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Ministra de Justicia y Derechos Humanos
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Decreto Legislativo N 822
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Jr. Iquique N 046 - Brea
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
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Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
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Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
NDICE
TTULO PRELIMINAR
TTULO I
Del rgimen jurdico de los actos administrativos
CAPTULO I
De los actos administrativos
CAPTULO II
Nulidad de los actos administrativos
CAPTULO III
Eficacia de los actos administrativos
TTULO II
Del procedimiento administrativo
CAPTULO I
Disposiciones Generales
CAPTULO II
De los sujetos del procedimiento
Subcaptulo I
De los administrados
Subcaptulo II
De la autoridad administrativa: Principios generales y competencia
Subcaptulo III
Colaboracin entre entidades
Subcaptulo IV
Conflictos de competencia y abstencin
CAPTULO III
Iniciacin del procedimiento
CAPTULO IV
Plazos y Trminos
CAPTULO V
Ordenacin del Procedimiento
CAPTULO VI
Instruccin del Procedimiento
CAPTULO VIII
Fin del Procedimiento
CAPTULO IX
Ejecucin de resoluciones
TTULO III
De la Revisin de los Actos en Va Administrativa
10 CAPTULO I
Revisin de Oficio
CAPTULO II
Recursos Administrativos
TTULO IV
Del procedimiento trilateral, del procedimiento sancionador y la actividad
administrativa de fiscalizacin
CAPTULO I
Procedimiento Trilateral
CAPTULO II
La Actividad Administrativa de Fiscalizacin
CAPTULO III
Procedimiento Sancionador
1. Legalidad.-
Consulta Jurdica N 006-2017-JUS/DGDOJ ..................................................................... 153
Consulta Jurdica N 013-2015-JUS/DGDOJ ..................................................................... 154
Informe Legal N 038-2016-JUS/DGDOJ............................................................................. 154
2. Debido procedimiento.-
Informe Legal N 038-2016-JUS/DGDOJ ............................................................................ 155
3. Razonabilidad.-
Informe Legal N 041-2013-JUS/DNAJ ............................................................................... 156
4. Tipicidad.-
Informe Legal N 038-2016-JUS/DGDOJ ............................................................................ 157
Informe Jurdico N 015-2015-JUS/DGDOJ ....................................................................... 157
Informe Legal N 012-2015-JUS/DGDOJ ............................................................................ 157
Informe Jurdico N 012-2014-JUS/DGDOJ ....................................................................... 158
Informe Jurdico N 009-2013-JUS/DGDOJ ....................................................................... 159
TTULO V
De la responsabilidad de la administracin pblica y del personal a su servicio
CAPTULO II
Responsabilidad de las autoridades y personal al servicio de la
administracin pblica
BIBLIOGRAFA................................................................................................................... 173
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Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
Para el correcto uso de la presente edicin, el lector deber tener en cuenta lo siguiente:
1. La presente edicin contiene las principales opiniones jurdicas emitidas por la Direccin
General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico vinculadas a la Ley N 27444, Ley
del Procedimiento Administrativo General y sus modificatorias, y sistematizadas con
el Texto nico Ordenado de la Ley N 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo
General, aprobado por el Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
2. Las opiniones jurdicas realizadas antes de la vigencia del Decreto Legislativo N 1272,
Decreto Legislativo que modifica la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General, y Deroga la Ley N 29060, Ley del Silencio Administrativo, mantiene su texto
original, sin perjuicio de las citas al pie de pgina, las cuales contienen la norma vigente
al momento de la emisin de la opinin jurdica respectiva.
3. Se recomienda revisar las citas al pie de pgina, toda vez que contienen el articulado de
las opiniones jurdicas elaboradas en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General y sus modificatorias.
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8. El texto citado del articulado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General y sus modificatorias, as como el Texto nico Ordenado de la Ley N 27444,
aprobado por Decreto Supremo N 006-2017-JUS, es copia fiel del diario oficial El
Peruano en lo que respecta a su contenido, incluyendo signos de puntuacin y ortografa
en general.
9. Las notas a pie de pgina se encuentran identificadas con nmeros y hacen referencia a
las opiniones jurdicas concordantes, notas del editor; as como a las citas originales de
las opiniones jurdicas mencionadas en la presente gua.
11. A partir del artculo 31 del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, aprobado por
Decreto Supremo N 006-2017-JUS que se desarrolla en la presente gua, se precisa
en el pie de pgina respectivo el artculo de origen regulado en la Ley N 27444, Ley
del Procedimiento Administrativo General y/o el Decreto Legislativo N 1272, Decreto
Legislativo que modifica la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General,
y Deroga la Ley N 29060, Ley del Silencio Administrativo.
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Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
ABREVIACIONES
PRESENTACIN
En este sentido, esta Direccin General, como rgano de lnea, tiene entre sus funciones
realizar publicaciones que difundan los criterios jurdicos para la aplicacin e interpretacin
de normas de alcance general, as como de la jurisprudencia y doctrina vinculada con el
objetivo de promover la aplicacin coherente y el perfeccionamiento del ordenamiento jurdico.
En ese sentido, esta Gua ha sido concebida como un manual que tiene la finalidad de 17
orientar, de forma gil y sencilla, a los funcionarios y servidores pblicos de las entidades
de la Administracin Pblica, sobre el correcto sentido de la interpretacin de diversos
artculos establecidos en la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General y
sus modificatorias, y sistematizados mediante el Texto nico Ordenado de la Ley N 27444
- Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado por Decreto Supremo N 006-2017-
JUS. Por lo que, el lector encontrar una clara explicacin terica y prctica sobre diversos
artculos de la citada norma.
Por todo lo expresado, confiamos que esta gua contribuir a mejorar la calidad de las labores
que realizan los funcionarios y servidores pblicos de las entidades de la Administracin
Pblica, y pblico en general, al momento de aplicar e interpretar lo dispuesto en dicha
norma.
Abril de 2017
TOMMY RICKER DEZA SANDOVAL
Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
AGRADECIMIENTOS
TTULO PRELIMINAR
12. El artculo 4 de la LOPE seala que el Poder Ejecutivo tiene la competencia exclusiva para
disear y supervisar polticas nacionales y sectoriales, las cuales son de cumplimiento
obligatorio por todas las entidades del Estado en todos los niveles de gobierno. El
mismo artculo seala que las polticas nacionales definen los objetivos prioritarios,
los lineamientos, los contenidos principales de las polticas pblicas, los estndares
nacionales de cumplimiento y la provisin de servicios que deben ser alcanzados y
supervisados para asegurar el normal desarrollo de las actividades pblicas y privadas.
Por su parte, la poltica sectorial es el subconjunto de polticas nacionales que afecta
una actividad econmica y social especfica pblica o privada.
13. De lo sealado en el prrafo anterior, se puede inferir que un sector (en el cual se
aplica determinada poltica sectorial) est constituido por una actividad econmica o
social especfica, pblica o privada. As por ejemplo, el sector energa y minas, el sector
comercio exterior y turismo, el sector transportes y comunicaciones, el sector salud, el
sector justicia y derechos humanos, etc.
