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09-Derecho Penal Parte General 2 Salvadores
09-Derecho Penal Parte General 2 Salvadores
Tentativa: (Art.42)
Como venimos estudiando hasta el momento, todos los tipos penales ya sean dolosos o culposos, necesitan para su configuración la
producción de un resultado, el cual debe ser dañoso para el bien jurídicamente protegido en el. De lo contrario, sería imposible punir
esa conducta.
A pesar de esto, nuestro código también castiga aquellas conductas en donde el sujeto activo intenta causar un daño o pone en
peligro un bien jurídicamente protegido, englobando dicha conducta en la figura de la Tentativa.
El Art.42 del C.P establece que incurrirá en tentativa “el que con el fin de cometer un delito, comenzare su ejecución y no
lograre consumarlo por razones ajenas a su voluntad”. Como podemos ver, la tentativa no se encuentra regulada en un sistema
de “numerus clausus” es decir, no hay un artículo para cada delito de tentativa, sino que ella es genérica. Al momento de establecer
cuales delitos pueden ser tentados, debemos decir que SOLO los Delitos Dolosos pueden ser englobados bajo la figura de tentativa,
esto se debe a que en los delitos culposos, no existe la finalidad de producir un resultado, y en la tentativa sí.
A diferencia de lo que ocurre en los delitos consumados, los cuales tienen cada uno su escala penal correspondiente, en la tentativa
esta escala se encuentra reducida, esto se debe a que es mas reprochable el delito consumado que su intento. Podemos decir, que en
los delitos de comisión por omisión, como es el caso del abandono de persona, existe la figura de la tentativa, ya que esta es sola otra
manera de ejecutar hechos dolosos.
Generalmente al hablar de delitos de tentativa, en la jerga judicial se los suele denominar como “delitos en grado de tentativa”. Por
ejemplo: Homicidio en grado de tentativa.
Fundamentos de la Punibilidad de la Tentativa:
Existen distintas teorías que intentan fundamentar la punibilidad de la tentativa. La primera de ellas, es la TEORIA OBJETIVA, esta
teoría sostiene que la tentativa encuentra su fundamento en el peligro que corre el bien jurídico protegido ante la acción disvaliosa del
autor. La critica a esta teoría, es que es incorrecta, ya que en el caso de la tentativa inidonea, no se presenta ningún peligro para el
bien jurídicamente protegido.
La segunda de las teorías, es la TEORIA SUBJETIVA, esta teoría sostiene que el fundamento de la tentativa radica en la voluntad que
tiene el autor de actuar en forma contraria a derecho. Los subjetivistas no diferencian la cuantificación de las penas correspondientes
entre delito consumado y tentado, siendo esto muy peligroso en el marco de un derecho penal liberal.
Por último, tenemos la TEORIA DE LA IMPRESIÓN, esta teoría sostiene que la tentativa solo es punible cuando la acción conmueva
la confianza que existe en la norma y altere el sentimiento de seguridad jurídica.
El Desistimiento: (Art.43)
El art. 43 del código penal establece que “el autor de la tentativa no estará sujeto a pena, si este desistiere voluntariamente del
delito”. Muchos autores se preguntaron porque a una persona que pone en riesgo un bien jurídico penalmente tutelado no se lo pena.
Algunos dijeron que esto es para que el sujeto desistiere más fácilmente, otros, dijeron que era una especie de recompensa, y otros
que debido a la falta de energía criminal exteriorizada en el desistimiento cancelaria automáticamente la culpabilidad. El desistimiento
NO actúa como una causa de justificación, NI como una causa de inculpabilidad, sino que es una cuestión de NO PUNIBILIDAD que
forma parte de una Excusa Absolutoria. En cuanto a este desistimiento siempre debe ser VOLUNTARIO, ya que si el autor desiste
por ejemplo, por escuchar el grito de un policía, o el sonido de una chicharra con la del policía y desiste, no existe desistimiento
voluntario.
El desistimiento actúa tanto en la Tentativa Acabada como en la Tentativa Inacabada. Como ejemplo de desistimiento voluntario en la
Tentativa acabada, tenemos el caso en donde “A” intimida a “B” con un cuchillo y le exige que le de las cosas. En el momento que “B”
le está por entregar las cosas, “A” desiste en su accionar ya que se da cuenta que “B” es un simple trabajador. En ese momento “c”
que es policía los ve de lejos y detiene a “A”. El juez dictara sobreseimiento o absolución, ya que “A” desistió.
Por otro la Tentativa Acabada, tiene lugar cuando el autor agoto el intercriminis y solo queda que se produzca el resultado. En ese
caso , el autor para que corra el desistimiento, debe impedir la consumación.
Clases de Tentativa:
Tentativa Inacabada:
Olmedo Marcelo
La tentativa inacabada tiene lugar cuando el autor comienza la ejecución del delito, pero durante su transcurso, suspende los actos
de ejecución por su propia voluntad. Por lo tanto, al haber desistimiento no es punible.
