A S E S O R Í A

EMPRESARIAL

INFORME ESPECIAL

El directorio: funciones, facultades, obligaciones

y régimen de responsabilidad
Carlos Alfredo MARTINEZ ALVAREZ(*)

RESUMEN EJECUTIVO

L a importancia del directorio en el manejo de las sociedades es, sin duda alguna, notoria.
Debido a ello, en el presente informe el autor nos explica, de forma detallada, las facul-
tades, deberes y régimen de responsabilidad de este importante órgano societario; además
de abordarse otros temas relevantes en torno a él.

INTRODUCCIÓN bipartita, que diferencia los siguien- El directorio y la gerencia se diferencian

Con el devenir del tiempo, la sociedad
anónima se ha convertido en una ins-
titución jurídica compleja, que si bien
se constituye por los socios, quienes
reunidos conforman su órgano supre-
mo, necesita de otros agentes para
operar. Así, en las sociedades que
cuentan con directorio su importancia
se aprecia en el manejo de las activi-
dades económicas que desarrollan. En
el marco del gobierno corporativo, es
el directorio quien diseña las estrate-
gias empresariales; de ahí que se pre-
fiera su profesionalización.
tes órganos: debido a que el primero, se encarga de
establecer la estrategia empresarial y la
• Órgano de propiedad
propiedad: Que viene a segunda de ejecutarla (ver Cuadro N° 1).
ser la junta general de accionistas,
órgano supremo de la sociedad.
II. EL DIRECTORIO: ASPECTOS GE-
• Órgano de administración
administración: Que está NERALES
integrado por el directorio y los ge-
rentes, salvo en el caso de las socie-
1. Composición del directorio
dades anónimas cerradas donde el
directorio es facultativo, conforme El directorio es un órgano colegiado
se ha establecido en el artículo 227 elegido por la junta general de accio-
de la Ley General de Sociedades (en nistas, que se encarga de formar su vo-
adelante, LGS). luntad en cuanto a política empresarial
CUADRO N° 1

Pero esta trascendencia del directorio, Organización jurídica de la sociedad anónima

que se traduce en las facultades que
se le otorgan legal o estatuariamente,
ha mostrado también la necesidad de Órgano Junta General de
imponerle a sus miembros determina- Adopta acuerdos
de propiedad Accionistas
dos deberes, a efectos de procurar un
SUBORDINACIÓN

control eficaz de sus labores.

Directorio Establece estrategias
En las siguientes líneas trataremos, jus- Órganos de
tamente, las facultades, deberes y el administración
régimen de responsabilidades del direc- y gestión
torio; debiendo para ello brindar en un Gerencia
Ejecuta acuerdos de la
primer momento, un panorama general junta general y el directorio
respecto de los órganos societarios.

I. LOS ÓRGANOS SOCIETARIOS

Las sociedades anónimas se organi- (*) Bachiller en Derecho por la Universidad Nacional Federico Villareal. Miembro del área mercantil de Gaceta Jurídica
y asesor de Gaceta Consultores S.A. Diplomado en Derecho Corporativo por la Universidad Nacional Mayor de San
zan sobre la base de una estructura Marcos.

