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INDICE
Introducción 2
Modernización del Estado y Sistemas de Gestión en el Sector Público 3
Fundamentos de la Política 5
Objetivos de la Política 7
La Apuesta Central 10
Servicio Civil Meritocrático 13
Plan Operativo Institucional 18
Subasta Inversa Electrónica 24
Infracciones y Sanciones 28
Principales Procesos Técnicos del Abastecimiento 34
Etapa Preparatoria de las Contrataciones del Estado 38
Comité Especial 41
Tipos de Procesos de Selección 45
Adjudicación Directa 49
Compras Corporativas 55
Desarrollo del Proceso de Selección en las Contratación es del Estado 57
Solución Efectiva de Controversias 65
La Contratación Electrónica 68
Responsabilidades y Control de Funcionarios 71
El Reglamento de la Ley Nº29622 Modificación Necesaria de la Norma 74
Fiscalización 78
Toma de Inventario 81
Conclusiones 85
Bibliografia 86
Anexos 87
Examen Parcial 88
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INTRODUCCIÓN
Los procesos de adquisición y contrataciones reguladas por la Ley, se rigen por los
principios de moralidad, libre competencia, imparcialidad, eficiencia, transparencia,
economía, vigencia tecnológica y trato justo e igualitario; teniendo como finalidad
garantizar que las Entidades obtengan bienes, servicios y obras de la calidad
requerida, en forma oportuna y a precios o costos adecuados.
También, puntualizar las obligaciones de las Entidades del Sector Público sujetas a la
Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, a efecto de implementar una base
de datos sobre todos los procesos de selección y sus respectivos contratos para su
difusión en el ámbito nacional; uniformizar su contenido y establecer el procedimiento
de remisión y registro en el Sistema Electrónico de Adquisiciones y Contrataciones del
Estado que administra CONSUCODE, el mismo que tiene como objeto registrar toda
la información concerniente a los diferentes procesos de selección que realicen las
Entidades del Estado bajo el ámbito de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del
Estado, así como de sus respectivos contratos.
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Globalización
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Estado transparente
Estado solidario
El proceso de cambios debe lograr un Estado que se hace cargo y asume las
desigualdades sociales y territoriales y los factores de desintegración social, tanto en
materia económica para hacer llegar a todos los chilenos y chilenas a lo largo del país
los beneficios del desarrollo, como en los distintos ámbitos culturales, asegurando la
igualdad de oportunidades al conjunto de la ciudadanía.
Se requiere un Estado adecuado a las características del desarrollo actual y futuro del
país.
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En ciertos casos, se podrá reducir su tamaño, o en otros se podrá fortalecer y crecerá
de acuerdo con las necesidades. Lo central en este punto es que las dimensiones del
Estado serán una función de los requerimientos actuales y de los que en futuro se
prevean, y no una imagen predeterminada de Estado pequeño o grande.
El foco de las preocupaciones del Proyecto está puesto en la satisfacción del interés
general, por lo que todas las acciones de transformación comprendidas en él se
inspirarán en este principio, tanto en materia de rediseño de la institucionalidad, como
de mejoramiento de la gestión para entregar un servicio público de calidad a la
ciudadanía.
El Proyecto se hace cargo del cambio de rol del Estado en las últimas décadas. Se
debe avanzar desde un estado productor de bienes y servicios a uno que fortalece su
capacidad reguladora, normativa y fiscalizadora.
Con ese sentido, la presente política caracteriza ese Estado Moderno como aquél
orientado al ciudadano, eficiente, unitario y descentralizado, inclusivo y abierto
(transparente y que rinde cuentas).
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Eficiente: El Estado genera el mayor valor público a través de un uso racional
de los recursos con los que cuenta, buscando proveer lo que los ciudadanos
necesitan al menor costo posible, con un estándar de calidad adecuado y en
las cantidades óptimas que maximicen el bienestar social.
Inclusivo: El Estado busca asegurar en todas sus acciones que todos los
ciudadanos tengan igualdad de oportunidades en el acceso a sus servicios y
en la elección de sus opciones de vida, buscando cerrar las brechas existentes.
Procura brindar a todos los ciudadanos, servicios de calidad y en la cantidad
necesaria para satisfacer sus necesidades.
ALCANCE DE LA POLÍTICA
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Por lo tanto, la modernización de la gestión pública es una política de Estado que
alcanza a todas las entidades públicas que lo conforman, sin afectar los niveles de
autonomía que les confiere la ley. Compromete al Poder Ejecutivo, organismos
autónomos, gobiernos descentralizados, instituciones políticas y la sociedad civil, a
través de sus distintas organizaciones.
OBJETIVOS DE LA POLÍTICA
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Asegurar la transparencia, la participación y la colaboración ciudadanas en el
debate de las políticas públicas y en la expresión de opinión sobre la calidad de
los servicios públicos y el desempeño de la entidad.
a) Orientación al ciudadano
La razón de ser dela gestión pública es servir a los ciudadanos. Ello significa que el
Estado y sus entidades deben definir sus prioridades e intervenciones a partir de las
necesidades ciudadanas y en función de ello, establecer las funciones y los procesos
de gestión que permitan responder más y mejor a esas necesidades con los recursos
y capacidades disponibles en cada momento presente.
Esta apuesta requiere inevitablemente de flexibilidad por parte del Estado para
adaptarse a la diversidad de las preferencias y demandas de los ciudadanos,
asociadas a sus múltiples realidades sociales, económicas, culturales y territoriales.
Las entidades públicas deben planificar y ejecutar de manera articulada, tanto a nivel
de los sectores, de los sistemas administrativos como entre los niveles de gobierno,
fomentando la comunicación y la coordinación continuas, asociando sus recursos y
capacidades o cooperando entre sí de otras formas posibles, para poder responder a
las demandas ciudadanas con eficiencia y de manera oportuna. En ese sentido:
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Se debe evitar la ambigüedad, duplicidad y superposición de funciones entre
entidades y niveles de gobierno. Para ello, en el marco del proceso de
descentralización, es necesario delimitar cuidadosamente las competencias de
cada nivel de gobierno.
Las entidades deben desarrollar una gestión ágil, eficaz, eficiente y oportuna, para lo
cual deben tener la posibilidad de responder oportunamente a la heterogeneidad y
coyunturas propias del medio donde intervienen. Ello será posible en tanto tengan la
posibilidad de adaptar oportunamente sus estructuras organizacionales, así como sus
procesos y procedimientos -sobre todo los vinculados a los sistemas administrativos-
de manera que se asegure la prestación de servicios públicos según las necesidades
de los ciudadanos.
Todo ello, se debe lograr sin descuidar el control sobre el uso correcto de los recursos
y bienes públicos, pero con un enfoque más centrado en los resultados que en el solo
control de los procesos e insumos, que en muchos casos termina promoviendo el
simple “cumplimiento” de la legalidad y la realización de procesos de gestión que no
aportan valor público. Se requiere por lo tanto, un equilibrio entre la flexibilidad
necesaria para gestionar y la necesaria regulación y control que garanticen el uso
correcto de los recursos públicos.