Hay Inidoneidad en el Sujeto Activo, cuando el autor cree erróneamente, o simula tener una determinada calidad que es necesaria
para que se configure el tipo penal. En estos casos, el sujeto activo debe estar envestido de una calidad para que se lo pueda penar,
como lo es ser juez, funcionario público, etc. El ejemplo clásico, es la persona que simulando ser un policía intenta obtener una
beneficio en virtud de esa calidad, pero es descubierto por un policía y se arma una causa. En este caso, el sujeto activo no tiene la
calidad de funcionario público que requiere el tipo correspondiente, lo que dará lugar a que no se lo pueda penar por la tentativa de
esa figura. Pero se le aplicara la tentativa que le corresponde.
Hay idoneidad en el Objeto, cuando el objeto del delito no existe o no permite que este se consuma. En este caso, el sujeto activo cree
estar cometiendo un delito, pero no lo está haciendo en realidad. Tal es el caso, en el cual, el médico quiere hacer un aborto, pero la
mujer no está embarazada, o el caso en que una persona intenta matar a otra creyendo que está dormida, pero ella ya se encuentra
muerta. En estos casos no sería posible punir la acción del autor, ya que no se podría sostener la tentativa inidonea de homicidio,
cuando la persona no existe o ya se encontraba muerta. Sin embargo, se hace oponiéndose al principio de tipicidad.
Por último, Hay idoneidad en los Medios, tiene lugar cuando el autor cree que los medios utilizados permitirán consumar el delito, pero
al momento de su ejecución, estos carecen de efectividad para producir el resultado lesivo.
Tal es el caso, en donde un marido quiere matar a su esposa, para ello compra un veneno, por razones inexplicables, el frasco que
tenía ese veneno contenía una sustancia inocua. Por lo tanto, queda frustrado el delito. En este caso, el medio utilizado careció de
utilidad, y por lo tanto no se puso en peligro el bien jurídico protegido, por lo tanto no hay una tentativa de homicidio, por ser inidonea.
Esto deriva del art.19 de la c.n que nos pide que el medio haya sido ideo para punir la conducta y que haya puesto en peligro al bien
jurídicamente protegido. Además el principio de legalidad nos dice que no podemos considerar como típico esta conducta, ya que no
existió un homicidio calificado por veneno.
La IDEACIÓN consiste en la pura idea de cometer el delito, esta no puede ser nunca punible, ya que se opone al principio de
materialidad y al Principio de Reserva, (Art.18 y 19 de la C.N). (ej: Juan “planea” o “piensa” matar a Pedro”).
La PREPARACIÓN tiene lugar cuando el sujeto activo busca todos los medios necesarios para ejecutar el delito. (Juan “Compra un
arma”, “Consigue Datos” para matar a Pedro)
Olmedo Marcelo
Y por último, tenemos la EJECUCIÓN, que tiene lugar cuando el sujeto activo utiliza los medios que ha conseguido para ejecutar el
delito.
Existe una gran discusión en la doctrina sobre si los Actos Preparatorios forman parte del proceso de ejecución del delito. Esto se
debe a que estos “actos” hechos humanos voluntarios”, tienen como fin la ejecución del delito. La respuesta a esto surge del artículo
18 de la C.n “Principio de legalidad” el cual nos dice que por ser estos actos anteriores a al comienzo de ejecución, no pueden ser
nunca tomados como punibles en la tentativa, ya que el Art.42 establece que hay tentativa cuando “hay comienzo de ejecución”.
Lo último que nos queda diferenciar es ¿Cuando hay actos preparatorios y cuando hay Ejecución? Para ello la doctrina desarrollo
distintas teorías. La primer solución, la arrojaba la Teoría subjetiva, la cual nos decía que había ejecución, cuando el autor estaba
convencido que los actos que realiza forman parte de la acción típica. Oponiéndose al principio de lesividad (art.19) y al de
materialidad (Art.18 y 19), ya que debe existir una afectación a bienes jurídicos. La segunda solución, la aporto la Teoría de la
Univocidad, que nos decía que existe tentativa (ejecución) cuando los actos que realice el sujeto activo lleven a la conclusión de que
ha comenzado la ejecución del injusto. La Tercer solución, la aporto la Teoría objetiva, que nos dice que la ejecución tendrá lugar
cuando los actos configuren una parte del obrar típico. Por Último, tenemos la Teoría del Plan Concreto, que nos dice que el comienzo
de la ejecución no solo tiene lugar con el comienzo del verbo típico, sino que también abarca los actos que fueron inmediatamente
anteriores a la acción que traen un peligro para el bien jurídico. Ej: para esta teoría, quien apunta con un arma a otro para matarlo y
pone su dedo en el gatillo, la tentativa comienza con hacer puntería).