14. Ahora bien, los numerales 22.1 y 22.2 del artculo 22 de la LOPE establecen que los
Ministerios son organismos del Poder Ejecutivo que comprenden uno o varios sectores,
considerando su homogeneidad y finalidad. En tal sentido, disean, establecen, ejecutan
y supervisan polticas nacionales y sectoriales, asumiendo la rectora respecto de ellas.
En otras palabras, los Ministerios son competentes sobre sectores determinados, para
lo cual realizan todas las actividades relacionadas a la aprobacin y la aplicacin de las
polticas sectoriales.
15. En esa lnea, el numeral 23.1 del artculo 23 de la LOPE seala que son funciones
generales de los Ministerios, entre otras, las siguientes:
1 Texto modificado por el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272 y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444,
aprobado con Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
2 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
16. Asimismo, el numeral 23.2 del artculo 23 de la LOPE establece que para el ejercicio de
las competencias exclusivas, corresponde a los Ministerios lo siguiente:
17. En lnea con lo anterior, el artculo 11 de la LOPE estipula que los Decretos Legislativos,
los Decretos de Urgencias y, en especial, los Decretos Supremos, son refrendados por el
o los Ministros de Estado a cuyo mbito de competencia corresponda. Precisamente, en
concordancia con los artculos citados precedentemente, ello se refiere a las competencias
sectoriales que corresponde a cada Ministerio supervisar, evaluar, dirigir, etc. De tal
manera, que si, por ejemplo, un decreto supremo aprueba un dispositivo reglamentario
22 referido a materia ambiental, este debe ser refrendado por lo menos por el Ministro del
sector competente.
28. () []cul es el papel que juega dentro de la administracin pblica los denominados
organismos pblicos descentralizados?, absolver esta cuestin requiere previamente
delimitar la nocin de organismo pblico descentralizado, el cual consiste en una tcnica
organizativa que tiene por finalidad crear organizaciones especializadas, formal y
jurdicamente autnomas, dotadas de personalidad jurdica distintas de la administracin
pblica matriz.
3 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
30. En ese sentido DEVIDA, en su calidad de organismo pblico ejecutor, constituye parte
integrante del Sector Pblico Nacional, conjuntamente con todos los dems rganos
pblicos existentes, empero, siendo creada por norma expresa, gozar de personera
jurdica propia, patrimonio y regulacin propia, as tambin realiza una actividad tcnica
y la prestacin de un servicio especfico, lo que en el caso de DEVIDA se encuentra
delimitado en su norma de creacin y sus modificatorias, atribucin que le posibilita
configurarse como centro de imputacin de relaciones jurdicas.
30. Es importante sealar en este extremo que, el goce de una personera jurdica
propia, separada de la administracin matriz, no le confiere a la institucin pblica
descentralizada una autonoma total respecto de est, sino que se mantiene un control
por parte de la administracin matriz, el mismo que se manifiesta en su direccionamiento.
40. Ahora bien, la personera jurdica de la que gozan las instituciones pblicas
descentralizadas, supone el reconocimiento formal de su capacidad patrimonial, y como
consecuencia de ello la imputacin directa al mismo de sus ingresos y sus gastos, lo que
le genera autonoma financiera, respecto de la administracin matriz, ello se refleja en la
asignacin de pliegos presupuestales diferentes, separados.
23. El Artculo 191 de la Constitucin Poltica del Per5 establece que los Gobiernos
Regionales son personas de derecho pblico que cuentan con autonoma poltica,
4 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
5 CONSTITUCIN POLTICA DEL PER
Artculo 191.- Los gobiernos regionales tienen autonoma poltica, econmica y administrativa en los asuntos de su
competencia. Coordinan con las municipalidades sin interferir sus funciones y atribuciones.
La estructura orgnica bsica de estos gobiernos la conforman el Consejo Regional como rgano normativo y fiscalizador,
el Presidente como rgano ejecutivo, y el Consejo de Coordinacin Regional integrado por los alcaldes provinciales
y por representantes de la sociedad civil, como rgano consultivo y de coordinacin con las municipalidades, con
las funciones y atribuciones que les seala la ley. El Consejo Regional tendr un mnimo de siete (7) miembros y un
mximo de veinticinco (25), debiendo haber un mnimo de uno (1) por provincia y el resto, de acuerdo a ley, siguiendo
un criterio de poblacin electoral.
El Presidente es elegido conjuntamente con un vicepresidente, por sufragio directo por un perodo de cuatro (4) aos,
y puede ser reelegido. Los miembros del Consejo Regional son elegidos en la misma forma y por igual perodo. El
mandato de dichas autoridades es revocable, conforme a ley, e irrenunciable, con excepcin de los casos previstos
en la Constitucin. Para postular a Presidente de la Repblica, Vicepresidente, miembro del Parlamento Nacional o
Alcalde; los Presidentes de los Gobiernos Regionales deben renunciar al cargo seis (6) meses antes de la eleccin
respectiva.
La ley establece porcentajes mnimos para hacer accesible la representacin de gnero, comunidades campesinas y
nativas, y pueblos originarios en los Consejos Regionales. Igual tratamiento se aplica para los Concejos Municipales.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
(Subrayado agregado)
24. Con relacin a la definicin de autonoma econmica, el Numeral 9.3 del Artculo 9 de
la Ley N 27783 - Ley de Bases de la Descentralizacin, seala lo siguiente:
(Subrayado agregado)
26. Cabe advertir que cuando la norma otorga a los Gobiernos Regionales la capacidad de
administrar sus rentas con discrecionalidad, ello tambin implica que puedan decidir
en qu casos resulta ms conveniente renunciar al cobro de determinadas obligaciones.
Dicha situacin podra presentarse, por ejemplo, cuando las deudas son consideradas
incobrables, porque no es posible llevar a cabo las acciones de cobranza correspondiente;
o, porque ello resulta excesivamente oneroso.
27. Asimismo, con relacin a los criterios de orientacin que los Gobiernos Regionales
deben tomar en cuenta para la administracin de los recursos pblicos, conviene tomar
en cuenta lo previsto en el Artculo X del Ttulo Preliminar de la Ley N 28411 - Ley
General del Sistema de Nacional de Presupuesto6 y el Numeral 6 del Artculo 8 de la
Ley N 27867 - Ley Orgnica de Gobiernos Regionales7, que sealan que la gestin de
los recursos pblicos debe llevarse a cabo conforme al Principio de Eficiencia, es decir,
siguiendo las estrategias que resulten necesarias para lograr una mejor asignacin de
recursos para la consecucin de los objetivos propuestos.
54. En aplicacin del Artculo VIII del referido dispositivo legal, los Gobiernos Locales estn
sujetos a las leyes y disposiciones que, de manera general y de conformidad con los
preceptos constitucionales, regulan la actividad y funcionamiento del Sector Publico, as
como a las normas tcnicas referidas a los servicios y bienes pblicos, y a los sistemas
administrativos del Estado que por su naturaleza son de observancia y cumplimiento
obligatorio.
57. Como se puede advertir de las normas citadas, las competencias de las municipalidades
no son irrestrictas ni absolutas, sino que se encuentran limitadas por las leyes y normas
de alcance nacional que regulan la poltica general en distintas materias.