E-1 2da. quincena - Noviembre 2013


se refiere. Este órgano al ser colegiado
debe estar integrado necesariamente
por una pluralidad de miembros que
le permitan deliberar, de ahí que el nú-
mero de directores no pueda ser me-
nor a tres.
La duración del directorio es por perio-
dos determinados fijados en el estatuto,
los que no pueden ser mayores de tres
años ni menores de uno. Si el estatuto
no señala plazo de duración se entiende
que es por un año.
Según el artículo 156 de la LGS, existen
tres clases de directores:
• Directores titulares
titulares: Son nombrados
por la junta general y sus funciones
son de carácter permanente duran-
te el lapso de vigencia de su nom-
bramiento.
• Directores suplentes
suplentes: Son aquellos
designados como tal en un núme-
ro fijo respecto a la totalidad de di-
rectores titulares, con el fin de que
la sociedad pueda sustituir a cual-
quier director titular cuando con-
sidere necesario. Por ejemplo, si se
eligieran 10 directores titulares y 3
suplentes, de producirse una vacan-
te, esta será cubierta por el primer
suplente y así sucesivamente.
• Directores alternos
alternos: Son los que se
eligen en función a uno o más di-
rectores titulares, a efecto de que
participen alternativamente en los
supuestos de ausencia o vacancia.
Salvo que el estatuto disponga de ma-
nera diferente, los suplentes o alternos
sustituyen al director titular que corres-
ponda, de manera definitiva en caso de
vacancia, o en forma transitoria en caso
de ausencia o impedimento.
Debemos señalar finalmente, que el
cargo de director recae solo en perso-
nas naturales, sin que sea necesario que
tengan la calidad de accionistas(1), y se
ejerce de forma personal, salvo que el
estatuto autorice la representación.
2. Impedimentos para ser director
No pueden ser directores(2), sin que ello
implique que no se puede establecer es-
tatuariamente otras causales:
• Los incapaces:
incapaces Por ejemplo, los me-
nores de edad, los que adolecen de
deterioro mental, los ebrios habitua-
les, entre otros supuestos regulados
en el artículo 43 y 44 del Código Civil.
• Los quebrados:
quebrados Esta situación viene
a ser la última etapa de un proceso
administrativo que se inicia con la
declaración de insolvencia.
• Los que por razón de su cargo o fun-
ciones estén impedidos de ejercer el
INFORME ESPECIAL
comercio Se encuentran aquí los
comercio:
sentenciados a pena de interdicción
civil, mientras no hayan cumplido
sus condenas o sido amnistiados o
indultados (artículo 13 del Código
de Comercio).
• Los funcionarios y servidores públi-
cos: Este impedimento recae única-
cos
mente respecto de los funcionarios
y servidores que presten servicios
en entidades públicas cuyas funcio-
nes estuvieran directamente vincu-
ladas al sector económico en el que
la sociedad desarrolla su actividad
empresarial, salvo que representen
la participación del Estado en dichas
sociedades.
• Quienes tengan pleito pendiente con
la sociedad:
sociedad Esta causal se refiere a
quienes sigan un proceso contra la
sociedad en calidad de demandantes
o estén sujetos a acción social de res-
ponsabilidad iniciada por esta.
• Los que sean socios, directores,
administradores, representantes le-
gales o apoderados de sociedades
que tuvieran en forma permanente
intereses opuestos a los de la socie-
dad: Con esta casual se prohíbe que
dad
un director de una sociedad tenga
cualquier tipo de vinculación con
una sociedad competidora.
• Los que personalmente tengan con
la sociedad oposición permanente.
manente
3. Vacancia de directores
El cargo de director vaca por: i) falle-
cimiento; ii) renuncia; iii) remoción; o,
iv) por incurrir el director en alguna de
las causales de impedimento antes se-
ñaladas.
Si no hubiera directores suplentes y se
produjese la vacancia de uno o más
directores, el mismo directorio podrá
elegir a los reemplazantes para com-
pletar su número por el periodo que
aún las resta, salvo disposición diversa
del estatuto.
4. Remoción de directores
Nuestro legislador consagra en el
artículo 154 de la LGS el principio de
libre revocabilidad de los directores, se-
gún el cual un director puede ser remo-
vido en cualquier momento por la junta
general, aun cuando su designación
hubiese sido una de las condiciones del
pacto social.
(1) A menos que el estatuto disponga lo contrario.
(2) Ver artículo 161 de la LGS.
(3) ELÍAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario peruano. Normas Legales, Trujillo, 2001, p. 358.