Los funcionarios públicos deben servir a los intereses de la Nación, procurar aumentar
la eficiencia del Estado para brindar una mejor atención a los ciudadanos y actuar con
probidad, idoneidad, veracidad, justicia, equidad, lealtad y respeto al Estado de
Derecho.
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Para alcanzar los resultados que la ciudadanía espera, se requiere que las entidades
públicas avancen en un proceso constante de revisión y renovación de los procesos y
procedimientos mediante los cuales implementan sus acciones.
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Una gestión pública orientada a resultados efectiva se alcanzará cuando las entidades
estén en capacidad de:
ii) Asignar los recursos presupuestales suficientes para generar los niveles de
producto que asegurarán los resultados esperados. Es decir, formular el
presupuesto en función de los objetivos establecidos en los planes.
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La información que provea el monitoreo y desempeño deberá capitalizarse en un
sistema de Gestión del Conocimiento que permita establecer procesos de Cambio
Cultural o de Mejora Continua de la Calidad, sobre la base de las mejores prácticas
internacionales y nacionales, y a través de la sistematización y el almacenamiento de
la información relativa a los estándares de trabajo que mejor funcionaron o los
procesos más eficaces y eficientes, de los formatos más amigables, los términos de
referencia o el alcance de los proyectos, los contratos más seguros, los precios y
costos pactados, los perfiles profesionales que mejor se desempeñaron, las empresas
consultoras con las que se trabajó y una evaluación de su desempeño y otros
aspectos recogidos durante la gestión.
Asimismo, para lograr una gestión pública moderna orientada a resultados, las
entidades deben:
Los procesos son definidos como una secuencia de actividades que trasforman una
entrada o insumo (una solicitud de un bien o un servicio) en una salida (la entrega del
bien o el servicio), añadiéndole un valor en cada etapa de la cadena (mejores
condiciones de calidad/precio, rapidez, facilidad, comodidad, entre otros).
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Los procesos son de dos tipos. Por un lado, los que resultan directamente de la
producción de un bien o servicio, denominados “procesos clave” de la cadena de valor
y por otro lado, los denominados “de soporte”, que sirven de manera transversal a
todas las actividades, como la administración central, la gestión financiera, del
personal, la infraestructura, el equipamiento y la logística, que en el sector público
están regulados por los Sistemas Administrativos nacionales aplicables a todas las
entidades. En un modelo de gestión por resultados, los dos tipos de procesos deben
ser optimizados.
Por ello, son tres los atributos fundamentales del servidor público:
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En ese sentido, la gestión de las personas en el sector público debe ser integral, de
manera que considere los tres atributos fundamentales del servidor público de manera
alineada y articulada con la estrategia institucional.
La gestión del conocimiento es una disciplina emergente que tiene como objetivo
generar, compartir y utilizar el conocimiento tácito (know-how) y explícito (formal)
existente en un determinado colectivo u organización, para dar respuestas a las
necesidades de los individuos y de las comunidades en su desarrollo.
Estos han sido elaborados sobre la base de los componentes del modelo antes
descrito y complementados por 3 ejes transversales que serán explicados más
adelante.
Estos son:
Estos pilares deben ser apoyados por tres ejes transversales: el gobierno abierto, el
gobierno electrónico y la articulación interinstitucional (gobierno colaborativo
multinivel); y animados por un proceso explícito de gestión del cambio.
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Las instituciones modernas tienen objetivos claros y saben cómo lograrlos. En el
Estado, las herramientas para ello son: i) el análisis-diseño-debate-aprobación de las
Políticas Públicas Nacionales por parte del Gobierno Nacional; ii) el Planeamiento
Estratégico y el Operativo de los Gobiernos Regionales y Locales, de los sectores y
de los organismos nacionales.
Estas Políticas Públicas Nacionales son las que deben permitir integrar y dar
coherencia a toda la acción del Estado al servicio del ciudadano, reflejándose en los
objetivos establecidos en los Planes Sectoriales, en los Planes de Desarrollo
Concertado Regionales y Locales, y en los Planes Estratégicos y Operativos de todas
y cada una las entidades del sector público en los tres niveles de gobierno. De ese
modo el Estado buscar actuar como un todo coherente y articulado con el propósito
de servir mejor a los ciudadanos y al desarrollo nacional.
Este proceso deberá ser aplicado también por los Gobiernos Regionales y Locales
que conforme a lo que establecen la Constitución y sus respectivas Leyes Orgánicas,
tienen competencia para formular políticas para el ámbito territorial de su jurisdicción,
siempre dentro del marco de las políticas nacionales. Para ello, los sectores del nivel
nacional deben desarrollar sus capacidades de rectoría enmarcada en los alcances
de las políticas sectoriales de su responsabilidad.
Dicha rectoría se refiere entre otros, a aspectos tales como establecer estándares
mínimos de cobertura y calidad de servicios públicos en materias de competencia
compartida entre el nivel nacional y los gobiernos descentralizados; fijar metas
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nacionales de resultados y proveer asistencia técnica y según sea necesario,
financiamiento para el logro de dichos resultados; consolidar información sobre la
ejecución, evaluar los resultados y retroalimentar el diseño de las políticas; y gestionar
el conocimiento sobre buenas prácticas en la gestión y provisión de los bienes y
servicios públicos enmarcados en las políticas nacionales de su responsabilidad.
Luego de ese proceso, se determina la visión, los objetivos estratégicos y los valores
de la entidad. La construcción colectiva y la consecuente internalización de la “visión”
por los funcionarios y servidores de la entidad la convertirán en la idea unificadora de
todos los esfuerzos.
Para estar en condiciones de definir los Objetivos Estratégicos, las entidades deben
estudiar sus fortalezas y debilidades internas, así como analizar las oportunidades y
amenazas existentes en su entorno. Asimismo, en el caso de los Gobiernos
Regionales y Locales, deben asegurarse que sus objetivos institucionales estén
alineados con las orientaciones de las políticas nacionales y sectoriales.
Sobre esta base, la entidad podrá diseñar las estrategias para alcanzar los resultados
e impactos a lograr para cada objetivo en el periodo de gestión, para lo cual se puede
seguir los siguientes pasos:
Así, el Planeamiento Estratégico Institucional debe dar la dirección que debe tomar la
entidad en el marco de sus mandatos legales y ser la base para diseñar la estructura
organizacional y los procesos de gestión que permitan alcanzar los objetivos
planteados de la manera más oportuna y eficiente.
Ahora bien, las políticas, planes y sus respectivos objetivos también deberán estar
articulados con el presupuesto multianual con el que estima contar la entidad en el
periodo de gestión abarcado por el Plan Estratégico Institucional, así como con los
presupuestos de inversión y gasto corriente anual.
Ello con el fin de alinear la gestión institucional de los recursos con el logro de los
resultados que mayor satisfacción brinde al ciudadano.
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El ente rector de un sistema administrativo es la autoridad técnico-normativa a nivel
nacional que, según la Ley Orgánica del Poder Ejecutivo, tiene atribuciones para
dictar normas y establecer los procedimientos relacionados a su ámbito.
