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COLOMBIA 2005
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NORMAS Y PRINCIPIOS
CONTRATOS ESTATALES
OBRA
CONSULTORÍA
PRESTACIÓN DE SERVICIOS
CONCESIÓN
PRIVATIZACIONES
MECANISMOS DE PRIVATIZACIÓN
LEY DE PRIVATIZACIÓN Y PROPIEDAD ESTATAL
NORMATIVIDAD APLICABLE
Este capítulo fue actualizado y revisado por la Vicepresidencia de Inversión de PROEXPORT, con la asesoría de
CHEMÁS, ROLDAN & ASOCIADOS
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CONTRATACIÓN ES
CONTRAT ESTTATAL
Los principios que deben regir las actuaciones de quienes CONSULT ORÍA
CONSULT
intervengan en la contratación estatal son básicamente
la transparencia, la economía y la responsabilidad. Contratación de estudios necesarios para la ejecución de
proyectos de inversión, estudios de diagnóstico,
Los contratos celebrados en el exterior se podrán regir en prefactibilidad o factibilidad para programas o proyectos
su ejecución por las reglas del país en donde se hayan específicos, así como asesorías técnicas de coordinación,
suscrito, a menos que deban cumplirse en Colombia, caso control y supervisión, interventoría, gerencia de obra o de
en el cual la ley aplicable será la colombiana. Sin embar- proyectos, dirección, programación y la ejecución de dise-
go, los contratos que se celebren en Colombia y deban ños, planos, anteproyectos y proyectos.
ejecutarse en el extranjero, podrán someterse a la ley
extranjera. PRES
PRESTTACIÓN DE SER VICIOS
SERVICIOS
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público, así como todas aquellas actividades necesarias Los miembros del consorcio y de la unión temporal debe-
para la adecuada prestación o funcionamiento del mis- rán designar una persona que para todos los efectos los
mo, por cuenta y riesgo del concesionario y bajo la vigilan- represente (apoderado) y deben señalar las reglas bási-
cia y control de la entidad concedente, a cambio de una cas que regulen las relaciones entre ellos y su correspon-
remuneración. diente responsabilidad.
La remuneración puede consistir en derechos, tarifas, ta- En materia contable, cada miembro del consorcio y de la
sas, valorizaciones, o en la participación que se le otor- unión temporal deberá llevar una contabilidad y declarar
gue en la explotación del bien, o en una suma periódica, de manera independiente lo que corresponda a su parti-
única o porcentual y, en general, en cualquier otra moda- cipación.
lidad de contraprestación que las partes acuerden.
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CONTRATACIÓN ES
CONTRAT ESTTATAL
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• Bienes y Servicios requeridos para la defensa y En este evento, la entidad estatal podrá contratar al
seguridad nacional proponente calificado en segundo lugar, siempre y
cuando su propuesta sea igualmente favorable para
• Cuando no exista pluralidad de oferentes, se la entidad.
declare desierta la licitación o concurso o no se pre-
senten propuestas que se ajusten al pliego de condi- REGISTRO DE PROPONENTES
ciones, los términos de referencia o, en general, cuan-
do falte voluntad de participación en licitaciones. Las personas que aspiren a celebrar contratos con el Es-
tado deben inscribirse en el Registro de Proponentes en
Cuando se trate de los dos últimos eventos es necesario la Cámara de Comercio de su jurisdicción, salvo en los
hacer una convocatoria pública y publicar el pliego de con- siguientes eventos:
diciones en la página web de la entidad o en sus oficinas.
Adicionalmente, la adjudicación del contrato debe hacer- • Contratación de urgencia
se en audiencia pública.
