Cesion de Posicion Contractual PDF

“Año de la Universalización de la Salud”
Universidad Nacional Hermilio Valdizan

CCES“Año de la Universalización de la Salud”
Facultad de Derecho y Ciencias Políticas
CESION DE POSICION CONTRACTUAL
CURSO : Derecho Civil VIII (CONTRATOS I)
CICLO : X
DOCENTE : Dr. LAVADO IGLESIAS, Eduardo
ALUMNA :
ARANA CARDENAS ASTRID
ANDREA
Huánuco – Peru
2020
ÍNDICE
INTRODUCCIÓN ............................................................................................... 1
I. MARCO TEÓRICO....................................................................... 1
1.1. Antecedentes ......................................................................... 2
1.2. Concepto ......................................................…………………. 3
1.3. Naturaleza Jurídica ……………………………………………… 5
1.4. Partes intervinientes ............................................................... 10
1.5. Efectos entre cedente y cesionario…………………………….. 11
1.6. Efectos entre la parte cedida y el cedente ……………………. 12
1.7. Efectos entre la parte cedida y el cesionario …………………. 13
II. EXÉGESIS
2.1. Cesión (Art.1435) .............................................................. 14
2.2. Régimen de la cesión (Art.1436) …………………………... 17
2.3. Liberación del cedente (Art.1437) …………………………. 18
2.4. Garantía de existencia y validez del contrato (Art.1438) ... 20
2.5. Ineficacia de estipulaciones (Art.1439) ……………………. 25
III. DERECHO COMPARADO …………………………………………. 30
IV. CONCLUSIONES.......................................................................... 33
V. BIBLIOGRAFÍA ............................................................................ 34
ANEXOS ...................................................................................... 35
INTRODUCCIÓN
La figura de la cesión de la posición contractual es un contrato de gran importancia
en el desarrollo de los negocios jurídicos y operaciones mercantiles, en razón a que
permite que un tercero ajeno a un negocio jurídico celebrado con antelación, pueda
intervenir en él, adquiriendo la calidad de parte, asumiendo las prestaciones y
derechos que estaban en cabeza del contratante que decide ceder el contrato.
Gracias a la cesión de la posición contractual, las partes de un contrato, así como
los terceros extraños al mismo, pueden de forma expedita obtener beneficios
recíprocos y lo que es más importante, lograr la satisfacción completa de las
prestaciones que emanan del contrato, ante la imposibilidad de alguno de los
contratantes de cumplir con sus obligaciones o simplemente debido al interés que
tengan en obtener una utilidad inmediata en términos económicos, facilitando de
esta forma el intercambio de bienes y servicios.
Es en atención a lo anterior, que en el presente escrito se analizan las
características más relevantes del contrato de cesión de la posición contractual, al
ser un instrumento innovador que permite que una persona extraña a una relación
contractual adquiera la calidad de parte, con la simple transferencia de las
prestaciones u obligaciones que detente la parte cedente, a cambio de una
contraprestación.
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I. MARCO TEÓRICO
1.1. ANTECEDENTES
El contrato de cesión de posición contractual no fue regulado en la norma
hasta la sanción del Código Civil y Comercial de la Nación (ley 26994). Era
un contrato atípico para el Código de Vélez Sarsfield. Sin embargo,
algunos de los proyectos de reformas a ese Código Civil, redactados en
las tres últimas décadas, lo habían previsto dentro de los contratos en
particular. Si el contrato de cesión de posición contractual pasa a regirse
por normas propias, artículos. 1636 Código Civil y Comercial de la Nación
a 1640 Código Civil y Comercial de la Nación del Libro Tercero, título IV,
capítulo 27, ellas se complementan con las del contrato de cesión de
derechos por ser este el género. En los fundamentos del Código Civil y
Comercial de la Nación, se afirma que "También se sigue al Proyecto de
1998 en la regulación de la cesión de la posición contractual. En los
contratos con prestaciones pendientes cualquiera de las partes puede
transmitir a un tercero su posición contractual, si las demás partes lo
consienten antes, simultáneamente o después de la cesión. Si la
conformidad hubiese sido previa a la cesión, ésta sólo tendrá efectos una
vez notificada a las otras partes, en la forma establecida para la
notificación al deudor cedido". Sin embargo, de la lectura de los arts. 1562
y siguientes del Proyecto de 1998 surgen semejanzas y también cierta
diferencia no solo en la redacción sino, además, en torno a los efectos del

