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de Economía y Finanzas
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ANTECEDENTES:
1.
El 30 de octubre de 2019, el Gobierno Regional de Arequipa, en adelante la
Entidad, convocó la Subasta Inversa Electrónica N° 59-2019-GRA-1 (primera
convocatoria), para la "Adquisición de concreto premezclado para la obra:
Mejoramiento del servicio educativo en el Instituto Superior Tecnológico Faustino
B. Franco, distrito de Samuel Pastor, provincia de Camaná, región Arequipa", con
*un valor estimado de S/ 235,378.22 (doscientos treinta y cinco mil trescientos
setenta y ocho con 22/100 soles), en adelante el procedimiento de selección.
,
Del 4 al 8 de noviembre de 2019 se llevó a cabo el registro de participantes y la
presentación de ofertas, en tanto que el 11 del mismo mes y año se realizó la
apertura de ofertas y el periodo de lances; asimismo, el 13 de noviembre de 2019
se notificó, a través del SEACE, el otorgamiento de la buena pro del procedimiento
de selección a la empresa Servicios y Transportes Camaná E.I.R.L., conforme al
siguiente detalle:
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Por decreto2 del 8 de enero de 2020, se otorgó un plazo de dos (2) días hábiles al
Impugnante para que subsane su recurso de apelación.
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5 El recurso de apelación y sus anexos fueron notificados a través del Toma Razón Electrónico del Tribunal (al cual es posible acceder
mediante el SEACE) el 20 de enero de 2020.
6 Obrante en el folio 60 del expediente administrativo.
10 Conforme se advierte del acta de audiencia obrante a folio 70 del expediente administrativo.
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Cuitatacientt
UNA
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9. Por decretoll del 6 de febrero de 2020, se declaró el expediente listo para resolver.
FUNDAMENTACIÓN:
El artículo 41 de la Ley establece que las discrepancias que surjan entre la Entidad
y los participantes o postores en un procedimiento de selección, y las que surjan
en los procedimientos para implementar o extender la vigencia de los Catálogos
Electrónicos de Acuerdo Marco, solamente pueden dar lugar a la interposición del
recurso de apelación. A través de dicho recurso se pueden impugnar los actos
dictados durante el desarrollo del procedimiento hasta antes del
perfeccionamiento del contrato, conforme a lo que establezca el Reglamento. No
se pueden impugnar las contrataciones directas y las actuaciones que establece el
Reglamento.
P
Con relación a ello, es necesario tener presente que los medios impugnatorios en
sede administrativa se encuentran sujetos a determinados controles de carácter
formal y sustancial, los cuales se establecen a efectos de determinar la
admisibilidad y procedencia de un recurso, respectivamente; en el caso de la
procedencia, se evalúa la concurrencia de determinados requisitos que otorgan
legitimidad y validez a la pretensión planteada a través del recurso.
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El numeral 117.1 del artículo 117 del Reglamento, delimita la competencia para
conocer el recurso de apelación, estableciendo que dicho recurso es conocido y
resuelto por el Tribunal cuando se trata de procedimientos de selección cuyo valor
estimado o valor referencial es superior a cincuenta (50) UIT, cuyo valor unitario
en el año 2019 ascendió a 5/4,200.00 (cuatro mil doscientos con 00/100 soles)13,
así como de procedimientos para implementar o extender Catálogos Electrónicos
de Acuerdo Marco.
El artículo 118 del Reglamento ha establecido taxativamente los actos que no son
impugnables, tales como: i) Las actuaciones materiales relativas a la planificación
de las contrataciones; ii) las actuaciones preparatorias de la Entidad convocante,
destinadas a organizar la realización de procedimientos de selección; iii) los
,
documentos del procedimiento de selección y/o su integración; iv) las actuaciones
materiales referidas al registro de participantes; y y) las contrataciones directas.
' El numeral 119.2 del artículo 119 del Reglamento establece que la apelación
contra los actos dictados con posterioridad al otorgamiento de la buena pro,
contra la declaración de nulidad, cancelación y declaratoria de desierto del
procedimiento, debe interponerse dentro de los ocho (8) días hábiles siguientes
de haberse tomado conocimiento del acto que se desea impugnar, mientras que,
en el caso de adjudicaciones simplificadas, selección de consultores individuales y
, comparación de precios, el plazo es de cinco (5) días hábiles, siendo los plazos
indicados aplicables a todo recurso de apelación. En el caso de subasta inversa
electrónica el plazo para la interposición del recurso es de cinco (5) días hábiles
siguientes de tomado conocimiento del acto que se desea impugnar, salvo que su
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De otro lado, el artículo 58 del Reglamento señala que todos los actos que se
realicen a través del SEACE durante los procedimientos de selección, incluidos los
realizados por el OSCE en el ejercicio de sus funciones, se entienden notificados el
mismo día de su publicación. La notificación a través del SEACE prevalece sobre
cualquier medio que se haya utilizado adicionalmente, siendo responsabilidad de
quienes intervienen en el procedimiento el permanente seguimiento de este a
través del SEACE.