En ese marco, el ente rector también debería promover la articulación de los sistemas
administrativos y la implementación de plataformas nacionales para integrar los
sistemas de información y comunicación de las entidades de los tres niveles de
gobierno, por ser aspectos claves para el funcionamiento articulado y eficiente del
Estado en su conjunto.
Por todo ello, los instrumentos a ser aplicados por este sistema administrativo no se
limitan a la emisión de normas y reglamentos, sino que deben buscar apoyar a las
entidades en la modernización de su gestión.
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Debo destacar que el año 2013, se desarrolló un Informe ante el OSCE como
producto final de una consultoría en relación con las mejoras y las modificaciones que
deberían darse a nivel de la normativa y del propio régimen de contrataciones del
Estado. Para dicho Informe se compararon legislaciones distintas a nivel
internacional, como la normativa de la Comunidad Europea, la chilena, la brasilera, la
estadounidense, así como normas de organismos internacionales como las de
CNUDMI, Banco Mundial, Organización Mundial de Comercio, entre otras.
Se hicieron varias recomendaciones para construir una normativa más acorde con los
estándares internacionales y, por tanto, que guarde mayor coherencia con lo que
empieza a llamarse como Derecho Internacional de la Contratación Pública. La Ley Nº
30225 ha recogido algunas de estas recomendaciones, aunque no de manera
integral. Veamos algunos puntos específicos.
Esta estructura parece mejor articulada que la planteada en la norma vigente, pero
pudo haberse desarrollado mejor. Por ejemplo, en el Título III, debieron regularse dos
Capítulos, uno referido a la solución de controversias durante el procedimiento de
selección, y otra para la etapa de ejecución contractual. Eso habría permitido que se
desarrolle de manera menos cargada lo relativo al arbitraje, por ejemplo. El Título IV
debió ser el referido a Régimen de infracciones y sanciones.
En el artículo 2 se recogen los principios que rigen las contrataciones y, en esa línea,
se han reducido de 13 principios a 9. Esto ya es una mejora, pues tradicionalmente se
consideraban principios redundantes; sin embargo, aun esto no se ha resuelto del
todo, toda vez que se mantienen algunos principios, como el de “libertad de
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concurrencia” y “competencia”, por ejemplo, o “igualdad de trato” y “equidad”, que
podrían haberse recogido de manera sintética y no mostrándolos como principios
diferentes. Y es justamente eso lo que se hizo (de manera acertada) en el principio
denominado como “Sostenibilidad ambiental y social”. De todas maneras, creo que es
un mejor tratamiento el que se da en esta nueva Ley al tema de los principios.
Por otro lado, tenemos el supuesto contenido en el literal f del artículo 5, que prevé la
contratación de proveedores no domiciliados en el país, para lo que se requiere
sustentación de la imposibilidad de realizar la contratación a través de los métodos
previstos en la normativa; sin lugar a dudas, esto muestra una mirada más atenta a la
realidad contractual del Estado.
Ahora bien, en el caso de los artículo 5-c y segundo párrafo del 6, tenemos que están
referidos, en el primer caso, a los Convenios de colaboración que pueden celebrar las
Entidades públicas entre ellas para brindar bienes, servicios u obras propios de su
función legal; estos Convenios no pueden celebrarse para encargar el desarrollo de la
fase de actos preparatorios o del procedimiento de selección, los que están recogidos
más bien en el artículo 6.
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Control también actualices sus criterios de control con miras, de manera efectiva, a
lograr una gestión por resultados, que se mida en función a la eficacia de estos.
En el artículo 18 tenemos uno de los primeros cambios que, habiendo podido ser de
mayor alcance, fue poco ambicioso. Se hace la distinción que, para el caso de de
bienes y servicios, se establecerá el valor estimado de las contrataciones; mientras
que, para el caso de consultorías y ejecución de obras, sí se mantendrá el criterio de
establecer el valor referencial. En el caso de los Convenios Marco (llamados en esta
Ley “Acuerdos Marco”) no hay necesidad ni siquiera de valor estimado. Esta decisión
es importante, pues para el caso de bienes y servicios no se requerirá de valor
referencial y, por tanto, los procesos se lanzarán sin esa información; la idea es que
los proveedores puedan establecer las condiciones de su propuesta, atendiendo a las
condiciones propias del mercado, sin ningún elemento que genere una condición
ajena a las del mercado como es el valor referencial.
Adjudicación simplificada
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El artículo 28 está previsto para regular el “rechazo de las ofertas” para cuando se
genera una duda sobre el cumplimiento del contrato (inciso 28.1) o cuando están por
debajo o por encima de los límites de presupuesto para el contrato (inciso 28.2).
Esto es bastante importante, pues todas las modificaciones se darán a través de uno
de esos caminos. Por primera vez se recoge la necesidad de que las modificaciones
no afecten el equilibrio económico financiero del contrato; esto, sin lugar a dudas, es
también un cambio importante en nuestra normativa y permitirá que la parte afectada
en un contrato sea compensada por la parte beneficiada, a fin de restablecer el
equilibrio perdido.
Solución de controversias
Este título ha seguido el mismo esquema que utiliza la normativa vigente. Por tanto,
no hay grandes cambios. Ahora bien, en relación con los recursos de apelación, se
eleva el límite para determinar la competencia para resolver los recursos de
apelación, quedando establecido en 65 UIT (S/. 247 000) dicho límite.
Por tanto, en el caso de procedimientos de hasta ese monto (valor estimado o valor
referencial), los recursos de apelación serán resueltos directamente por el Titular de la
Entidad, mientras que por encima de ese monto, tendrán que ser resueltos por el
Tribunal de contrataciones del Estado. Esta decisión resulta sumamente discutible,
pues podría ser carta abierta a la actuación arbitraria de las Entidades.
Se señala que el reglamento establecerá criterios para conciliar. Esto promete mucho,
ojalá aterrice en una realidad concreta.
Sin perjuicio de que mi punto de vista es que no resulta idóneo haber declarado como
no arbitrables estas materias, lo cierto es que hoy ya no existe duda de la situación de
estos campos, toda vez que ahora sí se tiene muy en claro que no son arbitrables y
no puede discutirse a través de los procedimientos especiales previstos en la
normativa de contrataciones del Estado. El terreno se ha delimitado con claridad y
precisión.
Para las controversias que se susciten con posterioridad al pago final (vicios ocultos)
el plazo será de 30 día hábiles, conforme lo regule el reglamento. Igual plazo, contado
desde que haya sido recibida la obra, se da para el inicio de un arbitraje que pretenda
discutir la decisión de la “Junta de Resolución de Disputas”. Si se trata de
controversias surgidas con posterioridad a ese momento, será un plazo de 30 días
conforme a lo que regule el reglamento.
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Las instituciones arbitrales tendrán que acreditarse ante el OSCE. Esperemos que
esta acreditación se efectúe para permitir que solamente desarrollen actividades las
instituciones arbitrales serias y capaces de cumplir con una responsabilidad como
esa. Habría sido importante que se establezca que esa responsabilidad alcance al
cuidado de ciertos parámetros mínimos de calidad en los Laudos que se expidan.