Tipo Subjetivo:
En el tipo subjetivo debemos determinar si hubo Conocimiento y Voluntad. Con respecto al dolo eventual, si la hay, ya que no existe
ningún límite normativo para que en la tentativa no lo haya.
Caso:
Alberto quiere hurtar en una iglesia un cáliz de oro. Con este fin, sube por una escalera, rompe una ventana y se descuelga con una
soga hacia el interior de la iglesia. Ya estando frente al altar, se siente arrepentido y se va sin llevarse nada.
Olmedo Marcelo
Tipo Omisivo:
Al momento de hablar de los tipos omisivos, debemos decir que el código penal no solo castiga aquellas conductas que causan un
daño o ponen en peligro bienes jurídicos de terceros, sino que también, castiga aquellas omisiones que pueden traer resultados
nocivos para la sociedad.
En nuestro sistema punitivo, existen 2 tipos de normas, aquellas normas prohibitivas, que establecen la no- realización de
determinadas conductas, cuya violación da lugar a los llamados “Delitos por Comisión” y aquellas normas que establecen mandatos
imperativos para la realización de determinadas conductas, cuya violación da lugar a los llamados “delitos por omisión”.
La decisión de castigar las omisiones es una decisión político-criminal que establece el estado, sin embargo, la tarea del derecho
penal en estos casos es la de establecer los límites que debe respetar cualquier sistema que incluya las omisiones. Nuestro código
penal, tiene un sistema cerrado en materia de omisiones, ya que para poder castigar ello, es necesario que exista un tipo penal que lo
establezca. Zaffaroni dice, que hay que tener mucho cuidado con las normas prohibitivas, ya que cuando una norma prohíbe, esta se
transforma en un enunciado imperativo, que puede exceder su alcance y convertir un “no mataras” en un “cuidaras la vida de tu
prójimo”.
La doctrina intento buscar un concepto en donde se incluyan tanto las acciones como las omisiones, lo cual resulto una tarea muy
difícil. Esto se debió a que las comisiones implicaban una injerencia en la esfera de terceros, en cambio, las omisiones, implicaban una
ausencia de intervención en la salvaguarda de terceros. La postura finalista estableció que es posible llegar a la unidad en los
conceptos de la acción y la omisión, ya que ambas persiguen una voluntad final. Zaffaroni entiende que la omisión en si misma no
existe, ya que la omisión es una acción que se puede hacer, y por lo tanto, siempre estamos hablando de una acción. Por esta razón,
el concepto de CONDUCTA, abarca tanto las acciones como las omisiones .
- Tipicidad Objetiva:
- TIPICIDAD OBJETIVA:
Olmedo Marcelo
La tipicidad Objetiva requiere además de los primeros 3 requisitos de la omisión propia, que el sujeto activo tenga LA POSICION DE
GARANTE, que exista UN NEXO DE EVITACION y que se PRODUSCA UN RESULTADO.
Existencia de un Nexo de Evitación:
El nexo de evitación nos indicara si la omisión analizada fue la que produjo el resultado. Para ello, debemos imaginar ¿Que hubiese
sucedido si el sujeto hubiese cumplido con la conducta debida? Si la respuesta es que el resultado no habría sucedido. Entonces
Si tendremos nexo de evitación.
Resultado: En cuanto al resultado, podemos decir que para que se configure un delito de omisión impropia es necesario que se
produzca un resultado. El resultado debe estar tipificado en el código penal o en una ley especial. Debemos descartar si o si aquellos
delitos llamados “de mano propia” ya que sería imposible cometer una violación de manera omisiva.
- TIPICIDAD SUBJETIVA:
Al igual que en la omisión propia, la omisión impropia requiere en su tipo subjetivo que el sujeto tenga CONOCIMIENTO y
VOLUNTAD. El conocimiento debe ser de todos los tipos objetivos. En el caso de que haya un error que recaiga sobre la SITUACION
TIPICA o LA POSICION DE GARANTE, se configurara un error de tipo, que de ser invencible Eliminara la tipicidad dolosa de la
conducta, pero de ser vencible, seguirá por el análisis culposo.
En el caso que el error recayera sobre los deberes que emergen de la posición de garante, será un caso de error de prohibición
(culpabilidad), que de ser invencible, eliminara la culpabilidad de la conducta.
- La Omisión Culposa:
Habrá omisión culposa, cuando esta se produzca por una falta en el deber de cuidado, por lo tanto esta negligencia (hacer de menos)
debe ser el fundamento en el juicio de imputación, entre la acción distinta de la debida y el resultado.
Caso de Omisión Impropia:
Héctor es guardabarreras de un puesto por donde pasan 4 trenes por día y algunos vehículos. Cierto día, concurre a su trabajo muy
enojado por su bajo salario y durante la mañana, a modo de protesta, omite bajar las barreras, sabiendo que ello podría ser fatal, no
importándole las consecuencias. En este momento, Juan circula con su auto e inadvertido que se aproximaba el tren, este cruza. Es
embestido por el tren y muere en el instante.
