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Manual Derecho Notarial Villavicencio 2009 PDF
Manual Derecho Notarial Villavicencio 2009 PDF
Manual de
Derecho Notarial
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MIGUEL VILLAVICENCIO CÁRDENAS
EL AUTOR
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DOCTRINA
CAPITULO I
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ASPECTOS GENERALES SOBRE EL NOTARIADO
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acto. Por tal motivo, la función puede resumirse en dar forma pública.
El término v dar fe' significa confiar o creer en lo que el notario
narra en el documento. Si bien la función notarial se concreta o
resume en la autorización del documento público, sin embargo, tal
autorización es un punto culminante al cual se desemboca tras una
serie de actos que exigen una actividad funcional complementaria.
Para este efecto, el notario deberá:
Recibir o indagar la voluntad de las partes.
Dar forma jurídica a esa voluntad.
- Autorizar el documento público con el que se formaliza el acto
o negocio, dotándole de fe, es decir, afirmando que los hechos
narrados por el notario son ciertos, y admitiendo la ley esa peculiar
característica.
- Conservar el documento a fin que en cualquier momento pueda
conocerse su contenido.
- Expedir copias del documento» (GONZALES BARRON, 2008:
589).
En relación a la función notarial, Barragán opina de esta manera:
«Lo típico de la función notarial se cumple en la creación y
perfeccionamiento del instrumento público (...) e implica las
actividades de redactar, conservar y reproducir (copias) las escrituras
públicas (...). Pero con un criterio más amplio (...) puede decirse que
lo esencial de la función notarial es dar fe, conforme a la ley, de los
contratos y demás actos extrajudiciales que pasan ante el notario.
(...)
El concepto más sencillo de la función notarial podría ser este:
que ella se da cuando varias personas, acordes en sus pretensiones
jurídicas, comparecen ante el notario para que este las sitúe en un
molde previsto en la ley y les imprima caracteres de veracidad,
autenticidad y permanencia, y las revista del más alto grado de
seguridad. En desarrollo de esta labor aquel ejerce dicha función,
la cual, por ende, es documentadora, creadora de formas escritas,
y al documento que nace de su ejercicio, le atribuye efectos
legitimadores, sustantivos, probatorios y ejecutivos.
La misión del notario al ejercer la función notarial es, pues, consagrar
una fehaciente seguridad jurídica dentro de la sociedad.
(...)
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(...)
II. Valor.- (...) El notario (...) da a las cosas un valor jurídico. Este valor
tiene una amplitud: es el valor frente a terceros; y un límite: es el
territorial, pues su valor se detiene en los límites de la jurisdicción
de igual clase de notario. La legalización de firmas suple esta
limitación (...). No hay que confundir el valor de que estamos
hablando, como fin de la función notarial, con la validez del
negocio y del documento, pues ésta implica viabilidad, y en
cambio el valor es la eficacia y la fuerza que otorga la intervención
del notario entre las partes y frente a terceros.
III. Permanencia.- La permanencia se relaciona con el factor tiempo.
El documento notarial nace para proyectarse hacia el futuro.
(...) El documento notarial es permanente e indeleble, o sea,
que tiende a no sufrir mudanza alguna. (...) Hay procedimientos
para conservar los documentos (archivos, etc.); y la permanencia
misma, garantiza la reproducción auténtica del acto» (CARRAL
Y DE TERESA, 1978: 99-100).
Díaz Mieres aborda el examen del fundamento e importancia de
la función notarial conforme se cita seguidamente:
«Característica fundamental de la función notarial (...) es la de
solemnizar y dar fe de los derechos y obligaciones de los hombres.
Se comprende, entonces, el papel trascendental que desempeña el
notario en el planteamiento y solución de los negocios y problemas
de toda naturaleza, y en los cuales su actitud fiel y determinada es la
de evitar dudas y contiendas. De ahí las opiniones (...) de que el notario
tiene a su cargo una labor preventiva, neutral, de imparcialidad,
en resguardo de todos, sin distinciones o preferencias (...).
(...)