Para ser árbitro se requiere estar inscrito en el Registro de Árbitros del OSCE. Esto
parece excesivo y no garantiza ningún control, máxime cuando los requisitos para
estar incorporado en este registro son puramente formales y hasta accesorios, y a
partir de esta norma de aprobación automática.
En estos casos en los que se deniegue la acumulación, las partes deben iniciar un
nuevo arbitraje en un plazo de caducidad de 15 días hábiles de notificada la
denegatoria.
Estas causales tendrán que haber sido invocadas de manera previa y denegadas por
el Tribunal Arbitral. Ambas resultan redundantes, pues están previstas en el artículo
63-c de la Ley de arbitraje.
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Esto sería lamentable, pues se requiere de un órgano de alta investidura que efectúe
un control de las responsabilidades de los árbitros. En relación con el procedimiento
sancionador para árbitros, a fin de lograr una mayor precisión en la regulación de
infracciones y sanciones, debió preverse en la propia ley, la existencia de infracciones
leves, graves y muy graves.
Por último, debe destacarse que las resoluciones del OSCE que resuelvan
controversias sobre devolución de honorarios constituirán títulos ejecutivos.
Infracciones y sanciones
Atendiendo a que el arbitraje es una jurisdicción independiente y que, como tal, forma
parte del sistema de administración de justicia, debió incluirse como infracciones los
supuestos de presentación de información inexacta o documentación falsa o
adulterada en el marco de un proceso arbitral [literales h) e i)].
Además, el OSCE ahora tiene herramientas para hacer exigible sus decisiones de
suspensión o recomendaciones de nulidad de procesos de contratación, toda vez que
la celebración de un contrato por encima de estas decisiones, constituye una
infracción [artículo 50.1, literal k)].
Esta sanción económica, será aplicable a las Entidades públicas que actúen
como proveedores.
En este caso, las sanciones más severas están previstas para la infracción
más grave, que es la de presentar documentación falsa o adulterada. Esto es
algo que resulta correcto.
Inhabilitación definitiva
En cuanto a la prescripción de las infracciones, esta se dará por regla general a los 3
años, pero en el caso de la infracción consistente en presentar documentos falsos,
será de 7 años.
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Asegurar el flujo.
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ACTORES Y FUNCIONES DEL SISTEMA DE ABASTECIMIENTO
Gerencia de Abastecimiento
Área Adquisiciones
Área de Almacén
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Los principales procesos técnicos de abastecimiento son los siguientes:
1. Catalogación de bienes
2. Programación
Determinación de necesidades.
Consolidación de necesidades.
Ejecución de la programación.
Evaluación de la programación.
3. Registro de proveedores
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A partir del Texto Único Ordenado – TUO de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones
del Estado no existe obligación de formular un registro de proveedores en cada
municipalidad.
4. Adquisición
Constituye la esencia misma del Sistema de Abastecimiento a través del cual las
entidades públicas se relacionan con los proveedores con el fin de concertar
comercialmente de la forma más conveniente y oportuna la adquirió de bienes,
contratación de servicios y ejecución de obras.
5. Almacenamiento
6. Distribución
7. Mantenimiento
Este proceso tiene por objetivo evitar la paralización de los servicios que presta la
municipalidad y consiste en realizar acciones destinadas a conservar en óptimo
estado los equipos, instalaciones, materiales y bienes que posee la entidad.
8. Seguridad
9. Disposición final
Programación de necesidades
Esta fase se desarrolla dentro de los treinta (30) días siguientes a la aprobación del
PIA, es decir, a más tardar el 31 de enero de cada año.
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Los procesos de selección se rigen por el artículo 11 de la Ley Anual de Presupuesto
y por los artículos 14 del TUO y 77 del Reglamento, así como por el numeral 2.3.,
inciso g, del TUO.
La determinación de los
bienes, servicios y obras a
contratar por parte de las
Entidades estarán en función
de sus metas presupuestarias
y prioridades. (Base Legal:
Artículo 8º de la Ley de
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Contrataciones del Estado y artículo 6º del Reglamento, concordado con la Directiva
Nº 005-2009-OSCE/CD)
Difundir: A través del SEACE y las páginas web de las Entidades los procesos
de selección programados.
(Base Legal: Artículo 7º de la Ley de Contrataciones del Estado, artículo 10º del
Reglamento. Ver Opinión Nº 058-2009/DTN - Expediente de Contratación).
B. COMITÉ ESPECIAL
La designación tiene que ser por escrito, indicando los nombres completos de los
designados como titulares y suplentes; asimismo, es necesario indicar quién actuará
como presidente y notificarse a cada uno de los miembros.
(Base Legal: Artículo 27º del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado.)
Sí, podrán ser invitados expertos independientes que provengan de otras Entidades
del sector público. Para ello será necesaria la autorización del Titular de la Entidad de
la que provenga el experto independiente.
(Base Legal: Artículo 24º de la Ley de Contrataciones del Estado, artículo 28º del
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado. Ver Opinión Nº 048-2011/DTN
Comité Especial, Opinión Nº 004-2012/DTN Conformación del Comité Especial).
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(Base Legal: Artículo 24º de la Ley de Contrataciones del Estado, artículo 28º del
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado. Opinión Nº 048-2011/DTN
Comité Especial, Opinión Nº 004-2012/DTN Conformación del Comité Especial).
¿El Comité Especial puede modificar de oficio las bases de un proceso de selección?
El Comité Especial no podrá de oficio modificar las Bases aprobadas. No obstante,
para la publicación de la integración, podrá modificarse las Bases como
consecuencia de consultas, observaciones, pronunciamiento (por elevación de
observaciones), así como las modificaciones requeridas por el OSCE en el marco de
sus acciones de supervisión, en aplicación de los artículos 31º y 59º del Reglamento
de la Ley de Contrataciones del Estado.
Ver Opinión Nº 022-2013 Actuación del Comité Especial cuando existe duda
razonable sobre la veracidad o exactitud de los documentos incluidos en las
propuestas, Opinión Nº 101-2009/DTN Presunción de Veracidad).
C. BASES
¿Quién elabora las Bases y que se debe de tener en consideración para elaborar las
mismas?
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Las Bases Estandarizadas aprobadas por el OSCE. (Ver Opinión Nº 088-
2012/DTN Bases Estandarizadas).
Los principios que rigen la Contratación Pública. (Base Legal: Artículo 26°de la
Ley de Contrataciones del Estado, artículos 38º y 39º del Reglamento de la
Ley de Contrataciones del Estado, concordado con la Directiva Nº018-2012-
OSCE/CD).
¿Será posible que en las bases la Entidad refiera la contratación de bienes con
determinada marca?
Sin embargo, esta regla general encuentra su excepción cuando ello responda a un
proceso de estandarización debidamente sustentado (Base Legal: Artículo 11º del
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, concordado con la Directiva Nº
010-2009-OSCE-CD. Ver Opinión Nº 091-2013/DTN Proceso de Estandarización).
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El Comité Especial determinará los factores de evaluación técnicos a ser utilizados,
los que deberán ser objetivos y congruentes con el objeto de la convocatoria,
debiendo sujetarse a criterios de razonabilidad y proporcionalidad. (Base Legal:
Artículo 43º del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado).