()
60. Si bien las municipalidades tienen facultades para emitir ordenanzas que regulen
diferentes aspectos sobre los procedimientos de habilitaciones urbanas y edificaciones
en su circunscripcin territorial, dicha reglamentacin no puede ser contraria a lo
previsto en la Ley N 29090 y su reglamento, en su condicin de normas de alcance
nacional que regulan la materia.
61. De esta manera, las municipalidades distritales seran competentes para normar
cuestiones de gestin operativa de los procedimientos de habilitaciones urbanas y
edificaciones, tales como, el monto de la tasa por tramitacin del procedimiento, los
rganos internos competentes para pronunciarse, etc.; en la medida que ello no sera
contrario a los dispositivos normativos de alcance nacional antes sealados. Por el
8 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
9 Sentencia del Tribunal Constitucional de fecha 5 de enero de 2006, emitida en el Proceso de Inconstitucionalidad
tramitado bajo Expediente N 0015-2005-PI/TC (Fundamento Jurdico N 11).
10 Norma que desarrolla el Captulo IXV de la Constitucin Poltica referido a la Descentralizacin.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
()
28. La cuestin, entonces, es: el artculo 10 de la Ley N29090 vaca de contenido esa
competencia de los gobiernos locales? A juicio del Tribunal Constitucional la respuesta es
negativa. En estricto, la previsin legal del artculo 10 mencionado no comporta un despojo
de dicha competencia. Los gobiernos locales mantienen la competencia reconocida en
la Constitucin y en su respectiva ley orgnica en cuanto se refiere al otorgamiento de las
licencias de habilitacin urbana como de las de edificacin. La intervencin legislativa del
artculo 10 slo incide en el procedimiento de otorgamiento de licencias de habilitacin urbana
y de construccin, mas no en el mbito de sus competencias constitucionales reconocidas, lo
que s est reservado a la ley orgnica.
6. Para definir el rgimen jurdico aplicable a los colegios profesionales, en primer trmino,
es necesario determinar cul es su naturaleza jurdica. Con dicho propsito, en primer
trmino, corresponde revisar lo que la Constitucin Poltica del Per prev al respecto.
El Artculo 20 taxativamente seala lo siguiente:
Artculo 20.- Los colegios profesionales son instituciones autnomas con personalidad de
derecho pblico. La ley seala los casos en que la colegiacin es obligatoria.
(Subrayado agregado)
11 Sentencia del Tribunal Constitucional de fecha 7 de diciembre de 2009, emitida en el Proceso de Inconstitucionalidad
tramitado bajo Expediente 009-2008-PI/TC (Fundamentos Jurdicos N 28 y N 29).
12 CONCORDANCIAS: Informe Jurdico N 009-2013-JUS/DGDOJ (Fundamentos 6 al 16) e Informe Jurdico N 008-
2013-JUS/DGDOJ (Fundamentos 13 al 20).
13 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
14 Sentencia del Tribunal Constitucional de fecha 20 de febrero de 2006, emitida en el Proceso de inconstitucionalidad
tramitado bajo el expediente N 0027-2005-PI/TC (Fundamentos Jurdicos N 2 y N 3).
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
a diferencia de las asociaciones y sindicatos, estn sujetas a la decisin del legislador a travs
de una ley. ()
8. En lnea con lo sealado por el Tribunal Constitucional, la doctrina15 considera que los
colegios profesionales son instituciones de caractersticas sui gneris. Ello debido a
que si bien realizan funciones privadas propias del gremio al que representan, tambin
ejercen funciones administrativas16 relacionadas a su naturaleza de instituciones
pblicas autnomas pero creadas por decisin del legislador.
9. En tal sentido, es posible apreciar que, a diferencia de otros entes gremiales, los colegios
profesionales son instituciones cuya naturaleza est vinculada al ejercicio del poder
pblico, toda vez que su creacin se encuentra sometida a la decisin del legislador.
Conforme a la disposicin constitucional, esta vinculacin con el poder pblico conjuga
con el margen de autonoma que poseen los colegios profesionales para actuar y tomar
decisiones para su organizacin interna y la elaboracin de sus estatutos.
11. De acuerdo a lo anterior, es posible afirmar que los colegios profesionales son instituciones
de caractersticas particulares, toda vez que sin estar propiamente adheridas a la estructura
estatal tienen personalidad de derecho pblico, lo cual implica que se encuentran
15 DROMI, Roberto (1997). Derecho Administrativo. 6ta edicin. Buenos Aires: Ediciones Ciudad Argentina, pg. 137.
Asimismo, GORDILLO, Agustn (2003). Tratado de Derecho Administrativo. Parte General. Tomo I. Lima: Fundacin
de Derecho Administrativo - Ara Editores, pg. IX-34.
16 En ese mismo sentido se ha pronunciado la Resolucin N 01800/SC1-INDECOPI del 8 de junio de 2010, emitida
por la Sala de Defensa de la Competencia N1 del Tribunal de Defensa de la Competencia y Proteccin de la
Propiedad Intelectual del Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y Proteccin de la Propiedad Intelectual
INDECOPI seala lo siguiente:
()
15. Sobre el particular, es importante anotar que mediante Resolucin 1180-2007/TDC-INDECOPI () la
Sala de Defensa de la Competencia seal que el factor que determina que una persona de derecho privado
se asimila a una entidad administrativa no son los trminos en que fue creada, el rgimen laboral de su
personal o la recepcin de fondos pblicos, sino la naturaleza de las funciones que desarrolla. Por tal motivo,
se concluy que si sus pronunciamientos son vinculantes para los particulares que actan en una industria u
oficio determinado, no por disposiciones contractuales sino por el poder de imperio propio del Estado que ejerce
dicha entidad privada, entonces estaremos frente al ejercicio de funciones pblicas sin que ello implique una
modificacin del rgimen privado bajo el cual se organice la persona jurdica en cuestin.
()
(Subrayado agregado)
17 Sentencia del Tribunal Constitucional de fecha 22 de enero de 2007, emitida en el Proceso de Inconstitucionalidad
tramitado bajo el expediente N 00010-2006-PI/TC (Fundamento Jurdico N 13).
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
()
6. Los Organismos a los que la Constitucin Poltica del Per y las leyes confieren autonoma.
()
8. Las personas jurdicas bajo el rgimen privado que prestan servicios pblicos o ejercen
funcin administrativa, en virtud de concesin, delegacin o autorizacin del Estado,
conforme a la normativa de la materia.
Los procedimientos que tramitan las personas jurdicas mencionadas en el prrafo
anterior se rigen por lo dispuesto por la Ley, en lo que fuera aplicable de acuerdo a su
naturaleza privada.19
funcin notarial21. Delegando por ello la funcin pblica de dar formalidad a la voluntad
de las partes, redactando instrumentos adecuados a ese fin, confiriendo autenticidad y
conservando los originales, entre otras funciones ()
13. En efecto, el numeral 2 del Artculo II del Ttulo Preliminar de la Ley N 27444 seala
que los procedimientos especiales creados y regulados como tales por ley expresa,
atendiendo a la singularidad de la materia, se rigen supletoriamente por la citada ley
en aquellos aspectos no previstos y en los que no son tratados expresamente de modo
distinto.
