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EXEGESIS DERECHOS DE CONTRATOS

IMPORTANCIA DEL CONTRATO:


El contrato es el acuerdo entre dos o ms personas relacionado con un objeto de inters
jurdico su finalidad consiste en crear, modificar, regular o extinguir regulaciones
modificatorias y constituye el acto jurdico plurilateral por excelencia.
Actualmente utilizamos la jornada de contratos de suministro, compraventa, la poblacin
vive a mrito de una casa ajena y lo hace a mrito de un arrendamiento, cuando usa un
automvil y le falta combustible, el conductor se detiene en un grifo y de nuevo realiza una
compraventa.
El rol que juega el contrato en la vida diaria desde luego con ello no se agota sus alcances.
Por el contrario nos encontramos en presencia de un instrumento que interviene en todas las
fases de la economa, se trata de produccin, circulacin, reparto y consumo; a cada
momento se realizan operaciones de grandes nmero por parte de los particulares, tanto
como el estado y las empresas pblicas por la va de contratacin.
LOS PRINCIPIOS BSICOS DE LA TEORIA CLSICA DEL CONTRATO:
a) El libre albedro de las partes para celebrar contratos de cualquier contenido y
atribuirle los efectos que deseen. Esto llego a Ripert a expresar que el contrato es
filosficamente superior a la ley porque es aceptado y no impuesto.
La libertad de contratar es el derecho que representan las partes en la medida que
deseen para vincularse y es anterior a la celebracin del contrato, en principio toda
persona tiene derecho a encontrar con fines lcitos, se ha dicho por ello que se
contrata porque se quiere, y se contrata con la persona que as lo desee.
b) La fuerza obligatoria del contrato se impone tanto a las partes intervinientes en l,
como al juez. La autonoma de la voluntad a seguido un amplio desarrollo de la
evolucin, sus extremos llegaron a la denominada doctrina clsica, segn la cual y
en frase de Risola El orden jurdico procede, pues de la voluntad autnoma de la
libertad presupuesta en el hombre, todo procede de la voluntad libre, pero a su vez
el derecho tiende a asegurar esta libertad inicial del individuo.
LAS PARTES CONTRATANTES:
La relacin obligacional creada por el contrato presupone la existencia de dos o ms partes,
por ello se afirma que el contrato es una acto jurdico bilateral o si se quiere,
plurilateralmente cuyos intereses son distintos.
Grfico N1:

Compraventa
Simple

A es la parte vendedora y B la contra parte compradora. Cada una de estas partes est
integrada por un sujeto sea natural o jurdica.
Grfico N2:

A1 A2

Compraventa
compleja

A es parte vendedora y los sujetos que la integran son dos A1 y A2; y B solo la forma
un sujeto, en A existe copropiedad y en B, un nmero.
Grfico N3:

A1 A2

B1 B2

Compraventa
compleja

A es la parte vendedora y la forman dos sujetos: A1 y A2. B es la contraparte


compradora y en ella participan B1 y B2. Este es el tpico caso de una compraventa
entre copropietarios.
Grfico N4:

Sociedad

A, B y C acuerdan formar una sociedad y cada uno de ellos se compromete a


efectuar su aporte en dinero, aporte o trabajo, para concluir el hecho que los intereses sean
distintos, no significa que al momento de contratar, no exista la voluntad comn. Esto es lo
que el artculo 1362 del cdigo civil denomina la comun intencin de las partes se
afirmado acertadamente en la opinin que la intencin comn excluye la consideracin de
las intenciones que permaneces secretas (Pezet, 1984).