Se podrá calificar aquello que supere o mejore el requerimiento mínimo, siempre que
no desnaturalice el requerimiento efectuado. (Base Legal: Artículo 31º de la Ley de
Contrataciones del Estado, artículo 43º del Reglamento de la Ley de Contrataciones
del Estado. Ver Opinión Nº 130-2009/DTN Determinación de Requerimientos
Técnicos Mínimos).
Es requisito para convocar un proceso de selección que la Entidad cuente con las
Bases debidamente aprobadas, bajo sanción de nulidad. (Base Legal: Artículo 12º de
la Ley de Contrataciones del Estado).
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condiciones, formulen propuestas de las cuales se seleccionará y aceptará
(adjudicación) la más ventajosa, o conveniente.
Es un procedimiento administrativo:
La licitación se relaciona con la formación de los contratos. Al igual que las tratativas
privadas, no es sino un preliminar del contrato, destinado a fijar quien es el
contratante. Es un periodo que precede procesalmente al contrato.
Pero debemos excluir a los entes o sujetos del Derecho Privado, dado que estos no
ejercen función administrativa, y, además, en caso de utilizar el procedimiento
licitatorio, este se haya regido predominantemente por el Derecho Privado.
Por ello el licitante es siempre ente público. Ese ente público puede ser estatal o no
estatal; lo que interesa es que en el caso ejerza función administrativa.
Por lo tanto, como entes públicos estatales, pueden utilizar el procedimiento licitatorio
para contratar, el Estado Nacional, las Provincias, los Municipios, Comunidades y
entes intermunicipales, Consorcios públicos estatales, entes autárquicos, Empresas
del estado, Sociedades del Estado, Corporaciones de Empresas nacionales, entes
interprovinciales, etc.
Los oferentes deben ajustar sus propuestas al pliego, bajo sanción de ser estas
declaradas "inadmisibles".
Formulen propuestas
Por ello a esta fase procesal también se la llama "habilitación de los licitadores",
"calificación de los oferentes" o "condiciones subjetivas de los proponentes".
Se entiende por servicios en general aquellos que la Entidad contrata con terceros, ya
sean éstos personas naturales o jurídicas, para desarrollar actividades técnicas como
limpieza, vigilancia, reparaciones y otras similares.
Este no concluye con una resolución sino con un juicio de calificación que en algunos
casos puede contener, incluso, algún elemento valorativo.
Adjudicación Directa
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La Adjudicación Directa Selectiva se convoca cuando:
Una Licitación Pública o Concurso Público ha sido declarado desierto en dos (2)
oportunidades.
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Las adjudicaciones de menor cuantía, destinadas a la adquisición de bienes y
servicios así como para la contratación de obras, serán notificadas a PROMPYME,
según lo dispuesto en los Artículos 93 y 100.
SUBASTA INVERSA
Concepto
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contar con una ficha técnica aprobada por el OSCE y formar parte del listado de
bienes y servicios comunes publicado en el SEACE.
CLASES DE SUBASTA
Aplicación
Para el caso de los procesos de selección que por su monto correspondan a una
Adjudicación de Menor Cuantía, el uso de la subasta inversa es opcional y en caso
que se decida por la utilización de esta modalidad deberá convocar una subasta
inversa electrónica.
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Convocatoria
La convocatoria de los procesos por subasta inversa al igual que los procesos
clásicos se realiza a través de su publicación en el Sistema Electrónico de
Contrataciones del Estado (SEACE) y deberá contener obligatoriamente como mínimo
lo siguiente:
d) La descripción básica del objeto del proceso. En caso que la ficha técnica
considere variedades del bien o servicio, la Entidad deberá definir cuál de ellas
requiere;
f) El valor referencial total del proceso de selección y, de ser el caso, de cada uno
de los ítems;
Además, debe verificarse que los archivos registrados en el sistema sean los
correctos y que correspondan al proceso de selección convocado.
Convocatoria
d) La descripción básica del objeto del proceso. En caso que la ficha técnica
considere variedades del bien o servicio, la Entidad deberá definir cuál de ellas
requiere;
f) El valor referencial total del proceso de selección y, de ser el caso, de cada uno
de los ítems;
Además, debe verificarse que los archivos registrados en el sistema sean los
correctos y que correspondan al proceso de selección convocado.
COMPRAS CORPORATIVAS
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Definición
Partiendo de ello, el Capítulo VIII del Título II del Reglamento regula las Compras
Corporativas en el Estado, señalándose que las entidades podrán contratar bienes y
servicios en forma conjunta, a través de un proceso de selección único,
aprovechando los beneficios de las economías de escala, en las mejores y más
ventajosas condiciones para el Estado.
CLASES
El artículo 80º del Reglamento ha determinado que las Compras Corporativas podrán
ser facultativas, para lo cual las Entidades participantes celebrarán un convenio
interinstitucional, u obligatorias, cuando se establezca por Decreto Supremo emitido
por el Ministerio de Economía y Finanzas, con el voto aprobatorio del Consejo de
Ministros.
Características
Ello significará que con la suscripción del Convenio, las partes contemplarán
iniciar un Proceso de Selección Corporativo Facultativo, habiéndose
identificado conjuntamente los bienes o servicios que se contratarán en la
compra corporativa facultativa.
Características
Por su parte, el artículo 82º del Reglamento señala que para la realización de
las Compras Corporativas Obligatorias deberá establecerse:
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i) el listado de bienes y servicios que se contratarán bajo esta modalidad,
ii) el listado de entidades participantes, y
iii) las entidades técnicas.
Se considera como objeto principal del proceso de selección a aquél que define la
naturaleza de la adquisición o contratación en función de la prestación a ejecutarse.
Según el Artículo 49ª del Reglamento las según el calendario de los procesos de
selección contendrá las etapas siguientes, salvo las excepciones previstas en el
presente Reglamento:
Convocatoria;
Venta de Bases;
Evaluación de propuestas; y
CONVOCATORIA
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La convocatoria de los procesos de selección se efectúa mediante publicaciones, en
el Diario el Oficial el peruano y el diario de mayor circulación local, salvo las
excepciones previstas en el presente Reglamento.
VENTA DE BASES
Las Bases de una Licitación o Concurso Público serán aprobadas por el Titular del
Pliego que lo convoca o por el funcionario designado por este último o por el
Directorio en el caso de las empresas del Estado y deben contener obligatoriamente
cuando menos, lo siguiente:
La definición del sistema y/o modalidad a seguir, el cual será uno de los
establecidos en el Reglamento;
Las Bases deberán además indicar las condiciones especiales, criterios y factores a
considerar en la calificación previa en la que sólo cabe evaluar a los postores con el
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fin de determinar su experiencia en la actividad y en la ejecución de prestaciones
similares, su capacidad y/o solvencia técnica y, de ser el caso, en equipamiento y/o
infraestructura física y de soporte en relación con el bien, servicio u obra por adquirir o
contratar.
Las Bases estarán a disposición de los interesados, a fin de que éstos puedan
informarse sobre su contenido durante el plazo establecido para su venta.
