ª, sentencias de 12 de Mayo de 2006 y de 13 de Octubre de 2006;
www.bdigrupodifusión.es
Mi opinión personal también coincide con la de la de los horarios laborales de los padres, de la proxi-
mayoría de los psicólogos forenses: un solo custo- midad de sus domicilios, de sus consensos básicos
dio (generalmente la madre) pero un régimen de sobre los hijos, etc. Tampoco soy contraria a la
visitas amplio, dependiendo de la edad de los hijos, guarda y custodia compartida y en su día defendí
Isabel Escudero
Cuando los hijos están por Pero el hecho de que la guarda y custodia com-
debajo de los 10-12 años, la custodia partida tenga un futuro prometedor no es óbice
compartida me parece un poco para considerar que la guarda y custodia exclusi-
traumática y prefiero el régimen de va de la madre, con un régimen de visitas amplio
visitas amplio del padre, con un de dos días intersemanales, siga siendo muy
reparto más equitativo de las cargas atractivo y el que prefieren muchos padres muy
familiares responsables y pro-activos, porque les permite ver
a los hijos más continuadamente sin cortes largos,
En efecto, al principio la gran mayoría de las que se suele producir en las guardas y custodias
madres en un régimen de visitas amplio o de guar- compartidas de meses alternos o quince días
da y custodia compartida suele sufrir el “síndrome alternos, en tanto que los ven un mes seguido o
de nido vacío”, o estado psicológico de intensa quince días, pero los dejan de ver un mes o quin-
soledad y tristeza; de vacío existencial y sentimien- ce días. Y tampoco les gusta a las madres, por los
to de inutilidad (“los hijos no están conmigo porque mismos motivos.
ya no me necesitan o porque no valgo para nada”).
Es decir, lo que el psicoanalista Viktor Frankl llama- Por tanto, posiblemente en un futuro co-existan
ría “el sufrimiento de la vida sin sentido”. ambos regímenes sin que ninguno de los dos se
Generalmente este síndrome se supera pronto, imponga al otro, en una proporción del 50% cada
sobre todo, si la mujer es una persona muy activa. uno. Un poco como el mundo de ayer que cede el
Si sólo se ha dedicado a las labores del hogar y al paso al mañana, pero sin que este mañana acabe de
cuidado de los hijos lo superará más difícilmente y abarcar totalmente nuestro presente.
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