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Resumen Parcial1 Balbin Vega
Resumen Parcial1 Balbin Vega
Bolilla 1: Las bases históricas del Derecho Administrativo. El marco constitucional del Derecho Administrativo 1)
Las bases históricas del Derecho Administrativo. Las bases constitucionales del Derecho Administrativo. El principio de
división de poderes. Los principios instrumentales –principio de legalidad y reserva de ley–. El principio de los derechos
fundamentales. Los otros principios constitucionales.
2) Los casos más conflictivos del principio de división de poderes. Los tribunales administrativos.
Leyes más relevantes en el ámbito del derecho adm: a) La constitución de 1853, b) La ley 12.967 que creó una sala de lo
contencioso administrativo en el seno de la Cámara federal, y la ley 13.278 que creó dos nuevos juzgados federales con
competencia exclusiva en materia administrativa; c) la ley de demandas contra la Nación; d) La constitución de 1949; e)
la ley de sociedades de economía mixta, etc.
Es posible marcar 4 períodos en el proceso de desarrollo del Derecho Administrativo:
1) El reconocimiento y consolidación del Derecho Administrativo como un conocimiento autónomo. 2) El
derecho Administrativo en los periodos de emergencia
3) El derecho Administrativo en el contexto del nuevo liberalismo.
4) El derecho Administrativo en el marco del nuevo texto constitucional.
El régimen constitucional argentino exige el control judicial de PE y no simplemente el control de éste por tribunales
administrativos
El principio de reserva de ley, el PE concurre con los siguientes alcances: a) prohibición de emitir decretos de contenido
materialmente legislativos; b) permisión de dictar reglamentos de ejecución para completar la regulación de la materia
con los detalles y pormenores de la ley; y dictar reglamentos internos; c) el ejecutivo no puede avanzar sobre las
materias que están reservadas constitucionalmente al legislador ni siquiera cuando el legislador no lo hubiese hecho.
La zona de reserva de los otros poderes. Su existencia y su alcance
La zona de reserva es el conjunto de competencias propio y exclusivo de uno de los poderes del Estado. Así cada poder
tiene su zona de reserva, contenido material plural con carácter exclusivo y excluyente de los otros poderes.
El PE ejerce un conjunto de competencias de carácter propio y exclusivo que previó el convencional constituyente, El art
99 establece potestades propias del Presidente. En el caso del poder judicial el contenido de su zona de reserva es la
definición de los derechos en un caso concreto controversial con carácter definitivo. La zona de reserva del Congreso no
sólo comprende las potestades expresas o implícitas, sino también las potestades residuales.
Las funciones estatales según el criterio subjetivo (Este es el que importa porque es el que sigue balbin)
Este criterio dice que la función estatal de naturaleza legislativa, ejecutiva o judicial es aquella que está comprendida en
el ámbito de un poder o sujeto estatal determinado. Es decir, la función estatal más allá de su contenido material es el
conjunto de competencias que ejerce el PL, PE o PJ según el caso.
Función legislativa: legislar en materia aduanera, imponer contribuciones, contraer empréstitos, disponer del uso y de la
enajenación de las tierras de propiedad nacional, arreglar el pago de la deuda interior y exterior, fijar anualmente el
presupuesto general de gastos cálculo de recursos, aprobar o desechar tratados, declarar el estado de sitio.
Función ejecutiva: el ejercicio de la jefatura de la Nación y del Gobierno, la expedición de las instrucciones y reglamentos
necesarios para la ejecución de las leyes, la participación en la formación de las leyes, el nombramiento de los
magistrados de la Corte y demás jueces de tribunales inferiores, el indulto o la conmutación de penas por delitos sujetos
a jurisdicción federal, la concesión de jubilaciones retiros pensiones, nombramiento y remoción de embajadores,
apertura de las sesiones del Congreso
Función judicial comprende: el conocimiento y decisión de todas las causas q versen sobre puntos regidos por la CN
leyes y tratados internacionales, seleccionar mediante concursos públicos los postulantes de las magistraturas
inferiores, emitir propuestas en ternas vinculantes para el nombramiento de los magistrados de los tribunales inferiores,
ejercer facultades disciplinarias sobre magistrados, dictar reglamentos relacionados con la organización judicial. Criticas
al criterio subjetivo: la heterogeneidad del objeto
Criterios mixtos
a) Función administrativas es la actividad del PE más la actividad materialmente administrativa de los otros dos poderes
–legislativo y judicial.
b) Función administrativa comprende la actividad del poder ejecutivo más la actividad materialmente administrativa del
PL.
c) Función administrativa comprende la actividad del PE más la actividad materialmente administrativa del PJ.
Los conceptos mixtos comprenden aspectos objetivos y subjetivos. Tanto el criterio objetivo como el subjetivo como el
mixto son válidos siempre q respeten el núcleo de competencias originarias, con mayores o menores matices, de cada
poder, y básicamente respete los derechos y garantías individuales.
La Ley
Vimos ya que la función legislativa es la creación de normas jurídicas generales hecha por el Congreso de acuerdo al
procedimiento dispuesto en la Constitución; agregamos ahora que la función administrativa que realiza el Congreso se
limita a los casos expresamente previstos por la Constitución y a lo que concierne a la organización interna de la
actividad parlamentaria. Fuera de esos casos y de algunos otros que puedan encontrar una justificación razonable en las
circunstancias respectivas, todo acto emanado del Congreso que estatuye para un caso individual, es función
administrativa ejercida ilegítimamente; es decir, son actos de administración inválidos en cuanto a la competencia.
Leyes constitucionales y simples: En algunos países la Constitución no emana de un órgano especialmente convocado al
efecto e independiente de los órganos del Estado, sino que está constituida por una ley parlamentaria a la que se exige
un porcentaje determinado de votos. En tales casos corresponde distinguir la ley simple (la que entra en vigor cuando es
aprobada por simple mayoría) y la ley constitucional (la que requiere una mayoría especial y sólo puede ser derogada
por otra ley constitucional); estas leyes constitucionales no siempre tienen la misma validez y efectos que una
Constitución impuesta por el pueblo al Estado: No constituyen un orden jurídico autónomo y directamente aplicable.
Leyes nacionales de contenido local: No todas las leyes emanadas del Congreso federal son de aplicación en todo el país.
No lo son, particularmente, todas las que se refieren a asuntos de índole puramente local (regulación de la seguridad,
higiene, salubridad, moralidad, decoro, tranquilidad, etc.: Ellas se aplican sólo en la Capital Federal y Territorios
nacionales; o sujetos a jurisdicción nacional: Puertos, guarniciones militares, etc.); ni las que se refieren a la organización
administrativa, régimen de la función pública, de los servicios públicos, de los contratos administrativos, etc. Desde
luego, también son de índole local los códigos de procedimientos por los que se regirán los respectivos tribunales.
Cuando la materia legislada escapa por su naturaleza a la potestad exclusiva de una provincia (comercio, tránsito,
navegación, etc., interprovincial), entonces corresponde que la misma sea reglada por ley nacional, pero sólo en lo que
hace específicamente a la materia que ha suscitado tal aplicación de la ley nacional.
Los reglamentos
Los reglamentos son actos de alcance general. Abstracto y obligatorio que dicta el poder ejecutivo con efectos jurídicos
directos sobre las personas. Los decretos están por debajo de las leyes. En nuestro ordenamiento jurídico el reglamento
solo puede abarcar el ámbito secundario que dejo librado la ley. No puede contradecir o derogar las disposiciones
legales o suplir la ley en caso de omisión del legislador.
La potestad reglamentaria es el poder del presidente de dictar reglamentos (los pormenores de las leyes). La CN
reconoce poderes reglamentario en el presidente, sin perjuicio de ello, el congreso puede avanzar sobre ese poder
reglamentario e inhibirlo. La CN del 53 en el art. 86, 2, solo preveía al poder ejecutivo la potestad de desarrollar o
completar las leyes. Esto era limitado, esto produjo un desequilibrio entre los poderes. Esto se solucionó con la reforma
del 94 incorporándose los decretos de contenido legislativo en el marco de las potestades reglamentarias del
presidente. Así el fundamento de la potestad normativa del ejecutivo. Luego de la reforma del 94, es el propio texto
constitucional (art. 99,2 y 3 y el art 76) que reconoce expresamente al poder ejecutivo facultades de dictar decretos de
ejecución, delegados e inclusive de necesidad. El PE no solo dicta decretos sino también leyes en caso de excepción.
