PROYECTO FINAL

Raúl Navarro Vargas

Legislación de Familia

Instituto IACC

19/08/2019
 Desarrollo

INSTRUCCIONES

1) Lea atentamente el artículo "Bienes familiares y cuidado personal de los hijos" (disponible en:

http://www.elmercurio.com/Legal/Noticias/AnalisisJuridico/2018/09/03/Bienes-familiares-y-

cuidado-personal-de-los-hijos.aspx) y luego responda a las siguientes preguntas:

a) ¿Cuáles son las materias reguladas por la legislación de familia que aborda el

artículo? Señale el cuerpo normativo al que se hace referencia. (Indicador 2).

- Según la lectura, más que regular el régimen de bienes entre los cónyuges, es el

cuidado compartido de los hijos en común, dando la posibilidad de que ambos padres

puedan hacerse cargo del hijo(a), ahora bien, también pueden haber dos hijos, y cada

padre tener el cuidado personal respecto a cada hijo en común . También se puede

aludir, aunque no está preciso en el informativo, la solicitud de compensación

económica por menoscabo o al cónyuge más débil (pensión compensatoria según lo

estipula la ley 19.947)

b) ¿A qué características o principios del derecho de familia hace alusión el artículo?

Fundamente su respuesta. (Indicador 1).

- Según el texto leído, las características correspondientes a los principios del derecho

de familia corresponderían a:

. Principio de protección a la familia;

En cuanto a la concreción de este principio en la NLMC se reitera en el artículo 1° lo establecido

en la Constitución: "la familia es el núcleo fundamental de la sociedad" y que "el matrimonio es

la base principal de la familia". Por lo que se protege a la familia, incluso más allá de la ruptura

matrimonial, de acuerdo con lo prescrito por el artículo 3° de la NLMC:

“asimismo, el juez resolverá las cuestiones atinentes a la nulidad, la separación o el divorcio,

conciliándolas con los derechos y deberes provenientes de las relaciones de filiación y con la

subsistencia de una vida familiar compatible con la ruptura o la vida separada de los

cónyuges".

Existen además en relación al artículo anteriormente señalado, dos apartados fundamentales para

el análisis de este derecho primordial solicitado:

ii) A propósito de la compensación económica, para consignar que el cónyuge más débil debe ser

compensado por haber privilegiado el cuidado de los hijos y del hogar común a fin de fortalecer

la familia.

iii) También en la declaración de bien familiar que tienen por finalidad principal amparar el

hogar de la familia, presupuesto que no desaparece por la sola circunstancia de declararse el

divorcio

Por último, es importante destacar una de las características principales respecto al derecho de

familia, es “el interés superior del niño, niña o adolescente”, respecto a su cuidado personal y

garantizar su bienestar social y emocional, sobre todo de poder tener la suficiente capacidad

económica para sustentar sus gastos y manutención.

c) ¿Qué tipo de procedimiento es aplicable para la declaración de bien familiar

(ordinario o especial)? Justifique su respuesta en base a las normas

correspondientes. (Indicador 3).

El tipo de procedimiento sería de carácter ordinario ante el juez de Familia, ahora bien, la

ley no conceptualiza la “familia”; pero del contexto de las normas que claramente regulan

la institución, se desprende que supone el concepto de matrimonio, aunque no

necesariamente la existencia de hijos e hijas. Desde esta perspectiva, se presentará un

problema, cuando la mujer y marido vivan de manera separadas, cada uno de ellos con

alguno de los hijos e hijas. Respecto a tal caso, ¿cuál de los o del inmueble sirve de

residencia principal para la familia?, no existiendo una ley que resuelva tal punto, el juez

debe integrar esta laguna legal, recurriendo al principio de equidad (según el artículo 170,

nº 5, del CPC)

d) ¿Quién está facultado para solicitar la afectación del bien familiar y cuáles son los

requisitos o elementos necesarios para que proceda? Fundamente su respuesta

Respecto a esta pregunta, quien estaría facultado o facultada para solicitar la afectación

del bien familiar sería el cónyuge más débil, o quién no tenga algún patrimonio para

cuidar a los hijos e hijas, si tuviese el cuidado personal y/o compartido de los mismos. Es

importante, quién solicita la afectación del bien familiar, ya que uno de los requisitos

principales es tener el cuidado personal de alguno de los hijos, ahora bien, en el caso del

cuidado compartido, tiene otra dimensión o figura legal a proceder, ya que si ambos están

en igualdad de condiciones, pueden someterse a un proceso pre-judicial (mediación) para

 estipular algún acuerdo respecto a la afectación de bienes, si no hay un acuerdo mutuo del

mismo, se procederá tribunales para que un juez competente de la mejor sentencia.