• Contratación de menor cuantía
LICITA CIONES
LICITA
• Contratación para el desarrollo directo de activi-
Los procesos licitatorios deberán seguir básicamente las dades científicas o tecnológicas
siguientes reglas:
• Contratos de prestación de servicios
• El representante de la entidad estatal ordenará
su apertura por medio de un acto administrativo moti- • Contratos de concesión
vado en el cual se analice la conveniencia y oportuni-
• Contratos para la adquisición de bienes cuyo pre-
dad del contrato.
cio se encuentre regulado por el Gobierno
• La entidad elaborará los pliegos de condiciones
El registro de proponentes es público y por tanto cualquier
o términos de referencia, en los cuales indicará el ob-
persona puede solicitar que se le expidan certificaciones
jeto del contrato, su regulación jurídica, los derechos y
sobre la información que contenga. La actualización de la
obligaciones de las partes, los factores objetivos para
información del registro la efectuarán las mismas perso-
participar en el proceso de selección y todas las de-
nas interesadas en contratar con las entidades estatales,
más circunstancias de tiempo, modo y lugar que se
ciñéndose a la reglamentación, aplicando criterios de ex-
consideren necesarias para garantizar reglas objeti-
periencia, capacidad financiera y técnica, organización y
vas, claras y completas.
disponibilidad de equipos.
• Los pliegos constituyen ley para las partes y to-
Cuando los contratos puedan celebrarse con consorcios
das las reglas y condiciones del proceso deberán ser
o uniones temporales, cada uno de los miembros o partí-
incluidas en ellos.
cipes de ellos deberán estar inscritos, clasificados y califi-
• Las propuestas presentadas deben referirse y cados en el Registro de Proponentes.
sujetarse a todos los puntos contenidos en el pliego
A las personas sin domicilio en el país o personas jurídi-
de condiciones o términos de referencia. Los propo-
cas extranjeras que no tengan establecida sucursal en
nentes pueden presentar alternativas y excepciones
Colombia y que pretendan presentar propuestas o cele-
técnicas o económicas siempre y cuando ellas no sig-
brar contratos para los cuales se requiera del registro, se
nifiquen condicionamientos para la adjudicación.
les exigirá el documento que acredite la inscripción en el
• La adjudicación se hará mediante resolución registro correspondiente en el país en donde tiene su do-
motivada que se notificará personalmente al propo- micilio principal. Adicionalmente, deberán tener un apo-
nente favorecido. El acto de adjudicación es irrevoca- derado domiciliado en Colombia facultado para presen-
ble y obliga a la entidad y al adjudicatario. tar la propuesta, celebrar el contrato y representarlas judi-
cial y extrajudicialmente.
• Si el adjudicatario no suscribe el contrato corres-
pondiente dentro del término que se haya señalado, La inscripción se debe renovar anualmente, para lo cual
quedará a favor de la entidad contratante, en calidad los inscritos deberán diligenciar y presentar el formulario
de sanción, el valor del depósito o garantía constitui- expedido por la Cámara de Comercio. Las personas ins-
dos para responder por la seriedad de la propuesta. critas podrán solicitar a la Cámara de Comercio la actua-
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Para calcular cuáles contratos se consideran de menor cuantía, se establecen en la ley valores mínimos, determinados en función de los presupuestos anuales de las entidades, expresados en
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salarios mínimos legales mensuales (SMLM). Por ejemplo, para las entidades que tengan un 2005
presupuesto anual superior o igual a 1.200.000 SMLM, la menor cuantía será hasta 1000 SMLM; y las
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que tengan un presupuesto anual inferior a 6.000 SMLM, la menor cuantía será LEGAL FRAMEWORK
hasta 25 SMLM. - MARCO LEGAL
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lización, modificación o cancelación de su inscripción cada Si existen solamente ofertas extranjeras en igualdad de
vez que lo estimen conveniente. condiciones, se preferirá aquella que contenga mayor in-
corporación de recursos humanos nacionales, mayor com-
SELECCIÓN DEL CONTRATIS
CONTRATIS
TISTTA ponente nacional y mejores condiciones para la transfe-
rencia tecnológica.