Las Bases se venden desde el día siguiente de la convocatoria y hasta un (1) día
después de haber quedado integradas, bajo responsabilidad del Comité Especial.
El precio de venta de las Bases será fijado por la Entidad y no puede exceder el costo
directo de reproducción de los documentos que la integran.
Según el artículo 51º del Reglamento los adquirientes de Bases podrán formular
consultas o solicitar la aclaración de cualquiera de sus extremos, o plantear
solicitudes respecto a ellas.
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variar de acuerdo a la complejidad de la adquisición o contratación y un plazo para su
absolución.
En caso que el Comité Especial no acoja las observaciones formuladas, las elevará
junto con un informe técnico al CONSUCODE, el mismo que resolverá en última
instancia, dentro de los plazos establecidos en el presente Reglamento. El
CONSUCODE notificará su pronunciamiento al Comité Especial, de conformidad con
el Artículo 24.
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Los procedimientos y requisitos de dicha presentación serán regulados por el
Reglamento.
Según el artículo 55 del Reglamento las propuestas se presentarán en dos (2) sobres,
de los cuales el primero contendrá la propuesta técnica y el segundo la propuesta
económica.
Cuando las propuestas tengan que ser presentadas total o parcialmente mediante
formularios o formatos, éstos podrán ser llenados por cualquier medio, incluyendo el
manual, debiendo llevar el sello y la rúbrica del postor o su representante legal o
mandatario designado para dicho fin.
Las propuestas económicas deberán incluir todos los tributos, seguros, transportes,
inspecciones, pruebas y cualquier otro concepto que pueda tener incidencia sobre el
costo del bien, servicio u obra a adquirir o contratar; excepto la de aquellos postores
que gocen de exoneraciones legales.
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El Comité Especial procederá a abrir los sobres que contienen la propuesta técnica de
cada postor. La propuesta técnica se presentará en original y en el número de copias
requerido en las Bases, el que no podrá exceder de la cantidad de miembros que
conforman el Comité Especial.
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EVALUACIÓN DE PROPUESTAS;
La propuesta evaluada como la mejor será aquella que obtenga el mejor costo total, el
cual equivale al mayor puntaje total calculado como se describe en el presente
Reglamento. La Buena Pro se otorga a la propuesta evaluada como la mejor.
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El Comité Especial anunciará la propuesta ganadora, indicando el orden en que han
quedado calificados los postores, a través de un cuadro comparativo.
Cualquier postor podrá solicitar en el mismo acto o por escrito, copia del acta de
otorgamiento de la Buena Pro y detalle de las calificaciones otorgadas a las
propuestas, documentación que le será entregada dentro del día siguiente de la
solicitud, bajo responsabilidad del Comité Especial.
A favor del postor que haya obtenido el mejor puntaje económico, en el caso de
bienes u obras; o el mejor puntaje técnico, tratándose de servicios; o
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general, que disponen que frente a un acto que se supone, viola, desconoce o lesiona
un derecho o interés legítimo, todo administrado tiene expedito el derecho a impugnar
dicho acto.Por ello, las normas del procedimiento administrativo general prevén 3
tipos de recursos:
Reconsideración
Apelación
Revisión
Por su parte, la normativa de contrataciones del Estado, por tener carácter especial,
ha previsto que las discrepancias que surjan entre la Entidad y los participantes y
postores en un proceso de selección, solamente podrán dar lugar a la interposición
del recurso de apelación.
Cabe resaltar que, las controversias que se originan durante la Fase de Selección
tienen mecanismos jurídicos de solución distintos a aquellas que se originan durante
la Fase de Ejecución Contractual, por ello es importante conocer, para saber
diferenciar, cuáles son las formas de solucionar controversias en cada una de estas
fases del proceso de contratación, debiendo establecerse el marco procedimental
para solucionar controversias:
En líneas generales estos son los mecanismos que permiten solucionar las
controversias que se presentan durante el proceso de selección (impugnación
administrativa) o durante la ejecución contractual (Conciliación o arbitraje). En la Fase
de Actos Preparatorios, al no haber participación de proveedores del Estado, es decir,
de los administrados, no se suscitan controversias respecto a las decisiones que
adopte la Entidad en dicha Fase.
EL RECURSO DE APELACIÓN
ACTOS IMPUGNABLES
Todas las decisiones que adopte el Comité Especial o el órgano encargado de las
contrataciones, durante el desarrollo de la fase del proceso de selección, pueden ser
objeto de impugnación, mediante la interposición del recurso de Apelación.
Se puede impugnar:
Todos los actos dictados por el Comité Especial o por el órgano encargado de las
contrataciones, durante el proceso, desde la convocatoria hasta antes de la
celebración del contrato.
Luego del otorgamiento de la buena pro y hasta antes de la celebración del contrato,
pueden impugnarse, por ejemplo, una invitación a suscribir el contrato, en la cual se le
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conceda un plazo menor al mínimo legal establecido en el artículo 148° del
Reglamento. Todos estos actos pueden ser materia de impugnación.
Así también, los actos del Titular de la Entidad que afecten la continuación del
proceso. Por ejemplo, antes del otorgamiento de la Buena Pro, el Titular de la Entidad
decide cancelar el proceso de selección, por una causal distinta a la prevista en el
artículo 34º de la Ley (por razones de fuerza mayor o caso fortuito.
Otra decisión del Titular de la Entidad que puede ser materia de impugnación, por
ejemplo, cuando de oficio decida declarar la nulidad de un proceso de selección por
detectar algún vicio que lo invalide. Contra esta decisión, procede también un Recurso
de Apelación.
LA CONTRATACIÓN ELECTRÓNICA
Otro aspecto que se debe resaltar es que este acuerdo debe tener contenido
“patrimonial”, es decir la contratación debe tratarse sobre bienes de contenido
pecuniario, apreciables y cuantificables en dinero.
Obviamente este tema no implica ninguna novedad, ya que esta definición está
vigente desde el año 1984, fecha de la entrada en vigencia del Código Civil. Pero, en
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fin lo que nos ocupa en este tema no son los contratos tradicionales, sobre los cuales
existe una vastedad de tratados doctrinarios, si no, los contratos electrónicos.
Lo que si resulta aún confuso es la comprensión del contrato en un contexto del uso
de las nuevas tecnologías de la información y comunicación (TICs), debido a que con
el uso del Internet la masificación de las conductas a través de la red ha hecho que se
empleen los contratos en la compra y venta de bienes.
¿Pero, como se define un contrato electrónico?, pues la definición es muy simple. “El
contrato electrónico es el acuerdo de dos o mas partes para crear, regular, modificar o
extinguir una relación jurídica patrimonial, utilizando medios electrónicos”. Los medios
electrónicos, son definidos como aquellos instrumentos que hacen posible la
comunicación entre dos o más personas, utilizando infraestructura y aparatos de
telecomunicaciones.
Es un tema interesante también tratar esta situación del “si acepto”, ya que nuestra
legislación le ha dado validez jurídica, en la categoría de “firma electrónica”, el cual
será tratado en otro artículo.
Uno de los factores importantes que debemos tener en cuenta es que cuando
utilizamos los contratos electrónicos necesariamente debe existir una distancia física
entre los contratantes, de lo contrario no tendría sentido utilizar un teléfono o
computadora cuando físicamente estos contratantes estén presentes.