En las cuestiones que miran o consideran la honra y el patrimonio
-dos de los atributos más estimados del ser humano- el notario
interviene de modo insustituible. En innumerables oportunidades,
más que su conocimiento del texto rígido de las leyes, pasan a guiarlo
su criterio y su probidad. El escucha las voces de los que otorgan
testamentos y declaran su última voluntad, así como de aquellos
que, en instantes dolorosos, contraen graves compromisos,
préstamos onerosos, ventas inevitables, etc.; por lo que requiere
comportarse, entonces, más que en cualquiera otra emergencia,
con sumo tacto y esmerada honestidad.
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(...)
(...) La misión tradicional del notario se encamina primordialmente
a esclarecer las incertidumbres, ilustrar y aclarar los problemas,
orientar siempre a las partes, de acuerdo con las leyes, en el supremo
afán de resguardar equitativamente sus intereses. Y en este sentido
es tan decisiva la autenticación de un acto o contrato por el notario,
que sobre tal acto o contrato no procede ya la revisión obligada de
superiores, como ocurre con los jueces, cuyas providencias son
susceptibles de recursos» (DÍAZ MIERES, 1983:1-3).
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CAPITULO II
1. DISTRITOS NOTARIALES
Lo concerniente a los distritos notariales es objeto de regulación
legal en los artículos 127 y 128 del Decreto Legislativo del Notariado
(Decreto Legislativo Nro. 1049), que integran el Capítulo I («Del Distrito
Notarial») del Título III («De la Organización del Notariado») del
indicado Decreto Legislativo, y que prescribe:
A) Que se considera distrito notarial a la demarcación territorial
de la República en la que ejerce competencia un Colegio de
Notarios (artículo 127 del Decreto Legislativo Nro. 1049).
B) Que los distritos notariales de la República son veintidós con
la demarcación territorial establecida (artículo 128 del Decreto
Legislativo Nro. 1049).
2.1 Generalidades
Lo que respecta a los Colegios de Notarios se halla contemplado
en los artículos 129 al 134 del Decreto Legislativo del Notariado (Decreto
Legislativo Nro. 1049), que integran el Capítulo II («De los Colegios de
Notarios») del Título III («De la Organización del Notariado») del
indicado Decreto Legislativo.
En el artículo 129 del Decreto Legislativo Nro. 1049 se señala
claramente que los Colegios de Notarios son personas jurídicas de
derecho público, cuyo funcionamiento se rige por Estatuto Único.
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4.1 Generalidades
«Si bien el notariado nacional ejerce la función redante en forma
independiente, sin pertenecer a la organización administrativa del
Estado, la importante función que cumple obliga al Estado a supervisar
sus acciones. El Consejo del Notariado es el órgano dependiente del
Ministerio de Justicia, que actúa de nexo entre el notariado y la
organización del Estado» (CORCUERA GARCÍA, 1994: 216).
Lo concerniente al Consejo del Notariado se halla previsto en los
artículos 140 al 143 del Decreto Legislativo del Notariado (Decreto
Legislativo Nro. 1049), que integran el Capítulo IV («Del Consejo del
Notariado») del Título III («De la Organización del Notariado») del
citado Decreto Legislativo.
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VIGILANCIA DEL NOTARIADO
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CAPITULO IV
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Según Carral y De Teresa, son deberes del notario los que explica
a continuación:
«Residencia.- Este deber lo impone (la ley) (...) al obligar al notario
a residir en el lugar donde ejerce sus funciones. (...) Es una
consecuencia de la competencia territorial. (...) El fundamento de
la obligación de residencia estriba en que el 'hecho' que los
interesados quieren probar ante notario, tiene que ser captado en
el momento en que ocurre y no después (principio de inmediación);
y ello no se puede lograr más que si está presente un notario en el
lugar (...).
Obligación de actuar.- Cuando el notario es legalmente requerido,
está obligado a actuar. (...) El Notario está obligado a ejercer sus
funciones cuando para ello fuese requerido (...). Sin embargo, (...)
debe entenderse que cualquier causa justa (...) puede ser causa
legítima para que el notario rehuse su intervención. V. gr.
incompatibilidad por razones de tiempo o de lugar.
Secreto profesional- (...) (Se) obliga al notario a guardar el secreto
profesional sobre las 'confidencias' que recibe de sus clientes. (...)