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contrato, a lo que nos referiremos más adelante. Asimismo, nos parece
que la redacción y regulación del contrato de cesión de posición
contractual en el Código Civil y Comercial de la Nación guarda mayor
similitud con la que hizo el Proyecto de reformas al Código Civil elaborado
por la Comisión designada por decreto N°468/1992, al contemplar el
contrato de cesión de posición contractual.
1.2. CONCEPTO
El contrato de cesión de posición contractual tiene lugar cuando el cedente
acuerda con el cesionario la transmisión de su posición jurídica en un
vínculo contractual celebrado con anterioridad (contrato base), siendo
necesaria la conformidad de la o las partes cedidas para que sea
totalmente eficaz. Es decir, que el cedente pretende transmitir al
cesionario a través del contrato de cesión, su calidad de parte en un
contrato que ha celebrado con otro u otros sujetos, co-contratantes del
contrato base (contratantes cedidos). En la actualidad se ha dejado de
lado la visión atomista (teoría atomística) del fenómeno que se produce
por la celebración de este contrato, descartando que lo transmitido sea
una suma de créditos y deudas, y coincidiendo la doctrina y la
jurisprudencia en que tiene lugar un fenómeno jurídico unitario (teoría
unitaria).
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ANDREOLl, M. "La cesión del contrato". Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado, 1956
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Por su parte el autor Francesco Messineo, define la cesión del contrato de
la siguiente forma: “la cesión es obra de uno de los participantes en el
contrato que constituye su material; el cual participante (cedente) de
acuerdo con un tercer sujeto (cesionario) le transfiere a este último,
extraño al contrato, el contrato mismo, esto es, su propia calidad de
contratante respecto de la contraparte (cedido). En sustancia, para que
pueda realizarse la cesión de un contrato (ya existente), es preciso un
contrato entre el cedente y el cesionario.”
Para algunos ALTERINI, indica que se trata de un contrato bilateral que
celebran el cedente y el cesionario, debiendo el cedido únicamente
aceptar tal contrato, pero sin ser parte en él.
Otro tratadista como GARCIA AMIGO y ANDREOLI opinan que el contrato
de cesión es trilateral, por no ir contra la naturaleza del contrato que
existan en éste más de dos partes contractuales esto es que pueden existir
contratos plurilaterales, por lo cual opino que la cesión de contrato, por ser
necesario el acuerdo de voluntades de cedente, cesionario y cedido, es
un contrato en el que intervienen tres partes.
En efecto, la declaración del cedido no es una mera aceptación de un
contrato celebrado entre el cedente y el cesionario.
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DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. volumen XV, Segunda Parte, tomo III. "El contrato en general
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Es cierto que quienes cambian de posición son éstos dos últimos, pero no
es menos cierto que quien permanece ·en la relación jurídica que nace del
contrato básico, quien queda necesariamente como una de las partes de
la misma; es el cedido, de tal manera que para que surja la relación
obligatoria es necesario el consentimiento del cedido, no su aceptación de
un acto distinto.
1.3. NATURALEZA JURIDICA
GARCIA AMIGO, a quien se va a seguir muy de cerca en esta parte del
estudio, relata que una reseña de estas posiciones permitirá captar mejor
la naturaleza de la cesión del contrato.
La primera clasificación de estas posiciones puede hacerse entre
negativas y positivas respecto a tal posibilidad.
A) TEORÍAS NEGATIVAS: Su característica común es que todas ellas
niegan que pueda efectuarse la cesión del contrato, por no admitir que
sean transmisibles las deudas. Se subdividen, a su vez, en teorías de
la modificación y teorías de la novación.
Las teorías de la modificación comprenden:
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MESSINEO Francesco. Doctrina General del Contrato Tomo II. Ediciones jurídicas Europa –
América, Buenos Aires 1952. Pág. 237
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- La teoría de la cesión de créditos y estipulación por otro. Se
busca alcanzar la transmisión conjunta de derechos y obligaciones
mediante la unión de la cesión de créditos (traslado de derechos)
y de la estipulación por otro (traslado de obligaciones). La cesión
se haría entre cedente y cesionario, sin intervención del cedido; y
la estipulación se realizaría entre cedente y cesionario en favor del
cedido, quien debería intervenir para aceptar.
- La teoría de la asunción de cumplimiento del contrato. El
cedente se obligaría a traspasar al cesionario los beneficios que se
deriven del contrato con el cedido. El cesionario, por su parte, se
obligaría a reembolsar al cedente los gastos que origine el
cumplimiento del contrato, inclusive el pago de la prestación
debida.
- Teoría de la cesión cumulativa o imperfecta. Es intermedia
respecto a las dos anteriores. Existiría una cesión de créditos y,
respetándola, ingresaría en la relación contractual un tercero, que
se colocaría al lado de una de las partes
Las teorías de la novación. pretenden obviar el obstáculo de la
imposibilidad de la cesión de las deudas mediante la novación de
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MESSINEO Francesco. Doctrina General del Contrato Tomo II. Ediciones jurídicas Europa –
América, Buenos Aires 1952. Pág. 237
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éstas, afirmando que la cesión implica permanencia, mientras que la
novación significa extinción. Estas teorías abarcan:
- La teoría de la cesión de créditos y novación de deudas. Se
cederían todos los créditos que tuviera el cedente y, paralelamente,
se novarían todas sus deudas.
- La teoría de la "renovatio contractus". Parte del concepto de
considerar cedible la relación contractual básica, concebida como
un todo, siendo este todo el que sería materia de la novación.
Obsérvese que no se trata de la transferencia de la titularidad en el