La selección del contratista debe ser objetiva, es decir,
debe seleccionarse el ofrecimiento más favorable a la
entidad y a los fines que ella busca, sin considerar facto-
res de afecto, interés o motivaciones subjetivas. SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS CONTRACTUALES
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CONTRAT ESTTATAL
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MECANISMOS DE PRIV
PRIVAATIZA CIÓN
TIZACIÓN PR
PROOVISIÓN DIRECTA DE SER
DIRECTA VICIOS
SERVICIOS
El Estado, al privatizar, puede ceder su participación en El Estado contrata a una empresa privada para la
una empresa ya constituida, autorizar la creación de una operación directa de una parte o la totalidad del proyecto.
empresa nueva o conceder la posibilidad de realizar una Esta modalidad se utiliza para proyectos de suministro de
obra o prestar un servicio no existente. Los programas de agua, televisión, comunicaciones celulares,
privatización pueden desarrollarse a través de los siguien- comunicaciones locales, generación y distribución de
tes mecanismos: energía.
CONCESIONES ASOCIACIÓN CON EMPRESAS DEL SECTOR
PÚBLICO
El Estado transfiere el derecho a prestar, operar o explo-
tar un servicio público, o a construir, explotar o mantener Las empresas del sector público pueden unirse con
una obra pública. El concesionario asume los derechos y empresas privadas para proveer servicios públicos,
los riesgos financieros, bajo la supervisión del contratista. conformando asociaciones en las que el Estado no cede
Dentro de las concesiones se encuentran: su interés en la empresa.
CONSTRUCCIÓN DE OBRAS PÚBLICAS ADQUISICIÓN DE EMPRESAS PÚBLICAS
El Estado contrata una empresa para construir y operar Los inversionistas privados pueden participar en proyectos
un proyecto en un periodo determinado de tiempo, duran- de infraestructura comprando una parte o la totalidad de
te el cual, la empresa realiza las inversiones necesarias la participación pública en empresas prestadoras de
para la construcción y el mantenimiento del proyecto. La servicios, adquiriendo un paquete de acciones (que
empresa recupera la inversión a través del cobro de pea- generalmente otorga el control sobre la empresa) o los
jes. activos de la empresa que será privatizada.
BOT (BUILD, OPERATE AND TRANSFER) Con relación al método que debe escogerse en cada caso,
la ley prevé que corresponde al ministerio vinculado a la
La empresa financia, construye y opera el proyecto el cual privatización, en coordinación con el Ministerio de Haci-
genera rentas que cubren los costos operacionales y de enda, el diseño del programa de enajenación basado en
inversión. En una fecha predeterminada, la empresa estudios técnicos de valoración de la entidad que se
transfiere la propiedad a la Nación. pretende enajenar.
BOO (BUILD, OWN AND OPERATE) LEY DE PRIVATIZA
PRIVA CIÓN Y PR
TIZACIÓN OPIED
PROPIED AD ES
OPIEDAD ESTTATAL
El sector privado es el responsable de la financiación, La Constitución Nacional establece que cuando el Estado
construcción, operación y mantenimiento del proyecto y enajene su participación en una empresa, tomará las
el privado es el dueño de la infraestructura. medidas conducentes a democratizar la titularidad de sus
acciones y ofrecerá a sus trabajadores, a las
BLT (BUILD, LEASE AND TRANSFER)
organizaciones solidarias y de trabajadores, a los fondos
Es el mismo concepto de BOT pero la financiación se hace mutuos de inversión y a los fondos de cesantías y
a través de leasing. pensiones, condiciones especiales para acceder a dicha
propiedad accionaria.
PROVEER SERVICIOS PÚBLICOS
Lo anterior implica que los procesos de privatización
El Estado confiere el derecho a proveer el servicio a través deberán desarrollarse con una publicidad suficientemente
de un contrato o una licencia. amplia para garantizar la masiva participación y
democratización, de manera que las entidades y
En los contratos de explotación o concesión se incluye trabajadores antes mencionados tengan un derecho de
una cláusula de reversión por virtud de la cual, al finalizar preferencia para adquirir la participación pública en la
el término de la explotación o concesión, los elementos y empresa que el Estado planea privatizar.
bienes directamente afectados a la misma pasan a ser
propiedad de la entidad contratante, sin que por ello ésta
deba efectuar compensación alguna.