Tipos de reglamentos:
1) Reglamentos autónomos: lo zona de reserva de la administración
Norma de alcance general que dicta el poder ejecutivo sobre materias que son de su exclusiva competencia de
ordenación y regulación. El ejecutivo regula el núcleo y los detalles de tales reglamentos. Constituyéndose una zona de
reserva en el ámbito normativo. Esto se refiere a un ámbito de regulación estatal, cabe aclarar que el ejecutivo concurre,
pero solo con alcance complementario, agregando los detalles particularidades y pormenores.
Balbín habla de dos posturas:
Los que acepta que hay cierto ámbito material que es reglado por el ejecutivo en detalles y núcleo, dan como ejemplo el
régimen de los agentes públicos, etc., cuestiones más inherentes y propias del ejecutivo. Esta misma postura sostiene
que si el legislador dictase una ley sobre ese objeto y el ejecutivo hiciese lo mismo, debe prevalecer el decreto en razón
de las materias regladas propias del ejecutivo. Aclaremos que los reglamentos autónomos no son reglamentos de
ejecución sino normas de alcance general sobre materias que no pueden ser reguladas por ley sino solo por el poder
ejecutivo en sus aspectos de núcleo y detalles. Esta teoría encuentra fundamento en la zona de reserva de la
administración pública con sustento en el art 99, inc. 1 y el art 100, sobre la jefatura de adm. Publica. Balbín se enrola en
la otra parte de la discucion, el ejercicio de la adm. General del país no supone ni exige necesariamente el
reconocimiento del poder de dictar con carácter exclusivo prescindiendo de la voluntad del congreso. Ya que en la
reforma de la CN reconoció en el poder ejecutivo el ejercicio de potestades legislativas solo en situaciones
excepcionales. Además el art 100 se refiere a funciones de adm. O ejecución material y no situaciones jurídicas. La CN
establece, expresamente y sentido contrario el principio de reserva legal, o sea que el de regular el núcleo es propio del
legislador y no del presidente. Por tanto el ejecutivo no tiene una zona de reserva propia en materia normativa y en
consecuencia no puede dictar reglamentos autónomos o independientes.
En la práctica los decretos autónomos, son usados en ciertos casos particulares. Ej.: disposiciones sobre el régimen
salarial en el sector público.
2) reglamentos internos: son decretos meramente formales porque no regulan situaciones jurídicas y por tanto no
incluyen proposiciones jurídicas, solo tienen efectos dentro del marco del poder ejecutivo. El fundamento es la
titularidad, responsabilidad y ejercicio de la jefatura de la adm. Publica en tanto solo comprende aspectos internos de la
organización y funcionamiento del estado.
El ámbito del ejecutivo comprende las potestades reguladoras sobre cuestiones de organización de corte interno que no
tienen efectos sobre terceros y siempre que, la materia de que se trate no se encuentre reservada en el legislativo por
mandato constituciones o haya sido objeto de regulación por el congreso.
3) reglamentos de ejecución 99.2: son los actos que dicta el ejecutivo con el propósito de fijar los detalles o
pormenores de las leyes sancionadas por el congreso. El legislador además de las leyes emanadas por el congreso,
puede también encargarse de dichos reglamentos, pero en el caso del ejecutivo solo puede ocuparse de los asuntos
periféricos. Actualmente el art. 99 CN, expide las instrucciones y reglamentos que sean necesarios para la ejecución de
las leyes, pero con el límite de prohibir la alteración del espíritu de las leyes mediante excepciones reglamentarias
(99,2). Si el legislador deja librado al poder ejecutivo los detalles del núcleo, el ejecutivo puede dictar los decretos
reglamentarios, ya que está habilitado constitucionalmente. En caso contrario, en el cual el legislador fije los
pormenores, el ejecutivo no puede luego modificar o derogar la ley ni siquiera en los aspectos complementarios. El
reglamento solo debe incluir aquello que fuere imprescindible para la aplicación, ejecución, desarrollo o interpretación
de la ley. Los decretos no pueden establecer nuevos mandatos normativos, extensivos o restrictivos de los contenidos
de la ley.
4) Reglamentos delegados art 76: son aquellos que se dictan en virtud de una autorización o habilitación
legislativa. Vale aclarar que la Constitución Nacional vigente (art. 76) habilita al Congreso para delegar facultades
legislativas a favor del Poder Ejecutivo.
La facultad de emitir reglamentos delegados se halla limitada por materia a las cuestiones que hacen estrictamente a
razones de estado, al gobierno, a la atención de asuntos comunes y ordinarios, es decir a la Administración. Por asuntos
de emergencia pública han de entenderse aquellos supuestos en que la emergencia se transforma en una exigencia
pública que requiere el pronto dictado de la ley necesaria para resolver la situación.
En cuanto al aspecto temporal, si el Congreso delega debe especificar por cuanto tiempo, los plazos deben ser
concretos. Así la caducidad de esta facultad se produce para la Administración devolviendo plenamente la competencia
legislativa en cuanto a la materia delegada al Congreso.
El requisito institucional o sustancial importa que el dictado del reglamento al amparo de la delegación efectuada lo
debe ser dentro del marco que la misma delegación le impone, debiéndose establecer clara y concretamente, al
momento de la delegación, la finalidad. Debido a que ello permitirá ejercer el control de su ejercicio (en forma
permanente a través de la Comisión Bicameral).
..."art 99 CN ...El Jefe de Gabinete ... personalmente y dentro de diez días someterá la medida a consideración de la
Comisión Bilateral Permanente ..."
Estamos ante un régimen excepcional y por ello debe interpretarse en forma restrictiva.
5) Decretos de necesidad y urgencia art. 99.3: son las normas de alcance general que dicta el poder ejecutivo sobre
materias legislativas sin autorización previa del congreso. Impuestos por la reforma del 94, ya que la vieja CN nada decía,
lo lógico hubiera sido que el ejecutivo no podía dictarlo, sin embargo casi todos los gobiernos lo hicieron.
El Poder Ejecutivo no podrá en ningún caso bajo pena de nulidad absoluta e insanable, emitir disposiciones de carácter
legislativo.
Solamente cuando circunstancias excepcionales hicieran imposible seguir los trámites ordinarios previstos por esta
Constitución para la sanción de las leyes, y no se trate de normas que regulen materia penal, tributaria, electoral o de
régimen de los partidos políticos, podrá dictar decretos por razones de necesidad y urgencia, los que serán decididos en
acuerdo general de ministros que deberán refrendarlos, conjuntamente con el jefe de gabinete de ministros. El jefe de
gabinete de ministros personalmente y dentro de los diez días someterá la medida a consideración de la Comisión
Bicameral Permanente, cuya composición deberá respetar la proporción de las representaciones políticas de cada
Cámara. Esta comisión elevará su despacho en un plazo de diez días al plenario de cada Cámara para su expreso
tratamiento, el que de inmediato considerarán las Cámaras. Una ley especial sancionada con la mayoría absoluta de la
totalidad de los miembros de cada Cámara regulará el trámite y los alcances de la intervención del Congreso.
Es de carácter extraordinario y provisorio. La CN dispone el principio de prohibición del ejecutivo de dictar normas de
contenido legislativo, dicho principio coincide con el precepto del 76 que prohíbe la delegación legislativa en el
ejecutivo, de todos modos, el convencional autorizo el dictado de decretos de necesidad y urgencia en determinados
casos y sobre ciertas materias. Esto solo tiene lugar bajo excepciones que hagan imposible un trámite ordinario. El
decreto va a durar lo que dure la emergencia (necesidad y urgencia). La corte estableció en sus fallos dos supuestos a)
La imposibilidad material de reunir al congreso para sesionar
b) La necesidad que la medida legislativa tenga carácter rápido y expedito para que resulte eficaz.