e) ¿A qué derechos y obligaciones de progenitor hace alusión el artículo respecto de los

hijos? ¿Qué derechos y deberes de progenitor están presentes en el artículo

revisado? Fundamente su respuesta (Indicador 5)

Dependerá de las materias a tratar y estipuladas en el análisis del caso; respecto al

cuidado personal, el padre que fue solicitado a un proceso de mediación para materias de

pensión de alimentos, tiene el deber de pagar tal pensión de manera mensual

correspondiente a un mínimo del 40% a un sueldo mínimo mensual. Ahora bien, teniendo

el cuidado compartido de NNA, los padres deberán garantizar el bienestar del NNAJ, en

relación a sus actividades diarias, sin interrumpir el ciclo normalizado por el hijo e hija

respecto a su socialización.

2) Lea atentamente el siguiente caso y luego responda a las preguntas que se plantean a

continuación: Carlos Alberto y Mariana se casaron el año 1990 y luego de 15 años se

separan de hecho porque ella fue infiel. A ella, después de la separación, le diagnostican

cáncer de útero. Está sin trabajo y no tiene cómo afrontar la enfermedad. Su marido es un

exitoso empresario, pero ella ignora el lugar donde vive en la actualidad.

a) ¿Cuál es la principal característica o principio de la legislación de familia que se

aplica en este caso? Fundamente su respuesta. (Indicador 1).

Es importante mencionar que ellos aún son un matrimonio, independiente que se hayan separado

de hecho. Ahora bien, es importante mencionar, además que si ella ha recibido algún menoscabo

o no haya podido obtener algún oficio y/o profesión a causa de la dedicación y al cuidado de sus

hijos y esposo y/o los deberes del hogar, puede solicitar una compensación económica por haber

sido el cónyuge más débil respecto a la relación, esto se puede solicitar en un evento prejudicial,

como lo es una mediación.

b) ¿Qué normas jurídicas están asociadas en esta materia? (Indicador 2).

La separación, en el caso presunto de “hecho”, según la Ley Civil de Matrimonio Civil, permite

regular la situación actual de los cónyuges, ya sea de mutuo acuerdo o subsidiariamente por un

juez a petición de cualquiera de ellos. En relación a las normas jurídicas asociadas, respecto a la

regulación por mutuo acuerdo, existe el derecho de alimentos, materias vinculadas con el

régimen de bienes con el matrimonio, cuidado personal de los hijos y relación directa y regular

con los hijos. También existe la regulación judicial, en casos de que ambas partes no hayan

llegado a un acuerdo en una etapa de mediación.

c) ¿Es posible aplicar un procedimiento judicial en el caso presentado? Indique

cuál. (Indicador 3).

Claramente, tenemos dos opciones para poder estipular un procedimiento judicial:

Cuando no hay acuerdos en las materias a regular en relación a la separación o a través de un

proceso unilateral de divorcio y/o divorcio culposo por abandono del hogar, consumo

problemático de alcohol y drogas, violencia intrafamiliar, infidelidad, y por presentar conductas

homosexuales. Cualquiera de los casos anteriormente señalados, se podrá acceder a un

procedimiento judicial.

d) ¿Qué derechos tiene Mariana como cónyuge? Identifique todos los que ella

puede invocar. (Indicador 6)

Derecho a alimentos: La separación de hecho no está ajena al derecho de alimentos, que por ley

se deben al cónyuge cuando realmente lo justifique y a los hijos e hojas reconocidos. El derecho

de alimentos es irrenunciable.

Materias en relación al régimen patrimonial: Si bien, la separación de hecho no afecta a los

bienes vigentes entre los cónyuges, se podrá a lo menos celebrar una convención matrimonial,

con el fin de sustituir el régimen de bienes de sociedad conyugal (si es que lo hubiese) por el de

separación total de bienes. Lo anteriormente señalado, debe ajustarse según lo dispuesto por el

artículo 1723 del Código Civil.

e) ¿Qué podría argumentar o demandar Carlos Alberto para evitar cumplir la

exigencia de Mariana? Fundamente su respuesta. (Indicador 6).

Si bien, existe el principio de protección del cónyuge más débil, Carlos Alberto puede

argumentar ni siquiera el hecho de separación, sino del divorcio por culpa, faltando al principio

de la fidelidad durante la celebración o tiempo después del mismo. Para proceder a esto, debe

pasarse por dos etapas judiciales; una audiencia preparatoria y/o de juicio. Es importante que

Carlos Alberto tenga las suficientes pruebas que sustenten sus argumentos de divorcio por culpa,

ya sea a través de registros fotográficos, testigos, entre otros.

 Bibliografía

https://www.leychile.cl/Consulta/listado_n_sel?_grupo_aporte=&sub=798&agr=2&comp=

Documentos de estudio IACC, 2019. Legislación de Familia.