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Principales diferencias entre el Convenio y el Contrato Interadministrativo:

CONTRATO
CONVENIO INTERADMINISTRATIVO
INTERADMINISTRATIVO
1. Origen
Surge de la aplicación directa de la Nace del principio de colaboración
Ley 80 de 1993, Ley 1150 de 2007 y armónica entre entidades públicas,
Ley 1474 de 2011, como una de las desarrollado en los artículos 6 y 95 de
modalidades de contratación directa. la Ley 489 de 1998

2. Procedimiento de selección
Deben agotarse los procedimientos de No deben agotarse los procedimientos
selección previstos en el artículo 5 de de selección previstos en el artículo 5
la Ley 1150 de 2007 para efectos de la de la Ley 1150 de 2007 para efectos
celebración. de la celebración.

3. Objeto del convenio


Se aplican las restricciones referidas a No se aplican las restricciones
la relación directa del objeto de la referidas a la relación directa del
entidad con el objeto del convenio. objeto de la entidad con el objeto del
convenio.
4. Justificación
Debe estar debidamente justificado. No es necesario contar con un acto
administrativo que justifique la
contratación.
5. Adiciones presupuestales
El inciso segundo del parágrafo del No existe una limitación a la
artículo 40 de la Ley 80 de 1993, posibilidad de adicionar el valor inicial
contiene una limitación en la adición de los convenios.
que puede realizarse al contrato, bajo
el anterior presupuesto los contratos En cada caso deberá analizarse cómo
no podrán adicionarse en más del los mencionados principios entran en
cincuenta por ciento (50%) de su valor colisión con el principio de eficiencia.
inicial, expresado éste en salarios Esto hace que, dependiendo las
mínimos legales mensuales (Art. 40 de circunstancias, sea viable adicionar el
la Ley 80 de 1993), limitación aplicable convenio y en otras no.
a todos los contratos estatales y se
deriva de los principios de igualdad,
libre concurrencia y de planeación.

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6. Equilibrio económico
Esta obligación se encuentra, entre El deber de restablecer el equilibrio
otros, en el artículo 28 de la Ley 80 de económico de los contratos no tiene
1993. De acuerdo con este deber, la cabida en las relaciones
entidad está obligada a mantener la convencionales.
equivalencia de prestaciones y
derechos que caracteriza al contrato Tal situación en el convenio no
estatal, como contrato conmutativo. Al procede, dado que, ninguna de las
respecto, la jurisprudencia ha sido entidades cooperantes le presta un
reiterada en señalar que en el contrato servicio a la otra ni mucho menos
estatal se aplica la institución de la existe una remuneración (sea cual sea
conservación del equilibrio contractual la denominación que se le de) por el
que obliga a la entidad estatal a servicio prestado, lo que excluye la
restablecerla en caso de que se rompa posibilidad de la ruptura del equilibrio
por razones no imputables al económico financiero del convenio.
contratista, generándose en
consecuencia la posibilidad de pagar Es acá donde cobra importancia el
indemnizaciones o compensaciones a concepto de utilidad, pues como se
favor del contratista por la ruptura del puede concluir, este no puede ser
equilibrio económico del contrato por tenido en cuenta al no generarse
causas no imputables a éste. dentro del convenio la
contraprestación económica como
condición sine qua non.

7. Autonomía de la voluntad
En el contrato debe existir una Las reglas que rigen los convenios son
contraprestación de carácter reciproco; las propias de la autonomía de la
debe haber igualdad entre las voluntad; es decir que las partes tienen
obligaciones y la contraprestación plena libertad para llegar a los
económica. acuerdos que sean necesarios para
alcanzar los objetivos de la respectiva
entidad.

Ahora bien, como a través de los


convenios se está ejerciendo una
función administrativa, deberán
respetarse ciertas reglas propias de la
actividad estatal como lo son las
relativas a la planeación, a la
concordancia con los planes y
programas de la entidad, la existencia

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de la respectiva apropiación
presupuestal si el convenio implica
gastos para la entidad, el respeto de
los principios de igualdad, moralidad,
eficacia, economía, celeridad,
imparcialidad y publicidad contenidos
en el artículo 209 de la Constitución
Nacional, etc. De igual manera,
deberán acordarse mecanismos de
control o de interventoría sobre la
ejecución del convenio, etc.
8. Anticipo
Puede hablarse de anticipo o de pago Técnicamente se hablaría de aportes y
anticipado que son figuras referidas al nada se opone a que se acuerde
cumplimiento anticipado de la entregar el aporte, total o
contraprestación del Estado a favor de parcialmente, inmediatamente sea
los particulares, en tratándose del suscrito de manera similar a lo que
contrato. ocurre al constituirse una sociedad,
una asociación o una fundación para
facilitar y hacer posible la ejecución del
mismo.
9. IVA
Por tratarse de una prestación de No está gravado con IVA al no
servicios está gravado con IVA. entenderse como una prestación,
entendiéndose como el aunar
esfuerzos de cara a la consecución de
un bien de interés general.