Artculo 1390 Contrato por adhesin:

Est en contra de todas las novedades del cdigo civil que constituye una evidencia de la
transformacin que se ha producido en el mundo contractual.
En efecto, alado del sistema clsico de la negociacin paritaria o del trato preliminar, ha
surgido una formula distinta, segn lo cual el esquema queda prestablecido y la contraparte
no puede regatear y solo tiene la opcin de aceptarlo en su totalidad o rechazarlo. Se trata
como en suma del contrato celebrado por adhesin, cuya caracterstica fundamental
consiste en la desaparicin de la capacidad de negociar, esta modalidad tiene excepcional
importancia por su simplicidad y constante desarrollo y cada vez se les encuentra con
mayor frecuencia en el trfico contractual, dada la economa en tiempos y gastos y la
claridad y unidad del sistema.
La contratacin en masa es consecuencia de las grandes transformaciones en el mundo de la
transformacin, al impulso de los avances tecnolgicos (mecanizacin de sistema), el
incremento de los mercados y la competencia nacional e internacional, por la consiguiente
necesidad de reducir costos entre otros factores su origen se remonta a comienzos del siglo,
y exista a cuando se promulgo el cdigo civil de 1936, le cual no asumi posicin alguna
sobre ella.
El artculo 1390, define al contrato celebrado por adhesin de su contenido surgen las
caractersticas siguientes:
1. Una de las partes es la que determina los trminos de la relacin contractual y
elabora el esquema en forma previa, de modo de que el destinatario est en la
alternativa fatal de adherirse o no, esto es de celebrar o no el contrato.
2. De acuerdo con lo expresado en el punto anterior, no existe capacidad o poder de
negociacin.
3. El esquema planteado informa unilateral, consiste en un conjunto de clusulas o
estipulaciones.
4. El destinatario de la propuesta establecida, como un complejo o todo unitario, no es
en trminos generales un individuo determinado, sino un conjunto no precisado de
personas, frente a los cuales la propuesta se mantiene de modo duradero,
independiente mente de su aceptacin o su rechazo.
En conclusin nosotros creemos que la adhesin es un modo peculiar de contratacin, en el
fondo supone en definitiva un acuerdo de voluntades, al cual se le ha eliminado la etapa
previa y paritaria de negociacin. Se a dicho, con exactitud que si bien la adhesin supone
no discutir, no significa no deliberar y que siempre existe para el recipiendario para
acogerse o no a las situaciones establecidas como propuesta.
Ah continuacin presentaremos un ejemplo de contrato por adhesin, donde podremos
observar claramente algunos contratos en la modalidad de adhesin.
Darlin es dueo de la empresa SEGURITAS S.A.A, en la cual la empresa est dedicada a
brindad seguridad y tiene la necesidad de tener para sus trabajadores 50 mviles incluidas
con lneas telefnicas; Fany es ejecutiva de ventas de la empresa ENTEL, por la cual la
cual Darlin solicita a la empresa ENTEL, la cotizacin de las 50 lneas telefnicas, por lo
tanto esta empresa a travs de su ejecutiva de ventas (Fany), les extiende un contrato con
las clausulas pactadas, lo cual Darlin est en la capacidad de aceptar o rechazar.

ARTCULO 1391 - ADHESIN NO DETERMINADA:


Ordinariamente, la forma de adherirse esta sealada en el sistema prestablecido, y empero
en su silencio, se llena el vaco establecido que el interesado debe dirigirse al rgano
formado para ejecutar el contrato, y de faltar este, a todos los contratantes originales. Como
se ve, hay un orden dispuesto en el artculo 1391 y el interesado no puede acudir a los
contratantes originales, con omisin al rgano ejecutor en caso de que existan.
Por ejemplo tenemos cuando una empresa ha impuesto el esquema por adhesin, pero no ha
estipulado en que forma los terceros se han de adherir. Para hacerlo, ellos tendrn que
hacerlo de forma de dirigirse al rgano que figura en el planteamiento existente y de faltar
este, no les quedara de otro recurso que entenderse con el contratante o contratantes
originarios, esto es, con quien o quienes acordaron en el esquema destinado a producir la
adhesin.