contrato base, sino de la reproducción de los efectos contractuales
en favor de un tercero, que no entra en el contrato, sino que
únicamente recibe sus efectos.
Dado que todas estas teorías negativas parten del supuesto de que no
es posible la asunción de deudas, esto es la sucesión a título particular
en la deuda por acto entre vivos, lo cual constituye una etapa jurídica
superada, pues tal posibilidad es ahora generalmente admitida, han
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MESSINEO Francesco. Doctrina General del Contrato Tomo II. Ediciones jurídicas Europa – América,
Buenos Aires 1952.
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caído ya en el vacío, por lo cual carece de objeto, dada la índole
práctica de este trabajo, analizar las fallas particulares que cada una
de ellas ofrece. Sin embargo, la mera descripción de sus mecanismos
permite ir familiarizándose con la problemática de la cesión del
contrato, esto es si es dable jurídicamente que se puedan transmitir en
bloque todos los efectos de un contrato.
B) TEORÍAS POSITIVAS. Pertenecen a esta clase todas aquellas
teorías que aceptan la posibilidad de la transferencia de uno a otro
sujeto de las relaciones activas y pasivas derivadas de un contrato, o,
en otras palabras, la circulación jurídica del contrato. Entre las teorías
positivas se encuentran la teoría atomística, la teoría del negocio
complejo, y la teoría unitaria. se analizará brevemente cada una de
estas teorías por su indudable importancia.
- La teoría atomística. Se basa en que la. cesión del contrato puede
alcanzarse mediante la reunión de dos actos jurídicos distintos: la
cesión de créditos y la asunción de deudas. Sus fundamentos son:
los Códigos no han previsto el mecanismo para transmitir la
relación contractual, pero sí contemplan la posibilidad de ceder los
créditos y asumir las deudas; los efectos de un contrato son
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ARRUBLA PAUCAR Jaime Alberto. Contratos mercantiles Tomo I, teoría general del negocio
mercantil. Editorial Jurídica Diké, Medellin, 2008. Pág. 273
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créditos y deudas; consecuentemente, se puede obtener la
transmisión de los efectos contractuales mediante un doble acto de
cesión de unos y asunción de las otras. Se ha criticado
adversamente a esta teoría que no logra el fin que se propone, que
es la transmisión de todo el contenido contractual, pues sólo se
ceden créditos y se asumen deudas, olvidando que, en el contrato,
además de créditos y deudas, existen otros derechos, como la
excepción de incumplimiento, que no estarían comprendidos en la
transferencia. Se agrega que por razón de economía jurídica no es
conveniente duplicar los actos jurídicos cuando podría obtenerse
el mismo efecto mediante uno solo.
- La teoría del negocio complejo. Esta teoría, sostenida
principalmente por FONTANA, busca la cesión del contrato
mediante la transmisión de los créditos y de las deudas mediante
un solo acto jurídico que une sinalagmáticamente los primeros con
las segundas, adquiriendo así el cesionario la calidad de parte en
las relaciones derivantes del contrato. Se objeta a esta teoría que
no es posible que, mediante una sola declaración de voluntad, esto
es un solo acto jurídico, se obtengan los efectos de dos actos
distintos, como son la cesión de créditos y la asunción de deudas.
Lo singular no puede ser plural a la vez.
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- La teoría unitaria. Según esta teoría, se puede transferir la
posición contractual mediante un único acto de disposición a título
singular sobre la relación jurídico-contractual que constituye el
contrato. Es el "paso del contrato", como un todo, y no la
transferencia aislada de cada uno de los elementos que lo
componen. BETTI indica que la cesión del contrato según esta
teoría, no afecta al negocio, sino a la relación jurídica contractual,
y tiene por efecto el subingreso, por un solo acto, de un nuevo
sujeto en la posición jurídica activa y pasiva de uno de los originales
contratantes, sin necesidad de acudir a dos actos separados de
cesión de parte activa y de asunción de la posición pasiva.
Señala GARCIA AMIGO, que la teoría unitaria descansa en tres
ideas fundamentales: Se apoya en la existencia de la relación
contractual, o sea la relación jurídica entre los contratantes que
permanece en el tiempo, originando en cada sujeto un status
contractual. Se basa en la idea de que la cesión del contrato se
realiza mediante una sola declaración de voluntad, emitida por
cada parte en el negocio de cesión; cada una de las cuales concibe
la transmisión como un acto único.
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Tratado de derecho mercantil. Tomo III, Volumen I, Obligaciones y contratos mercantiles. Revista
de Derecho Mercantil, Madrid 164. Pág. 153.
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El tercer pilar es la unidad de causa del negocio de cesión, lo que
determina que la cesión tenga tipicidad como contrato con
sustantividad propia.
1.4. PARTES INTERVINIENTES
Ya se ha hablado en el rubro anterior de las personas del cedente, del cesionario y
del cedido. Aun cuando en determinados contratos de cesión se utilizan a veces
otras denominaciones, como las de sustituto para referirse al cesionario, o de
endosante y endosatario en los casos de contratos documentados a la orden, los
nombres de "cedente", "cesionario" y "cedido" son los más apropiados en términos
generales.
1) EL CEDENTE: Su interés fundamental es salir de la relación contractual,
mediante la pérdida de su titularidad sobre los derechos y obligaciones que le
corresponden según la relación jurídica creada por el contrato básico.
2) EL CESIONARIO: Su interés es completamente opuesto al del cedente. Así
como éste tiene interés en salir de la relación jurídica, el cesionario desea
entrar en ella. Debe tenerse presente que, tal como se ha visto anteriormente,
el objeto de la cesión es precisamente la condición de parte.
3) EL CEDIDO: Su interés es el de permanecer en la relación que nace del

