Sec.

SUSAN CALSIN SUAREZ

Exp.Nº. 564- 2009
Pag. 504
Escrito Nº. I.
SUMILLA: RECURSO DE CASACION

SEÑOR PRESIDENTE DE SALA DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA

DE SAN ROMAN

VICTOR ABEL QUISPILLO MOLINA EN

AUTOS SOBRE NULIDAD DE ACTO JURIDICO Y

ACCESORIAMENTE NULIDAD DE ACTO

REGISTRAL DE INDEPENDIZACIION SEGUIDO

EN CONTRA DE LA MUNICIPALIDAD

PROVINCIAL DE SAN ROMAN Y JULIAN JUAN

BORDA COHAGUILA A UD DIGO:

En el plazo de la ley y por convenir a mis intereses interpongo

RECURSO DE CASACIOIN contra la resolución de vista nº 66-2009 de fecha

30 de ENERO del 2009 por el que confirma la resolución apelada que

DECLARO ‘’IMPROCEDENTE LA DEMANDA DE NULIDAD DE ACTO

JURIDICO Y ACCESORIAMENTE NULIDAD DEL ACTO REGISTRAL DE

INDEPENDIZACION, interpuesta por el recurrente, afin de que la sala de la

corte suprema de la republica, efectue una exaustiva revisión y en su

oportunidad se sirva a declarar FUNDADO EL RECURSO DE CASASION

POR LAS CAUSALES QUE SE DETALLAS MAS ADELANTE, en base a los

siguientes fundamentos que se pasa a exponer:

REQUISITO DE FORMA.

En el presente caso se cumple con cada uno de los

requisitos de forma:

1.- en principio se trata de una resolución DE VISTA que a sido expedida en

revicion por la sala superior, en consecuencia se encuentra dentro de los

alcanses que establece el articulo 385 inc. 2 .

2.- el presente recurso se interpone dentro del término de ley (10 días), por

tanto se interpone dentro del plazo de ley.

3.- se interpone ante el órgano jurisdiccional que a expedido la resolución

objeto de casación.

II. CAUSALES EN QUE SE SUSTENTAN EL

RRECURSO DE CASACION:

Se sustenta en las causales prevista en el art.

386 sustentado en la infracion normativa que insida directamente sobre la

decisión contenida en la resolusion inpugnada o en el apartamiento inmotivado

del presedente judicial.

2.1.- ANTECEDENTES. El recurrente e

interpuesto demanda de NULIDAD DE ACTO JURIDICO Y

ACCESORIAMENTE NULIDAD DEL ACTO REGISTRAL DE

INDEPENDIZACION LA NULIDAD DE ACTO JURIDICO DE CONPRA VENTA

SELEBRADO en fecha REGISTRADA EN AUTOS , para ello se a acreditado el

interés para obrar.

En la demanda se aAFIRMA que el demandante es heredero legal de su madre

doña Maria Molina Ventuadquirio los derechos de propiedad ra, quien con la

municipalidad provincial de san Roman CELEBRARON UN CONTRATO DE

PERMUTA mediante esritura publica de fecha veinticinco de abril de mil

novesientos setenta y cuatro en via transaccional; por el cual la señora madre

del demandante adquirio los derechos de propiedad sobre el inmueble ubicado

en la manzana E-3B de la zona industrial taparachi con un área de 30 mil

metros cuadrados. Sin embargo, la municipalidad provincial de san Roman

mediante escritura publica de regularización de traslación de dominio que es

materia de nulidad, vende a favor del codemandado julian juan Borda

Cohaguila, un lote de terreno con un área de 50 mil metros cuadrados, en la

que se incluye el terreno de propiedad de la señora madre del demandante ,

esto es los trenta mil metros cuadrados que eran de su propiedad ; cuando la

municipalidad provincial demandada solo era propietaria de veite mil metros

cuadrados.

2.2.- CAUSAL DE INAPLICACION DE NORMAS MATERIALES.

como lo establesen en diversas resoluciones casatorias. se invoca esta causal

cuando no se a aplicado una norma de derecho material por desconosimiento o

no esta en relacion a caso concreto. Tal como lo señala resoluciones

expedidas por la sala civil suprema.