14. Siendo ello as, la figura del desistimiento se encuentra prevista en los numerales 189.1
al 189.7 del artculo 189 de la Ley N 27444 - desistimiento del procedimiento o de la
pretensin. ()
21 Texto nico Ordenado del Reglamento del Decreto Legislativo N 1049, Decreto Legislativo del Notariado Decreto
Supremo N 010-2010-JUS, Artculo 4.
22 Texto modificado por el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272, publicado 21 de diciembre de 2016, y
sistematizado por el TUO de la Ley N 27444 aprobado con Decreto Supremo N 006-2017-JUS, publicado el 20 de
marzo de 2017.
23 CONCORDANCIA: Consulta Jurdica N 005-2017-JUS/DGDOJ (Fundamento 14), Consulta Jurdica N 006-
2017-JUS/DGDOJ (Fundamento 13).
24 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
25 CONCORDANCIA: Informe Legal N 035-2012-JUS/DNAJ (Fundamentos del 9 al 11), Informe Legal N 043-2012-
JUS/DNAJ (Fundamentos del 8 al 11), Consulta Jurdica N 021-2013-JUS/DGDOJ (Fundamentos 18 y 19),
Consulta Jurdica N 025-2012-JUS/DNAJ (Fundamentos 14 al 16), Consulta Jurdica N 019-2012-JUS/DNAJ
(Fundamentos 14 al 16), Consulta Jurdica N 005-2011-JUS/DNAJ (Fundamentos 18 al 20) e Informe Legal N
055-2012-JUS/DNAJ (Fundamentos 12 al 14).
26 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
27 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
que proviene de un matrimonio nulo conforme a lo resuelto por RENIEC28; por lo que,
esta Direccin General considera que cabe realizar una interpretacin sistemtica, y es
viable aplicar supletoriamente la LPAG al caso objeto de anlisis.
10. Cabe precisar que pese al escenario en el que se elimina el procedimiento de oficializacin
de eventos del TUPA del Ministerio, ello no conlleva a que se genere un vaco normativo
para la tramitacin de las solicitudes que formulen los administrados (), pues ante
dicho supuesto ser de aplicacin el Numeral 2) del Artculo II de la Ley N 27444 ().
11. De la norma citada se puede inferir que a la falta de una norma especial que regule un
procedimiento en una entidad administrativa, resulta de aplicacin las normas generales
contenidas en la Ley N 27444. En el caso particular, si se aprueba las resoluciones
viceministerial y ministerial proyectadas por las cuales se deja sin efecto la Directiva N
001-2001-JUS/VM y se elimina del TUPA el procedimiento de Oficializacin de eventos de
carcter jurdico a ser realizados por instituciones pblicas y privadas respectivamente,
resultar de aplicacin las normas de procedimiento administrativo general previstas
en las Ley N 2744 para la tramitacin de las solicitudes de oficializacin de eventos de
carcter jurdico que planteen los administrados, en cuanto seas aplicable.
12. La misma opinin ha sido sostenida por la Oficina General de Asesora Jurdica en el
Informe N 219-2011-JUS/OGAJ, en el cual se consider lo siguiente:
25. Ahora bien, () cabe sealar que no existe norma especfica que regule los
procedimientos de impugnacin de resoluciones supremas de carcter especfico. Por lo
tanto, corresponde aplicar las normas generales contempladas en la LPAG, conforme al
artculo II de su Ttulo Preliminar, que seala lo siguiente:
2. Los procedimientos especiales creados y regulados como tales por ley expresa, atendiendo a
la singularidad de la materia, se rigen supletoriamente por la presente Ley en aquellos aspectos
no previstos y en los que no son tratados expresamente de modo distinto.
()
26. En ese orden de ideas, as por ejemplo, respecto del plazo o trmino para la resolucin de
los recursos de reconsideracin, corresponde utilizar el plazo mximo que prescribe la
LPAG para resolver los procedimientos administrativos de evaluacin previa, contenida
en su artculo 35.
27. Dentro dicho plazo, la autoridad que tramita el expediente (el ministerio competente de
refrendar) debe realizar todos los actos de ordenacin e instruccin que sean necesarios
para resolver las materias planteadas. Entre dichos actos se encuentran el deber de
emitir informes o proyectos de resoluciones (v.g. proyectos de resoluciones supremas),
15. Por su parte, el numeral 2 del mismo artculo acota lo establecido en el punto anterior,
sealando que estos procedimientos especiales no pueden imponer condiciones menos
favorables a los administrados que las previstas en la LPAG. Al respecto, cabe apuntar
que este numeral no solo reconoce la existencia de procedimientos especiales como
se ha alegado supra, sino que adems no impiden que estos procedimientos pueden
contener reglas o normas distintas a las contenidas en la PLAG. Lo nico que seala
es que algunos artculos de la LPAG contienen disposiciones mnimas para la actuacin
del administrado dentro de un procedimiento, por tanto las normas que regulan los
procedimientos especiales no pueden disponer condiciones menos favorables sobre la
actuacin del administrado que la establecidas en la LPAG.
30. En efecto, como se seal supra, el numeral 3 del artculo II de la LPAG incorpora un
parmetro para que el legislador disee y apruebe los procedimientos especiales, el cual
est dado por la observancia de los principios administrativos. Uno de tales principios
es el referido al debido procedimiento, el cual al decir del Tribunal Constitucional,
no solo resulta aplicable a los procesos judiciales, sino tambin a los procedimientos 31
administrativos. Precisamente, el mismo mximo intrprete constitucional, seala que
dicho principio incorpora el derecho al plazo razonable33. Por lo tanto, un procedimiento
administrativo regulado con un presunto plazo excesivo, podra ser objeto de
cuestionamiento en la va judicial, por vulnerar el principio del debido procedimiento.
23. Los principios que rigen la actuacin de la Administracin Pblica no solo constituyen
principios imprescindibles de la propia funcin administrativa objetivamente considerada
-que requiere ser llevada a cabo en forma intermitente para satisfacer el inters general o
bien comn- sino que adems cumplen una triple funcin de fundamento, interpretacin
e integracin del ordenamiento jurdico garantizando la tutela administrativa efectiva.36
31 CONCORDANCIA: Consulta Jurdica N 005-2017-JUS/DGDOJ (Fundamento 15, 16), Consulta Jurdica N 006-
2017-JUS/DGDOJ (Fundamento 14, 15).
32 Opinin jurdica desarrollada en el marco del Decreto Legislativo N 1272, Decreto Legislativo que modifica la Ley
N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, y Deroga la Ley N 29060, Ley del Silencio Administrativo.
33 Sentencia del 18 de marzo de 2010, emitida en el proceso de hbeas corpus tramitado con ExpedienteN04352-
2009-PHC/TC (fundamento jurdico 4). Asimismo, considerando reiterado en la Sentencia del 19 de octubre de 2011,
emitida en el proceso de hbeas corpus tramitado con Expediente N03711-2011-PHC/TC (Fundamento Jurdico 2).