contrato, limitándose su actividad a permitir el cambio de sujeto entre el
cedente y el cesionario.
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Tratado de derecho mercantil. Tomo III, Volumen I, Obligaciones y contratos mercantiles. Revista
de Derecho Mercantil, Madrid 164. Pág. 154
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Tiene, las más de las veces, una intervención meramente pasiva, que es la
de aceptar la cesión.
1.5. EFECTOS ENTRE CEDENTE Y CESIONARIO
A) TRANSMISIÓN DEL CONTRATO: El principal efecto jurídico buscado por las
partes del contrato de cesión de posición contractual es que el cesionario ocupe
el lugar del cedente en el contrato base. La doctrina ha opinado que no se cede
el negocio jurídico, sino que se trata de una operación mucho más compleja,
donde lo que se transmite son los derechos y obligaciones que nacen del
acuerdo, y que pertenecen a cualquiera de sus partes en su calidad de tal. Por
eso hay quienes prefieren hablar de contrato cesión de posición contractual, y no
de cesión de contrato. El negocio jurídico requiere indudablemente de las
manifestaciones de voluntad del cedente y del cesionario cuando la cesión es
voluntaria. No obstante, entre los autores pueden verse dos posturas en relación
al rol del contratante cedido en cuanto se hace necesario que el mismo asienta o
consienta. Para algunos es preciso el asentimiento o consentimiento de la parte
cedida a fin que el contrato ya perfeccionado entre cedente y cesionario se torne
totalmente eficaz. Se conforma así un negocio jurídico trilateral. Para otros, la
manifestación de voluntad requerida al cedido es un elemento constitutivo del
acuerdo, tratándose entonces, de un contrato trilateral. Estos diferentes criterios
se encuentran también dentro de la doctrina italiana.
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Entre quienes sostienen la primera de ellas, puede mencionarse a Bianca que
enseña que "La aceptación es el acto mediante el cual el contratante cedido
reconoce en el cesionario al nuevo titular de la relación contractual. Es un acto
jurídico recognoscitivo, porque significa reconocimiento del vínculo frente al
nuevo titular, que no precluye la oposición de defensas y excepciones".
C) GARANTÍA DE LA EXISTENCIA Y VALIDEZ DEL CONTRATO
CEDIDO: Otro efecto importante que puede surgir entre cedente y
cesionario es el de la responsabilidad por evicción, dispone que "el
cedente garantiza al cesionario la existencia y validez del contrato". La
responsabilidad está implícita en las cesiones de posición contractual
onerosas. El cedente responde por evicción, salvo que se la haya
excluido expresamente o que se trate de un derecho litigioso o bien,
que se lo ceda como dudoso, advierte que en el caso que la
responsabilidad por evicción fuese excluida convencionalmente,
siendo el cedente de mala fe, la cláusula se tiene por no escrita como
es lógico, Las partes pueden pactar esta responsabilidad en caso que
no exista como efecto natural del contrato celebrado. Pero, si la cesión
fuese gratuita y el cedente fuese de mala fe o si por su causa
sobreviene la evicción. Por último, si la transmisión fuese gratuita,
aunque el cesionario no pueda accionar contra el cedente, puede ir
contra los antecesores a título oneroso.
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GARCIA AMIGO, Manuel, "La cesión de contratos en el Derecho español", Madrid, 1964
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C) GARANTÍA DE LA SOLVENCIA: El cedente puede obligarse frente a su
cesionario garantizando el cumplimiento de las prestaciones de la parte cedida y
asumirá entonces la calidad de fiador, debiendo primero accionarse contra la
parte cedida. Incluso puede obligarse el cedente a responder frente a la
insolvencia de la cedida. Esta responsabilidad surge implícita en caso que el
cedente sea de mala fe, que regula la evicción en la cesión de derechos.
1.6. EFECTOS ENTRE LA O LAS PARTES CEDIDAS Y EL CEDENTE
Como ya se expresó, el cedente se libera de las obligaciones que asumiera en el
contrato base. Distinta es la situación para éste, si se pactó su responsabilidad para
el caso que el cesionario incumpla con las prestaciones del contrato base. Si se
diera el supuesto mencionado, la parte cedida debe notificar al cedente el
incumplimiento, dentro de los treinta días de producido. Si transcurre dicho plazo
sin cursar la notificación, el cedente se libera. Siguiendo a Messineo, entendemos
que la responsabilidad del cedente es subsidiaria, y que puede reclamársele a él el
cumplimiento de las obligaciones luego de haberse exigido el cumplimiento al
cesionario, sin que éste cumpla. La norma no le asigna al cedente el carácter de
fiador, como consecuencia de ello, no podría exigir la previa excusión de bienes del
cesionario.
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1.7. EFECTOS ENTRE LA PARTE CEDIDA Y EL CESIONARIO
Luego de la conformidad del cedido, éste se vincula contractualmente al cesionario.
Queda entonces modificado subjetivamente el contrato base, pero no su contenido.
En virtud de ello, el cedido tiene acción para exigir al cesionario el cumplimiento de
las obligaciones que en el contrato base fueron asumidas originariamente por el
cedente. De la misma manera, el cesionario puede exigir al cedido el cumplimiento
de sus obligaciones. Entre ellos también existe la facultad de resolver el contrato
por incumplimiento y de oponer las excepciones que surgen del contrato. Pero, el
cedido salvo reserva expresa no podrá oponer al cesionario otras excepciones que
se deriven de un vínculo distinto que él tenga con el cedente. Por ejemplo, no podría
oponer la excepción de compensación, pretendiendo compensar la deuda que
surge del contrato cedido con otra deuda existente entre él y el cedente.
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II. EXÉGESIS
2.1. CESIÓN: (Art. 1435 C.C.) En los contratos con prestaciones no ejecutadas
total o parcialmente, cualquiera de las partes puede ceder a un tercero su
posición contractual.
Se requiere que la otra parte preste su conformidad antes, simultáneamente
o después del acuerdo de cesión.
Si la conformidad del cedido hubiera sido prestada previamente al acuerdo
entre cedente y cesionario, el contrato solo tendrá efectos desde que dicho acuerdo
haya sido comunicado al cedido por escrito de fecha cierta.
a) La cesión de posición contractual como acto: La expresión "cesión de
posición contractual" designa dos fenómenos jurídicos distintos entre sí,
aún si afines: por un lado, la expresión identifica un acto jurídico (con el
cual se cede la posición contractual), por el otro, identifica el efecto que tal
negocio determina en la estructura del contrato cedido (la sustitución del
cedente por el cesionario). Al respecto Bianca señala: "Además que como
acto la cesión puede ser entendida como vicisitud subjetiva del contrato, y
precisamente como sucesión a título singular en la relación contractual"(6).
La cesión de posición contractual es un acto jurídico, concretamente un contrato
para modificar (subjetivamente) una relación contractual preexistente, sin alterar su
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Andreoli M.: La cesión del contrato traducido por Francisco Javier Osset. Editorial Revista de
Derecho Privado, Madrid, 1956.
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identidad. Así Bianca lo define como "el negocio jurídico mediante el cual el titular
de una relación contractual con prestaciones recíprocas aún no ejecutadas
(cedente) se sustituye por un tercero (cesionario) con el consentimiento de la otra
parte (cedido)".
Se trata de un negocio de alienación sujeto a la disciplina que se refiere a la
circulación de la relación contractual y por tanto a la vicisitud traslativa del contrato.