Puede hacerse la distinción (...) entre hechos de confidencia y hechos
secretos por naturaleza, que son las convenciones y hechos constatados
por el notario, junto con sus causas, explicaciones, datos para
prepararlos, cartas, documentos, etc., y de cuyos datos el notario
tiene que enterarse por razón de ser consejero de las partes y guía
de sus voluntades. En este aspecto, el notario es considerado como
un sacerdote y como éste está obligado al secreto.
Los hechos objetivos de confidencia, son los confiados secretamente
al notario. Entre ellos se incluye toda confidencia, aun no ligada
con el acto o hecho autenticado. Sin embargo, tanto los 'secretos
por naturaleza' como los 'objetos de confidencia', debe recibirlos
el notario 'en su calidad de notario', pues en caso contrario no
habría más que simple indiscreción o difamación, pero no violación
de secreto profesional.
(...)
Moralidad.- El notario no puede responder a la confianza que la
ley y la sociedad depositan en él, sino con moralidad (...).
El notario no tiene más norma que la moral, ya que tiene que
desentrañar la intención de las partes a las que debe guiar hacia la
moral y hacia el bien. La jerarquía, la dignidad y el decoro
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(...)
(...) Por dación de fe entendemos la narración del notario que es
emitida a requerimiento de parte, está referida a sus propios actos
y a comportamientos ajenos, acontecimientos de la naturaleza o
sus resultados materiales, es instrumentada por el notario en el acto
de percibirlos y está destinada a dotarlos de fe pública» (ZINNY,
1990: 7-9).
Zinny señala también sobre la fe pública notarial lo siguiente:
«Fe pública es (...) creencia impuesta por la ley. En cuanto tal y en
nuestro caso ella sujeta a todo el m u n d o (...) a v creer' en la
autenticidad del documento y en la veracidad del notario. Y esta
sujeción conforma una situación jurídica que es, precisamente, la
situación final en que la dación de fe desemboca. La fe pública es
así su consecuencia y no debe ser confundida con el acto que le da
vida ni con la potestad de celebrarlo.
(...) Pero veamos ahora en detalle a qué está referida la fe pública
que la ley impone por medio del notario. Y así, señalemos que los
está: a) a la autoría del documento notarial (cosa auténtica); b) a la
autoría y data de la dación de fe (acto público); c) al hecho de
haber tenido lugar el comportamiento o acontecimiento, o haber
existido el resultado material, respectivamente narrados o descritos
por el notario.
Y en relación a la dación de fe (...) por ella cabe entender la
narración de lo que el notario ve y oye. Y no la narración de lo que
recuerda haber visto y oído, ni la narración de lo que percibe o
percibió por medio de sus sentidos 'inferiores' (tacto, gusto, olfato,
etc.), ni menos todavía los juicios que emite (...).
Por otra parte, en lo que se refiere al comportamiento de sus
otorgantes, requirente, interpelado, etc., cabe aclarar que la fe
pública no se extiende al hecho de ser sincero y no simulado, o veraz
y no falso o erróneo, ni al hecho de estar libre de otros defectos o
vicios, por cuanto nada de ello es objeto de percepción. No se puede
ver ni oír, en efecto, lo que las partes, en su esfera íntima, quieren
cuando negocian; ni la mentira o el equívoco en que incurren en
sus relatos; ni el temor provocado por la intimidación de que se
las ha hecho objeto antes de comparecer ante el notario; ni el trastorno
mental que las priva de su capacidad, etc. Y es que la fe pública cubre
la existencia material del comportamiento, pero no su validez, que
en todo caso es objeto del juicio del notario. Advirtamos, además,
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Cucs'l'loN¡s G¡Nrrn¡les soBRE r-os I¡¡srRu¡r¿ENTos Púnucos Nor¡nrRL¿s
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M ¡cusl Vru-RvrcENcto CÁnoeNns
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CussloNES Gsxeulrs SOBRE t-OS INSTRUpIENTOS PÚsLtCOS NOr¡,nlnlpS
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Mrc;UEr- Vrt-t-.,wrccNclo C,in r>cNns
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CAPITULO VI
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Mrcu¡l VnLRvrceNclo CÁnneNes
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Los INsrnuMENTos PúeLIcos PnorocoLenss
Según Pelosi:
<... La noción (de protocolo) se construye en torno a la idea de
colección o conjunto ordenado de documentos notariales matrices.
