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July, 2018
1. OBJETIVO
El presente artículo tiene por objetivo poder entender desde un punto de vista
práctico qué es y para qué sirven las llamadas cláusulas de declaraciones y garantías (reps
and warranties) en el marco de un contrato de compraventa de acciones de una empresa.
2. DECLARACIONES Y GARANTÍAS
2.1. Definición
Las declaraciones y garantías, también conocidas en la práctica como reps and
warranties, son determinadas aseveraciones que el vendedor pone en conocimiento del
comprador sobre aspectos específicos de la compañía objeto de adquisición; y que en
caso dichas manifestaciones tengan un contenido falso, el vendedor deberá indemnizar
al comprador.
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2.3. Funcionalidad
La función principal de las declaraciones y garantías es servir como mecanismo
de aseguramiento para el comprador en caso el vendedor no haya revelado información
cierta sobre la compañía, y por tanto, deberá responder frente al comprador.
En ese mismo sentido PAYET afirma que “las declaraciones y garantías no son
obligaciones contractuales, sino situaciones fácticas que una de las partes asegura a la
otra y por cuya inexistencia se compromete a indemnizarla”3. En concreto, tal como lo
hemos mencionado se trata de un mecanismo de aseguramiento, donde la obligación de
indemnizar nacerá en el momento en que lo dicho por el vendedor no corresponda a
la realidad, que es diferente a que en caso sea falso lo manifestado por el vendedor, éste
tenga la obligación de que la empresa adquiera la titularidad de las marcas que declaró,
ya que no se trata de una obligación sino simplemente de un supuesto de hecho que
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Por otro lado, las declaraciones y garantías tienen como función paralela servir
como un medio para que el vendedor revele información de la compañía. Ello es así
siempre que, cuando el comprador le solicite al vendedor declarar sobre un determinado
aspecto de la empresa, y este se niegue, inmediatamente se deducirá que algo anda mal
y que es posible que exista un pasivo material o contingente, siendo que el modelo de
contrato de compraventa de acciones de la American Bar Association reconoce indirec-
tamente dicha función afirmando que “las declaraciones y garantías son un mecanismo
para obtener información sobre la compañía adquirida antes de la firma del acuerdo
de adquisición (…).”4
4 American Bar Association, Section of Business Law, Model stock purchase agreement with
commentary, EE.UU., 1995, p. 47.
5 CARRASCO, Adquisiciones de empresas, ob. cit., p. 379.
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de las declaraciones y garantías respecto de los contratos que tengan una implicancia
económica igual o mayor a USD. 300,0000.00 (trescientos mil dólares americanos).
Algunas de las declaraciones y garantías que se realizan son sobre los siguientes
temas:
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(viii) Litigios
Con esta declaración el vendedor indicará los procesos judiciales, administrati-
vos y arbitrales que tiene la empresa en calidad de parte demandante o deman-
dada u otra figura procesal que pueda contemplarse en cada legislación.
Asimismo, se deberá indicar los posibles reclamos que pueden ocasionar que la
compañía termine inmerso en un proceso legal.
(ix) Autorizaciones
El vendedor declara que la compañía es titular de todas las autorizaciones guber-
namentales que le sirven para operar sus actividades sin problemas, las mismas
que se detallan en un documento anexo al contrato de compraventa de acciones;
y que dichas autorizaciones se encuentran vigentes y no presentan ninguna irre-
gularidad que pueda ocasionar una suspensión o revocación de las mismas.
(x) Seguros
Con esta declaración el vendedor indica las pólizas de las que es titular la com-
pañía; en ocasiones el vendedor puede asegurar que dichas pólizas cubren ciertos
riesgos sobre determinados bienes de propiedad de la compañía.
(xi) Medio ambiente
Esta declaración suele ser fundamental en empresas cuyas actividades tienen una
estrecha vinculación con el cumplimiento de normas medioambientales, en ese
sentido, el comprador solicita al vendedor para que declare y garantice que la
compañía cumple con toda la normativa referente a la regulación ambiental.
(xii) Propiedad intelectual
El vendedor declara que la compañía es titular de determinados derechos de
propiedad intelectual (marcas, patentes, lemas comerciales, etcétera) y que los
mismos se encuentran vigentes y no presentan ninguna carga o gravamen, ni
que existe alguna posibilidad de suspensión o revocación.
(xiii) Operaciones con partes vinculadas
El vendedor declara todas las transacciones materiales que tiene con personas
vinculadas a la empresa, ya sea accionistas principales, administradores, etcétera.
(xiv) Fecha de firma y fecha de cierre:
El vendedor asegura al comprador que no se han producido cambios significati-
vos en la compañía entre la fecha de firma (signing) y la fecha de cierre (closing)
de la operación. En caso que entre el signing y closing de la operación se produzca
algún cambio material, el vendedor deberá cambiar su declaración, regularizan-
do y expresando que se ha producido un cambio material en dicho tiempo, por
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3. INDEMNIZACIÓN
En esta última parte abordaremos el tema de la responsabilidad y sus límites
respecto a la obligación del vendedor de indemnizar al comprador.
Según el Model Stock Purchase Agreement de la American Bar Association “el con-
flicto entre el deseo del comprador por contar con protección y el deseo del vendedor
de no tener una responsabilidad continuada por una empresa que ya no le pertenece,
con frecuencia da lugar a una intensa negociación.”6 Ello quiere decir, que la cláusula
de indemnización en la práctica, suele ser tratada por ambas partes con mucho deteni-
miento, pues como hemos dicho se trata de una forma de asunción de riesgos, es decir,
el comprador querrá que el vendedor asuma el 100 % de cualquier daño indemnizable,
6 American Bar Association, Model stock purchase agreement with commentary, ob. cit. p. 183.
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En ese sentido, para evitar cualquier posible interpretación lo correcto será esta-
blecer en forma clara la extinción de toda responsabilidad conforme lo indica CARRASCO
PERERA, todo ello con la finalidad de evitar cualquier posible discrepancia futura.
4. CONCLUSIONES
§ Las cláusulas de declaraciones y garantías son determinadas aseveraciones que
el vendedor manifiesta al comprador sobre aspectos específicos de la compañía;
y que en caso dichas manifestaciones tengan un contenido falso, el vendedor
deberá indemnizar al comprador.
§ La función principal de las declaraciones y garantías es servir como un mecanis-
mo de aseguramiento para el comprador en caso el vendedor no haya revelado
información cierta sobre la compañía, y por tanto, deberá responder frente al
comprador.
§ La responsabilidad del vendedor puede ser limitada conforme se pacte en el
contrato de compraventa de acciones.
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REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
American Bar Association, Section of Business Law
1995 Model stock purchase agreement with commentary, EE.UU.
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