- Sujeto Activo: Héctor Sujeto Pasivo: Juan
- Bien jurídicamente tutelado: La vida
- Tipicidad: Tipicidad objetiva: - Existe una situación típica que genera la obligación de actuar, derivado del art.106
abandono de persona seguido de muerte. – Hay una posibilidad fáctica de actuar, ya que Héctor no tenía ningún
impedimento para bajar las barreras. – Hay una comprobación de la no realización de la conducta debida, ya que a
causa de su omisión, Juan muere. – Hay una posición de garante que enviste a hector, derivada de un contrato de
trabajo. – Hay nexo de evitación, ya que si hector hubiese llevado a cabo la conducta mandada, el resultado no se
hubiese producido. – El resultado es la muerte de juan.
Tipicidad Subjetiva: Hay conocimiento de todos los elementos objetivos, y hay voluntad, por lo tanto hay dolo. Este dolo
es eventual.
- Se subsume en el art.106
- Antijudicidad: No existe ninguna de las causas de justificación
Olmedo Marcelo
- Culpabilidad: Es imputable, ya que comprendía la criminalidad de sus actos y es culpable, ya que existía
autodeterminación.
Autoría Y Participación:
Generalmente al momento de cometerse un delito este es llevado a cabo por un solo sujeto activo. El problema se nos presenta
cuando se presentan 2 o más de ellos, algunos llevando a cabo su ejecución del hecho y otros prestando un aporte para su
realización. Esto nos lleva a preguntarnos ¿Quien es un AUTOR y quien es PARTICIPE o cómplice en el hecho?
Para responder a esta pregunta, se han desarrollado diversas teorías. La primera de ellas es la Teoría Subjetiva, la cual nos dice que
es Autor del Hecho, quien quiere el hecho para sí mismo, y es Participe, quien solo tiene la intensión de participar en el. Por ejem:
Tenemos el caso de la mujer que da a luz a un hijo matrimonial, y le pide a su hermana que lo ahogue en la bañadera. En este caso,
es para esta teoría, es Autora la madre, ya que quería para ella el hecho. Y es cómplice su Hna. En segundo lugar, tenemos a la
Teoría Objetiva, la cual nos dice que es autor, quien realiza la conducta del tipo penal y es participe, quien realiza una contribución de
menor importancia. Esta teoría tiene fallas, ya que en el caso de la comisión de un robo en donde intervienen dos personas, no habría
autores, ya que el robo requiere 2 conductas, y ninguno de ellos está realizando el tipo penal. Por último, tenemos a la TEORIA DEL
DOMINIO DEL HECHO, que es la utilizada por nuestra jurisprudencia.
Para esta teoría, es Autor “Quien tiene dominio del hecho”, es decir, aquella persona que lleva las riendas del hecho y que con su
sola voluntad puede impedir que este se cumpla. En cambio, es Participe “Quien no tiene dominio del hecho, pero realiza un
aporte para su dominio”.
Caso: José y Pedro entran a robar a una almacén, para ello cuentan con los datos que le aporta Carlos. Al mediodía Roque que es
dueño de la almacén, es asaltado y se roban con un arma y escapan. Posteriormente Roque se da cuenta que el que lo vendió fue
Carlos, la policía rastrea las llamadas y dan con los asaltantes. Pedro tiene 14 años, Jose 15 años y Carlos 22. Carlos no sabía que
ellos tenían un arma, el objetivo era hurtar.
Concursos:
El tema fundamental ante esta situación, es determinar ante cuantos delitos o hechos estamos parados. Por ejemplo. Una persona
que idea una estafa por internet en la que caen varias víctimas ¿Ha cometido el delito de estafa con cada víctima o ha cometido un
Olmedo Marcelo
solo delito de estafa?. En los casos de concursos, lo que se trata de resolver es la situación en donde del sujeto activo con su
accionar produce una violación a varias normas.
Para poder determinar esto, lo primero que debemos hacer es peguntarnos ¿estamos frente a una situación típica?, posteriormente,
¿ese comportamiento debe ser entendió como un hecho o varios hechos? Y en caso de ser varios ¿ En que figura penal caerían y cuál
es su escala penal?.
¿Cómo determinar si estamos frente a un solo hecho?:
Antes que nada, debemos aclarar que cuando la afectación se realiza sobre BIENES JURIDICOS PERSONALISIMOS, siempre se
considerará que es un único hecho. Por ejemplo: La vida, la libertad, la integridad sexual, la salud, etc.