ARTICULO 1392 CLAUSULAS GENERALES DE CONTRATACIN:


Las clausulas generales de contratacin es otro de los medios contemporneamente
utilizado en el comercio de bienes y servicios a gran escala y han sido consideradas en el
nuevo cdigo por las mismas razones expuestas a tratar sobre el contrato celebrado por
adhesin.
Segn el artculo 1392, aparece que estas clusulas son formuladas de manera preventiva y
unilateral por una persona o un grupo de personas que fijan de un modo abstracto el
contenido normativo general o accesorios de una serie de contratos individuales, de manera
de que estos se ajustan a ellas, en suma se trata de frmulas abstractas y generales, de
donde su nombre que incorporan a contratos individuales y existen en ellas, de consiguiente
un fenmeno de intercalacin desde luego estas clusulas solo son vinculantes en la medida
que se celebran los contratos individuales1.
Caractersticas:
De acuerdo con la definicin contenida en el artculo 1392 del C.C., las caractersticas de
las clausulas generales, de contratacin son las siguientes:
1. La predisposicin o pre-formulacin: Es el acto por el cual una persona natural o
jurdica, concibe intelectualmente y redacta en forma previa y unilateral las
clausulas generales.
2. La generalidad: Esta referida al hecho que las clusulas generales se formulan sin
tener relacin con un contratante especfico, por lo tanto, est dirigida al pblico en
general, a la masa humana.
3. La uniformidad: Se presenta cuando las clausulas generales son comunes a una serie
indefinida de contratos particulares.
1 Max Arias Scheriberg Pezet, pp 121, Tomo l, Contratos Parte General
Contratos Nominados.

4. La abstraccin: Significa que las clausulas generales, son concebidas


independientemente de una concreta relacin jurdica.
5. La inmutabilidad: Es otro elemento esencial de las clusulas generales, pero que no
ha sido incorporado por el codificador peruano ene l cdigo civil, ya que de acuerdo
ha establecido por los artculos 1395 y 1400 del cdigo vigente, se faculta a las
partes contratantes a pactar que determinadas clusulas generales no se apliquen aun
contrato en particular. Sin embargo, las clusulas generales formuladas por el
predisponente deben ser un conjunto nico e indiscutible y, como tales, no pueden
ser modificadas. Al respecto, De La Puente seala que permitir a las partes
contratantes la modificacin de las clausulas generales de contratacin es atentar
contra su naturaleza y destruir la verdadera finalidad de su utilizacin, el mismo
autor seala que las clausulas generales de contratacin, no son normas de orden
pblico y menos normas imperativas, por tanto la inmutabilidad de estas clusulas
es necesaria dadas las exigencias del trafico masivo. No obstante, si se modifica las
clausulas generales estaramos ante un contrato paritario. Y no ante un celebrado en
base a clausulas generales de contratacin.
Sin lugar a dudas, existe la posibilidad que se puedan modificar algunas o an todas
las clausulas generales, pero en este caso, como se ha sealado, no estaremos ante
un contrato generado en base a clausulas generales, si no frente a un paritario o
negociado, donde existen las tratativas previas o la negociacin previa al acuerdo
final y, por lo tanto, tal contrato no podr estar sujeto a la reglas de la contratacin
masiva, debiendo en este caso aplicarse las reglas del contrato negociado, y la teora
general del contrato.
FINALIDAD DE LAS CLAUSULAS GENERALES DE LA CONTRATACIN:
La exposicin de motivos del cdigo civil, donde se expresa que las clausulas generales de
contratacin es un medio contractual contemporneo que se utiliza en el comercio de gran
escala de bienes y servicios pero su regulacin en el cdigo, fue motivada por los riesgos
que presenta esta modalidad contractual ya que no existe paridad entre los contratantes y
uno de ellos obstenta todas las ventajas de su posicin y no pocas veces se presta a la
comisin de abusos, ALFREDO BULLARD, con un mtodo de anlisis distinto, sostiene
que la contratacin masiva esta orientada a reducir los costos de transaccin en los
contratos. Tambin seala que la regulacin de los contratos por adhesin y de las clausulas
generales de contratacin en el cdigo civil, estn destinadas a proteger al consumidor. Para
este autor este fenmeno se presenta como un problema de defensa y proteccin al
consumidor, pero no desde la perspectiva del control o revisin del contenido contractual,
sino del proceso de transmisin de informacin a los consumidores.
Segn BULLARD, el legislador civil tuvo una visin errada del problema. Se preocup
ms de un poder econmico supuestamente abusivo, que de cuidar la existencia de
mecanismos adecuados de transmisin de informacin a los consumidores.
Segn De la Puente, la funcin de la contratacin masiva a travs de las clusulas de
contratacin, es permitida el trfico masivo de bienes y servicios; y para lograr su fluidez,