La cesión puede ser a título oneroso o a título gratuito.
En la cesión de posición contractual intervienen el "cedente", el "cesionario" y el
"cedido". El consenso del cedido puede ser simultáneo o posterior al acuerdo de
cesión entre el cedente y el cesionario. También puede ser anterior al acuerdo de
cesión entre el cedente y el cesionario
Cuando el consenso del cedido se presta con anterioridad al acuerdo de cesión
entre el cedente y el cesionario, al producirse el acuerdo este debe ser notificado al
cedido. Esta notificación no requiere formalidades especiales. La doctrina admite la
posibilidad de renuncia, por parte del cedido, a ser notificad.
Ahora bien, el hecho que el acuerdo entre cedente y el cesionario no produzca
ningún efecto sustitutorio si no se da el asentimiento del cedido origina dos
posiciones:
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1) El asentimiento del cedido es un requisito de validez del negocio de cesión; y,
2) El asentimiento del cedido es un requisito de eficacia del negocio de cesión.
La mayor parte de la doctrina considera el asentimiento del cedido como un requisito
de validez del negocio de cesión. Esto supone atribuirle al negocio de cesión el
carácter de negocio (contrato) plurilateral, específicamente, un contrato trilateral y,
en tal sentido, son tres las partes cuyo consentimiento concurre al
perfeccionamiento del negocio. Conforme a lo dicho si falta el consentimiento del
cedido el negocio de cesión es inexistente.
Para Carresi la estructura de la cesión de posición contractual es la de un contrato
necesariamente plurilateral y más precisamente trilateral, que se perfecciona
cuando todas las partes hubieran manifestado su adhesión a la programada
sustitución.
Al respecto Scognamiglio señala: "...el asentimiento del contratante cedido, quien,
como se indicó, concurre a título esencial a la realización de la cesión, no puede
equipararse a un mero requisito extrínseco de eficacia, sino que debe situarse en el
mismo pie del consentimiento de los otros dos estipulantes".
En el Perú la doctrina se inclina por considerar a la cesión de posición contractual
como un contrato trilateral celebrado entre el cedente, cesionario y cedido.
La redacción del artículo 1435 del Código Civil genera dudas cuando en el segundo
párrafo se refiere al acuerdo entre el cedente y cesionario.
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Para De la Puente, ese acuerdo no es suficiente para concluir que no se trata de un
contrato trilateral.
Para Bianca: "La necesidad del consenso de la parte cedida no implica que ella
debe ser necesariamente parte del contrato de cesión. En general, el consenso de
quien es titular de una situación jurídica es necesario para que tenga efectos en su
esfera jurídica el negocio que dispone de tal situación. Tal consenso puede ser dado
participando del negocio o bien autorizando a los otros a cumplirlo en nombre e
interés del mismo autorizado. Esta autorización puede ser preventiva o también
sucesiva, tomando entonces el nombre de aprobación. El negocio autorizado o
aprobado incide sobre la esfera del autorizante, pero este no deviene en parte en
cuanto no asume el conjunto de derechos y deberes de parte en el contrato".
Inmediatamente el autor italiano añade: "Con referencia al contrato de cesión debe
similarmente admitirse la posibilidad que el contratante cedido sea parte de él
cuando asuma respecto al cesionario el empeño translativo y deba responder de su
incumplimiento. Si, en cambio, el contratante cedido se limita a asentir el contrato
de cesión estipulado entre cedente y cesionario, él es un tercero respecto a tal
contrato.
El contrato produce efectos también respecto al cedido, pero ello en virtud de un
acto autoritativo que es distinto respecto al negocio autorizado".
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2.2. REGIMEN DE LA CESION. (Artículo 1436 Del C.C.):
La forma de la trasmisión, la capacidad de las partes intervinientes, los vicios del
consentimiento y las relaciones entre los contratantes se definen en función del acto
que sirve de base a la cesión y se sujetan a las disposiciones legales pertinentes.
a) Forma de la cesión: El objeto de la cesión es pues la transferencia al
cesionario de la relación contractual, la cual continúa encontrando su fuente
en el contrato originario. Como señala Benedetti: "si el objeto 'inmediato' de
la cesión es sin duda la relación contractual, el contrato originario asume,
sin embargo, el rol de objeto 'mediato"'.
Teniendo en cuenta que la cesión de posición contractual supone una
modificación subjetiva concordancia de la relación contractual, el artículo 1436
guarda concordancia con el artículo 1413 del Código Civil, según el cual
"las modificaciones del contrato original deben efectuarse en la forma prescrita para
ese contrato".
b) Capacidad de las partes intervinientes, los vicios del consentimiento y
las relaciones entre los contratantes: El artículo 1436 de nuestro Código
Civil, a diferencia de los otros artículos que regulan la cesión de posición
contractual que encuentran su antecedente en el Código Civil italiano, es
tomado del artículo 425 del Código Civil de Portugal, aunque, este se refiere
a la "capacidad de disponer y de recibir".
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2.3. LIBERACIÓN DEL CEDENTE (Artículo 1437 del C.C.):
El cedente se aparta de sus derechos y obligaciones y unos y otros son asumidos
por el cesionario desde el momento en que se celebre la cesión. Empero, el cedido
podrá accionar contra el cedente si hubiera pactado con este que no queda liberado
por la cesión si el cesionario no cumple las obligaciones asumidas. En este caso, el
cedido debe comunicar al cedente del incumplimiento del cesionario dentro de los
treinta días en que se produjo y, de no hacerlo, el cedente queda libre de
responsabilidad.
a) Los efectos de la cesión de la posición contractual: Carresi distingue los
efectos de la cesión de posición contractual en esenciales, naturales y
accidentales.
Los efectos esenciales son los efectos ex lege que se producen como consecuencia
de la sustitución del contratante cedente; son naturales los efectos también
previstos por la ley, pero suprimibles por las partes y son efectos accidentales los
que surgen de los pactos accesorios.
El efecto esencial de la cesión, como ya se dijo, es el ingreso del cesionario en la
relación contractual.
De acuerdo con el artículo 1437, el cedente queda liberado de sus derechos y
obligaciones respecto al contratante cedido desde el momento en el cual la
sustitución deviene eficaz respecto a este.
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La liberación del cedente respecto al cedido es el efecto natural típico.
En los contratos de ejecución duradera (continuada o periódica) el cedente
continuará respondiendo, salvo expreso acuerdo liberatorio, de las obligaciones que
se han tornado exigibles antes de la cesión y que no han sido cumplidas por el
cedente.
b) La cesión sin liberación del cedente: El efecto natural de la liberación
del cedente puede ser excluido convencionalmente por las partes, en tal
caso, el cedido podrá dirigirse directamente contra el cedente en caso que el
cesionario no cumpla.
El cedido, si bien asiente la cesión de la posición contractual, se reserva
convencionalmente la posibilidad de dirigirse contra el cedente en el caso que el
cesionario no cumpla, como señala Benedetti: "el cedido, de tal manera, transfiere
al cedente el riesgo que, de otra manera, le correspondería asumir". El cedente, en
vía subsidiaria, continúa respondiendo del incumplimiento de las obligaciones
asumidas en virtud del contrato. Solo habrá una liberación total del cedente cuando
el cesionario cumpla todas las obligaciones derivadas del contrato.