34 Texto modificado por el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272 y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444,
aprobado con Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
35 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
36 CASSAGNE, Juan Carlos (2010). Derecho Administrativo. Primera Edicin. Tomo I. Lima: Editorial Palestra, pg.
643-644.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
16. La afectacin y limitacin de los derechos y libertades de los agentes econmicos debe
respetar el ordenamiento jurdico, para lo cual las actuaciones de las entidades de la
Administracin Pblica deben sustentarse en una atribucin regulada o predeterminada
por ley, en atencin al principio de legalidad de la actividad administrativa, siendo que
solo pueden realizar aquello para lo que estn expresamente facultadas, dentro de los
lmites que para tal efecto establece el ordenamiento jurdico nacional40.
18. En nuestro ordenamiento jurdico, la Ley N 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo
General reconoce al principio de legalidad como uno de los principios bsicos que deben
orientar la actuacin de las autoridades administrativas ().
10. En esa lnea, la Ley N 27444 es expresa al sealar en su artculo 61 que la competencia
de las entidades tiene como fuente a la Constitucin y la ley, siendo reglamentada por las
normas administrativas que de aqullas se derivan. As por ejemplo, las competencias
de las distintas entidades de los Ministerios o de los Organismos Pblicos adscritos se
determinan por su ley de creacin.
14. () esta Direccin General considera preciso sealar que, en el ejercicio de sus funciones,
la Administracin Pblica debe de actuar con sujecin a los principios del Procedimiento
Administrativo, tal es el caso del Principio de Legalidad segn el cual la Administracin
Pblica debe actuar con respeto a la Constitucin, las normas con rango de ley, los
reglamentos administrativos, los principios generales del derecho y la jurisprudencia
vinculante del Tribunal Constitucional y del Poder Judicial. En suma, significa que la 33
Administracin Pblica debe actuar con arreglo al Derecho.
16. En consecuencia, toda vez que los actos de la Administracin Pblica se vean reflejados
en el mbito jurdico de los administrados el funcionario pblico debe limitar su proceder
a lo sealado en las bases legales que la acrediten el mismo, lo contrario significara
desconocer el orden legal interno establecido as como atentar contra la seguridad
jurdica del administrado.
43 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
44 Publicada en el diario oficial El Peruano, el 20 de diciembre de 2007.
45 Publicada en el diario oficial El Peruano, el 11 de abril de 2001.
46 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
47 GORDILLO, Agustn (2003). Tratado de Derecho Administrativo. Parte General. Tomo I. Lima: Fundacin de Derecho
Administrativo Ara Editores, pg. X-10.
48 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
49 SANTOFIMIO GAMBOA, Jaime Orlando (2004). Tratado de Derecho Administrativo. Tomo I. Bogot: Universidad
Externado de Colombia, pg. 59.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, que implica que las
autoridades deben actuar con respeto a la Constitucin, la Ley y al derecho, dentro de
las facultades que le estn atribuidas y de acuerdo con los fines para los que fueron
conferidas dichas facultades.
35. En ese sentido, aun cuando en el TUO del Reglamento de la Ley N 26979 y su
Reglamento no se advierte, de manera expresa, que el ejercicio de facultades coactivas
se encuentra sujeto a la existencia de una facultad prevista en Ley, existe un mandato
genrico vinculado al principio de legalidad que s dispone dicha exigencia al SERFOR.
36. Por ello, no resultara posible considerar la existencia de un mecanismo alternativo que
faculte a la Oficina de Ejecucin Coactiva del SERFOR para llevar a cabo acciones de
ejecucin coactiva cuando no cuenta con un respaldo legal vigente que lo autorice para
ello.
37. As las cosas, en la medida que la entrada en vigencia de la habilitacin legal del artculo
154 se encuentra supeditada a la publicacin del Reglamento de la Ley N 29763, ser
a partir de esta fecha que la Oficina de Ejecucin Coactiva del SERFOR contara con
la atribucin legal necesaria para llevar a cabo el procedimiento de ejecucin coactiva
que resulte necesario para efectuar el cobro de las multas y/o exigir el cumplimiento de
obligaciones de derecho pblico que sean de su competencia.
50 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
51 CONSTITUCIN POLTICA DEL PER
Artculo 2.- Toda persona tiene derecho:
(...)
24. A la libertad y a la seguridad personales. En consecuencia:
a. Nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohbe.
(...)
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
1.2. Principio del debido procedimiento.- Los administrados gozan de los derechos
y garantas implcitos al debido procedimiento administrativo. Tales derechos y
garantas comprenden, de modo enunciativo mas no limitativo, los derechos a ser
notificados; a acceder al expediente; a refutar los cargos imputados; a exponer
argumentos y a presentar alegatos complementarios; a ofrecer y a producir
pruebas; a solicitar el uso de la palabra, cuando corresponda; a obtener una
decisin motivada, fundada en derecho, emitida por autoridad competente, y en
un plazo razonable; y, a impugnar las decisiones que los afecten.
3. El derecho al debido proceso, y los derechos que contiene son invocables, y, por tanto,
estn garantizados, no solo en el seno de un proceso judicial, sino tambin en el mbito del
procedimiento administrativo. As, el debido proceso administrativo supone, en toda circunstancia,
el respeto por parte de la administracin pblica o privada de todos los principios y derechos
normalmente invocables en el mbito de la jurisdiccin comn o especializada, a los cuales se
refiere el artculo 139 de la Constitucin (juez natural, juez imparcial e independiente, derecho
de defensa, etc.).
(Subrayado agregado)
52 Texto modificado por el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272 y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444
aprobado con Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
53 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
54 Sentencia del Tribunal Constitucional de fecha 17 de febrero de 2005, emitida en el Proceso de Amparo tramitado
bajo Expediente N 04289-2004-AA/TC (Fundamento Jurdico N 3).
55 Sentencia del Tribunal Constitucional de fecha 15 de enero de 2007, emitida en el Proceso de Amparo tramitado
bajo Expediente N 06785-2006-AA/TC (Fundamento Jurdico N 4).
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
cualquier indefensin y como principio de contradiccin de los actos procesales que pudieran
repercutir en la situacin jurdica de algunas de las partes, sea en un proceso o procedimiento,
o en el caso de un tercero con inters.
(Subrayado agregado)
56 Con relacin a la naturaleza de los tratados en temas de derechos humanos, se sugiere revisar el criterio esgrimido en
la Sentencia del Tribunal Constitucional de fecha 25 de abril de 2006, emitida en el Proceso de Inconstitucionalidad
tramitado bajo Expediente N 00025-2005-PI/TC y 00026-2005-PI/TC (Fundamento Jurdico N 26), a travs de
la cual se sostiene que, luego de realizar una interpretacin sistemtica de lo contemplado en la Constitucin, se
concluye que estos detentan rango constitucional. Adicionalmente, se sugiere revisar el Artculo 5 y la Cuarta
Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin, as como el Artculo V del Cdigo Procesal Constitucional,
conforme se detalla a continuacin:
68. El respeto a los derechos humanos constituye un lmite a la actividad estatal, lo cual vale
para todo rgano o funcionario que se encuentre en una situacin de poder, en razn de su
carcter oficial, respecto de las dems personas. Es, as, ilcita, toda forma de ejercicio del
poder pblico que viole los derechos reconocidos por la Convencin. Esto es an ms importante
cuando el Estado ejerce su poder sancionatorio, pues ste no slo presupone la actuacin de
las autoridades con un total apego al orden jurdico, sino implica adems la concesin de las
garantas mnimas del debido proceso a todas las personas que se encuentran sujetas a su
jurisdiccin, bajo las exigencias establecidas en la Convencin.