Para comprobar si estamos frente a un solo hecho, lo primero que debemos hacer es – Analizar la proximidad temporal, es decir,
que si un conducta antijurídica se realiza muy cercana en tiempo a otra, podemos estar en un mismo hecho. (EJ: RAID DELICTIVO). –
En segundo lugar, debemos determinar la Intensión del Sujeto Activo, con su dolo ¿Quiso realizar 1 solo hecho o mas hechos?. Si
su dolo era para producir un solo hecho, podemos estar frente a 1 hecho. – En tercer lugar, para que haya un mismo hecho la
conducta tiene que Recaer sobre un Mismo Objeto, ej: Subo a un colectivo y robo a todos los pasajeros, en todos ellos robo “la
propiedad”. – Y por Último, debo determinar si se represento 1 solo resultado o varios resultados.
Ej: A encierra a B contra su voluntad, mientras esta circunstancia no se interrumpa, es un solo hecho. Si B se me escapa y lo vuelvo a
capturar, hay 2 hechos.
Caso del Delito Continuado:
La figura del delito continuado no se encuentra legislada como tal. Esta es una construcción doctrinaria que sirve para evitar resultados
injustos. El caso típico del delito continuado, es el de la empleada domestica que desea hurtar un collar de perlas, cada día saca una
perla, al terminar el mes, esta se ha hurtado todo el collar. En este caso, lo que importa es el dolo o plan final que tenia la señora,
lo cual hace que no sea relevante la interrupción temporal. No debemos consumir el delito continuado con el Delito Permanente, ya
que en el delito permanente el hecho ya ha sido consumado y los actos subsiguientes tienen como fin que el estado dañoso
permanezca. El delito continuado NO se aplica a los derechos personalísimos.
El Concurso Ideal: (Art.59)
El concurso ideal tiene lugar cuando 1 único hecho recae sobre varios tipos penales, aplicándose únicamente el que tenga pena
mayor.
Para determinar si hay concurso ideal, lo primero que hay que hacer es ver si hay un solo hecho, si lo hay, debemos ver en cuantos
tipos penales recae. Existirá concurso ideal cuando realmente se apliquen varios tipos penales, de lo contrario estaremos frente a un
concurso aparente.
En el concurso ideal no se excluyen ni se incluyen los tipos penales, sino que se superponen, siendo necesario usar ambos para poder
captar el contenido típico.
Por ejemplo: Quien entra a una casa con la puerta abierta y se apodera de algo, comete un solo hecho. Calificado como “VIOLACION
DE DOMICILIO EN CONCURSO IDEAL CON HURTO”. Lo más importante es que no se rompa la conexión de finalidad y continuidad
temporal que hay entre uno y otro. (tiene que ser parte del plan)
Concurso Real:
El concurso Real tiene lugar cuando hay 2 o más hechos distintos que van a ser juzgados todos juntos en el mismo proceso
penal. Por ejemplo: Aquel que abusa sexualmente de 2 mujeres al mismo tiempo, comete en cada caso un hecho distinto, por lo tanto,
esta conducta será calificada como “Abuso sexual en concurso real, con abuso sexual”. Otro caso, es aquel en donde un ladrón roba,
y al resistirse la víctima, este lo golpea fuertemente y lo tira al piso. Como podemos ver, en este caso, las lesiones forman parte de
otra intensión, por lo tanto, el hecho será calificado como “robo en concurso real con lesiones graves”. Distinto hubiera sido, si esas
lesiones hubiesen sido provocadas para robar, en ese caso, habría un concurso ideal.
La Escala penal que se aplicara en el concurso real, será la suma el mínimo mayor de los 2 delitos y la suma de los máximos de
ambos. (Por ejemplo: 1- de 8 a 25 años ; 2- de 2 a 4 años) La escala penal que corresponderá para el concurso ideal será de 8 a 29
años.
Por último, el código establece que en el caso de concursos, la pena no podrá superar los 50 AÑOS. Así que si el individuo es
condenado por 3 delitos y estos dan 60 años, solo se podrán aplicar 50. Y en los casos en que hay 2 tipos de penas ej: Entre prisión
perpetua y reclusión temporal, se elijara prisión. Igual la diferencia entre una y otra fue derogada.
Concurso Aparente:
El concurso aparente tiene lugar cuando en un primer momento aparecen una pluralidad de hechos, o una pluralidad de tipos
penales, pero luego del análisis, termina siendo un único hecho abarcado por 1 solo tipo penal. El concurso aparente es un no
concurso, ya que parecen muchos y en realidad hay 1 solo hecho y 1 sola tipicidad involucrada.
Para poder establecer si hay un concurso aparente, debemos aplicar utilizar estos principios:
Olmedo Marcelo
- Principio de Especialidad: Tiene lugar cuando un tipo especial, comprende a otra figura general. Por ejemplo: Juan Mata a su
Padre. El art. 79 contempla el homicidio, pero el Art.80 el Homicidio agravado por el vínculo.