El contratante cedido tiene que dar aviso, sin ninguna forma particular, al cedente
del incumplimiento del cesionario dentro de los treinta días en que se produjo y, de
no hacerla, el cedente queda libre de responsabilidad.
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Ojeda Rodríguez, Nancy de la C. Y otros: Derecho de Contratos. Tomo I Teoría General del Contrato.
Editorial Félix Varela. La Habana, 2003
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2.4. GARANTÍA DE EXISTENCIA Y VALIDEZ DEL CONTRATO (Artículo 1438
del C.C.):
El cedente garantiza al cesionario la existencia y validez del contrato, salvo pacto
en contrario. Este pacto no surte efecto si la invalidez se debe a hecho propio del
cedente.
Es válido el pacto por el cual el cedente garantiza el cumplimiento de la obligación
del deudor, en cuyo caso responde como fiador.
El cedido puede oponer al cesionario y este a aquellas excepciones y medidas de
defensa derivadas del contrato, pero no las fundadas en otras relaciones con el
cedente, salvo que expresamente hubiera hecho reserva de ellas en el momento en
que aceptó la cesión.
a) La garantía de la existencia y de la validez del contrato: Navarro Pérez
advierte, refiriéndose a la cesión de créditos, que se debe dilucidar: "La
equivalencia o diversidad de los conceptos de responsabilidad y garantía"
En el mismo sentido Panuccio señala: "Muy delicado es el problema de la relación
entre garantía y responsabilidad..." y, más adelante añade: "En la literatura se
pueden distinguir dos corrientes alrededor de este problema: de una parte, se tiende
a ver en la garantía y en la responsabilidad fenómenos esencialmente afines.
______________________
Ojeda Rodríguez, Nancy de la C. Y otros: Derecho de Contratos. Tomo I Teoría General del
Contrato. Editorial Félix Varela. La Habana, 2003
23
Navarro Pérez, comentando el ordenamiento civil español ha dicho: "Se ha hablado
en forma unitaria de garantías en la cesión del crédito, cuando en realidad es una
concepción dicotómica, o mejor, dos figuras distintas. En efecto, mientras la llamada
garantía por la existencia y legitimidad del crédito e incluso por la solvencia del
deudor en el caso de la insolvencia anterior y pública, no son sino casos de
responsabilidad, la considerada como responsabilidad voluntaria por la solvencia
del deudor es un supuesto de garantía de características especiales. Es un caso de
lo que se ha llamado garantía restitutiva, caracterizada porque el garante cedente
responde al cesionario garantizado por una cantidad determinada..."
La transferencia de la posición contractual supone la existencia de riesgos
específicos: el Código Civil peruano se refiere a la inexistencia e invalidez del
contrato. En tal sentido, la asunción del riesgo por el cedente de la inexistencia e
invalidez del contrato cedido es un efecto legal esencial de la cesión de posición
contractual, admitiéndose pacto en contrario.
Resulta curiosa la referencia a la "existencia y validez del contrato" si tenemos en
cuenta que conforme lo señala Vidal Ramírez el Código Civil peruano solo reconoce
la invalidez: la nulidad y la anulabilidad, excluyendo la llamada inexistencia.
Si tenemos en cuenta que el objeto de la cesión es pues la transferencia al
cesionario de la relación contractual, entonces, entendemos que el cedente asume
frente al cesionario el riesgo de la inexistencia de la relación obligatoria cedida, sea
por la invalidez (nulidad o anulabilidad) del contrato que le dio origen o por ineficacia
(rescisión o resolución).
24
En el caso que se ceda la posición contractual en una relación obligatoria generada
por un contrato anulable por dolo, error o violencia y estas causas eran ya conocidas
al momento de la cesión, el consentimiento a la cesión de la parte que se encontraba
legitimada para impugnar debe ser considerado como una confirmación.
En el caso de la resolución, también procede la garantía, siempre que la causa sea
anterior e ignorada, sin culpa, por el cesionario, así Benedetti señala: "...no puede
subsistir ninguna duda acerca del hecho que la garantía se deba entender también
en los casos en los cuales el contrato transferido sea resuelto sucesivamente a la
cesión por una causa a esta anterior, ignorada sin culpa, por el cesionario"
A falta de acuerdo, y cuando la garantía sea aplicable, debe determinarse cuál es
el interés que el cedente está obligado a garantizar. La doctrina se pregunta si se
trata de una lesión al interés positivo o al interés negativo.
Algunos autores consideran que se trata de una lesión del interés positivo, por tanto,
consideran que la indemnización debe colocar al cesionario en la misma situación
que se hubiera encontrado si la relación obligatoria cedida hubiera sido cumplida
(por tanto, como si hubiera existido).
Otros autores consideran que se trata de una lesión del interés negativo,
considerando que, ante la falta de objeto, el contrato de cesión debería considerarse
nulo.
_________________________
Ojeda Rodríguez, Nancy de la C. Y otros: Derecho de Contratos. Tomo I Teoría General del
Contrato. Editorial Félix Varela. La Habana, 2003
25
b) Garantía del cumplimiento de la obligación: El riesgo del incumplimiento
es, el riesgo propio de cualquier relación obligatoria y, en tal sentido, el
Derecho debe proporcionar los mecanismos necesarios que garanticen el
cumplimiento de la prestación comprometida, permitiendo el fluido tráfico de
bienes.
Como ya lo vimos: "La tarea del ordenamiento jurídico de reconstruir una regulación
contractual perfecta, según la pauta del contrato perfecto, nos remite de golpe al
Derecho dispositivo. Este tiene preparadas 'reglamentaciones supletorias' para
determinados tipos básicos de relaciones contractuales, en caso de que las partes
no hayan llegado a acuerdos sobre determinados puntos que necesitan regularse".
Bajo esta tónica el ordenamiento jurídico atribuye el riesgo del incumplimiento al
deudor por las razones que hemos visto.
Pero las partes quedan, dentro de ciertos límites, con libertad para atribuir el riesgo
a otros sujetos. Así, por ejemplo, al acreedor o a terceros. Esto último sucede en el
caso de las garantías otorgadas por terceros.
En tal sentido, el segundo párrafo del artículo 1438 del Código referente a la cesión
de posición contractual, establece que: "Es válido el pacto por el cual el cedente
garantiza el cumplimiento de la obligación del deudor, en cuyo caso responde como
fiador".
_________________________
26
Esto significa que el cedente se obliga frente al cesionario a cumplir determinada
prestación, en garantía de la obligación ajena, si esta no es cumplida por el deudor
cedido.
Lo mismo sucederá, analógicamente, en el caso de la cesión del crédito. En este
caso, en principio, el cedente responde por entero, sin ninguna limitación.
c) Las excepciones oponibles entre el cesionario y el cedido: El cedido
puede oponer al cesionario y este a aquellas excepciones y medidas de
defensa derivadas del contrato, pero no las fundadas en otras relaciones con
el cedente, salvo que expresamente hubiera hecho reserva de ellas en el
momento en que aceptó la cesión.
El cedido puede oponer al cesionario todas las excepciones que derivan del contrato
cedido, ello porque la relación contractual experimenta una modificación que, si bien
altera un elemento subjetivo, ella permanece inmutada y conservando su identidad.
En tal sentido, el cedido conserva su posición contractual.
No son oponibles las "excepciones personales", su oponibilidad queda
subordinada a una reserva expresa (debe indicar la excepción que quedará
oponible) al momento del consenso de la cesión. Así, por ejemplo, en el caso de la
excepción de compensación: el cedido no podría oponer al cesionario la excepción
de compensación entre la deuda dependiente del contrato cedido y un crédito que