4 Cabe señalar que mediante decreto de fecha 8 de enero de 2020, publicado en el Toma Razón electrónico el 10 del mismo mes y
año, la secretaría del Tribunal observó el recurso interpuesto por el Impugnante, por lo que le otorgó un plazo de 2 días hábiles a
fin que subsane el mismo, bajo apercibimiento de declarar por no presentado el recurso de apelación.
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En el presente caso, el Impugnante cuenta con interés para obrar, debido a que la
decisión de la Entidad de quitarle la buena pro del procedimiento de selección
afecta de manera directa su interés de contratar con la Entidad; asimismo, cuenta
con legitimidad procesal para cuestionar dicha decisión, toda vez que le fue
otorgada la buena pro del procedimiento de selección.
No exista conexión lógica entre los hechos expuestos en el recurso y el petitorio del
mismo.
B. / Petitorio.
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Cabe señalar que la norma antes citada tiene como premisa que, al momento de
analizar el recurso de apelación, se garantice el derecho al debido procedimiento
de los intervinientes, de modo que las partes tengan la posibilidad de ejercer su
derecho de contradicción respecto de lo que ha sido materia de impugnación;
pues, lo contrario, es decir, acoger cuestionamientos distintos a los presentados
en el recurso de apelación o en el escrito de absolución, implicaría colocar en una
situación de indefensión a la otra parte, la cual, dado los plazos perentorios con
que cuenta el Tribunal para resolver, vería conculcado su derecho a ejercer una
nueva defensa.
5 Cabe tener presente que, conforme a lo establecido en el Comunicado N° 014-2017-0SCE, desde el 28 de agosto de 2017 se
encuentra disponible la funcionalidad que permite notificar de forma electrónica la presentación de los recursos de apelación a
través del SEACE.
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Sin embargo, no habiendo absolución del traslado del recurso de apelación, toda
vez que el presente caso trata de una controversia sobre pérdida de la buena pero
en el que no existe postor que pueda verse afectado con la decisión del Tribunal,
únicamente pueden ser materia de pronunciamiento por parte de este Colegiado
el punto controvertido que deviene de los argumentos expresados en el escrito
del recurso de apelación. Asimismo, no serán considerados por este Tribunal, para
efectos de la fijación de puntos controvertidos, los cuestionamientos que el
Impugnante hubiese formulado de forma extemporánea. Cabe señalar, sin
embargo, que todos los argumentos manifestados durante el desarrollo del
presente procedimiento impugnativo, se tendrán en cuenta en lo que concierne
al derecho de defensa.
D. Análisis.
Consideraciones previas:
Como marco referencial, es preciso tener en cuenta que el análisis que efectúe
este Tribunal debe tener como regla que la finalidad de la normativa de
contrataciones públicas no es otra que las Entidades adquieran bienes, servicios y
obras, maximizando el valor de los recursos públicos que se invierten bajo el
enfoque de gestión por resultados, de tal manera que éstas se efectúen en forma
oportuna y bajo las mejores condiciones de precio y calidad, a través del
cumplimiento de los principios regulados en la Ley.
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También es oportuno señalar que las bases integradas constituyen las reglas del
procedimiento de selección y es en función de ellas que debe efectuarse la
admisión, evaluación y calificación de las ofertas, quedando tanto las Entidades
como los postores, sujetos a sus disposiciones.
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"a) Dentro del plazo de ocho (8) días hábiles siguientes al registro en el SEA CE del
consentimiento de la buena pro o de que esta haya quedado administrativamente
firme, el postor ganador de la buena pro presenta los requisitos para perfeccionar
el contrato. En un plazo que no puede exceder de los dos (2)días hábiles siguientes
de presentados los documentos la Entidad suscribe el contrato o notifica la orden
de compra o de servicio, según corresponda, u otorga un plazo adicional para
subsanar los requisitos, el que no puede exceder de cuatro (4) días hábiles
contados desde el día siguiente de la notificación de la Entidad. A los dos (2) días
hábiles como máximo de subsanadas las observaciones, se suscribe el contrato.