-Principio de Subsidiariedad: Tiene lugar, cuando se aplican normas subsidiarias por no la no- aplicación de la figura general. Tal es
el caso de las lesiones leves, que en su artículo dice que se aplicara este articulo, si no existiere otro que capte una figura mas grave.
- Principio de Consunción: Tiene lugar cuando la realización de un tipo penal queda comprendido en otro tipo penal. Por ejemplo: El
individuo que ataca a otro a puñaladas y a los 5 minutos de pegarles puñaladas muere. En este caso, hubieron lesiones leves,
lesiones graves, lesiones gravísimas, tentativa de homicidio (durante los 5 minutos), y finalmente Homicidio. En este caso, todas estas
conductas quedan comprendidas en el homicidio.
- Y por Último, El Principio de Alternatividad: La alternatividad tiene lugar cuando 2 figuras típicas captan los mismos rasgos típicos
de la acción. Pero se aplica el mas adecuado. Por ejemplo: La persona que encuentra un celular con el nombre y chip del dueño,
¿comete hurto o apropiación de la cosa perdida? El principio de especialidad nos dice que se aplica el segundo.
Para poder acceder a ella, el reo deberá: -Fijar su residencia; No podrá consumir estupefacientes o bebidas alcohólicas durante ella. –
No podrá cometer nuevos delitos. – y deberá buscar un trabajo digno, sometiéndose al cuidado y vigilancia de un patronato.
En el caso en que haya transcurrido el plazo de la condena sin que la libertad condicional sea revocada, la pena quedará extinguida
junto con la inhabilitación absoluta que traen consigo los delitos de más de 3 años. Lo mismo sucederá pasado el plazo de 10 años del
art.13.
Ningún condenado cuya libertad condicional haya sido revocada podrá obtenerla nuevamente, lo mismo sucederá con los reincidentes.
La libertad condicional será revocada: Por cometer un nuevo delito o por violar el lugar de reincidencia. En los casos de incumplimiento
de sus obligaciones, el tribunal podrá optar por no contar el tiempo cumplido de la pena en libertad condicional o parte de él, hasta que
cumpla.
- Existen dos interpretaciones de este artículo, la tesis estricta, nos dice que la probation se aplica solo a aquellos delitos cuya pena
no excedan los 3 años, por ejemplo, en un hurto agravado 1-6 años la probation no procede.
Y Por otro lado, tenemos la tesis amplia, del fallo kosuta, Acosta, Norberto, la cual nos dice que la probation procederá siempre que
haya posibilidad de que la pena no exceda los 3 años. (por ejemplo: Juan se encuentra imputado por un hurto 1-2 años de prisión, en
concurso real con un hurto agravado, 1 a 6 años. La pena total seria de 1 a 8 años, en este caso, procede la probation, ya que hay
posibilidad de que la pena sea de 3 años o menor). Esta tesis es la que se usa.
Casos: José se encuentra imputado por el delito de robo ( 1 mes a 6 años) ¿ Procede la Probation? ¿ Durante cuando
tiempo? SI PROCEDE, ya que cabe la posibilidad de que de ser penado le recaiga una pena de 3 años o menor. La
probation durara entre 1 a 3 años.
Aníbal se encuentra imputado por el delito de homicidio (8 a 25 años) ¿Procede? No, ya que la pena es mayor a 3 años.
Néstor se encuentra beneficiado el dia 1 de enero del 2009, con la suspensión del juicio a prueba por el plazo de 2 años.
En el año 2000 es condenado por el delito un delito de hurto que tuvo lugar en diciembre del 99. ¿Que consecuencias
trae aparejado el nuevo delito? Pasaron solo 10 meses de la probation y el comete un nuevo delito. Esto produce
que revoque la probation del primer delito y va a juicio. En caso de ser condenado en este, se unificaran las 2
penas.
Reincidencia: (Art.50)
Se considera Reincidente a aquel sujeto que cometió en un determinado momento un delito que tenía como pena la privación de la
libertad, y que posteriormente cometo otro delito con el mismo tipo de pena.
Olmedo Marcelo
El código establece que no habrá reincidencia en aquellos casos donde la pena fue impuesta a delitos políticos, a amnistiados, o
cuando estos fueron cometidos por menores de 18 años de edad. Lo mismo sucederá, cuando haya pasado la misma cantidad de
tiempo que tenia la pena por ese delito. Este tiempo no puede ser mayor a 10 años ni menor que 5.
EJERCICIO DE LA ACCION PENAL:(Art.71 al 76)
A diferencia de lo que ocurre en otras ramas del derecho, el código penal contiene en su parte general ciertas normas procesales,
referidas al ejercicio de la Acción Penal. Muchos autores han cuestionado esto, ya que lo consideraron inconstitucional. Esto se debió
a que nuestra constitución nacional establece que el dictado de las normas procesales son competencia exclusiva de cada provincia,
por lo tanto ello no le corresponde a la nación.