La finalidad de conservación de esos documentos, que Permite a
Iavez el juego armónico de la circulación de la copia en el tráfico
jurídico y el orden cronológico, que es la pauta dominante para la
acumulación, afirma ese concepto.
(. .)
En sentido teleológico puede hablarse de protocolo como colección.
Con alcance descriptivo y aun en juicio sintético, no es admisible
que prive tal significado.
(.)
Si et protocolo se constituye a posteriorl (colección endógena) y en
consecuencia el documento rnatriz (sin perjuicio de que lo integren
otros) nace o se crea material y jurídicamente fuera de é1, ninguna
reserva cabe formular a la concepción fundada en el conjunto. El
protocolo, en esos casos, representa un todo, es decir, la unión de
los documentos respectivos, según las pertinentes reglas legales.
Cuando el protocolo se forma a priori (colección exógen a) yaexiste,
antes de ser extendidos, otorgados y autorizados los documentos
en los libros o en los folios u hojas movibles rubricados, autenticados,
registrados o habilitados. La sede del documento, en cuanto a uno
de los elementos de la corporalidad, se concibe en función de la
unidad que distin guirála serie de documentos, en número limitado
o no, que pueden tener cabida, en sistema cerrado o abierto; Pero
es protocolo antes y después, y la colección en sentido técnico, es
solamente un 'después'. En todo caso la unión o agruPamiento
que pertenece al 'antes' se efectúa por libros, cuademillo, hojas,
etcétera, y nunca por medio de los documentos que están llamados
a recoger. La colección como 'después' es simplemente el trabajo
material de unión física en base al orden cronológico>> (PELOSI,
1980: 181-183).
Pelosi concluye sobre el protocolo señalando lo siguiente:
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-PRorocoLARES
Los INsrnuMENros Púeucos
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Mrcu¡l VrunvrcgNcro CÁnoeN¡.s
5. FORMACION DE TOMOS
En 1o que respecta a la formación de tomos, el Decreto Legislativo
Nro. 1049, en su artículo 41, establece claramente:
A) Que se formará un tomo por cada díez registros, eü€ deben
encuadernarse y empastarse dentro del semestre siguiente a
su utilización.
B) Los tomos serán numerados en orden correlativo.
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Los lNs'r'nuMENTos Púelrcos PnorocouR¡s
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Mlcusl Vn-r-RvlcsNcro CÁnopNns
ILz
Los INsrnuMENTos Púsr-lcos PnorocolnRss
1L.L Generalidades
<El registro de escrituras públicas es el más amplio y genérico de
los registrós a cargo del notario, en el que se extienden las escrituras
q.t" t"qnieran de minuta pre suscrita o sin ella (...),las protocolizaciones
derivadas de las resoluciones judiciales o administrativas que se
ordenen, así como de las actas y certificaciones que las partes soliciten,
cumpliendo con las formalidades de ley y que no tengan registro
específico" (CORCUERA GARCIA ,7994: 67).
Registro de Escrituras Públicas es parte del Protocolo Notarial,
"El
en el que se incorporan todos los actos y contratos que no tienen_registro
especial determinado por la ley. Esto quiere decir que en este Registro
se incorpora la manifestación de la voluntad de los comParecientes
(otorgantes y / o intervinientes), contenidos en los actos y,contratos, en
las actas (deproto cohízacíón) ordenadas por el luez, por la ley o por la
autoridad administrativa. Todos y cada uno de los actos y contratos
son incorporados mediante el instrumento notarial de la 'escritura
pública' ó 'acta notarial protocolizadar, (SALAZAR PUENTE DE LA
VEGA, 2007:161).
Lo relativo al registro notarial de escrituras públicas es objeto de
tratamiento legal en los artículos 50 al 66 delDecreto Legislativo Nro.
'1,049,
que integran la Sección Primera (<Del Registro de Escrituras
Púbhcás>) del Capítulo II (<De los Instrumentos Públicos Protocolares',)
del Título II ("D¿ los Instrumentos Públicos Notariales") del citad.o
Decreto Legislativo.
De acuerdo a lo normado en el artículo 50 del Decreto Legislativo
Nro. 104g,en el registro (notarial) de escrituras públicas se extenderán:
A) Las escrituras públicas.