70. Ya la Corte ha dejado establecido que a pesar de que el citado artculo no especifica garantas
mnimas en materias que conciernen a la determinacin de los derechos y obligaciones de orden
civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter, el elenco de garantas mnimas establecido en
el numeral 2 del mismo precepto se aplica tambin a esos rdenes y, por ende, en ese tipo de
materias el individuo tiene tambin el derecho, en general, al debido proceso que se aplica en
materia penal.
71. De conformidad con la separacin de los poderes pblicos que existe en el Estado de
Derecho, si bien la funcin jurisdiccional compete eminentemente al Poder Judicial, otros
rganos o autoridades pblicas pueden ejercer funciones del mismo tipo. Es decir, que cuando la
Convencin se refiere al derecho de toda persona a ser oda por un juez o tribunal competente
para la determinacin de sus derechos, esta expresin se refiere a cualquier autoridad 37
pblica, sea administrativa, legislativa o judicial, que a travs de sus resoluciones determine
derechos y obligaciones de las personas. Por la razn mencionada, esta Corte considera que
cualquier rgano del Estado que ejerza funciones de carcter materialmente jurisdiccional, tiene
la obligacin de adoptar resoluciones apegadas a las garantas del debido proceso legal en los
trminos del artculo 8 de la Convencin Americana.
(Subrayado agregado)
25. () la designacin de los vocales con carcter temporal, tiene como fundamento el
respeto por el ejercicio de los derechos fundamentales de los administrados, tales como
el derecho de peticin, el debido proceso y la tutela jurisdiccional efectiva ante los
Tribunales Administrativos, estos ltimos previstos en el Numeral 3 del Artculo 13960
58 Con relacin a los acotados fundamentos, cabe sealar que estos fueron incluidos en el Caso Ivcher Bronstein vs.
Per. Fondo, Reparaciones y Costas, sentencia de 6 de febrero de 2001. Serie C N 74, prrafo 104; Caso Baena
Ricardo y otros vs. Panam. Fondo, Reparaciones y Costas, sentencia de 2 de febrero de 2001. Serie C N 72,
prrafo 106, Caso Vlez vs. Panam. Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 23
de noviembre de 2010. Serie C N 210, prr. 170, y Caso Lpez Mendoza vs. Venezuela. Fondo, Reparaciones vs.
Venezuela, sentencia de 1 de septiembre de 2011, Serie C N 233, prr.111.
59 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
60 En la Sentencia del Tribunal Constitucional de fecha 17 de febrero de 2005, emitida en el Proceso de Amparo
tramitado bajo Expediente N 4289-2004-AA/TC, el TC ha sealado lo siguiente:
(...)
3. El derecho al debido proceso, y los derechos que contiene son invocables, y, por tanto, estn garantizados,
no solo en el seno de un proceso judicial, sino tambin en el mbito del procedimiento administrativo. As,
el debido proceso administrativo supone, en toda circunstancia, el respeto por parte de la administracin
pblica o privada de todos los principios y derechos normalmente invocables en el mbito de la jurisdiccin
comn o especializada, a los cuales se refiere el artculo 139 de la Constitucin (juez natural, juez imparcial e
independiente, derecho de defensa, etc.).
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
8. Entonces, se puede afirmar que una vulneracin al contenido esencial del Derecho de
Defensa importara que el administrado no conozca de forma oportuna y completa los
cargos que se le imputan, tampoco se le otorgue un plazo razonable para ejercer su
defensa, ni se le permita la presentacin de medios probatorios al proceso o procedimiento
que se le inicio.
26. El principio de razonabilidad constituye una regla particularizada para las decisiones
de gravamen de la Administracin Pblica sobre los administrados, pues aquellas
convergen en afectaciones admitidas sobre los derechos y bienes de estos. As, se brinda
una pauta fundamental a la autoridad que tiene la competencia para producir actos de
61 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
62 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
63 MORON URBINA, Juan Carlos (2007). Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Sexta Edicin.
Lima: Gaceta Jurdica, pg. 70.
64 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
gravamen contra los administrados de modo tal que lo haga de manera legtima, justa y
proporcional.65
28. El citado artculo contempla que para que una disposicin de gravamen impuesta por la
Administracin Pblica cumpla con el principio de razonabilidad (v.gr. una medida que
restringe o afecte un derecho) esta debe cumplir con:
Mantener la proporcin ent[r]e los medios y los fines: la autoridad al decidir el tipo
de gravamen no tiene plena discrecionalidad para la opcin, sino que debe optar
por aquella que sea proporcional a la finalidad perseguida por la norma legal.67
65 MORON URBINA, Juan Carlos (2007). Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Sexta Edicin.
Lima: Gaceta Jurdica, pg. 58.
66 MORON URBINA, Juan Carlos (2007). Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Sexta Edicin.
Lima: Gaceta Jurdica, pg. 70.
67 MORN URBINA, Juan Carlos (2011). Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Novena
edicin (Primera reimpresin). Lima: Gaceta Jurdica, pg. 70.
68 La Sentencia del Tribunal Constitucional de fecha 11 de octubre de 2004, emitida en el Proceso de Amparo
tramitado bajo Expediente N 2192-2004-AA/TC (Fundamento Jurdico N 20), seal que una decisin supone,
cuando menos tres exigencias:
()
a) La eleccin adecuada de las normas aplicables al caso y su correcta interpretacin, tomando en cuenta no
slo una ley particular, sino el ordenamiento jurdico en su conjunto.
b) La comprensin objetiva y razonable de los hechos que rodean al caso, que implica no slo una
contemplacin en abstracto de los hechos, sino su observacin en directa relacin con sus protagonistas, pues
slo as un hecho resultar menos o ms tolerable, confrontndolo con los antecedentes del servidor, como
ordena la ley en este caso.
c) Una vez establecida la necesidad de la medida de sancin, porque as lo ordena la ley correctamente
interpretada en relacin a los hechos del caso que han sido conocidos y valorados en su integridad, entonces el
tercer elemento a tener en cuenta es que la medida adoptada sea la ms idnea y de menor afectacin posible
a los derechos de los implicados en el caso.
69 Sentencia del Tribunal Constitucional de fecha 1 de abril de 2005, emitida en el Proceso de Amparo tramitado bajo
Expediente N0048-2004-AA/TC del (Fundamento Jurdico 65).