él tenga con el cedente.
27
El cesionario puede oponer al cedido las excepciones derivadas del contrato cedido
que hubieran correspondido oponer al cedente.
2.5. INEFICACIA DE ESTIPULACIONES. (Artículo 1439 del C.C.):
Las garantías constituidas por terceras personas no pasan al cesionario sin la
autorización expresa de aquellas.
a) Las garantías de la obligación del cedente: Cuando se produce un
fenómeno traslativo de las situaciones o posiciones jurídicas que constituyen
los polos de una relación jurídica patrimonial, debemos tener en cuenta que
dicho fenómeno supone, además, una modificación subjetiva de la relación
jurídica. No obstante, debemos tener presente que dicha modificación no
supone un fenómeno novativo.
Así, Bianca al respecto señala: "la cesión del contrato no debe ser confundida con
la novación, la cual importa la extinción de la relación contractual y la constitución
de una nueva relación con un sujeto distinto o con un contenido distinto. La cesión
presupone, en cambio, la permanencia de la relación que se transfiere del cedente
al cesionario".
La relación jurídico patrimonial puede experimentar a lo largo de su existencia
modificaciones que alteran alguno de sus elementos, pero permaneciendo inmutada
y conservando su identidad.
___________________________
28
La doctrina moderna reconoce que no todo cambio en la relación obligatoria implica
su extinción y el surgimiento de una nueva que la sustituya; en otras palabras, no
toda modificación de la relación jurídica patrimonial implica novación. En tal sentido,
Francisco de Asís Sancho Rebullida señala: "... 'modificar' es algo distinto de
'extinguir', en cierto sentido, contrario, pues predica la subsistencia del quid
modificado"
Lo señalado es importante, no solo desde un punto de vista académico sino,
principalmente, en lo práctico, por cuanto, como señala Luis Díez-Picazo, "...Ia
permanencia o no permanencia de la relación es en rigor la pervivencia o no
pervivencia del régimen jurídico anterior".
Se puede distinguir, principalmente, dos tipos de modificaciones en la relación
obligatoria: la subjetiva y la objetiva.
Mediante la modificación subjetiva se produce un cambio de sujeto en la relación
jurídico patrimonial. Esta puede afectar tanto la situación activa como la pasiva, así
como, la "posición subjetiva".
Como se ha dicho la pervivencia de la relación conlleva la pervivencia del régimen
jurídico anterior, lo que significa la pervivencia del régimen de garantías.
No obstante, es preciso distinguir según si las garantías han sido constituidas por
terceros o por la parte deudora.
La extinción de las garantías otorgadas por terceros ocurre al producirse cualquier
modificación de la relación obligatoria sin asentimiento de los otorgantes. Ello
sucede porque el contrato modificatorio, en virtud del principio del efecto relativo de
29
los contratos, solo produce efectos en la esfera de las partes que lo celebran
(artículo 1363 del Código Civil), y no para aquellos que no han intervenido en él.
Para que los efectos de dicho contrato puedan expandirse a los terceros es
necesario su asentimiento.
Las garantías reales constituidas por el propio deudor sí perviven, así como todo el
régimen jurídico de la relación jurídica patrimonial. Una opinión distinta la tiene
Benedetti para quien "el natural efecto liberatorio de la cesión determine la extinción
de las garantías, sea reales que personales, que pueden acompañar la obligación
del cedente respecto al cedido, salvo que las partes no manifiesten una voluntad
contraria".
30
III. DERECHO COMPARADO
Tal como se ha dicho anteriormente, sólo tres Códigos civiles legislan expresamente
sobre la cesión del contrato o cesión de Posición contractual. Son los Códigos
Civiles de Italia, de Portugal y el proyecto de Holanda. El Código civil de Etiopía se
limita a establecer, en el Capítulo referente a los terceros en la relación contractual,
que al momento de la conclusión del contrato una parte puede reservarse la facultad
de sustituirse por una persona para ejercer los derechos y asumir las obligaciones
resultantes del contrato.
- El Código Civil italiano de 1942 trata de la cesión del contrato en el
Capítulo VIII (se titula "De la cesión del contrato") del Título II (se
titula "De los contratos en generar') del libro Cuarto· (se titula "De
las obligaciones"). Dedica al tema cinco artículos que se ocupan,
sucesivamente, de la noción, de la forma, de las relaciones entre
el contratante cedido y el cedente, de las relaciones entre el
contratante cedido y el cesionario y de las relaciones entre el
cedente y el cesionario
Es de particular interés destacar que, al ocuparse de la forma de la cesión del
contrato, se admite que, si todos los elementos del contrato estuviesen
consignados en un documento con la cláusula "a la orden", la sustitución del
cedente por el cesionario se hará en virtud de un simple endoso. Asimismo, es
interesante la reserva que puede hacer el cedido de no liberar al cedente,
31
eventualidad en la cual podrá accionar contra éste cuando el cesionario no
cumpla las obligaciones asumidas.
- El Código civil portugués de 1966 trata del tema en la Subsección
N (se titula "Cesión de posición contractual'') de la Sección I (se
titula "Contratos") del Capítulo II (se titula "Fuentes de las.
Obligaciones"), y le destina tres artículos que se ocupan de la
noción y los efectos en general, de la garantía de validez del
contrato y. de las relaciones entre el cedido y el cesionario. El
enfoque del Código Portugués es más civilista que el del italiano,
pues se ocupa fundamentalmente de las vinculaciones entre las
tres partes que intervienen en la cesión, sin contemplar la
posibilidad de documentar el contrato y hacerlo circular mediante
el endoso.
- El proyecto del Código civil holandés se ocupa de la cesión de
contrato en un solo artículo (aun cuando indica que le son
aplicables mutatis mutandis los artículos relativos a la cesión de
créditos) situado en el Capítulo referente a "Passign de créditos y
deudas" del libro 6 que se ocupa de la "Parte General del Derecho
de Obligaciones" ,el proyecto del Código civil holandés se cuida de
establecer claramente que la cesión del contrato importa la cesión
de derechos y obligaciones.
32
CONCLUSIONES
 Luego de haber revisado las características y efectos de la cesión de posición
contractual y de la cesión de derechos, podemos concluir que se trata de
figuras jurídicas diferentes, con algunos elementos en común pero que
persiguen finalidades y generan efectos distintos. Es importante tener claras
las diferencias entre ambas figuras a fin de que al aplicarlas a nuestras
operaciones sepamos cuál es la regulación aplicable y las formalidades que
deben seguirse para la cesión que se desea surta plenos efectos.
 El efecto principal de la cesión de posición contractual, como ya hemos
referido, es la salida del cedente de la relación contractual y el ingreso del
cesionario, quien asume todos los derechos y obligaciones que le
correspondían al cedente en el contrato.
 El cedente se libera de responsabilidad de las obligaciones derivadas del
contrato.
 Sin embargo, por acuerdo entre las partes, el cedente puede seguir obligado
frente al cedido, es decir, a la contraparte, a cumplir con el contrato si el
cesionario incumple.
 Asimismo, el cedente es responsable frente al cesionario por la existencia y
validez del contrato, salvo que hubieran acordado lo contrario.
 El cesionario puede utilizar contra el cedido los medios de defensa que se
derivan del contrato, pero no aquellos que se derivan de otras relaciones
existentes entre el cedido y el cedente.
33
BIBLIOGRAFIA
 GARCIA AMIGO, Manuel, "La cesión de contratos en el Derecho
español", Madrid, 1964
 ANDREOLl, M. "La cesión del contrato". Madrid: Editorial Revista de