Como decíamos los contratos electrónicos por su naturaleza son clasificados como
contratos entre ausentes, y se encuentra estipulado en el Artículo 1374º del Código
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Civil, cuyo artículo fue modificado por el Articulo 1 de la Ley 27291, publicada el
24/06/2000.
Conforme lo dispone el Artículo 1373º del Código Civil, “los contratos quedan
celebrados y perfeccionados en el momento y lugar en que la aceptación es conocida
por el oferente”. Tratándose de la celebración de contratos a través de medios
electrónicos, obviamente la distancia constituye una barrera que hace dificil dilucidar
en que momento se perfecciona el contrato.
Nuestra legislación ha optado por la teoría mixta: la teoría del conocimiento y la teoría
de la recepción, por cuya razón el Artículo 1374º completa el círculo de la perfección
del contrato al mencionar que la oferta, su revocación, la aceptación, o cualquier otra
declaración contractual, se consideran conocidas cuando llegan al ámbito jurídico del
destinatario; por lo tanto el contrato se formará cuando la aceptación llegue al
domicilio del oferente (entiéndase como ámbito jurídico a los box mails del oferente),
ya que recuérdese que estamos tratando el contrato dentro del ámbito de los medios
electrónicos.
Para que un contrato sea perfeccionado es necesario que la oferta sea conocida por
el destinatario. ¿Cómo acreditar esta situación? Para encontrar una respuesta a esta
pregunta los legisladores pensaron en una solución técnica denominada “acuse de
recibo” .
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constituye “acuse de recibo”, jurídicamente válido para tener conocimiento de la
aceptación del contrato.
Mediante la ley Nro 27444 se aprobó la Ley del Procedimiento Administrativo General
el 21 de marzo del 2001, encargada de regular las actuaciones de la función
administrativa del Estado y el procedimiento administrativo común desarrollados en
las entidades, buscando la protección del interés general, garantizando los derechos e
intereses de los administrados y con sujeción al ordenamiento constitucional y jurídico
en general.
De tal manera que uno de actos de regulación que requiere de nuestra atención es el
Titulo IV sobre los Procedimientos Especiales, Capitulo II y sub capítulos referidos al
procedimiento sancionador en vía administrativa.
Capitulo que guarda vital importancia, en el clima que se viene presentando, el cual
no es ajeno solo por el momento sino que desde hace mucho tiempo viene
produciéndose en nuestro país, y de lo que estamos hablando es de la falta de
aplicación efectiva de las sanciones al mal o ineficaz comportamiento y desempeño
de los funcionarios y servidores del sector público.
Por lo que cabe formularse la siguiente pregunta ¿y qué ocurre con el Estado, se
sabe que hay robos, utilización de bienes del Estado? se abren procesos penales,
investigaciones de la contraloría, comisiones especiales, y sin embargo no se conoce
hasta la fecha que se haya dado una sanción ejemplar a un funcionario público sobre
su mal proceder o ineficacia durante su estancia en los sillones de la Entidad,
designación o elección brindada otorgándole ciertos privilegios ante los demás
ciudadanos, para el ejercicio de una función en beneficio de la colectividad,
asignándole un sueldo y otros beneficios que por ley corresponde.
Pues se nota una actitud desafiante e impune por parte de los funcionarios públicos
que estuvieron a cargo, los mismos que saben que una vez concluida su designación.
No les aplican sanción alguna o muy rara vez cumplen una pena efectiva en la cárcel,
y que decir de su patrimonio en ninguna forma es mermado por una resolución judicial
que así lo disponga, por lo que el Estado siempre es disminuido y nadie responde por
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esos actos, y ni hablar de los actos administrativos irresponsables que disponen
ciertos funcionarios que vulneran los derechos fundamentales de las personas
consagrados y protegidos por nuestra Constitución Política del Estado.
Para ello es pertinente la modificación de las leyes que se encargan de regular estos
actos, es así que tenemos como fuente primaria la Ley Nro 27444 Ley de
Procedimiento Administrativo General, el Capítulo II del título VI se encarga de
establecer las pautas sobre el procedimiento sancionador aplicable a los funcionarios
públicos, las cuales se encuentran previstas desde hace ya más de 10 años y sin
embargo no se aprecia una efectividad en su aplicación.
Por otra parte la Ley Nro 27815 Ley del Código de Ética de la Función Pública, norma
que complementa a la ley procesal administrativa, establece los Principios Éticos del
Servidor Público, Prohibiciones Éticas del Servidor Público, norma reglamentada con
la dación del Decreto Supremo Nro 033-2005-PCM, la que desarrolla no tan
ampliamente el procedimiento administrativo disciplinario de los servidores públicos,
tratando frágil y superficialmente sin detenerse a precisar quién es el organismo
encargado del desarrollo de la investigación en caso de presentarse la comisión de
faltas o infracciones, constituyendo esta parte el punto álgido por atender por parte del
Estado, y que es necesario de afrontar, pues de esta manera se ayudara a solucionar
el problema de la impunidad de las acciones negativas ejecutadas por los servidores
públicos.
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organismo especial sustentado en el Principio de Imparcialidad tal como lo refiere el
Profesor Italiano Massimo Severo Giannini
" el origen del principio de Imparcialidad se dio en Inglaterra como una regla de
neutralidad y de aplicación en la administración pública …...
" De tal manera que la Contraloría, por su condición de instituto y por su función se
encuentra presente en todos los organismos que comprende el aparato estatal a
través de las Oficinas de Control Interno, podrá encargarse de esta tarea.
Que contiene los plazos y recursos a formularse; sin embargo la norma presenta
deficiencias que deben de superarse y considerarse para el mejor desempeño y
transparencia del proceso investigador sancionador, pues se considera la ejecución
del procedimiento proveniente del ejercicio de la función de control plasmada a través
de los informes de contraloría, pero no menciona nada sobre los demás hechos o
actos que realiza el funcionario no se conoce tratamiento alguno, por lo que continua
el vacío y la impunidad.
Razones suficientes para que la resolución que emita el órgano sancionador sea cual
fuere el resultado, la resolución debe ir en consulta al superior para el estudio de la
cuestión de fondo de la infracción cometida, además en ejercicio de la función de
control de las decisiones administrativas y judiciales previstas en el Principio de Doble
Instancia consagrado en la Constitución, el Tribunal Superior de Responsabilidades
Administrativas debe conocer en última instancia, con lo que se concretaría la plena
vigencia del principio de transparencia que tanto se exige a las instituciones del
Estado.
Corresponde realizar mejoras sobre las medidas preventivas, considero que debe
preverse la inclusión temática básicamente en la etapa de la emisión de la resolución
de determinación de responsabilidad administrativa funcional por la comisión de una
infracción de carácter patrimonial en desmedro del Estado, en tal caso es procedente
disponer la ejecución de las medidas cautelares previstas en el Código Procesal Civil,
concordante con el Principio General de Responsabilidad Patrimonial, las medidas
cautelares tendrán el fin de resguardar y proteger los bienes e intereses del Estado
afectados, los mismos que no podrán ser ejecutados hasta que la resolución emitida
por el Tribunal Superior de Responsabilidades Administrativas quede en calidad de
Cosa Decidida o que mediante resolución judicial se obtenga la calidad de cosa
juzgada.