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Como puede verificarse de los párrafos citados, se tiene que, de conformidad con
el literal a) del artículo 141 del Reglamento, el procedimiento para el
perfeccionamiento del contrato es el señalado a continuación:
La Entidad, dentro de los dos (2) días hábiles siguientes de presentados los
documentos debía suscribir el contrato con el postor adjudicatario, o; de
corresponder, debía solicitar la subsanación de la documentación
presentada a este último (ello en el caso que no suscribiera el contrato).
En ese nuevo escenario, a los dos (2) días hábiles siguientes de subsanadas
las observaciones, las partes debían suscribir el contrato.
1
del Reglamento constituye una norma de naturaleza imperativa, aplicable tanto
para los postores adjudicatarios como para la Entidad; toda vez que de no cumplir
con tal procedimiento dentro de los plazos pre-establecidos se generan distintas
consecuencias para cada una de las partes, siendo en el caso en concreto que, si
el no perfeccionamiento del contrato obedece a alguna causa que sea imputable
al postor adjudicado, se produce la pérdida automática de la buena pro, lo cual
significa que el postor pierde inmediatamente el derecho a suscribir el respectivo
contrato, siendo incluso pasible de sanción administrativa.
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tal forma que con su cumplimiento no se fijen otras o nuevas exigencias que
tornen inviable el perfeccionamiento del contrato por parte del postor adjudicado.
Así tenemos que, en el presente caso, el otorgamiento de la buena pro a favor del
Impugnante tuvo lugar el 13 de noviembre de 2019.
"(..)
Por medio de la carta de referencia, presentada vía trámite documentario el
día 26 de noviembre, fueron enviados los documentos para perfección y
suscripción de contrato, se aprecia que la carta fianza presenta un error en
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12. Señalado lo anterior, cabe precisar que la Entidad, además de las deficiencias
advertidas al momento de realizar la observación de la documentación presentada
por el Impugnante para el perfeccionamiento del contrato (conforme se evidenció
precedentemente), no observó la carta fianza en el extremo referido a su
direccionamiento, es decir, a quién se encontraba dirigida, lo cual no ha sido
negado por la Entidad; en tal sentido, no puede declararse la pérdida de la buena
pro por el supuesto incumplimiento de un extremo de la documentación
presentada que no fue observada previamente y solicitada su subsanación.
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subsanar todas las observaciones advertidas, indicando con precisión cuáles son
los errores advertidos en la documentación presentada por el Impugnante, lo cual
no se verifica en el presente caso, alejándose completamente del procedimiento
previsto en el artículo 141 del Reglamento para la suscripción del contrato.
20 De conformidad con lo establecido en el incisos del articulo 139 de la Constitución Politica del Perú.
21 De acuerdo a lo señalado por el Tribunal Constitucional a través de sus sentencias N° 4123-2011-My N° 744-2011-AA.
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Por estos fundamentos, de conformidad con el informe del Vocal ponente Cristian
Joe Cabrera Gil y la intervención de los Vocales Héctor Marín Inga Huamán y Carlos
Enrique Quiroga Periche, atendiendo a la conformación de la Primera Sala del Tribunal
de Contrataciones del Estado, según lo dispuesto en la Resolución N° 157-2019-0SCE-
PRE del 21 de agosto de 2019 (publicada en el Diario Oficial El Peruano el 22 de agosto
de 2019), y en ejercicio de las facultades conferidas en el artículo 59 del Texto Único
Ordenado de la Ley Nº 30225— Ley de Contrataciones del Estado, Ley de Contrataciones
del Estado, y los artículos 20y 21 del Reglamento de Organización y Funciones del OSCE,
aprobado por Decreto Supremo Nº 076-2016-EF del 7 de abril de 2016, analizados los
antecedentes y luego de agotado el debate correspondiente, por unanimidad;
LA SALA RESUELVE:
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de la buena pro de la Subasta Inversa Electrónica N° 59-2019-GRA-1 (primera
convocatoria), convocada por el Gobierno Regional de Arequipa, para la
"Adquisición de concreto premezclado para la obra: Mejoramiento del servicio
educativo en el Instituto Superior Tecnológico Faustino B. Franco, distrito de
Samuel Pastor, provincia de Camaná, región Arequipa", conforme a los
fundamentos expuestos; en consecuencia, corresponde:
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PRESID NTE
SS.
liga Huamán.
Quiroga Periche.
Cabrera GIL
"Firmado en dos (2)juegos originales, en virtud del Memorando Ne 687-2012/TCE, del 03.10.12".
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