Inaplicación de norma de derecho material : casual de casación

``…La Causal de inaplicaciòn de normas de derecho material , esta referida al

caso en que el juzgador por desconocimientos o dolo deja de aplicar la norma

pertinente al caso ‘’.

Cas. N. 513-96piura

Repercusión de la causal de inaplicaciòn de normas material

``… se entiende por inplicasion de una norma de derecho material cuando el

juez deja de aplicar al caso controvertido normas sustansiales que ha debido

aplicar y que, de haberlo hecho, habrían determinado que las decisiones

adoptadas en la sentencia fuesen diferentes de las acogidas’’.

Cas .N1800-96 LA LIBERTAD

EN ESTE ENTENDER NO SE HA APLICADO LAS SIGUIENTES NORMAS:

ARTICULO 140 CODIGO CIVIL.- NOCION DE ACTO JURIDICO:

ELEMENTOS ESENCIALES

El acto jurídico es la manifestación voluntad destinada a crear , regular,

modificar o extinguir relaciones jurídicas. Para su validez se requiere:

1.-agente capaz.

2.- objeto física y jurídicamente posible.

3.- fin licito.

4.- observancia de la forma prescrita bajo sanción de nulidad.

EN EL PRESENTE CASO, SE DEBE DE ESTABLECER QUE SE PRETENDE

DEMANDAR LA NULIDAD DE LOS ACTOS JURIDICOS, LOS MISMOS QUE

POR SU PROPIA NATURALEZA SE RIGE POR EL CODIGO CIVIL,

ESPECIFICAMENTE EL ARTICULO 140 QUE ESTABLECE LOS

ELEMENTOS ESENCIALES DEL ACTO JURIDICO, ELEMENTOS

ESENCIALES QUE NO FIGURAN EN LOS ACTOS JURIDICOS MATERIA DE

NULIDAD CONSIDERANDO QUE LA parte demandada la municipalidad

provincial de san Román no SE ENCUENTRA en la FACULTAD PARA PODER

DISPONER EL BIEN INMUNIBLE POR no ser propietario legal de dicho

terreno, CONSIDERANDO QUE PARA DAR CUMPLIMIENTO REQUISITO DE

LA POSIBILIDAD JURIDICA DEBIERON SER PROPIETARIOS LEGALES DEL

BIEN INMUEBLE.

ART.219 INC. 4 DEL CODIGO CIVIL

a la causal sustentada, se debe precisar dicha causal se configura cuando el

Juez deja de aplicar al caso controvertido normas sustanciales que ha debido

aplicar y que, de haberlo hecho, habría determinado que las decisiones

adoptadas en la sentencia fuesen diferentes de las acogidas; dicho de otro

modo el juez o jueces de instancia omiten aplicar una norma de derecho

material determinada que es necesaria para la solución del conflicto

intersubjetivo de intereses. Sobre su concepto y alcances, la jurisprudencia

nacional ha establecido que "Se entiende por inaplicación de una norma de

derecho material cuando el juez deja de aplicar al caso controvertido normas

sustanciales que ha debido aplicar y, que de haberío hecho, habrían

determinado que las decisiones adoptadas en la sentencia fuesen diferentes de

las acogidas" A decir de Ramírez Jiménez e expresa que la inaplicación de una

norma "hace referencia a aquella situación en la que al presupuesto de hecho,

correctamente evaluado por el juzgador, se le deja de aplicar la consecuencia

jurídica prevista en el sistema jurídico". Por último la jurisprudencia nacional ha

señalado en este sentido: "Para hacer viable la citada causal, es preciso que

entre la norma inaplicada y la base fáctica de la sentencia de mérito exista

identidad, la cual a su vez supone adecuar ésta a la hipótesis contenida en la

norma invocada". Cas 3484-2009

cion

3.- CAUSAL DE CONTRAVENCION DE NORMA QUE GARANTIZAN EL

DERECHO AL DEBIDO POCESO.-

En el presente caso se ha afectado el derecho al debido proceso por lo

siguiente:

A) EL DEBIDO PROCESO TIENE POR FINALIDAD ASEGURAR LOS

DERECHOS FUNDAMENTALES Y HACER POSIBLE RECURRIR A LA

JUSTICA PARA LA OBTENCION DE TUTELA JURISDICCIONAL.