Facultades regladas y discrecionales: Las facultades de un órgano administrativo están regladas cuando una norma
jurídica predetermina en forma concreta una conducta determinada que el particular debe seguir, o sea cuando el orden
jurídico establece de antemano qué es específicamente lo que el órgano debe hacer en un caso concreto. Las facultades
del órgano serán en cambio discrecionales cuando el orden jurídico le otorgue cierta libertad para elegir entre uno y
otro curso de acción, para hacer una u otra cosa, o hacerla de una u otra manera. No existen potestades íntegramente
libres porque, lo que puede o no hacer el ejecutivo debe estar reglado por el legislador, que por lo menos regula el
aspecto competencial. Puede suceder que la potestad sea totalmente reglada (cuando el ejecutivo solamente
comprueba el supuesto de hecho en la norma y aplica), pero en el caso de que órgano solo reglo algunos aspectos, seria
en parte discrecional y en parte reglada.
La distinción entre potestades regladas y discrecionales no es, en verdad, la existencia o no de reglas, sino el contenido
de las reglas. Creemos q el ordenamiento jurídico siempre tiene reglas. La regla específica es spre reglada, pero, la regla
general puede o no serlo, pq el dato relevante es si la regla permite, o no, optar entre 2 o más soluciones posibles.
Desde el punto de vista de las reglas, que es lo importante del tema, el criterio es el grado de densidad o especificidad
de las reglas, en este caso las potestades son regladas y el acto a dictarse en consecuencia también es reglado. Por el
contrario si las reglas son vagas, imprecisas e inespecíficas, entonces las potestades y los actos consecuentes son
discrecionales. En efecto, es una cuestión de grado, cuanto de libertades dejo el orden jurídico al ejecutivo.
Facultades regladas: es reglado si la norma es específica y su contenido es denso en la regla, si esta todo definido desde
la administración que tiene que hacer lo que dice la norma porque ya está todo determinado. Hay que ver que el
presupuesto de hecho se ve reflejado en la realidad para aplicarla. Ej.: norma que diga que hay que medir 1.60 para
inscribirse en la facultad, se lleva a cabo midiendo a la persona y denegando si no alcanza esa medida. En este caso la
administración no puede tomar otra decisión porque ya está reglado.
Facultades discrecionales: lo complicado es encontrar potestades que sean totalmente discrecionales. Por lo cual el libro
habla de que todo lo discrecional tiene algo reglado. Los actos son en parte reglados y parte discrecionales y con sus
elementos ocurre algo parecido, ya que ciertos aspectos de los elementos del acto estatal son reglados, y otros
discrecionales. La discusión comienza cuando se da la situación en que el ejecutivo debe elegir entre dos o más opciones
porque el ordenamiento jurídico dejo en manos de aquel la elección, aquí vemos la oportunidad, el mérito y la
conveniencia.
La oportunidad o merito ya está dada al momento en que el ejecutivo tiene que elegir entre dos o más opciones. El
concepto de oportunidad o mérito es el modo en que el ejecutivo decide interpretar y rellenar el concepto de interés
público en el marco del caso concreto, el ejecutivo debe comprender colectivo en el caso concreto, según su propio
criterio, y de conformidad con el marco jurídico general.
La ley debe decir si el ejecutivo puede actuar y, a su vez reconocerle el grado de libertad. Es decir el carácter discrecional
nace de modo expreso o implícito del marco jurídico y con ciertos límites. Estos límites son las reglas inespecíficas,
limites normativos que surgen del propio ordenamiento jurídico. Así el legislador establece cual es el campo de
discreción por silencio o por mandato expreso y, además cuales son los límites. Leer pagina 183 de Balbín
La motivación del acto estatal discrecional es un presupuesto que significa que el ejecutivo debe explicar porque opto
por una de las tantas soluciones jurídicamente posibles y el juez controla si se cumplió con los límites que prevé el
ordenamiento jurídico. SI el acto es arbitrario o no, va a depender de los motivos que justifiquen su dictado. El ejecutivo
debe explicar: a) cual es el interés público comprometido; b) los antecedentes del caso y c) cual es la relación entre esos
antecedentes, el interés público y su decisión.
Control judicial de la discrecionalidad estatal: el juez debe controlar: 1) si el legislados previo el ejercicio de la potestad
bajo estudio. 2) si es o no potestad discrecional. 3) cuales son las reglas a aplicar (por ejemplo los principios de
razonabilidad, proporcionalidad e igualdad). 4) las cuestiones de hecho, particularmente su existencia y su valoración en
términos jurídicos. 5) luego de circunscripto el ámbito de discrecionalidad y sus límites, entonces debe analizar si su
ejercicio cumplió con las reglas. 6) el juez debe declarar su validez aunque no comparta el criterio de oportunidad o
merito seguido por el poder ejecutivo.
Si el control de discrecionalidad se demuestra arbitrario, debe anular el acto. Es nulo cuando no está motivado o sea
arbitrario o irrazonable. O sea que el juez debe analizar si el acto, según el ordenamiento jurídico es discrecional; si los
hechos son ciertos; si el operador omitió analizar otros hechos claramente relevantes y finalmente el cumplimiento del
ordenamiento jurídico.
Según Balbín el juez puede, a veces, modificar el caso, pero nunca sustituirlo por otro, salvo que el nuevo acto este
impuesto de modo claro y regulado por el ordenamiento jurídico. A pesar de esto la corte acepto que el juez ante las
nulidades de los actos estatales sancionadores modifique el acto reduciendo, por ejemplo el de las sanciones.
Competencias estatales: la competencia es la suma de potestades que surge del ordenamiento jurídico, la aptitud de los
poderes públicos para obrar y cumplir con sus fines. Por el principio de reserva (art. 19 CN) el estado no puede actuar,
salvo que la ley lo autorice. En el caso del estado, el principio es la prohibición y excepción es la permisión, estas
permisiones son las competencias estatales. La ley o normas son las que le permiten al estado actuar. Le ley de
procedimientos administrativos 19549, establece que la competencia de los órganos administrativos será la que resulte
según los casos de la CN, de las leyes y de los reglamentos dictados en su consecuencia y agrega que el ejercicio de las
competencias es obligatorio e improrrogable.
Competencias expresas/explicitas: son permisiones que nacen del propio texto normativo, de su literalidad.
Competencias implícitas: son aquellas necesarias para el ejercicio de las facultades expresas, el órgano solo puede
ejercer sus potestades explicitas si reconocemos en él otras potestades que no están escritas en el texto de las normas.
Esquema jurídico:
1) en el caso de los órganos adm, la pirámide es la CN, tratados, leyes del Congreso, decretos del ejecutivo,
resoluciones de los órganos superiores y por último, resoluciones dictadas por el propio órgano
2) en el caso de los entes autárquicos, el cuadro es la CN, tratados, leyes del Congreso, decretos del ejecutivo,
resoluciones de ciertos órganos centrales, y decisiones del propio ente
3) en el caso de los entes autónomos, los escalones son la CN, tratados, leyes del Congreso, decretos del ejecutivo,
resoluciones de ciertos órganos centrales y resoluciones del propio ente.
En Conclusión cualquier órgano o ente, en mayor o menor medida, conduce sus actividades, dispone de sus recursos y
expide sus propias normas. El operador no puede definir el contorno de los conceptos autárquicos o autonómicos en
términos solo de gobierno, recurso o ejercicio de potestades normativas, sin más precisiones
Los entes descentralizados con fines industriales o comerciales. Las sociedades anónimas de propiedad estatal
Primeros años del siglo XXI, decisión estatal de reasumir funciones en el campo económico, nuevas formas que el estado
utiliza en este proceso, esto es, las SA que pertenecen exclusivamente al estado, toda vez que la totalidad de sus
acciones son de su propiedad o de sus entes autárquicos, regidas por la ley de sociedades comerciales.
El ropaje jurídico utilizado por el estado –SA alcanzadas por la ley 19.550- tiene por objeto excluir, respecto de tales
sociedades, la aplicación de las normas del D Publico.
Caracteres de las SA del estado: 1) el socio es el propio estado con carecer exclusivo, 2) el patrimonio es estatal, 3) las
sociedades son controladas por el órgano de control externo y 4) la sociedad es parte de las estructuras del ejecutivo No
existe un régimen jurídico único, sino q son dispersos y casuísticos.