Derecho Privado, 1956
 DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. volumen XV, Segunda Parte,

tomo III. "El contrato en general.
 Ojeda Rodríguez, Nancy de la C. Y otros: Derecho de Contratos.

Tomo I Teoría General del Contrato. Editorial Félix Varela. La
Habana, 2003
 ARIAS SCHREIBER PEZET, Max, con la colaboración de Carlos

Cárdenas Quirós. Ángela Arias Schreiber Montero y Elvira Martinez
Coco. "Código Civil Peruano de 1984. Exégesis.
 VELEZ SARSFIELD, Cesión de Posición Contractual, EDITORIAL

córdoba - Argentina – 2000.
 ALTERINI, Atilio A., Código Civil anotado, Abeledo-Perrot, Buenos

Aires, 1985
 BIANCA, Massimo, Derecho Civil. El contrato, op. cit., pág. 740.
 CRISTOBAL MONTES, La cesión de contrató, ADC 1968, pp. 851
34
ANEXOS
35

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“Año de la Universalización de la Salud”

Universidad Nacional Hermilio Valdizan

Facultad de Derecho y Ciencias Políticas

CESION DE POSICION CONTRACTUAL

CURSO : Derecho Civil VIII (CONTRATOS I)

DOCENTE : Dr. LAVADO IGLESIAS, Eduardo

CESION DE POSICION CONTRACTUAL

III. DERECHO COMPARADO …………………………………………. 30

La figura de la cesión de la posición contractual es un contrato de gran importancia

en el desarrollo de los negocios jurídicos y operaciones mercantiles, en razón a que

intervenir en él, adquiriendo la calidad de parte, asumiendo las prestaciones y

Gracias a la cesión de la posición contractual, las partes de un contrato, así como

los terceros extraños al mismo, pueden de forma expedita obtener beneficios

recíprocos y lo que es más importante, lograr la satisfacción completa de las

prestaciones que emanan del contrato, ante la imposibilidad de alguno de los

contratantes de cumplir con sus obligaciones o simplemente debido al interés que

tengan en obtener una utilidad inmediata en términos económicos, facilitando de

esta forma el intercambio de bienes y servicios.

Es en atención a lo anterior, que en el presente escrito se analizan las

características más relevantes del contrato de cesión de la posición contractual, al

contractual adquiera la calidad de parte, con la simple transferencia de las

prestaciones u obligaciones que detente la parte cedente, a cambio de una

El contrato de cesión de posición contractual no fue regulado en la norma

un contrato atípico para el Código de Vélez Sarsfield. Sin embargo,

algunos de los proyectos de reformas a ese Código Civil, redactados en

las tres últimas décadas, lo habían previsto dentro de los contratos en

particular. Si el contrato de cesión de posición contractual pasa a regirse

por normas propias, artículos. 1636 Código Civil y Comercial de la Nación

capítulo 27, ellas se complementan con las del contrato de cesión de

Comercial de la Nación, se afirma que "También se sigue al Proyecto de

1998 en la regulación de la cesión de la posición contractual. En los

contratos con prestaciones pendientes cualquiera de las partes puede

transmitir a un tercero su posición contractual, si las demás partes lo

consienten antes, simultáneamente o después de la cesión. Si la

vez notificada a las otras partes, en la forma establecida para la

notificación al deudor cedido". Sin embargo, de la lectura de los arts. 1562

y siguientes del Proyecto de 1998 surgen semejanzas y también cierta

diferencia no solo en la redacción sino, además, en torno a los efectos del

que la redacción y regulación del contrato de cesión de posición

contractual en el Código Civil y Comercial de la Nación guarda mayor

similitud con la que hizo el Proyecto de reformas al Código Civil elaborado

por la Comisión designada por decreto N°468/1992, al contemplar el

contrato de cesión de posición contractual.

El contrato de cesión de posición contractual tiene lugar cuando el cedente

acuerda con el cesionario la transmisión de su posición jurídica en un

vínculo contractual celebrado con anterioridad (contrato base), siendo

necesaria la conformidad de la o las partes cedidas para que sea

totalmente eficaz. Es decir, que el cedente pretende transmitir al

cesionario a través del contrato de cesión, su calidad de parte en un

contrato que ha celebrado con otro u otros sujetos, co-contratantes del

contrato base (contratantes cedidos). En la actualidad se ha dejado de

lado la visión atomista (teoría atomística) del fenómeno que se produce

por la celebración de este contrato, descartando que lo transmitido sea

una suma de créditos y deudas, y coincidiendo la doctrina y la

jurisprudencia en que tiene lugar un fenómeno jurídico unitario (teoría

la siguiente forma: “la cesión es obra de uno de los participantes en el

contrato que constituye su material; el cual participante (cedente) de

acuerdo con un tercer sujeto (cesionario) le transfiere a este último,

extraño al contrato, el contrato mismo, esto es, su propia calidad de

contratante respecto de la contraparte (cedido). En sustancia, para que

pueda realizarse la cesión de un contrato (ya existente), es preciso un

contrato entre el cedente y el cesionario.”

Para algunos ALTERINI, indica que se trata de un contrato bilateral que