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RÉGIMEN DE PRESTACIÓN DE SER
PREST VICIOS
SERVICIOS distribución.
PÚBLICOS
La Ley 105 de 1993 regula la operación del transporte
público en el país, considerada como un servicio público
bajo la regulación del Estado, quien ejercerá el control y la
La Ley 142 de 1994 establece el régimen aplicable a los vigilancia necesarios para su adecuada prestación, en
servicios públicos domiciliarios de acueducto, condiciones de calidad, oportunidad y seguridad.
alcantarillado, aseo, energía eléctrica, distribución de gas
combustible, telefonía pública básica conmutada y la La Nación, los departamentos, los distritos y los
telefonía local móvil en el sector rural. municipios, en sus respectivos perímetros, podrán otorgar
concesiones a particulares para la construcción,
Cualquier persona que quiera ser prestadora de servicios rehabilitación y conservación de proyectos de
públicos domiciliarios deberá constituirse en una sociedad infraestructura vial.
anónima y someterse a un régimen especial contenido
en dicha ley. Los aportes de la sociedad podrán pertenecer
a inversionistas nacionales o extranjeros.
REGIMEN LEGAL DE EXPLORACIÓN Y
Las empresas de servicios públicos no requieren permiso EXPL
EXPLOOTACIÓN PETR OLERA
PETROLERA
para desarrollar su objeto social, pero para poder operar
deberán obtener de las autoridades competentes, según
sea el caso, las concesiones, permisos y licencias
necesarias para su funcionamiento, de acuerdo con la Con la implementación de una nueva estructura orgánica
naturaleza de sus actividades. de la Empresa Colombiana de Petróleos – ECOPETROL
S.A. y la creación de la Agencia Nacional de Hidrocarburos
Por su parte, la Ley 143 de 1994 establece el régimen – ANH, como ente administrador de los recursos petroleros
para la generación, interconexión, transmisión, distribución de la Nación, se da inicio a una nueva etapa para el
y comercialización de electricidad. desarrollo del sector de hidrocarburos en Colombia
poniendo en marcha el nuevo régimen de contratación
Mediante un contrato de concesión, la Nación podrá para la exploración y producción de hidrocarburos.
asignar en forma temporal la organización, prestación,
mantenimiento y gestión de cualquiera de las actividades Bajo el nuevo esquema, los inversionistas y ECOPETROL
del servicio público de electricidad mencionadas a una S.A. entran a competir en las mismas condiciones, sin
persona jurídica privada o pública ó a una empresa mixta, que medie un contrato de asociación como se exigía
la cual lo asume por su cuenta y riesgo, bajo la vigilancia y anteriormente.
el control de la entidad concedente. El otorgamiento de la
concesión se hará mediante oferta pública a quien El contrato tiene las siguientes características:
presente las mejores condiciones técnicas y económicas
• Es un contrato estatal con régimen especial, no
para el concedente y en beneficio de los usuarios.
sometido al régimen de contratación de la Ley 80 de
Podrán ser concesionarios, las sociedades privadas, 1993.
nacionales o extranjeras, las cooperativas y demás
• El contrato debe ser negociado y aprobado por la
organizaciones comunitarias constituidas legalmente y las
ANH.
entidades de carácter público.
• El contratista asume el 100% de los programas
La remuneración del contrato de concesión consiste en
de trabajo, activos, costos y riesgos.
las tarifas o precios que los usuarios de los servicios pa-
gan directamente a los concesionarios, las cuales son • El contratista tiene total autonomía y
fijadas de acuerdo con las disposiciones establecidas en responsabilidad operacional.
dicha ley.
• El contratista tiene derechos sobre toda la
Las empresas constituidas con posterioridad a 1994, con producción, una vez hechos los descuentos por
el objeto de prestar el servicio público de electricidad no concepto de regalías, los cuales deberá poner a
podrán efectuar más de una de las actividades disposición de la ANH.
relacionadas con el mismo, con excepción de la
comercialización, actividad que puede realizarse en forma • La ANH administra los recursos de la Nación,
combinada con las actividades de generación o realizando un seguimiento a los contratos y
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administrando las regalías recibidas en virtud de los comerciales tales como la inconvertibilidad de divisas,
mismos. expropiación discriminatoria, guerra y disturbios civiles.