las clausulas generales de su contratacin estn orientadas a favorecer la produccin y el


comercio, y no al productor o al comerciante.
Podemos apreciar que no se encuentran claramente delimitada la finalidad de la
contratacin masiva. Resumiendo brevemente las distintas posiciones de la doctrina
peruana tenemos:
a. Por un lado la postura del cdigo civil y la de Max Arias Schreiber Pezet que seala
que los contratos por adhesin y los contratos celebrados en base a clausulas
generales de contratacin son modalidades de la contratacin masiva y la ineludible
tarea de regularlas y est orientada a defender al consumidor consecuentemente,
reduciendo a brecha existente entre la parte fuerte (empresarios) y la parte dbil
(consumidores). En consecuencia, la finalidad de regular las clausulas
convencionales, se debe a la defensa de los consumidores, es decir, proteger
jurdicamente a la masa consumidora.
b. Para Manuel de la Puente, la finalidad de las clausulas generales de contratacin es
el trafico masivo de bienes y servicios y, solo secundariamente, la proteccin de la
parte dbil en la negociacin contractual.
c. Por ultimo podemos encontrar a Alfredo Bullad, que relaciona el tema de las
clausulas generales de contratacin con la proteccin al consumidor, sostenido que
al legislador debe orientar su preocupacin para regular los mecanismos de
transmisin de la informacin a los consumidores, a fin de evitar la asimetra de la
informacin que existe en este sistema contractual.
Coindicemos con el profesor peruano cuando seala que las clausulas generales de
contratacin fueron diseadas para favorecer el trafico masivo de bienes y servicios
respecto a la proteccin de la parte dbil de los posibles abusos de los proveedores o
predisponentes mediante la incorporacin de clusulas abusivas o vejatorias, en los
contratos generales en base a clausulas generales de contratacin o contratos por adhesin,
creemos que su regulacin debe encontrarse tanto en las normas del cdigo civil
(contratantes adherentes al esquema contractual) como la legislacin sobre la proteccin al
consumidor (consumidores o usuarios). Por tanto debemos puntualizar que la proteccin de
la parte dbil (consumidores o no), no es una finalidad propia de las clausulas generales de
contratacin.

Naturaleza jurdica:
Sobre la naturaleza jurdica de las clusulas de contratacin, es necesario preguntarse si las
clausulas generales de contratacin son equiparables a normas jurdicas y por ende
obligatorias para las partes, o constituyen una simple forma de contratacin.
Para respondernos a esto, se sugieren dos teoras la normativista y la contractualista:
a) Tesis Normativista o anticontractualista: Para los representantes de esta tesis los
alemanes GROSSMANN DOERTH (1933), KOHLER (1934) Y HILDEBRANT
(1937), las clausulas generales forman parte de ordenamiento legal y deber ser