B) Las protocolizaciones. Es de destacar que Por la protocolización
se incorporan al registro notarial de escrituras públicas los
documeñtos que la ley, resolución judicial o administrativa
ordenen: artículo 64 delDecreto Legislativo Nro. 1049.
C) Las actas que la ley determina.
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Mrcusl Vr r-LlvlcpNclo CÁnne¡¡ns
t1"4
Los INsrnuMENTos PúsLrcos Pnorocol¡nss
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M¡cusr- Vrr-LevrcsNclo CÁnoE¡¡¡,s
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Los INsrnuMENTos PúsLlcos Pnorocomnes
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MrcuEr- Vtlllv¡cgncto CÁnogNes
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Los INsrnuMENTos Púelrcos Pnorocor"¡Rrs
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Mrcupr- VlnRvrcpNclo CÁnosNns
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T2T
Mrcusr- VrLLRvlcpNcro CÁnoENns
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Mrcuel VrlLRvrc¡Ncro CÁnoeNns
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L1.5 Minutario
En principio, debe tenerse presente la noción de minuta.
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Los InsrnuMENTos Púsllcos PnorocoLRnss
Así, según Pérez Fernández Del Castillo, las minutas <... eran
documentos previos, no definitivos que contentan actos que posteriormente
debían elevárse a escritura pública...)) (PEREZ FERNANDEZ DEL
CASTILLO,I9SL: L17).
Borja Soriano señala sobre la minuta lo siguiente: <... La minuta es
un documento prelimin ar,pot decirlo asi en el que se consignan las bases
de un contrato o acto qus después ha de elevarse a escritura pública.
Puede decirse que el cóntrato consignado en minuta, tiene (o p_ue{e
tener) sus elementos intrínsecos; Pero le falta la forma...> (BORIA
SORIANO; citado por CARRAL Y DE TERESA,7978:168).
((... se entiende por'minuta'un documento
José Paz refiere que
privado, especie de borrador o de proyecto, en el que_las partes sinteticen
ius .uru.teiísticas del acto o contrato a celebrar. Naturalmente, no se
puede indicar con carácter general cuáles deben ser esas características,
pero conviene que el escribano (notario) que labrarála escritura, Procure
qr" s"ut lo más completas posibles, para evitar discusiones por malos
entendidos posteriores> (P AZ, 1939 : 182).
Para Tambini Avila, minuta es el documento o extracto en
<... la
que se plasma un contrato o acuerdo, que tiene valor Para las_partes si
1á suscriben y que se encuentra autorízado por un abogado>
"llut
(TAMBINI AVIL A.,2006:176). La mencionada jurista destaca que (en
aplicación del principio de rogación, sh el cual el Notario-no podría
irrt"t'o"r,ir,La minuta es entendida como aquella solicitud formal que
realizan los particulares a fin de que su voluntad expresada en un
instrumento-privado adquiera la categoría, previa escrituración, de
Instrumento Púbh.o,, (TAMBINI AVILA, 2006: 176). Tambini Avila,
por último, sostiene que son caracteres de la minuta los que enuncia
seguidamente:
<r Contiene un acto jurídico.
. Es una solicitud de escrituración dirigida al Notario Público.
. Recoge la voluntad del o los otorgantes.
. Es redactada por el abogado.
. Es firmada por los otorgantes.
. Es attorizada (firmada) por el abogado.
. Debe ser fechada.
. Tiene valor probatorio entre las partes.
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Mrcurl VrL¡-Rv¡ce¡qcro CÁnoeNRs
o Es un instrumento privado.
. Si no está firmada por las partes no tiene valor probatorio.
. Se exceptúa su presentación en algunos actos.
. Debe contener los requisitos de forma y de fondo que exige el
acto jurídico que contiene> (TAMBINI AVIL A, 2006: 116-177).
Salazar Puente de la Vega estima como caracteres de la minuta los
que indica a continuación:
Es un documento que contiene la primigenia manifestación de
voluntad de los otorgantes.
Contiene el acto o contrato que las partes celebran.
Es redactada por un profesional en Derecho (abogado) quien
conociendo de la técnica jurídica desarrolla el documento.
El objeto de la minuta es el otorgar una escritura pública; porque
la minuta es un acto jurídico que supone una manifestación de
voluntad destinada a crear relaciones jurídicas.