Para la asignación de áreas de exploración y explotación, Los proyectos de inversión elegibles por MIGA deben ser
el nuevo esquema permite una asignación directa sin que financiera y económicamente viables, ambientalmente
necesariamente medie concurso o licitación para su seguros, consistentes con los estándares laborales
asignación. Las compañías interesadas pueden solicitar internacionales y deben cumplir con los objetivos mínimos
la asignación de las áreas según la calificación que estas de desarrollo del país inversionista.
tengan:
MIGA asegura inversiones en una amplia gama de
• Áreas Libres: sobre las cuales, hasta el momento industrias y cubre varios tipos de inversión. Los
de presentación de la propuesta, no existe ningún tipo inversionistas que pueden acudir a las coberturas
de contrato vigente para el desarrollo de actividades ofrecidas por MIGA deben ser nacionales de países
de exploración y explotación de hidrocarburos. Para miembros de la agencia, pero de un país distinto de aquel
estas áreas se aplica el principio “primero que llega en el cual se llevará a cabo el proyecto, con ciertas
primero que se atiende”, con el fin de establecer un excepciones en condiciones especiales. Las empresas
orden de prioridad para iniciar la negociación del elegibles deberán a su vez, haber sido constituidas o tener
contrato con la ANH. su domicilio principal en un país miembro del MIGA.
• Áreas Especiales: las que la ANH determine que Los préstamos directos están reservados para las
por sus condiciones y características extraordinarias pequeñas empresas estadounidenses, y los fondos de
deben tener esta calificación. Para la selección del capital privado garantizados por la OPIC sirven como
contratista, la ANH invita un número plural de catalizadores para las actividades del sector privado en
proponentes para que en igualdad de condiciones se países en desarrollo a través de inversiones en empresas
seleccione la propuesta más favorable. Las nuevas, en expansión o en vías de privatización.
condiciones para las propuestas son establecidas al
momento de abrir el proceso. OPIC cubre inversiones en varios sectores económicos
incluyendo infraestructura, manufactura y servicios
Con el fin de asegurar los posibles riesgos derivados de financieros y no exige un monto mínimo de inversión.
los proyectos de inversión que adelanten inversionistas
extranjeros, Colombia cuenta con ciertos mecanismos COMPAÑÍA ESP
COMPAÑÍA AÑOLA DE SEGUR
ESPAÑOLA SEGUROSOS DE CRÉDIT
CRÉDITOO
para lograr una cobertura de los mismos. A LA EXPOR
EXPORTTACIÓN - CESCE
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Se entiende por riesgos comerciales para estos efectos
NORMATIVID
NORMATIVID AD APLICABLE
TIVIDAD
los que se producen en el ámbito de la actuación
mercantil privada y corresponden principalmente a los
incumplimientos de las entidades privadas, teniendo su
expresión más característica en las situaciones de • Ley 80 de 1993
quiebra o suspensión de pagos, y por riesgos políticos
aquellos como los que tienen su origen en la actuación • Ley 105 de 1993
soberana de un Estado. En este caso CESCE gestiona y
cubre, por cuenta del Estado, los riesgos de omisión de • Ley 142 de 1994
transferencia de divisas, falta de compradores públicos,
circunstancias de carácter catastrófico o extraordinario, • Ley 143 de 1994
y guerra, revolución o acontecimientos similares.
• Ley 226 de 1995
CORPORACIÓN ANDINA DE FOMENTO – CAF
• Ley 489 de 1998
La CAF- suscribió un acuerdo con AIG - Global Trade &
• Ley 816 de 2003
Political Risk Insurance Company con el fin de constituir
la Compañía Latinoamericana de Garantías de • Decreto 1760 de 2003
Inversiones, que ofrece pólizas de seguros contra riesgo
político y garantías de inversión para operaciones de
crédito externo, de comercio exterior y de inversión de
capital.
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