Bolilla 7: El régimen de empleo público
1) Los regímenes de empleo público. El derecho a la estabilidad. La relación entre el Derecho Laboral y el Derecho
Administrativo.
2) La responsabilidad de los agentes públicos.
Balbin dice que el vinculo entre el estado y sus agentes es contractual porque es escencial y necesario el consentimiento
del agente con el propósito de perfeccionar el vinculo. El ingreso en el cargo exige de modo inexcusable voluntad y
acuerdo entre partes, justamente el nucleo de cualquier contrato. Según la corte las relaciones de derecho entre el
estado y el empleado publico, no nacen de un contrato de locación de servicios, sino de un acto de imperio o de mando,
en virtud del cual se inviste al agente que acepte su designación, de la función publica reglamentada por leyes,
resoluciones, etc., por esto puede afirmarse que la relación de función o de empleo publico es de naturaleza
contractual, pero no configura un contrato de derecho privado. El régimen marco de empleo publico
El régimen básico es la ley marco de regulación del empleo publico que establece derechos, garantías y deberes de los
agentes públicos (ley 25164).
a) ámbito de aplicación de la ley 25164: esta ley solo comprende al personal que presta servicios en el poder ejecutivo,
es decir a la administración central y decentralizada.
Están excluidos: el jefe de gabinete, ministros, secretarios, subsecretarios, autoridades máximas de los entes
decentralizados, personal militar y de las fuerzas policiales y de seguridad (leer pagina 244 del libro)}
b) requisitos de ingreso para la función publica: 1) ser argentino (la corte cuestiono esto) 2) reunir condiciones de
conducta, idoneidad y aptitud física.
c) situaciones de revista: 1) planta permanente 2) contratado y personal de gabinete
d) la ley también establece los derechos de los agentes, estabilidad, retribución justa, igualdad de oportunidades, etc.
estabilidad : a)propia: es el derecho del trabajador a no ser despedido por su empleador, salvo causas justificadas e
imputables a él. B) impropia: el empleador puede despedir sin causa al trabajador, indemnizándolo.
Condiciones para adquirir estabilidad: 1) transcurran 12 meses desde su incorporación al cargo, 2) aprueba las
evaluaciones periódicas, 3) obtiene el certificado de aptitud psicofísica y 4) es ratificado por acto expreso dictado por
autoridad competente.
e) deberes de los agentes: prestar el servicio personalmente, observar las normas, obedecer las ordenes del agente
superior, observar el deber de fidelidad, excusarse en casos de parcialidad y cumplir con las disposiciones leg. y reg.
La ley también establece prohibiciones: patrocinar tramites o gestiones administrativas referentes a asuntos de
terceros que se vinculen con sus funciones, dirigir, administrar, asesorar, etc.
f) marco legal disciplinario de los agentes públicos: 1) principios: el procedimiento debe garantizar el derecho a defensa;
el agente no puede ser sancionado mas de una vez por el mismo hecho; la sanción debe graduarse según la gravedad
del hecho, etc. Leer pag 247.
2) hechos tipificados (faltas administrativas): incumplimiento del horario; inasistencias injustificadas; incumplimiento de
los deberes; comisión de un delito doloso, etc.
Las sanciones disciplinarias pueden ser recurridas por las vías administrativas ordinarias o judiciales. Lo agentes
amparados por este régimen, podrán impugnar la sanción por la via administrativa común y una vez agotada esta, acudir
a la sede judicial o recurrir directamente ante la cámara nacional de apelaciones en lo contencioso adm federal.
La ley de contrato de trabajo 20744: un sector importante se rige por esta. Por un lado el art. 2 dice que las disposiciones
de esta ley no serán aplicables a: a) los dependiente de la administración publica nacional, provincial o municipal,
excepto que por acto expreso se los incluya en la misma o en el régimen de las convenciones colectivas de trabajo, es
decir en principio no debe aplicarse la LCT a los agentes públicos, sin perjuicio de lo antes dicho. En el caso de los entes
reguladores de servicios de gas y electricidad (energas y enre), su personal se rige por el derecho laboral LCT, en igual
sentido otros entes descentralizados, entes de servicios públicos y sociedades de propiedad estatal. De estos ejemplos
que afirmamos que el empleo publico tiene mucha injerencia del derecho privado
El decreto 2345/2008: regulo los contratos cuyo objeto sea la prestación de servicios profesionales autónomos a titulo
personal, excluyéndose las actividades administrativas o servicios generales. El decreto dispone que la cantidad de
contratos de locación de servicios, incluyendo las entidades bancarias oficiales, no puede superar el quince por ciento de
la cantidad de cargos de planta permanente que tuviera asignada dicha jurisdicción o entidad contratante.
Los estatutos especiles: existen regímenes especiales en ciertos sectores del empleo publico, estos marcos jurídicos son
conocidos como estatutos, ej.: los docentes tienen estatuto propio aprobado por la ley 14473, sin perjuicio de las
normas sobre el régimen de negociación colectiva en el sector publico.
Estabilidad en el empleo publico: el artículo 14 bis, en el cual encontramos, dos cláusulas que poseen distinto significado
y alcance, Por un lado “la protección contra el despido arbitrario” referida al empleado privado y por otro “la estabilidad
del empleado público” que esta apunta a los agentes de la administración pública.
En cuanto a la protección contra el despido arbitrario el artículo 14 bis no impide que el trabajador privado sea
despedido sin derecho a su reincorporación. Pero cuando ese despido es injustificado, inmotivado o arbitrario, el
empleado queda protegido por la Constitución Nacional y debe ser indemnizado. En consecuencia cuando el despido sea
por justa causa no merita esta protección constitucional.
Por otro lado, la estabilidad del empleo público, el fin de esta es evitar que los empleados públicos sean despedidos en
forma masiva cada vez que asumen nuevos gobiernos. La diferencia del empleo privado es que este impide despedir
salvo justa causa. Asiste con los artículos 14 y 14 bis de la Constitución Nacional ya que la estabilidad como todos los
derechos, no es absoluta y está sujeta a las leyes que la reglamenten. La doctrina considera 2 casos de estabilidad: La
propia o absoluta: es aquella que impide despedir salvo justa causa. Esa prohibición no puede ser reemplazada por una
indemnización, solo desaparecer por las causas que la ley enumera. Y la impropia o relativa es la que puede ser
reemplazada por una indemnización, se refiere al empleado privado.
En el precedente Madorran la corte declaró la nulidad del artículo 7 del convenio colectivo de trabajo y seguridad social,
invocado por la demandada para despedir a la trabajadora sin expresión de causa. Consecuentemente ordeno su
reincorporación en razón de que la estabilidad del empleado público preceptuada en el artículo 14 bis de la constitución
nacional significa, a juicio de esta corte y dentro del contexto en cuestión, que la actora no pudo válidamente ser
segregada de su empleo sin invocación de una causa justificada y razonable, de manera que su reclamo de reinstalación
resulta procedente. El tribunal considero que el artículo 14 bis impide excluir a sus agentes sin invocar causas
justificadas y razonables
El problema del ingreso y ascenso: el ingreso al estado puede hacerse por varios caminos, por un lado el sistema de
selección de los postulantes de conformidad con el merito y en el marco del régimen general de estabilidad, ejem.: el
sistema nacional de empleo publico (SINEP). Por otro lado, designaciones directas o contrataciones sin convocatorias ni
selección por meritos y antecedentes, en estos cabe citar el régimen general de contrataciones por tiempo determinado
en los términos del art. 9 de la ley 25164, el régimen de prestación de servicios personal de gabinete, el régimen de
contratos en el marco del decreto 2345/2008, y el del personal contratado bajo la ley de contrato de trabajo. Después
de explicar esto, el libro habla de como debería ser mas justo con el tema de la contratación, igualdad de condiciones.
Los sistemas de perfeccionamiento: el régimen mas significativo fue el sistema nacional de la profesión administrativa
(SINEPA). Este fue reemplazado por el SINEP, que distingue básicamente entre los procesos de selección generales y
abiertos, en el general puede participar todo el personal de planta permanente y transitoria. El personal solo accede a la
titularidad de puestos con funciones de jefatura mediante el sistema de selección general y goza de estabilidad por tres
años. En el sistema abierto puede participar todo postulante que se desempeñe en el ámbito publico o privado siempre
que acredite idoneidad y las otras condiciones exigidas (el titular gozara de estabilidad por 5 años)
Respecto de la promoción de grado se debe cumplir con los requisitos que establece el SINEP en materia de evaluación
del desempeño laboral y de cumplimiento de actividades de capacitación o desarrollo profesional técnico o laboral.