Es un mero requisito para elevar a escritura pública.
Debe estar autorizada por abogado colegiado (...).
Contiene la impresión de las firmas de los otorgantesy
/ ointervinientes>
(SALAZAR PUENTE DE LA VEGA, 2007:717-118).
Ahora bien, lo concerniente al minutario es objeto de tratamiento
legal en el artículo 60 del Decreto Legislativo Nro . 1049, conforme al
cual:
A) En las minutas se anotará las fojas del registro y la fecha en
que se extendió el instrumento.
B) Se formará un tomo de minutas cuando su cantidad 1o requiera,
ordenándolas según el número que les corresponda.
C) Los tomos se numerarán correlativamente.
Al respecto, resulta importante tener en consideración 1o relativo
al llamado kardex, que como bien 1o hace notar Tambini Avila, ((... se
usa para identificar el ingreso de una minuta que pretende ser elevada
a escritura pública. Hablar de número de Kardexes 1o mismo que referirse
al número de expediente, file o fólder, asignado al trámite ingresado o
iniciado en una notaría> (TAMBINI AVIL A, 2006: II9).
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Los INsrnuMENTos Púsltcos PRotocol-RRes
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Mrcupr- VrllevrcnNcro CÁRoeruns
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Los lNsrnuMENTos PúsLIcos Pnorocollnes
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Mrcupr- Vnl¡vrceNcro CÁnnrN¡s
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Los INsrnuMENTos Púst-lcos PRorocounes
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Mtcuel V¡lr-RvrcgNcro CÁnnsNns
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[,os Irus'rnuMENlos Púeltcos PRorocolenrs
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Los IrusrRuMENTos Púsllcos PRorocoLRnss
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Mlcuel VtLLRvlcsNcro CÁnnsNns
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Los INsrnuMENTos Púslrcos Pnorocol-¡Res
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Mrcuel Vlu-RvrcsNcro CÁnoENes
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Los INsrnuMENTos Púsllcos PRorocouRes
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M¡cupr- Vru-RvrceNcro CÁnouNes
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Los INsrnuMENTos Púsl-tcos PnorocoLRnss
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Mrcupl Vr u-RvrcnNcro CÁnosNes
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Los h.rsrnuMENTos Púslrcos PRoroco¡-¡nes
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Mrcusl VrLr-RvrcENcro CÁnosNns
75.2 Si el último día del plazo dentro del cual debe efectuarse la
entrega del título al fedatario o verificarse la notificación
del protesto fuere día feriado, sábado o domin3o) o, en el
caso de tífulo valor pagadero con cargo en cuenta mantenida
en una empresa del Sistema Financiero Nacional, dicho
último día fuese no laborable en la empresa d.esignada, el
término queda prorrogado hasta el primer día hábil o, en
su caso, día laborable siguiente, siempre que se trate de los
días señalados en el párrafo anterior. Los días intermedios
feriados, sábado o dominBo y, en su caso no laborables, se
consideran para el cómputo del plazo.
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Los INsrnuMENTos PúsI-rcos Pnorocomnps
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Mrcust- Vr llnvlcrNcro CÁnopNns
r52
[,os [NsrnuMEN'l'os Púsucos Pxorocoungs
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MIcurl V¡llnvrcENclo CÁnoeNns
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Los INsrnuMENTos Púellcos PRorocomnss
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Mrcunl Vr r-LRvrcpxcro CÁnnEN¡,s
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Los INslnuN,rENros Purn¡-lcos Pnolocot-Rnes
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Mrcuel VrllnvrcpNcro CAno¡Nns
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Los INsrnuMENTos Púnucos Pnorocol-Rnes
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M rcuel VrlL¡vrcsNcro CÁnopNns
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Los lNsrnurvr!:NTos P(rnucos Pnorocol¡,Rus
T6I
Mrcuel Vrlr-.wrceNcro CÁnosN,As
r62
Los INsrnuMENTos PúsLIcos Pnorocol¡nss
T63
Mrcupr- VrllnvrcgNcro CÁnppNes
1.64
Los INsrnuMENTos PúsI'rcos PRorocorRRes
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Mrcurl VlluvlcpNcro CÁnopues
1.66
Los INsrnuMENTos Púeucos Pnorocolen¡s
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