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
32. PROMPERU ha solicitado a esta Direccin Nacional la emisin de una opinin jurdica
sobre la razonabilidad de la medida prevista en el Artculo 6 de la Ley N 27619 y el
Artculo 12 del Reglamento [aprobado por Decreto Supremo N 047-2002-PCM], en
aquellos casos en que los funcionarios de dicha entidad presenten sus informes de viaje
de manera extempornea.
()
43. [Al respecto, esta Direccin General seala que,] los efectos de la demora en presentar
el informe de viaje o la entrega solo de la rendicin de cuentas no se corrigen con
la devolucin del dinero, pues ello no significa que el funcionario o servidor pblico
no haya realizado el viaje o que no haya efectuado gastos, por lo que la entidad no
podra ordenar al funcionario la devolucin de lo que realmente habra gastado, siendo
procedente que en estos casos solo se imponga la sancin disciplinaria prevista en la
normativa.
44. En efecto, exigir la evolucin del dinero en caso de presentacin tarda del informe de viaje
o la entrega nicamente de la rendicin de cuentas, no sera razonable o proporcional,
toda vez que implicara una falta de correspondencia lgica entre la infraccin
disciplinaria y lo que pretende corregir la medida (correctiva), contraviniendo el principio
de razonabilidad que rige la actuacin administrativa. As la medida (correctiva) consiste
en la devolucin del ntegro del monto recibido solo debera imponerse cuando esta
permita corregir los efectos de la infraccin disciplinaria en el extremo que no se acredite
la realizacin de viaje.
20. Respecto a la partida de matrimonio de las primeras nupcias del administrado ante la
Municipalidad de Ventanilla remitida por la Reniec a la Municipalidad de Miraflores,
esta DGDOJ considera que el referido documento constituye prueba fehaciente que por
lo menos, uno de los administrados, contravino () fundamentalmente el Principio de
Veracidad previsto en el artculo 42 de la LPAG.
21. Segn Dans Ordoez, el () principio de presuncin de validez de los actos administrativos
constituye otro de los elementos caractersticos del Derecho Administrativo en cuya virtud
los actos dictados por una autoridad administrativa se presumen legtimos en tanto su
invalidez o disconformidad con el ordenamiento jurdico no sea expresamente declarada
por quienes estn facultados legalmente para constatarlo. Dicho principio consagra una
presuncin iuris tantum (admite prueba en contrario) y tiene por fundamento la necesidad
de asegurar que la administracin pblica pueda realizar sus funciones en tutela del
inters pblico.71
70 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
71 DANS ORDOEZ, Jorge (s.f.). Rgimen de la Nulidad de los Actos Administrativos en la Ley N 27444 del
Procedimiento Administrativo General, pg. 5. Recuperado el 9 de marzo del 2016 de http://www.mpfn.gob.pe/
escuela/contenido/actividades/docs/3409_ponenciaforonulidad_actos_administrativos.pdf
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
11. En base a dicho principio, () todo ciudadano, puede hacerle llegar a la SBS sus
comentarios y observaciones al referido proyecto normativo de [Resolucin de la
Superintendencia de Banca, Seguros y AFP para reglamentar el gobierno corporativo y
la gestin integral de riesgo] () que considera le pudiera afectar a l o la colectividad
empresarial.
5. En la misma lnea, conviene tomar en cuenta que en setiembre del 2011 el Gobierno
del Per manifest su voluntad de ser parte de la iniciativa internacional voluntaria
y multisectorial Alianza para el Gobierno Abierto, comprometindose a aumentar la
transparencia sobre las actividades del Estado, apoyar y promover la participacin
ciudadana, implementar altos estndares de integridad profesional en la gestin pblica
y a incrementar el acceso y uso de nuevas tecnologas.
72 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
73 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
18. Este mismo derecho constituye el contenido del principio de Participacin que rige la
actuacin administrativa, conforme se aprecia del numeral 1.12 del Artculo IV del Ttulo
Preliminar de la Ley N 27444 ().
53. Cabe sealar, que la fuente que sustenta el inters pblico de la publicacin de los
TUPA, conteniendo entre otros los silencios administrativos aplicables, se encuentra
en el Principio de Predictibilidad en virtud del cual: la autoridad administrativa deber
brindar a los administrados o sus representantes informacin veraz, completa y confiable
sobre cada trmite, de modo tal que a su inicio, el administrado pueda tener una conciencia
bastante certera de cul ser el resultado final que se obtendr.
54. Sobre este punto, cierto sector de la doctrina nacional ha sealado sobre el Principio de
Predictibilidad lo siguiente:
74 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
75 CONSTITUCIN POLTICA DEL PER
Artculo 2.- Toda persona tiene derecho:
()
5. A solicitar sin expresin de causa la informacin que requiera y a recibirla de cualquier entidad pblica, en el plazo
legal, con el costo que suponga el pedido.
Se exceptan las informaciones que afectan la intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley o por
razones de seguridad nacional.
El secreto bancario y la reserva tributaria pueden levantarse a pedido del Juez, del Fiscal de la Nacin, o de una
comisin investigadora del Congreso con arreglo a ley y siempre que se refieran al caso investigado.
()
76 Texto modificado por el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272 y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444,
aprobado por Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
77 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
78 MORN, Juan Carlos (2014). Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Dcima Edicin. Lima:
Gaceta Jurdica, pg 96 -97.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
6. La Constitucin tiene una doble naturaleza: es una norma poltica y a la vez una norma
jurdica. Tiene un carcter poltico en la medida que crea el Estado, organiza a los
poderes pblicos y le atribuye competencias; por otro lado, tiene un carcter jurdico,
siendo la norma jurdica de mayor jerarqua.81
79 Sentencia del Tribunal Constitucional de fecha 30 de abril de 2003, emitida en el Proceso de Inconstitucionalidad
tramitado bajo Expediente N 0016-2002-AI/TC (Fundamento Jurdicos N 3).
80 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
81 Sentencia del Tribunal Constitucional de fecha 10 de diciembre de 2003, emitida en el Proceso de Inconstitucionalidad
tramitado bajo Expediente N 014-2003-AI/TC (Fundamento Jurdico N 2), el cual seala lo siguiente:
2. La Constitucin es una norma jurdico-poltica sui generis. El origen de dicha peculiaridad, desde luego, no slo
dimana de su posicin en el ordenamiento jurdico, sino tambin del significado que tiene, y de la funcin que est
llamada a cumplir.
Es comn sealar que una de las formas cmo se expresa esa singularidad tiene que ver con la doble naturaleza. As,
por un lado, en la medida que crea al Estado, organiza a los poderes pblicos, les atribuye sus competencias y permite
la afirmacin de un proyecto sociopoltico, que es encarnacin de los valores comunitarios, la Constitucin es,prima
facie, una normapoltica. Ella, en efecto, es la expresin de todo lo que la nacin peruana fue, es y aspira a alcanzar
como grupo colectivo.
Pero, de otro lado, tambin la Constitucin es una normajurdica. En efecto, si expresa la auto representacin cultural
de un pueblo, y refleja sus aspiraciones como nacin, una vez formado el Estado Constitucional de Derecho, ella
pasa a ocupar una posicin anloga a la que ocupaba su creador. En buena cuenta, en el Estado Constitucional de
Derecho, elstatusde Poder Constituyente, es decir la representacin del pueblo polticamente soberano, lo asumir la
Constitucin, que de esta forma pasar a convertirse en la norma jurdicamente suprema.