Responsabilidad de los agente públicos. La responsabilidad penal, civil y administrativa: en el ámbito de las
responsabilidades penales el agente es responsable por si mismo y personalmente respecto de terceros y ante el propio
estado, el estado no es responsable en términos penales, el único sujeto responsable es el agente por los delitos
cometidos en el ejercicio de su cargo. El código penal tipifico diversas conductas cuyo sujeto activo es el agente publico,
en el cual se da un agravante al aplicar la pena.
En el ámbito de la responsabilidad administrativa es semejante al campo penal en tnto es un caso de responsabilidad
personal del agente y no del estado. En este terreno el agente es responsable respecto del estado y no de terceros
porque el objeto protegido es el interés del propio estado.
En el civil, por un lado en el caso de daños a terceros, los responsables son el estado y el agente. En principio el estado
es quien debe responder y en su caso es posible que este inicie acciones de repetición contr los agentes públicos por los
daños causados a aquellos. Por otro lado es posible que el agente cause daños al estado y es evidente que en tal caso
debe responder patrimonialmente.
Estas responsabilidades no son excluyentes sino concurrentes, de modo que el agente puede ser responsabilizado en
sede civil, penal y administrativa por el mismo hecho.
Bolilla 8: El control de la Administración Pública 1) El
control de legalidad y oportunidad de las conductas estatales.
2) El modelo de control estatal básico sobre los aspectos legales, económicos, financieros y de gestión del Estado. El
control interno y externo. AGN y SIGEN.
3) El control de los agentes públicos por comisión de delitos o irregularidades en el ejercicio de sus funciones.
El control de legalidad y oportunidad de las conductas estatales: El propio ejecutivo por medio de las técnicas de la
avocación y de la resolución de los recursos administrativos, el juez contencioso en el marco de un proceso judicial a
instancias del Estado o de parte interesada y el Defensor del Pueblo controlan las conductas estatales con diferentes
matices y alcances.
El Defensor del Pueblo: El art 86 CN, lo define como un órgano independiente instituido en el ámbito del Congreso de la
Nación, que actuará con plena autonomía funcional, sin recibir instrucciones de ninguna autoridad.
El titular de este organismo es elegido por el Congreso de la Nación y su mandato dura 5 años pudiendo ser reelegido
por única vez. Goza de las inmunidades y privilegios propios de los legisladores.
El reglamento de organización y funcionamiento establece que la institución del Defensor del Pueblo tiene carácter
unipersonal, cuenta con un auxilio de dos adjuntos y es asistido por un Consejo de Administración integrado por el
Defensor del Pueblo, los Adjuntos y el Secretario General.
Su misión es la defensa y protección de los derechos humanos y demás derechos, garantías e intereses tutelados en esta
Constitución y las leyes, ante hechos, actos u omisiones de la Administración; y el control del ejercicio de las funciones
administrativas públicas.
Su ámbito de competencia comprende la Administración centralizada y descentralizada; entidades autárquicas;
empresas del estado; sociedades del Estado; sociedades de economía mixta; sociedades con participación Estatal
mayoritaria; y todo otro organismo del Estado cualquiera fuere su naturaleza jurídica, denominación, ley especial que
pudiera regirlo, o lugar del país donde se preste sus servicios. Quedan exceptuados del poder judicial, el poder
legislativo, la Ciudad de Buenos Aires y los organismos de defensa y seguridad. La competencia del Defensor abarca a las
personas jurídicas públicas no estatales que ejerzan prerrogativas públicas, y a los prestatarios de servicios públicos. Su
relación con el Congreso Nacional se manifiesta en la obligación de presentar anualmente un informe donde cuenta del
número y tipo de las actuaciones que tramitó, las prestaciones que fueron rechazadas y sus causas, así como las que
fueron objeto de investigación y su resultado. La CN otorga al Defensor legitimacion procesal.
La oficina anticorrupción
Es un órgano administrativo que depende del ministerio de Justicia y Derechos Humanos y que cumple básicamente 3
funciones, a saber: a) la investigación de presuntos hechos irregulares o delictivos cometidos por agentes públicos; b) la
planificación de políticas de lucha contra la corrupción; y c) el registro y archivo de las declaraciones juradas
patrimoniales de los funcionarios públicos.
Guía administrativo
Son funciones del Estado cuyo fin es compatibilizar los derechos individuales cuando sea necesario para lograr el
bienestar general. El Estado actua en ejercicio de su función pública, sobre los individuos, limitando sus derechos
individuales .
PODER DE POLICÍA: Es parte de la función legislativa cuyo objeto es limitar y regular (dentro de los límites
constitucionales y a través de leyes), derechos individuales reconocidos en la Constitución Nacional para proteger el
interés general o social (arts. 14 y 28). A través del poder de policía el Estado verifica que los administrados cumplan sus
deberes, reglamentando derechos pero sin alterarlos.
El poder de policía surge de diferentes normas:
-normas generales y abstractas: son las leyes dictadas por el PL.
-reglamentos delegados (art 99 inc. 2CN): dictados por el PE
-reglamentos de necesidad y urgencia (art. 99 inc. 3CN): de todas formas y aunque algunos autores lo consideren
inconstitucional, el PE puede limitar derechos dictando estos decretos. Ver fallo Peralta.
POLICÍA: es parte de la función administrativa (no es un órgano de la Administración), su objeto es ejecutar las leyes
dictadas a través del poder de policía. Se manifiesta por normas particulares (actos administrativos) que individualizan la
norma jurídica general o abstracta. Afectan en general los derechos a la libertad y a la propiedad.
Límites al poder de policía: Estos límites –considerados una garantía para los derechos individuales -son los siguientes:
-la Intimidad: no puede reglamentarse o limitarse por ley la intimidad de la persona. La Constitución Nacional habla de
esa garantía en los arts. 19 y 18 y el Código Civil, en su art. 1072 bis.
-la Razonabilidad: los derechos reconocidos por la CN no pueden alterarse o modificarse por las leyes que reglamenten
su ejercicio (art .28).
La razonabilidad (control del contenido de la ley) debe ser:
-Normativa (estar de acuerdo con la CN),
-Técnica (fines y medios deben estar en armonía), y -Axiológica
(basarse en la Justicia, no ser injustas).
Control judicial de razonabilidad de las normas reglamentarias:
Lo lleva acabo el Poder Judicial, el cual –a través de este control –es quién decide en cada caso concreto si la
reglamentación del derecho realmente lo destruye o no (por una restricción arbitraria).Pero el PJ no puede fallar sobre
su oportunidad (momento en que debe sancionarse la ley), mérito (resultados que genera la ley) o conveniencia (ventaja
o desventaja de dictar la ley). Los derechos no son absolutos, su ejercicio debe someterse a limitaciones pero no
arbitrarias, si no razonables y proporcionales con sus fines.
-la Legalidad: las limitaciones a los derechos que no provengan de una ley son inconstitucionales, porque si no hay ley no
puede haber limitación.
La CN se refiere a la legalidad en los arts. 14 (los derechos se ejercen según las leyes que reglamenten su ejercicio); 19
(nadie está obligado a hacer lo que no manda la ley, Ni privado de lo que ella no prohibe) y 28.
El Poder Ejecutivo podrá reglar a través de decretos los pormenores de las leyes ya dictadas por el PL (ej: las leyes deben
dictar los lineainientos generales y el reglamento la forma, modo y oportunidad de limitar el derecho) porque lo que
esta prohibido es la delegación indefinida del poder de legislar. De todas formas vemos que este principio está en cierta
forma deteriorado, por dictado de decretos de necesidad y urgencia del PE.
No existen derechos absolutos e ilimitados (ni del particular ni del Estado):
Cuando la CN garantiza la libertad individual y la propiedad privada, su ejercicio no es ilimitado si no reglamentado por la
ley. La policía tiene el deber de proteger el derecho, la seguridad y el orden público, imponiendo restricciones necesarias
para lograrlo. Pero este deber no es ilimitado.