consideradas como normas vinculantes, por lo tanto son obligatorias tanto para
quien las predispone como para quienes se vinculan en l.
En 1962 Joaqun GARRIGUES expres que las condiciones generales merecen la
calificacin de usos mercantiles y, como tales, constituyen fuente objetiva de
derecho. Igualmente, en 1981 MARIA COSTANZA ha manifestado que ante la
carencia de normas dispositivas que regulan las relaciones contractuales masivas, la
difusin y uso de las condiciones generales de contratacin van creando contratos
atpicos que posteriormente se convierten en normas dispositivas.
En sntesis, para la teora normativista las clausulas generales de contratacin son
equiparables a norma positivas y por lo tanto, no tienen una naturaleza contractual.
b) Tesis contractualista: segn la tesis contractualista, las clausulas generales de
contratacin forman parte del contrato y constituyen una expresin de la autonoma
privada. Empero, las clausulas generales solo adquieren fuerza obligatoria, como
estricto contenido contractual, cuando se celebra un contrato en particular y ellas se
incorpora al mismo.
Tienen una naturaleza jurdica a las clausulas generales de contratacin?
El derecho peruano ha optado por atribuirle, legislativa y doctrinariamente, naturaleza
jurdica contractual a los contratos celebrados en base a clusulas generales de contratacin
y, por ende, les son aplicables las normas de la teora general del contrato.
Por nuestra parte, suscribiendo la posicin de la doctrina calificada que distingue la
situacin jurdica de las clausulas generales de contratacin antes de integrarse al contrato y
una vez integrada al mismo. En efecto, las clausulas generales de contratacin que an no
se han integrado a un contrato en particular son meras declaraciones de voluntad y
nicamente tendrn el carcter contractual cuando se incorporen a un contrato especifico.
As, cuando se celebra vlidamente un contrato en base a clausulas generales, la relacin
jurdica creada por el contrato predispuesto es producto del consentimiento de ambos
contratantes, en consecuencia, tales contratos tiene un origen contractual.
INCORPORACIN DE CLAUSULAS ABUSIVAS EN LA CONTRATACIN
PREDISPUESTA:
Debido a que en la contratacin masiva no existe la etapa de la negociacin ni la
colaboracin de una parte contratante en el diseo del contenido del contrato, se pueden
presentar casos como en efecto sucede- en los que la parte contratante que ha elaborado el
contrato por adhesin o las clusulas generales de contratacin abuse de su posicin
jurdica de predisponer, integra o parcialmente, el esquema contractual e incorpore
condiciones que exclusivamente lo beneficien o que perjudiquen nicamente al contratante
que se adhiere. Una forma usual, en nuestro medio, es la exoneracin o el traslado de la
responsabilidad de los productores o proveedores hacia los consumidores o adherentes a los
contratos predispuestos, con lo cual existe un claro desequilibrio en la relacin contractual.
El problema de las clusulas abusivas en una realidad que los ordenamientos jurdicos y los
legisladores no pueden dejar de lado; por el contrario, deben plantear alternativas de

solucin que eviten el abuso de unos contratantes sobre otros, obviamente sin obstaculizar
el trafico masivo de bienes y servicios.
Sobre la existencia de abusos en la contratacin, ATILIO ANIBAL ALTERINI
enfticamente seala que; Permitir al predisponente que pueda daar sin ser responsable, o
que pueda rescindir unilateralmente el contrato, o que pueda demorar la entrega de la cosa
cuyo precio ya le fue pagado [], o que no preste garanta por eviccin o por redhibicin
[], cambia la normalidad del ser del contrato, y cambiar el ser de algo es mutar su
naturaleza, es desnaturalizarlo.
1. Clusula abusiva: El trmino abusivo, en este contexto, no est relacionado con la
figura de abuso del derecho o el ejercicio abusivo de un derecho, sino con un
criterio de excesivo. En tal sentido, una clusula es abusiva cuando en una
relacin contractual especfica reporta una ventaja indiscriminada a favor de uno de
los contratantes en menoscabo del otro. Tambin se denominan clausulas vejatorias
porque agravan la posicin de un contratante.
En este orden de ideas, una clausula vejatoria porque agravan la posicin de un
contratante.
a) Una desviacin del principio de la buena fe contractual
b) Una desnaturalizacin o desequilibrio de la relacin contractual
c) Un detrimento o perjuicio en contra del adherente al esquema contractual
d) Una atribucin exorbitante en favor del predisponente del esquema contractual.
Surge la interrogante de si el abuso del contratante que ha redactado el esquema
contractual puede recaer todo el contrato
Por consiguiente, se consideraran abusivas todas las clusulas o condiciones de los
contratos predispuestos que atribuyan los predisponentes derechos y facultades exorbitantes
o introduzcan limitaciones o restricciones en los derechos y facultades de los adherentes.
Igualmente, sern abusivas las clusulas que supriman o reduzcan las obligaciones y
responsabilidades del predisponente o cuando aumenten las obligaciones y cargas del
adherente, trayendo como consecuencia una desnaturalizacin o desequilibrio en la relacin
jurdica creada por el contrato. En tales supuestos, no habr, desde luego, un respeto al
principio general de la buena, entendido ste, como un principio rector en la negociacin,
celebracin y ejecucin del contrato, as como fuente de integracin del contrato.
Al respecto, mayoritariamente la doctrina sostiene que en los contratos masivos celebrados
en base a clusulas generales de contratacin o por adhesin sern nulas e ineficaces todas
las clusulas abusivas o vejatorias.
Surge la interrogante de si el abuso del contratante que ha redactado el esquema contractual
puede recaer sobre todo el contrato o sobre alguna clusula en particular. Considerando que
el uso de clusulas abusivas puede presentarse en uno u otro caso, somos del parecer que la
nulidad puede afectar tanto al contrato en su totalidad, como a una clusula en particular.
La determinacin finalmente corresponder al juez, pero a solicitud de la parte contratante
afectada con la clusula abusiva.