Nuestro código penal divide a la Acción Penal en dos grandes grupos: La Acción Publica y La Acción Privada. El principio general,
es que todas las acciones penales son públicas, pero existen ciertas excepciones.
Las Acciones Publicas, son aquellas que se inician de oficio por los órganos del estado. Estas acciones se caracterizan por no
requerir la participación del damnificado. El titular de la acción pública siempre es el Ministerio Publico Fiscal y a diferencia de lo que
ocurre con las acciones privadas, estas no pueden ser dejadas sin efecto por la voluntad del damnificado, ya que lo que se encuentra
en juego es el orden público.
Dentro del grupo de las Acciones Publicas, tenemos a las Acciones Publicas que dependen de Instancia Privada, que son aquellas
que requieren de un impulso por parte de la persona damnificada para darle curso a la persecución. Para ello, la parte damnificada
deberá hacer la denuncia. Son Acciones Públicas dependientes de instancia privada aquellas que nacen de los delitos de: - Violación;
Estupro; Rapto ; Lesiones leves, sean estas dolosas o culposas, aunque se procederá de oficio cuando mediare razones de
interés público.; y en el caso en que los hijos menores no puedan ver a su padre que no convive con ellos.
Por otro lado, Son Acciones Privadas, aquellas que requieren que la persona damnificada inicie un proceso penal constituyéndose
en parte querellante, para poder así perseguir al autor del delito. Son Acciones Privadas: Las Calumnias e injurias; La violación de
secretos; La concurrencia desleal y el Incumplimiento de los deberes de la asistencia familiar cuando la víctima fuera el cónyuge.
Extinción de la Acción Penal y de la Pena: (Art.59 al 70)
Extinción de la Acción Penal:
El código penal establece que la ACCION PENAL se extingue por:
- La Muerte del Imputado
- Por la concesión de una Amnistía, por la Prescripción y por la Renuncia del Agraviado, en los delitos de acción privada.
Con respecto a la Amnistía, vamos a decir que ella extinguirá la acción penal junto con todos sus efectos, con excepción de las
indemnizaciones debidas a los particulares.
Con respecto a la Prescripción, vamos a decir que en aquellos delitos que tengan como pena la Prisión perpetua, la acción penal se
extinguirá a los 15 años.
A los 5 años, cuando se trate de un delito de inhabilitación perpetúa. A 1 año cuando se trate de un delito con inhabilitación temporal.
Y a los 2 años cuando se trate de un delito reprimido con multa. La acción penal por un delito reprimido con multa se extinguirá en
cualquier estado de instrucción y mientras no se haya iniciado el juicio. Si este inicio, deberá pagarse el máximo de la multa, reparando
los daños causados.
En todos los casos, la Prescripción de la Acción, empezara a correr desde la medianoche del día que se cometió el delito, y si
este fue continuo, cuanto ceso de cometerse.
Por último, en cuanto a la Renuncia del agraviado, esta afectara tanto al renunciante como a sus herederos.
La Prescripción de la pena comenzara a correr desde la medianoche en que se notificare al reo la sentencia firme o desde el
quebrantamiento de la condena. Esta siempre se suspenderá cuando los delitos que se estén juzgando necesiten de la resolución de
cuestiones previas. Una vez terminada la causa de la suspensión, la prescripción sigue su curso. La prescripción solo se suspende
por: - La comisión de otro delito; - Por el llamado a una declaración indagatoria; - Con el requerimiento de apertura o elevación de
juicio. – Con el auto de citación a juicio o cualquier otro acto procesal equivalente; - y con el Dictado de sentencia condenatoria,
aunque la misma no se encuentre firme.
La prescripción se interrumpe y se suspende para cada uno de los participes del delito.
Por último, Tanto el Indulto del Reo, como el Perdón de la Parte Ofendida en los delitos de acción privada, extinguirán la pena. En
el caso de ser varios los participes, el perdón a favor de uno de ellos, comprenderá a todos.
Teoría de las Penas:
Doctrinas Legitimadoras:
Olmedo Marcelo
Las Doctrinas legitimadoras de la Pena, son aquellas teorías que intentan encontrar una razón o un fundamento valido para explicar
la existencia de la Pena Estatal. Al hablar de ellas, podemos distinguir entre 3 clases de teorías, LAS TEORIAS ABSOLUTAS; LAS
TEORIAS RELATIVAS y LAS TEORIAS MIXTAS.
Las Teorías Absolutas:
Las teorías absolutas de la pena son aquellas que tratan de justificar la pena partiendo del ideal de JUSTICIA. La pena es
considerada como un fin en si misma, ya que no se pretende de ella ningún tipo de utilidad, solo la retribución. A través de la
retribución y solo a través de ella, se hace justicia.
Su origen más remoto lo podemos encontrar en las bases de todo ordenamiento primitivo, siendo este, LA VENGANZA DE SANGRE.