(4) Para la inscripción basta copia certificada de la parte pertinente del acta.
CONTADORES & EMPRESAS / N° 218
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III. FACULTADES DEL DIRECTORIO
Las facultades que se conceden al di-
rectorio deben ser ejercidas de manera
conjunta, es decir, el directorio como
órgano colegiado; por tanto, no se
permite que algún director pueda atri-
buirse a sí mismo el cargo y su ejercicio
individual(3).
Así, se han establecido las siguientes fa-
cultades a favor del directorio:
1. Facultad de disposición
El directorio, dentro de sus facultades
de gestión, puede realizar actos de dis-
posición o gravamen que se encuentren
circunscritos al objeto social y a los lími-
tes que se establezcan vía estatuto o ley.
Dentro de los límites regulados en nuestra
LGS, tenemos los siguientes:
Límites a la facultad de
disposición del directorio
Base legal
Acuerdos respecto de adquisiciones a Artículo 77
título oneroso de bienes cuyo importe
excede el 10% del capital pagado y
que se han de realizar dentro de los
primeros seis meses de su constitu-
ción. Esta decisión le compete única-
mente a la junta general.
Acuerdos sobre la enajenación en Inciso 5
un solo acto, de activos cuyo valor del artículo
contable exceda el 50% del capital 115
social. Esta decisión le compete
también a la junta general.
2. Facultad de delegación
El directorio puede nombrar a uno o
más directores para resolver o ejecutar
determinados actos. La delegación pue-
de hacerse para que actúen individual-
mente o, si son dos o más, para que
actúen como comité.
La delegación permanente de alguna
facultad del directorio y la designación
de los directores que hayan de ejercerla,
requiere del voto favorable de las dos
terceras partes de los miembros del di-
rectorio y de su inscripción en el Regis-
tro(4). En ningún caso podrá ser objeto
de delegación la rendición de cuentas y
la presentación de estados financieros
a la junta general, ni las facultades que
esta conceda al directorio, salvo que
ello sea expresamente autorizado por la
junta general.
3. Derecho a la información
Cada director tiene el derecho a ser
informado por la gerencia de todo
lo relacionado con la marcha de la
E-2
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sociedad. Este derecho debe ser ejer-
cido en el seno del directorio y de tal
manera que no afecte la gestión social.
IV. DEBERES Y OBLIGACIONES DEL
DIRECTORIO
Los directores están sujetos a dos impe-
rativos fundamentales:
• Deber de cuidado
cuidado: Los miembros
del directorio deben actuar con la
diligencia de un ordenado comer-
ciante, es decir, deben invertir una
determinada cantidad de tiempo
y esfuerzo, desplegando un cier-
to nivel de pericia en la gestión o
supervisión de la empresa a fin de
maximizar la producción del valor(5).
• Deber de lealtad
lealtad: Los directores
están también obligados a actuar
como un representante leal, en
otras palabras, deben anteponer los
intereses de la sociedad a los suyos
propios, con el objeto de minimizar
la redistribución del valor creado.
A la par de estos deberes genéricos, se
han establecido las siguientes obliga-
ciones especiales para el directorio:
• Presentar los estados financieros a
la junta general de accionistastas: Fi-
nalizado el ejercicio económico el
directorio debe formular la memo-
ria, los estados financieros y la pro-
puesta de aplicación de las utilida-
des en caso de haberlas.
• Proporcionar información suficien-
te, fidedigna y oportuna
oportuna: El direc-
torio está obligado a proporcionar
a los accionistas y al público las
informaciones que la ley determine
respecto de la situación legal, eco-
nómica y financiera de la sociedad.
• Ejecutar los acuerdos de la junta
general: El directorio debe ejecutar
general
los acuerdos adoptados por la junta
general de accionistas aun cuando
esté en contra de ellos.
• Convocar a junta general de accio-
nistas:
stas El directorio convoca a junta
general cuando lo ordena la ley, lo
establece el estatuto, lo acuerda el
propio directorio por considerarlo ne-
cesario al interés social o lo solicite un
número de accionistas que represente
cuando menos el 20% de las acciones
suscritas con derecho a voto.
• Proporcionar a los accionistas los in-
formes o aclaraciones que estimen
necesarios acerca de los asuntos
comprendidos en la convocatoria
convocatoria.
• Convocar a junta general cuando se
aprecia la pérdida de la mitad o más
del capital
capital: Si al formular los estados