Exteriorización del Poder de Policía: Se produce a través de leyes de policía, ordenanzas, etc.
Leyes de policía: reglamentan derechos y son dictadas solamente por el PL. El poder de policía no puede expresarse por
reglamentos emitidos por el Poder Ejecutivo salvo que dicho reglamento se base en una ley ya promulgada.
Ordenanzas: son normas policiales que se aplican en el ámbito local dictadas por los Municipios y que reglamentan
normas establecidas en leyes municipales (sobre edificación, urbanización, seguridad, higiene, bienes públicos, etc). No
hay delegación legislativa.
Edictos policiales: fuera del Código Penal existen una serie de hechos que no son delitos (por no estar contemplados en
el Código Penal) pero que de alguna manera constituyen un ataque a la comunidad, al orden o a la moral y por lo tanto)
merecen ser sancionados. Es lo que se llama faltas o contravenciones\ Ej: la ebriedad, los gritos en la calle, la
prostitución, los travestís, etc. Las normas que contemplaban y reprimían estas faltas se denominaban 'edictos '(Ej:
edicto de vagancia y mendicidad). Los edictos -conf. A la Ley 13.030 –eran aplicados, juzgados y sentenciados por la
POLICÍA; la apelación era ante el Jefe de Policia. En el fallo Mouviel se sostuvo que este régimen era inconstitucional por
considerar que violaba el principio "null a poen a sine lege "(salvo que fueran sometidos a control judicial suficiente) A
partir del dictado del Codigo de Convivencia (o contravencional) los edictos policiales se dejaron de aplicar dentro de la
Ciudad de BsAs.
Orden policial: es un acto administrativo de origen legal, a través del cual se concreta una situación (ya establecida por
ley), para aplicársela a un particular. La orden debe contener el objeto, el motivo y las consecuencias de incumplir dicha
orden. Además debe ser notificada previamente al afectado y durar hasta que deje de existir el hecho motivador Aviso:
sirve como forma preventiva para dar a conocer una conducta pública que pueda generar hechos perturbadores No
tiene fuerza ejecutiva.
Advertencia: es igual que el aviso pero está presente la intimidación a través de la sanción por incumplir un deber
Información: se obliga a los particulares a informar a la Administración pública sobre ciertos hechos o conductas. Debe
pedirse por escrito, notificarse previamente y estar autorizada por ley.
Autorización: la Administración da autorizaciones cuando se necesita su conformidad para que un particular ejerza un
derecho (ej: carnet de conductor).
Permiso: la administración puede beneficiar a un particular con ciertas ventajas (ej: estacionar en la vía pública).
Clases de sanciones ante infracciones a las leyes de policía: 1) ARRESTO: cuando se priva al infractor de su libertad. 2)
MULTA: consiste en una pena pecuniaria (en dinero). 3) CLAUSURA: cuando se cierra el lugar físico en donde se produjo
la infracción que motivó la sanción, haciendo cesar la actividad del lugar en forma temporaria o definitiva. 4)
INHABILITACIÓN: se le retira la autorización que se le dio para ejercer determinados derechos (como manejar ,ejercer la
profesión, etc). Puede ser permanente o temporaria y en general es una sanción accesoria de otra. 5) DECOMISO: se
destruye el objeto con el que se realizo la infracción que se sanciona (ej: se destruye la mercadería entrada al país
Ilegalmente, etc). Todas las sanciones deben estar fundadas en leyes, caso contrario habría arbitrariedad y se violaría el
principio de división de poderes.
Clasificaciones de las funciones de policía : estas funciones podemos dividirlas en 2 actividades: sociales y económicas.
1) Policia de las relaciones sociales
Se aplican normas fundamentales para que las relaciones sociales y la convivencia sea mucho mejor. Ejemplos:
-Policía dé la MORAL Y BUENAS COSTUMBRES: su fin es mantener la convivencia social
-Policía de REUNIONES EN LUGARES PÚBLICOS: regula esta actividad sin alterar el derecho constitucional de reunión.
-Policía de CULTOS: controla las ceremonias religiosas de todos los cultos.
-Policía de SEGURIDAD: su fin es proteger y mantener la seguridad de todo el país (policías federal y provincial): ya sea
Gendarmería Nacional (cuerpo militar de seguridad que vigila y protege fronteras, aduanas. Se ocupa de temas como
contrabando, migraciones clandestinas e infracciones sanitarias) o Prefectura Naval Argentina (protege y controla
mares, ríos, canales, puertos, entrada y salida de buques, que se cumplan las leyes de navegación, sanitarias, etc.
Interviene en delitos cometidos dentro de su jurisdicción).
-Policía de TRANQUILIDAD pública: regula el ejercicio de los derechos constitucionales para evitar que se produzcan
molestias o disturbios.
-Policía de SALUD E HIGIENE: regula y controla lo relacionado con la salud pública para evitar enfermedades
(medicamentos, comida, abrigo, higiene dentro de locales, materiales descartables para evitar enfermedades
contagiosas etc)
-Policía de INMIGRACIÓN: controla el ingreso de extranjeros y puede expulsar a los que entraron ilegalmente(CN
:preámbulo ,arts .12.14 ,25 ,26) .
2) Policía de las actividades económicas:
Esta policía controla, directa o indirectamente, las actividades económicas:
-Policía BANCARIA O FINANCIERA: controla todo lo relacionado con la administración financiera, de entidades bancarias,
etc. Y es llevada a cabo por el Banco Central, (está regulada en leyes: de convertibilidad, de Administración Financiera,
de leasing inmobiliario, de entidades financieras, etc).
-Policía LABORAL: controla lo relacionado con el empleo, los riesgos del trabajo, etc (está regulada en leyes: de empleo,
de riesgos del trabajo; etc).
-Policía INDUSTRIAL: regula la producción e industrialización de determinados productos (fijándoles precios, formas de
pago, limitando su producción, etc). -Policía COMERCIAL FISCAL Y TRIBUTARIA.
-Policía del CONSUMO PÚBLICO: protege al consumidor (art .42 de la CN y leyes 22.262 de defensa de la competencia y
24.240 de defensa del consumidor)
-Policía de MARCAS Y PATENTES: protege Las patente de invención y los modelos de utilidad (leye s24.48 1y24.572).
-Policía AMBIENTAL: protege al medio ambiente (art. 41 de la Constitución y leyes de conservación de la fauna, de
residuos peligrosos, etc).
- Policía de TRÁNSITO: regula la circulación de personas y mercaderías en transporte público.
-Policía de SERVICIOS PÚBLICOS PRIVATIZADOS: regula cada servicio público privatizado a través del ente que le
corresponde a cada servicio .
FOMENTO
Concepto: Es la actividad administrativa que tiene como fin proteger (pero sin usar la coacción) y promover las
actividades de los particulares o de otros entes públicos que satisfacen directamente necesidades de orden público. Es
un estímulo que les da el Estado, ayudándolos para que realicen dichas actividades comerciales o industriales.
Tiene los mismos objetivos que el poder de policía pero a diferencia de este último, en el fomento se usa la persuación,
no la coacción.
SERVICIO PUBLICO
DFINICIÓN: Es la prestación que realiza la Administración (ya sea en forma directa o indirecta) con el fin de satisfacer
necesidades de interés general. Esta prestación tiene un régimen jurídico especial.
Ejemplos de servicios públicos: proveer agua, luz, gas, teléfono o prestar servicios de educación, salud, bomberos, taxis,
etc. Veamos algunos rubros:
1) Telecomunicaciones: comprende el sistema telefónico formado por 3 redes: urbanas (interconectan a los usuarios de
una misma zona); interurbanas (que interconectan las redes urbanas entre sí) y comunicaciones con el exterior.
2) Provisión de gas natural: se encarga del transporte y distribución del gas.
3) Provisión de energía eléctrica: se encarga de generar energía eléctrica (a través de usinas hidroeléctricas o centrales
térmicas), su transporte y distribución.
4) Provisión de agua potable y servicios cloacales.
5) Red vial: trata lo relacionado con rutas nacionales y autopistas.