A su vez, el principio retributivo mas conocido es la LEY DEL TALION, “El ojo por ojo, diente por diente”.
Dentro de las teorías absolutas, tenemos a la Teoría De La Retribución Ética y la Teoría de la Retribución Jurídica:
La Teoría de la Retribución Ética fue desarrollada por Kant. Kant entendió que la pena es una Retribución Ética, que viene a
compensar el valor moral de la ley violada y del castigo que ella persigue.
Por otro lado, La Teoría de la Retribución Jurídica fue desarrollada por Hegel, quien para fundamentar su existencia implemento su
método dialectico. Hegel sostenía que la tesis estaba representada por el delito, que era la negación del derecho, a su vez, la antítesis
era la pena, que es la negación del delito, y de ambos procesos contradictorios, surge la síntesis, que indica que la pena es la
afirmación del derecho. La pena para Hegel es lo racional y la pena racional, es la pena justa.
Crítica a Ambas Teorías: La principal crítica, es que estas doctrinas no responden a la pregunta sobre cuándo hay que penar, sino
que se limitan a señalar que existe un hecho amenazado con una pena y de ser cometido este, la pena debe ser aplicada.
Teorías Relativas:
Las Teorías Relativas de la Pena, son aquellas que sostienen que la pena no tiene miras hacia el pasado, sino que ella es siempre a
futuro. Por esta razón, estas teorías tendrán como base la PREVENCION. Esta prevención podrá ser General o Especial , esta ultima
será la que recaerá sobre el individuo que cometió el delito. En ambos casos, se intentara evitar la comisión de nuevos delitos.
- Prevención General:
La teoría de la prevención general, es aquella que supone como destinatario de la pena al conjunto social. En el conjunto social,
esta teoría puede tomar un Carácter Positivo o Negativo. En su carácter positivo, la pena tiene la función de Reafirmar el derecho, en
cambio, en su carácter negativo, la pena actúa como un medio disuasivo ante la comisión de nuevos delitos.
La Prevención General Negativa, básicamente se encuentra conformada por 2 teorías. Por un lado tenemos a la “Teoría de la
Intimidación” la cual entiende que el fin de la pena es ejemplificar cual sería el castigo ante una determinada conducta. Y por otro lado,
tenemos a la “Teoría de la Coacción Psicológica” de FEUERBACH, la cual entiende que la pena funciona como una amenaza, que
pretende alejar del delito a todas aquellas personas que aun no han delinquido.
Crítica a la Prevención General Negativa: La primera de ellas, es que si partimos de la idea de que la pena tiene un efecto
intimidatorio, esto permitiría que se impongan penas más duras para obtener un mayor efecto, dando lugar a la arbitrariedad y al
autoritarismo.
La Prevención General Positiva, sostiene que la prevención no debe buscarse a través de la pura intimidación, sino que esta debe
hacerse a través de la afirmación positiva del derecho, en donde se reafirmen los valores y reglas sociales, y donde exista una actitud
de respeto hacia él.
- Prevención Especial:
Las teorías de Prevención Especial, son aquellas que ponen especial énfasis en el sujeto que ya ha delinquido y tienen como fin
que este no lo vuelva a hacer. Este tipo de prevención tiene lugar al momento en que se ejecuta la Pena y al igual que la prevención
general, la prevención especial puede tener un carácter positivo y uno negativo.
La Prevención Especial Negativa, sostiene que el único fin que tiene la pena es la neutralizar o eliminar físicamente al individuo que
ha delinquido. Las penas de muerte, las medidas de peligrosidad, las cárceles y las medidas de esterilización son expresiones de este
tipo de teorías. Sus críticas se basan, en que en dichas teorías el hombre es considerado como un animal que carece de libertad.
Por otro lado, tenemos a la Prevención Especial Positiva, la cual sostiene que el único fin de la pena es la reeducación del reo.
Estas ven al delito como una patología y a la pena como un tratamiento ante esa conducta. Ideas tales como la readaptación social, la
reinserción y la reeducación, son ideas que surgen de estas teorías. Las críticas más duras son aquellas que se basan en que la
resocialización solo significa reconocer al estado la capacidad de poder manipular a los individuos, imponiéndoles su libre
autodeterminación y que el uso del derecho penal para transformar personalidades, da lugar a proyectos autoritarios.
- Teorías Mixtas:
Las teorías mixtas son aquellas que predominan en la actualidad, están toman como base a las teorías absolutas y las corrigen
utilizando las teorías relativas. Los que sostienen las teorías mixtas, afirman que la reacción estatal ante un delito es compleja, por lo
tanto es imposible considerar una coerción penal solo por vía retributiva. Por esta razón, muchos autores, sostienen que el derecho
penal actúa por una vía doble, combinando retribución con prevención especial, retribución con prevención general, prevención
general con prevención especial, etc.
Olmedo Marcelo