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financieros correspondientes al ejer-
cicio o a un periodo menor se apre-
cia la pérdida de la mitad o más del
capital, o si debiera presumirse la
pérdida, el directorio debe convocar
de inmediato a la junta general para
informarla de la situación.
• Convocar a junta general cuando el
activo de la sociedad no fuese su-
ficiente para satisfacer los pasivos,
o si tal insuficiencia debiera presu-
mirse: En este supuesto, el directo-
mirse
rio debe convocar de inmediato a
la junta general para informar de
la situación; y dentro de los quince
días siguientes a la fecha de con-
vocatoria a la junta, debe llamar a
los acreedores y, solicitar, si fuera el
caso, la declaración de insolvencia
de la sociedad.
V. EL RÉGIMEN DE RESPONSABILIDAD
DE LOS DIRECTORES
Los directores no son responsables por
los resultados adversos del negocio sino
solo cuando estos resultados se hubiesen
producido por su actuar negligente o des-
leal, ya que las decisiones que tomen se
enfrentaran siempre al porvenir del mer-
cado. Tenemos así, que la responsabilidad
de los directores surge principalmente en
los siguientes supuestos:
• Ante la comisión de actos contrarios
a la ley o al estatuto
estatuto: El simple hecho
de incumplir una ley o una cláusula
del estatuto implicará cierto grado
de negligencia del directorio.
• Por actos realizados sin diligencia nece-
saria para desempeñar el cargo
cargo. En el
presente supuesto, deberá apreciarse
que en función a las aptitudes y cua-
lidades especiales para el desempeño
del cargo, la LGS exige una diligencia
mayor a la ordinaria a los miembros del
directorio.
• Por la realización dolosa de actos
lesivos a la sociedad:
sociedad Por ejemplo,
cuando se celebran actos de dispo-
sición del los bienes de la sociedad
por montos mucho menores a su
valor de mercado.
Estos son, pues, los pilares sobres los
que se sustenta el régimen de respon-
sabilidad de los directores. Aunque
la LGS ha establecido también los si-
guientes supuestos especiales de res-
ponsabilidad:
• Por la celebración de actos ultra
vires (artículo 12)
12): Los directo-
res serán responsables frente a la
(5) PAZ-ARES, Cándido. “La responsabilidad de los administradores como instrumento del Gobierno Corporativo”. En:
AA.VV. Derecho Societario. Editorial Ius Et Veritas, Lima, 2011, p. 248.
sociedad por los daños que haya
experimentado como consecuencia
de acuerdos adoptados o ejecu-
tados y en virtud de los cuales se
pudiera haber autorizado la cele-
bración de actos que extralimitan
su objeto social.
• Por la demora en la inscripción de
la sociedad (artículo 18)
18): Los plazos
para solicitar la inscripción de la so-
ciedad se encuentran establecidos
en el artículo 16 de la LGS.
• Por gastos innecesarios de los apor-
tes dinerarios otorgados para la
constitución de la sociedad (artículo
24): Otorgada la escritura pública
24)
de constitución y aun cuando no
hubiese culminado el proceso de
inscripción de la sociedad en el Re-
gistro, el dinero depositado como
aporte puede ser utilizado por los
administradores, bajo su respon-
sabilidad, solo para atender gastos
necesarios de la sociedad.
• Por el reparto indebido de utili-
dades (artículo 40)
40): Los directo-
res son responsables cuando las
sumas que reparten exceden del
monto de las utilidades que se ob-
tengan en un determinado perio-
do, o cuando habiéndose perdido
una parte del capital se distribu-
yen utilidades sin que el capital
sea reintegrado o sea reducido en
la cantidad correspondiente.
• Por el incumplimiento de los acuer-
dos de la junta general (artículo
177, segundo párrafo):
párrafo) Los direc-
tores son responsables ante el in-
cumplimiento de los acuerdos que
esta adopte. En caso uno o más
directores estén en contra de la eje-
cución del acuerdo, por considerar-
lo perjudicial, deben manifestar su
disconformidad, ya sea en el mismo
momento de adopción del acuerdo,
consignándolo en el acta, o vía car-
ta notarial cuando conocieron pos-
teriormente de este.
• Por actos celebrados con terceros
cuando la sociedad es irregular (ar-
tículo 424)
424): Los directores responsa-
bles por los actos realizados desde
que se produjo la irregularidad.
Finalmente, debemos mencionar que
los directores son solidariamente res-
ponsables con los directores que los
hayan precedido por las irregularidades
que estos hubieran cometido si, cono-
ciéndolas, no las denunciaren por escri-
to a la junta general.