Toda persona derecho a la tutela jurisdiccional efectiva,

atravez del derecho de acción y contradicción. Garantía constitucional

establesida en el art. 139 de la constitución política del estado en estricta

concordancia por lo dispuesto en el art. I del T.P. del C.P.C.

Una de las fscetas del debido proceso es ejercer el derecho

de acción y de contradicción ,su omisión, implica la negación de este derecho

que afecta al debido proceso.

Por otro lado, la resoluciónes acusatorias han establecido

en el caso particular AL HAVER DECLARADO improcedente la demanda se

niega el acceso a la JUSTICIA IMPIDIENDO EL EJERCICIO DE LA ACCION

POR LO QUE SE CONTRAVIENE LO DISPUESTO POR EL ART. 3 DEL

C.P.C.

Regulacion de los derechos de acción y contradicción.-

Los derechos de acción y contradicción en materia procesal civil no

admiten limitación ni restricción para su ejercicio, hace a perjuicio de los

requisitos procesales previstos en este código.

En consecuencia es evidente que la norma procesal Hace

alusión QUE LA LEY NO ADMITE LIMITACION AL EJERCICIO DE ACCION, Y

EL HECHO DE DECLARAR IMPROCEDENTE LA DEMANDA IMPORTA UNA

LIMITACION AL EJERCICIO DE ACCION.

Que la tutel ajurisdiccional no puede materializarse sino atravez de un debido

proceso que asegura los derechos fundamentales consadrados en la

constitución política del peru danda a toda persona a la posibilidad de recurrir a

la justicia para obtener la tutela jurisdiccional de los derechos individuales

atravez de un procedimiento legal en donde se da la oportunidad razonable y

suficiente de ser oído, de ejercitar el derecho de defensa, de producir puebas y

de obtener una sentencia que desida la causa dentro de un plazo establecido

en la ley procesal.

 CAS. Nº 1885-2006 LIMA (El Peruano, 30-11-06)

La tutela jurisdiccional efectiva puede ser definida como el derecho procesal,

de contenido complejo que reúne en si, entre otros derechos, al derecho de

cceder a los tribunales de justicia a obtener una sentencia fundada en derecho,

a la efectividad de las resoluciones judiciales y el derecho al recurso.

la ley procesal.

 CAS. Nº 3582-00 ANDAHUAYLAS

ERRONEAMENTE EL AD QUEN INDICA QUE NO A

VULNERADO A LA TUTELA JURISDDICCIONAL EFECTIVA, POR QUE NO

SE ADVIERTE AFECTACION AL DERECHO DE ACCION QUE FORMA

PARTE DEL DERECHO FUNDAMENTAL A LA TUTELA JURISDICCIONAL

CONSAGRADO EN EL ART.139.3 DE LA CONSTITUCION POLITICA DEL

PERU, ESTE DERECHO NO A SIDO EXPRESAMENTE ENUNCIADO EN LA

CARTA DE 1993, PERO ELLO NO SIGNIFICA QUE CARESCA DEL MISMO

RANGO , PUES SE TRATA DE UN CONTENIDO IMPLICITO DE UN

DERECHO EXPRESO.

B)En base a lo expuesto la resolución de vista contraviene lo dispuesto por el

art.VII del T.P. del código procesal civil que señala:

El juez debe aplicar el derecho que corresponda al proceso, auque no haya

sido invocado por las partes o lo haya sido erróneamente. Sin embargo, no

puede ir mas aya del petitorio ni fundar su desision en hechos diversos de los

que han sido alegados por las partes.

En el caso particular tal como consta de la demanda los

hechos que sustentan el petitorio se adecuan a la norma procesal para su

admisibilidad, en tal caso al no haber aplicado la norma se contraviene el art.VII

DEL C.P.C.

AGRAVIO:

La resolución agravia los intereses del recurrente

como propietario del bien inmueble dispuesto y sobre todo se afecta el derecho

a un debido proceso, cauando kun perjuicio de orden económico y moral.

PRETENCION INPUGNATORIA:

Se PRETENDE QUE LA sala civil de la corte

suprema, proseda a DECLARAR FUNDADO EL RECURSO DE CASACIÓN

EN MERITO A LAS CONSIDERACIONES EXPUESTAS.

POR LO EXPUESTO:

Ruego se acceda.

Juliaca, 4 de febrero del 2009

ABOG. GINA LIZETH VIZCARRA MEDINA

CAP. 2750