Se les otorga una pensión, se benefician del patrimonio del Estado y no reciben
sanción alguna, pues los procesos penales en la mayoría de casos son absueltos,
conforme a los principios procesales penales, los cuales no son malos sino que en
cumplimiento de su función garantizan un derecho, tal como ocurre con el principio in
dubio pro reo, por otra parte la vía civil con la indemnización es la mas idónea, pero
muy poco utilizada, o iniciada, y hasta lograr concluir el proceso judicial, el infractor a
dispuesto de sus bienes haciendo irrecuperable y sin sentido el proceso judicial
instaurado, mientras tanto la afectación de los bienes patrimoniales del Estado son
franqueables e irreparables, tal como lo sostiene Silva Tamayo
" la instauración de un control posterior para todos los actos, cuando no se cuenta con
mecanismos ágiles y efectivos para hacer efectiva la responsabilidad de los
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funcionarios públicos es una puerta abierta para el favorecimiento de todo tipo de
dispendio de recursos, cuando no de hechos de corrupción".
El nuevo sistema permitirá incentivar en todos los estratos administrativos del Estado,
el real respeto de la Constitución Política como deber primordial de todos los
ciudadanos, permitiendo alcanzar establecer un orden social de respeto mutuo y que
colabore ayudando a solucionar los problemas latentes presentes como la corrupción.
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FISCALIZACIÓN
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Facultades de la fiscalización: art. 62 en donde señala que La facultad de fiscalización
de la Administración Tributaria se ejerce en forma discrecional, de acuerdo a lo
establecido en el último párrafo de la Norma IV del Título Preliminar. (Art. IV TP: en
los casos en q la a. t. se encuentre facultada para actuar con discrecionalidad optara
por la decisión administrativa que considere más conveniente para el interés público,
dentro del marco de la ley.
A.- a) Sus libros, registros y/o documentos que sustenten la contabilidad y/o que se
encuentren relacionados con hechos susceptibles de generar obligaciones tributarias,
los mismos que deberán ser llevados de acuerdo con las normas correspondientes. b)
Su documentación relacionada con hechos susceptibles de generar obligaciones
tributarias en el supuesto de deudores tributarios que de acuerdo a las normas legales
no se encuentren obligados a llevar contabilidad. c) Sus documentos y
correspondencia comercial relacionada con hechos susceptibles de generar
obligaciones tributarias.
2. En los casos que los deudores tributarios o terceros registren sus operaciones
contables mediante sistemas de procesamiento electrónico de datos o sistemas de
microarchivos, la Administración Tributaria podrá exigir:
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a) Copia de la totalidad o parte de los soportes portadores de microformas
gravadas o de los soportes magnéticos u otros medios de almacenamiento de
información utilizados en sus aplicaciones que incluyan datos vinculados con la
materia imponible, debiendo suministrar a la Administración Tributaria los
instrumentos materiales a este efecto, los que les serán restituidos a la
conclusión de la fiscalización o verificación.
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10. Solicitar información a las Empresas del Sistema Financiero sobre: a)
Operaciones pasivas con sus clientes, en el caso de aquellos deudores tributarios
sujetos a fiscalización, incluidos los sujetos con los que éstos guarden relación y que
se encuentren vinculados a los hechos investigados. La información sobre dichas
operaciones deberá ser requerida por el Juez a solicitud de la Administración
Tributaria.
La solicitud deberá ser motivada y resuelta en el término de setenta y dos (72) horas,
bajo responsabilidad.
Las entidades a las que hace referencia el párrafo anterior, están obligadas a
proporcionar la información requerida en la forma, plazos y condiciones que la SUNAT
establezca. La información obtenida por la Administración Tributaria no podrá ser
divulgada a terceros, bajo responsabilidad del funcionario responsable.
Para realizar las inspecciones cuando los locales estuvieren cerrados o cuando se
trate de domicilios particulares, será necesario solicitar autorización judicial, la que
debe ser resuelta en forma inmediata y otorgándose el plazo necesario para su
cumplimiento sin correr traslado a la otra parte.
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C.- inmovilización: 6. Cuando la Administración Tributaria presuma la existencia de
evasión tributaria, podrá inmovilizar los libros, archivos, documentos, registros en
general y bienes, de cualquier naturaleza, por un período no mayor de cinco (5) días
hábiles, prorrogables por otro igual. Tratándose de la SUNAT, el plazo de
inmovilización será de diez (10) días hábiles, prorrogables por un plazo igual.
Mediante Resolución de Superintendencia la prórroga podrá otorgarse por un plazo
máximo de sesenta (60) días hábiles.
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En el caso de libros, archivos, documentos, registros en general y soportes
magnéticos u otros medios de almacenamiento de información, si el interesado no se
apersona para efectuar el retiro respectivo, la Administración Tributaria conservará la
documentación durante el plazo de prescripción de los tributos.
G.- 18. Exigir a los deudores tributarios que designen, en un plazo de quince (15) días
hábiles contados a partir del día siguiente de la notificación del primer requerimiento
en el que se les solicite la sustentación de reparos hallados como consecuencia de la
aplicación de las normas de precios de transferencia, hasta dos (2) representantes,
con el fin de tener acceso a la información de los terceros independientes utilizados
como comparables por la Administración Tributaria.
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El requerimiento deberá dejar expresa constancia de la aplicación de las normas de
precios de transferencia. Los deudores tributarios que sean personas naturales
podrán tener acceso directo a la información a la que se refiere el párrafo anterior. La
información a que se refiere este inciso no comprende secretos industriales, diseños
industriales, modelos de utilidad, patentes de invención y cualquier otro elemento de
la propiedad industrial protegidos por la ley de la materia. Tampoco comprende
información confidencial relacionada con procesos de producción y/o
comercialización.
Los representantes o el deudor tributario que sea persona natural no podrán sustraer
o fotocopiar información alguna, debiéndose limitar a la toma de notas y apuntes.
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CONCLUSIONES
Este reglamento consta de seis títulos, doscientos noventa y ocho artículos, cinco
disposiciones complementarias finales, ocho disposiciones complementarias
transitorias y un Anexo, y entrará en vigencia cuando se cumpla con lo dispuesto en la
Décimo Segunda Disposición Complementaria Final de la Ley de Contrataciones del
Estado, el cual señala que la mencionada ley entrará en vigencia a los treinta (30)
días calendario contados a partir de la publicación del presente reglamento y del
Reglamento de Organización y Funciones del Organismo Supervisor de las
Contrataciones del Estado – OSCE, excepto la Segunda y Tercera Disposiciones
Complementarias Finales, que entrarán en vigencia a partir del día siguiente de la
publicación de la presente norma en el diario oficial El Peruano; es decir, que para la
entrada en vigencia de la ley y el presente reglamento se tiene que esperar la
publicación del Reglamento del Osce.
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BIBLIOGRAFIA
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ANEXOS
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