6) Ferrocarriles: Se refiere a los servicios de carga, suburbano e interurbano de pasajeros.
¿QUE PRESTAN LOS SERVICIOS PUBLICOS? El prestador de los servicios publicos, en principio es el Estado en cualquiera
de sus formas, ya sea por los órganos de la administración central o de entidades descentralizadas, autárquicas o
empresas de Estado. Pero también pueden prestar el servicio publico los particulares o empresas privadas (a través de
licencias, concesiones, permisos, autorizaciones, privatizaciones, etc). En estos últimos casos, el Estado impondrá reglas
para que el servicio público se preste eficazmente y controlará su cumplimiento.
-IMPROPIO: es una actividad privada realizada por personas privadas de acuerdo con disposiciones reglamentarias,
establecidas por la Administración pública, quien las controla para evitar abusos que perjudiquen a los usuarios. No
tienen prerrogativas estatales sino que están sometidas a ellas. Ejemplos: servicio de taxis; de farmacéuticos: panaderos,
carniceros y lecheros, vendedores al por menor de productos alimenticios de carácter esencial, o de primera necesidad,
etc. Todas esas actividades son servicios públicos impropios.
-Facultativo: cuando el usuario decide si usa el servicio o no (ej: teléiono; agua: transporte), u obligatorio: cuando el
usuario debe tomar el servicio, aunque no quiera porque es la forma para que se resguarde el fin de interés público (ej:
alumbrado, barrido y limpieza es fundamental para lograr la salubridad e higiene públicas).
-Onerosos: son pagados directamente por el usuario al usar el servicio público (ej: transporte; agua: teIéfono) que abona
sólo lo que usa o consume, o Gratuitos: estos servicios los pagan indirectamente todos los habitantes con los impuestos.
Usen o no dichos servicios (ej: educación primaria: policía: bomberos, etc), no son abonados directamente por el usuario
-Singular: cuando el usuario del servicio está determinado (ej: teléfono, transporte, gas. etc), o General: cuando el
usuario no está determinado (ej: bomberos, defensa y seguridad, etc).
RÉGIMEN JURÍDIGO: Los servicios públicos tienen un régimen especial distinto del de la actividad pública, establecido
por el Estado. La relación contractual entre el usuario y el prestador está regido por un marco regulatorio especial
(derecho privado y derecho administrativo); mientras que la relación entre el prestador y el Estado se rige por el
derecho público.
CREACIÓN: el servicio público puede ser creado por decreto o por ley:
-Es creado por decreto (administración pública) ya que el Poder Ejecutivo es el órgano administrador (art. 99inc .1CN).
-Pero será creado por ley (Congreso) cuando se trate de servicios prestados con privilegios o monopólicos (art. 75 inc. 18
CN) o cuando la Constitución Nacional expresamente diga que lo crea el Poder Legislativo (art. 75inc .14).
La competencia es provincial (poderes no delegados por las provincias a la Nación) salvo los servicios interprovinciales o
internacionales y los correos generales, cuya competencia es nacional (arts. 75incs .13 y 14 CN). Ejemplo: las líneas de
teléfono, gas o electricidad nacen en una provincia pero como se interconectan con otras adquieren calidad de nac.
ORGANIZACIÓN:
-El Poder Ejecutivo se encarga de organizar la parte de la infraestructura del servicio (art. 99inc. 1 de la CN), y
-El Poder Legislativo se encarga de organizar la parte normativa (art. 42 de la CN: Los marcos regulatorios de los servicios
públicos se establecen por ley).
MODIFICACIÓN: El servicio público se modifica cuando sea en beneficio del interés público y se suprime si la necesidad
pública desaparece porque el servicio ya no tiene razón de ser. La supresión y modificación le corresponde a su creador
(si es por ley al Congreso: si es por decreto al Poder Ejecutivo).
RETRIBUCIÓN:
Es el pago que hace el usuario por el servicio oneroso que se le presta (los gratuitos, vimos que se mantienen con los
impuestos pagados indirectamente por todos los habitantes).
A ese pago se lo llama TARIFA, la cual debe ser aprobada por la Administración y debe cubrir en general los costos de
explotación, amortización de activos, rentabilidad de la inversión y los impuestos, tasas y gravámenes de dicho servicio.
La tarifa puede ser de 2 formas:
-PRECIO: se paga por el servicio no obligatorio), se paga por lo que se usa (ej: el teléfono). La relación es contractual.
-TASA: se paga por los servicios obligatorios, se usen o no el gasto se divide por los habitantes que se benefician con
ellos (ej: alumbrado, barrido y limpieza). La relación es reglamentaria.
Características de la retribución:
a) -Proporcionalidad: las tarifas deben ser justas y razonables, es decir que deben compensarse con el servicio
que se presta y no pueden ser discriminatorias (sino iguales para todos los que están en las mismas condiciones).
b) -legalidad: el Estado fija las listas de precios o tasas. Si el servicio, lo presta un concesionario, éste interviene
en la fijación de la tarifa pero el Estado es el que lo aprueba o no (homologación). c) irretroactividad: es
irretroactiva salvo casos excepcionales.
d) efectividad: debe abonarse sólo si se presta el servicio, caso contrario el cobro es ilegítimo.
PARTES
1) Prestador del servicio: puede ser:
- el Estado a través de la Administración Central o de entidades descentralizadas, autárquicas, empresas públicas; -un
particular o empresa privada o entidad pública no estatal (puede prestar lo a través de una concesión, licencia,
autorización o habilitación dada por el Estado o por locación de servicios).
El Estado puede estatizar un servicio público prestado por un particular (a través de donación, compraventa,
expropiación) y de esa forma prestarlo él.
2) Usuario: es aquél particular que usa el servicio público y exige la prestacion sujetándose a las normas reglamentarias.
3) Ente regulador: es una entidad autárquica que se encuentra sólo en la prestación del sector privado y que tiene la
función de controlar que los que prestan el servicio cumplan con sus obligaciones.
Aplica el marco regulatorio del servicio que debe controlar (incentivando la eficiencia de las prestaciones) y entiende en
los conflictos entre prestadores y usuarios (a los que protege buscando establecer tarifas justas y razonables). Pueden
ser creados por decreto (ej: CNC, ORSNA, CNRT.) o por ley (ej: ENRE, ENARGAS)
DEBERES DEL ESTADO (cuando el servicio lo presta el sector privado):
-Limitar el servicio (policía).
-Regular y organizar el servicio público: cuando el servicio lo prestan particulares, el Congreso dicta los marcos
regulatorios para que el servicio se mantenga y expanda asegurando su calidad, eficacia, continuidad, obligatoriedad y
para proteger derechos y acciones de las partes, la salud pública, seguridad y medio ambiente.
-Sancionar, fiscalizar y controlar: el control interno es llevado a cabo por el ente regulador de cada servicio.
El acto administrativo, el reglamento, el contrato, los hechos, las vías de hecho y el silencio, son medios o instrumentos
por medio de los cuales el PE expresa sus decisiones
El acto administrativo es una declaración unilateral de alcance particular dictado por el estado en ejercicio de funciones
administrativas que produce efectos jurídicos directos e inmediatos respecto de terceros.
- Es aquel dictado en ejercicio de funciones adm: éstas comprenden las potestades propias del ejecutivo (criterio
subj.) - Cabe excluir de su marco conceptual el contrato (bilateral), el reglamento (acto de alcance gral), los hechos y las
vías de hecho (constituyen comportamientos materiales, es decir, decisiones estatales sin exteriorizacion previa de
voluntad), el silencio (decisión tacita del estado), los actos internos (que no tienen efectos directos sobre terceros)
- Es: a) acto materialmente adm de alcance particular dictado por el ejecutivo y b) el acto materialmente
jurisdiccional del PE.
- Es una decisión estatal de carácter unilateral, sin perjuicio de que el particular concurra en el trámite de
formación del acto.
- Es de alcance particular, es decir que individualiza sus destinatarios (aun cuando se trate de un conjunto de
individuos) y ese campo es cerrado.
- Produce efectos jurídicos directos e inmediatos: crea, modifica, conserva, declara, o extingue derechos en
términos directos y por si mismo sin detenerse en otros actos.