En conclusión se tiene que por la naturaleza de la necesidad que se pretende


satisfacer, la figura contractual que debe ser puesta en marcha de cara a la
puesta en operación de la pre troncal de la 80 del sistema Metroplus, debe ser el
contrato de concesión mismo que se encuentra regulado en la Ley 80 articulo 32
numeral 4 y la Ley 1508 de 2012 artículo 2, en virtud de lo antes anotado.

Al respecto ha sido claro el Consejo de Estado por medio de la sentencia CE SIII


E 14390 de 2010 que preceptúa:

“(...) Esta Corporación se ha ocupado, en multiplicidad de ocasiones, de


señalar cuáles son las principales características del contrato de
concesión y, en tal sentido, ha indicado que las mismas son: (I) su

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celebración por parte de una entidad estatal, que actúa con el carácter de
concedente y por una persona natural o jurídica que toma el nombre de
concesionario (II) es el concesionario quien asume los riesgos derivados
de la explotación o de la prestación del servicio público, a quien le
corresponde participar, por ende, en las utilidades y pérdidas a las que
hubiere lugar; (III) hay siempre lugar a una remuneración o
contraprestación, la cual se pacta, de diversas maneras, en favor de quien
construye la obra o asume la prestación del servicio público; de forma
más esquemática, se ha efectuado la siguiente caracterización del tipo
contractual en comento, con base en la definición del mismo contenida en
el antes citado artículo 32-4 de la Ley 80: “a. La entidad estatal asume el
carácter de cedente y otorga a un particular quien ostenta la calidad de
concesionario, la operación, explotación, gestión, total o parcial de un
servicio público, o la construcción, explotación o conservación total o
parcial de una obra pública. b. El particular asume la gestión de un
servicio público que corresponde al Estado sustituyendo a este en el
cumplimiento de dicha carga. c. El particular asume la construcción y/o
mantenimiento de una obra pública. d. El particular obtiene autorización
para explotar un bien destinado al servicio o uso público. e. La entidad
pública mantiene durante la ejecución del contrato la inspección vigilancia
y control de la labor a ejecutar por parte del concesionario. f. El particular
a cambio de la operación, explotación, construcción o mantenimiento de
la actividad concedida recibe una remuneración que puede consistir en
derechos, tarifas, tasas, valorización, o en la participación que se le
otorgue en la explotación del bien o en general en cualquier otra
modalidad de contraprestación. g. El concesionario asume la condición
de colaborador de la administración en el cumplimiento de los fines
estatales, para la continua y eficiente prestación de los servicios públicos
o la debida ejecución de las obras públicas. (…) En suma, los elementos
que permiten identificar la naturaleza jurídica o la especial función
económico-social que está llamado a cumplir el tipo contractual de la
concesión sin olvidar que la Ley 80 de 1993 concibió tres especies de
dicho género contractual, lo cual, además, no es óbice para que en la
práctica puedan existir concesiones atípicas, de suerte que los elementos
esenciales del contrato de concesión variarán según la modalidad de la
cual se trate, aunque sin duda participando de elementos comunes son
los siguientes: (I) la concesión se estructura como un negocio financiero
en el cual el concesionario ejecuta el objeto contractual por su cuenta y
riesgo, en línea de principio; (II) el cumplimiento del objeto contractual por
parte del concesionario debe llevarse a cabo con la continua y especial
vigilancia y control ejercidos por la entidad concedente respecto de la

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correcta ejecución de la obra o del adecuado mantenimiento o
funcionamiento del bien o servicio concesionado; (III) el concesionario
recuperará la inversión realizada y obtendrá la ganancia esperada con los
ingresos que produzca la obra, el bien público o el servicio concedido, los
cuales regularmente podrá explotar de manera exclusiva, durante los
plazos y en las condiciones fijados en el contrato; la remuneración,
entonces, “puede consistir en derechos, tarifas, tasas, valorización, o en la
participación que se le otorgue en la explotación del bien, o en una suma
periódica, única o porcentual y, en general, en cualquier otra modalidad
de contraprestación que las partes acuerden” artículo 32-4 de la Ley 80
de 1993 y (IV) los bienes construidos o adecuados durante la concesión
deben revertirse al Estado, aunque ello no se pacte expresamente en el
contrato.(...)”

Se tiene entonces como regla general que una entidad pública puede estipular
en un contrato que 1) el contratista asume la obligación de llevar a cabo la
adecuación y explotación del bien por su cuenta y riesgo; 2) que la entidad
supervisa y vigila la adecuación el desarrollo del contrato; 3) que con el
producido de la explotación del bien, se recupera el dinero invertido; 4) que al
final de contrato se debe regresar el bien; es un contrato de concesión pública
debido a que reúne las características propias de este tipo de contrato, a partir
de lo establecido en el numeral 4 del artículo 32 de la Ley 80 de 1993, a saber:
1. Una entidad pública otorga la explotación de un servicio público. 2. El
concesionario asume los riesgos derivados de la explotación del bien. Y por lo
tanto participa de las utilidades y pérdidas a las que hubiera lugar. 3. Hay
siempre una contraprestación a favor de quien explota el bien.

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