Tambin debemos puntualizar que los supuestos de clusulas abusivas se refieren


nicamente al contenido contractual y no a las prestaciones de la relacin jurdica, es decir,
a los bienes o servicios que hayan de ser proporcionados y la contraprestacin que haya de
pagarse por ellos.
Ahora bien, las clusulas abusivas no deben calificarse como tales en abstracto, sino en
cada contrato especifico, ya que no podemos solicitar la nulidad de una clusula que por
ejemplo exonere o limite la responsabilidad del predisponente del esquema contractual, sin
antes analizar esa clusula que por ejemplo, exonere o limite la responsabilidad del
predisponente del esquema contractual, sin antes analizar esa clusula limitativa de
responsabilidad en una relacin contractual en particular. Puede presentarse el caso en que
el proveedor de un bien limite su responsabilidad una vez transcurrido el tiempo de la
garanta ofrecida; en consecuencia, no cabra la denominacin de abusiva de esta clusula
por el nico hecho de limitar la responsabilidad del predisponente; habr que analizar si tal
limitacin de su responsabilidad es equitativa en la relacin contractual vista como un
conjunto.
CONTROL DE LAS CLUSULAS ABUSIVAS EN LA CONTRATACIN
PRESIPUESTA:
Para controlar el uso de clusulas abusivas en los contratos predispuestos, las personas
pueden defenderse mediante el ejercicio de su propia libertad de contratacin o autonoma
privada, o agrupndose en asociaciones de consumidores. El Estado, a su vez, tambin
puede controlar los abusos en este sistema de contratacin a travs de mecanismos
administrativos, legislativos y/o judiciales.
1. Proteccin autnoma: El remedio contra las clusulas abusivas puede provenir del
ejercicio de la autonoma privada de los propios contratantes, quieren son los que
deciden si contratan o no bajo determinadas condiciones, ya que por regla general
nadie est obligado a contratar.
Tambin pueden contrarrestarse las clusulas abusivas de los contratos
predispuestos cuando las personas actan de manera colectiva, bajo la conformacin
de asociaciones de consumidores y usuarios. Estas personas jurdicas tienen por
finalidad proteger a los consumidores, obteniendo informacin sobre los bienes y
servicios que se ofrecen en el mercado, como precios, garantas, intereses,
responsabilidad, etc. Informacin que difundirn entre sus asociados, as como todo
el pblico consumidor, a efecto de que puedan celebrar los contratos con los
empresarios o predisponentes que les ofrezcan mejores condiciones negociales,
dejando de adquirir los bienes o solicitar los servicios en los establecimientos o
empresas que incorporen clusulas leoninas que perjudiquen a los consumidores o
usuarios.
En esta medida, las estipulaciones abusivas incorporadas por determinadas
empresas pueden llevar a que los consumidores, una vez que se encuentren
adecuadamente informados, decidan no adquirir los productos o servicios ofrecidos,
pues sabrn que tales condiciones son perjudiciales a tus intereses.

Mediante este mecanismo son las personas quienes deciden si contratan, pues nadie
mejor que uno para elegir el bien o servicio que le conviene, para lo cual tendr
muy en cuenta el precio, la calidad, garanta, etc.
2. CONTROL ADMINISTRATIVO: El control administrativo se realiza antes de la
celebracin del contrato. Es un control ex ante. Mediante l se otorga a la
administracin