Los actos dictados por otras personas públicas no estatales (entes Descentralizados y autárquicos)
Los actos dictados por los entes autárquicos son actos adm porque constituyen decisiones dictadas por personas
jurídicas públicas estatales –igual que el propio estado- en ejercicio de funciones administrativas. Se aplica la LPA.
g) Forma: ARTICULO 8.- El acto administrativo se manifestará expresamente y por escrito; indicará el lugar y fecha
en que se lo dicta y contendrá la firma de la autoridad que lo emite; sólo por excepción y si las circunstancias lo
permitieren podrá utilizarse una forma distinta.
El acto adm se manifestará expresamente y por escrito (art. 8). El acto en ppio es escrito pero excepcionalmente puede
ser verbal o expresarse por signos. La voluntad del estado constituye un presupuesto del acto que debe integrarse con
un componente objetivo. Todo lo que haga a la seguridad del acto, tiene que estar documentado.
Elementos accesorios
1) Modo: es la obligación accesoria que recae sobre el destinatario del acto y que guarda relación
con el derecho reconocido. El estado puede exigir el cumplimiento de estas obligaciones.
2) Condición: es un hecho futuro e incierto en virtud de cual el acto estatal nace o se extingue 3)
Plazo: es un hecho futuro y cierto en razón del cual nacen o cesan los efectos del acto adm.
En el caso del acto cuyo objeto es reglado, estos elementos son claramente accesorios del objeto, porque es el propio
ejecutivo quien incorporó esos componentes y consecuentemente es posible en prescindir de éstos. Pero si el legislador
prevé el elemento accesorio como parte del acto, entonces este reviste carácter esencial y no es posible separarlo.
Notificación del acto: ARTICULO 11.- Para que el acto administrativo de alcance particular adquiera eficacia debe ser
objeto de notificación al interesado y el de alcance general, de publicación. Los administrados podrán antes, no
obstante, pedir el cumplimiento de esos actos si no resultaren perjuicios para el derecho de terceros. Es el hecho de
poner en conocimiento del interesado el acto y su contenido.
Actos irregulares: aquel que no tiene las condiciones de validez o que tiene un error grave de derecho. El acto irregular
tiene nulidad absoluta y puede ser revocado por quien lo emitió. Son los actos inexistentes y los nulos.
A) Acto inexistente: en realidad como sus características son las mismas que las de los actos nulos (o de nulidad
absoluta), los autores consideran que hay que eliminar esta categoría de actos y aplicar directamente esta última.
B) Actos nulos (art .14): con los vicios de nulidad absoluta, los nombrados en el art. 7 mas procedimiento,
publicidad y voluntad
La revocación de actos ilegítimos Artículo 17.- El acto administrativo afectado de nulidad absoluta se considera irregular
y debe ser revocado o sustituido por razones de ilegitimidad aun en sede administrativa. No obstante, si el acto
estuviere firme y consentido y hubiere generado derechos subjetivos que se estén cumpliendo, sólo se podrá impedir su
subsistencia y la de los efectos aún pendientes mediante declaración judicial de nulidad.-
Art 18, revocación del acto regular, el acto adm regular, del que hubieren nacido derechos subjetivos a favor de los
administrados, no puede ser revocado, modificado o sustituido en sede adm una vez notificado. Sin embargo podrá ser
revocado, modificado o sustituido de oficio en sede adm si el interesado hubiere conocido el vicio, si la revocación
modificado o sustitución del acto lo favorece sin causar perjuicio a terceros, y si el derecho se hubiere otorgado expresa
y validamente a titulo precario. El acto también podrá ser revocado modificado o sustituido por razones de oportunidad
merito o conveniencia, indemnizando los perjuicios que causare a los administrados.
El ppio es la estabilidad del acto adm, pero el ejecutivo puede y debe revocar los actos viciados, salvo que el acto
irregular estuviese firme consentido y hubiese generado derechos subjetivos que se estén cumpliendo o se trate de un
acto regular que hubiese sido notificado.
El PE puede y debe revocar el acto en cualquier momento cuando: a) así lo establece una ley especial, b) el interesado –
titular del derecho subjetivo de que se trate- hubiere conocido el vicio del acto, c) la revocación lo favorece y no cause
perjuicio respecto de terceros y d) el derecho hubiese sido otorgado expresa y validamente a titular precario (acto
inestable)
SANEAMIENTO (o convalidación, ART .19): Es la facultad que tiene la Administración para arreglar, subsanar o corregir el
vicio que genera en un acto, su nulidad relativa. Dentro de la convalidación o saneamiento hay 2 especies:
1) RATIFICACIÓN: esta forma de corregir el acto se aplica para los casos en donde hay nulidad relativa por
incompetencia en el grado, pero está permitida la delegación o sustitución o avocación: entonces el órgano superior
con competencia, ratifica el acto dictado por el inferior incompetente. Ejemplo: un prosecretario dicta un acto que le
corresponde al Ministro, entonces éste lo hace suyo a través de un escrito donde ratifica dicho acto como que lo dictó
él.
Si la avocación no es procedente el acto sería competencia exclusiva del órgano inferior y si no procede la delegación, la
competencia es exclusiva del superior (como los casos en donde se da la competencia por una idoneidad especial).
2) CONFIRMACIÓN: en este caso el mismo órgano que dictó el acto con algún vicio, se encarga de subsanarlo.
Tanto la ratificación como la confirmación tienen efectos retroactivos y deben ser respetadas las formas originales del
acto viciado.
ARTICULO 19. El acto administrativo anulable puede ser saneado mediante:
- Ratificación: a) ratificación por el órgano superior, cuando el acto hubiere sido emitido con incompetencia en
razón de grado y siempre que la avocación, delegación o sustitución fueren procedentes.
- Confirmación: b) confirmación por el órgano que dictó el acto subsanando el vicio que lo afecte. Los efectos del
saneamiento se retrotraerán a la fecha de emisión del acto objeto de ratificación o confirmación.
CONVERSIÓN (ART 20): Se aprovechan los elementos validos de un acto viciado y se desechan los inválidos para que
ellos integren un nuevo acto válido; es decir que se convierte o transforma el acto inválido en un nuevo acto válido, pero
Siempre que el administrado lo acepte. Tiene efectos irretroactivos.
ARTICULO 20.- Si los elementos válidos de un acto administrativo nulo permitieren integrar otro que fuere válido, podrá
efectuarse su conversión en éste consintiéndolo el administrado. La conversión tendrá efectos a partir del momento en
que se perfeccione el nuevo acto.
CADUCIDAD (ART. 21): Cuando la Administración decide extinguir el acto, como forma de sancionar el incumplimiento
de una obligación del particular. La caducidad se aplica en general a los contratos (ei: concesión de servicios públicos)
pero puede excepcionalmente extinguir actos unilaterales (ej: la autorización para abrir un bar contiene la obligación de
cumplir con la prohibición de vender bebidas alcohólicas a menores de edad: si no se cumple con dicha obligación se
extingue el acto, es decir, la autorización). Requisitos:
-la Administración debe constituir en mora al administrado y; darle un plazo para subsanar su incumplimiento antes de
hacer caducar el acto.
No se aplica la mora automática del Código Civil y sus efectos son irretroactivos (salvo que expresamente se establezca
otra cosa).
ARTICULO 21.- La Administración podrá declarar unilateralmente la caducidad de un acto administrativo cuando el
interesado no cumpliere las condiciones fijadas en el mismo, pero deberá mediar previa constitución en mora y concesión
de un plazo suplementario razonable al efecto.
El hecho administrativo
Es simplemente un comportamiento material –legitimo- que expresa decisión estatal.
El hecho es el comportamiento material no precedido de acto adm alguno o precedido por un acto inconexo con él.
Se le aplican las disposiciones de la LPA 19549 respecto de actos adm, pero con matices.
Los actos son manifestaciones de la voluntad, ej. Contratos, licencia de conducir, siempre en los actos hay manifestación
de voluntad.
El reglamento también es una declaración de voluntad, es unilateral, es igual que el hecho y el acto, pero se distinguen
en que tienen distinta regulación juridica. Un acto no puede contrariar a un reglamento. Un reglamento puede
contrariar a otro reglamento, basado en el principio de ley posterior deroga ley anterior