()
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
La Constitucin contiene un conjunto de normas supremas porque estas irradian y esparcen los
principios, valores y contenidos a todas las dems pautas jurdicas restantes. En esa perspectiva
el principio de jerarqua deviene en el canon estructurado del ordenamiento estatal.
()
En ese sentido, el referido artculo [refirindose al artculo 51] afirma los principios de
supremaca constitucional que supone una normatividad supra -la Constitucin- encargada de
consignar la regulacin normativa bsica de la cual emana la validez de todo el ordenamiento
legal de la sociedad poltica. Como bien afirma Prez Royo, el mundo del derecho empieza en la
Constitucin (...) no existe ni puede existir jurdicamente una voluntad superior a la Constitucin.
La Constitucin es una especie de super ley, de norma normarum, que ocupa el vrtice de la
pirmide normativa.
(.. .)
(subrayado agregado)
()
9. Por lo expuesto, se concluye que la Constitucin -al ser la norma suprema- tiene mayor
jerarqua que cualquier otra norma del ordenamiento jurdico ().
3.1.1. La Ley, segundo nivel jerrquico en nuestro sistema legislativo, es la norma aprobada
por el Congreso de la Repblica, en ejercicio de sus atribuciones legislativas. Slo
son leyes aquellos que siguen el procedimiento y las formalidades establecidas en la
Constitucin (Arts. 105 y 107-109).
Las leyes85 pueden definirse como las prescripciones normativas generales y escritas
emanadas del Congreso de la Repblica, conforme a un procedimiento prefijado por
la Constitucin (), su expedicin corresponde al Congreso de la Repblica conforme
al inciso 1 del artculo 102 de la Constitucin, que establece que es atribucin
del Congreso dar leyes. Atribucin que descansa en los principios de la soberana
poltica, establecido en el Artculo 45 de la Constitucin, que establece que el Poder
emana del pueblo, y en el principio representativo reconocido en el artculo 43 de
la Constitucin. Y en segundo lugar, que para la Constitucin la fuente normativa
denominada ley comprende a las leyes ordinarias, a las leyes orgnicas, las leyes de
desarrollo constitucional y las que tienen una denominacin asignada directamente por
la Constitucin y cuyas diferencias no radican en su jerarqua ni en el rgano que las
expide, sino en su procedimiento de aprobacin y en las materias que regulan.
conforme al artculo 106 de la Constitucin86 y las que sean materia exclusiva de los
gobiernos regionales o municipales.
()
2.4. Los Decretos Supremos y dems normas reglamentarias de otros poderes del Estado.
3.2 () los decretos supremos son normas expedidas por el Poder Ejecutivo, conforme lo
dispone el artculo 118.8 de la Carta Fundamental88, siendo de jerarqua inferior a la de
la ley y a la de las normas con rango de ley. La reglamentacin de las leyes se aprueba
por decreto supremo. Conforme al Art. 6 de la Ley N 29158 Ley Orgnica del Poder
Ejecutivo, es funcin de dicho Poder el 1. Reglamentar las leyes, evaluar su aplicacin
y supervisar su cumplimiento.
19. Los reglamentos son, por excelencia, los medios que permiten que el derecho, prerrogativa
o servicio reconocido en las leyes se haga operativo en el sistema jurdico. De esta
manera, para comprender un determinado rgimen normativo no basta la remisin a la
ley de la materia, sino que es indispensable el estudio del reglamento que ha efectivizado
su aplicacin.
Primero, el que el reglamento no puede limitar los derechos o situaciones jurdicas favorables que
la ley establece, ni tampoco ampliar o endurecer las obligaciones o situaciones desfavorables. Y
segundo, el reglamento debe incluir todo lo indispensable para asegurar la correcta aplicacin
y la plena efectividad de la ley misma que desarrolla; por otro lado, no puede incluir ms que lo
que sea estrictamente indispensable para garantizar estos fines (solo lo indispensable)92.
(Subrayado agregado)
2.5. Los dems reglamentos del Poder Ejecutivo, los estatutos y reglamentos de las
entidades, as como los de alcance institucional o provenientes de los sistemas
administrativos.
13. Por otro lado, se tiene tambin a las directivas. Estas son disposiciones dadas para el
interior de organismo administrativo, y pueden ser sistemticas o institucionales, a
saber:
Las directivas sistmicas son aquellas emitidas por los entes rectores de los sistemas
administrativos a fin de regular el funcionamiento de los mismos en la materia particular a la
que corresponde el sistema, constituyendo una norma que proviene de fuera de la entidad.
(...)
Las directivas institucionales o internas son aquellas emitidas por la propia entidad, a fin de
regular un aspecto especfico de las competencias que le han sido asignadas a la misma. Esto las
distingue claramente de los instrumentos de gestin, que se aplican de manera general a toda la
entidad. A su vez, las directivas institucionales pueden ser generales o especficas, si es que son
aplicables a toda la entidad, o a un conjunto determinado de unidades orgnicas de esta.94
92 SANTAMARA PASTOR, Juan Alfonso. Principios de Derecho Administrativo. Volumen I. Tercera Edicin.
Espaa: Editorial Centro de Estudios Ramn Areces S.A., pg. 349. Vide en Morn Urbina, Juan Carlos, Anlisis
jurisprudencial del Proceso de Accin Popular en el Per: Propuestas para mejorar el control jurisdiccional sobre las
normas reglamentarias, p. cit, pg. 90.
93 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
94 GUZMN NAPUR, Christian (2011). Tratado de la Administracin Pblica y del Procedimiento Administrativo.
Primera Edicin. Lima: Ediciones Caballero Bustamante, pg. 76-77.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
(...) contienen disposiciones puntuales, que son aplicables a un conjunto determinado de rganos
de la entidad y a un aspecto de una tarea realizada por dichos rganos. Las mismas se distribuyen
a travs de un memorndum el cual es puesto en conocimiento de aquellos a los cuales se dirige.
Las circulares entonces no requieren ser publicadas en el portal institucional de la entidad.
16. En ese sentido, si bien se ha sostenido que dichas disposiciones no son actos
administrativos, ni generan obligaciones para los administrados, en la medida que
establezcan lineamientos que podran repercutir indirectamente en su relacin con ellos,
estos pueden ser invocados y aplicados. Por lo que, su inobservancia puede generar,
incluso, la nulidad del acto administrativo. Es por tal razn que esta Direccin General
resalta la relevancia de su adecuada formulacin y la importancia de su observancia en
el desarrollo de las actividades de las entidades de la Administracin Pblica.
29. () en la Ley N 29763 se habra omitido sealar cul sera el tratamiento jurdico
aplicable para concretizar la aplicacin gradual y adecuacin paulatina prevista en su
Segunda Disposicin Complementaria Final97.
31. Sobre el particular, convendra tomar en cuenta lo previsto en Artculo VIII del Ttulo
Preliminar de la Ley N 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General que
seala que las autoridades administrativas no pueden dejar de resolver las cuestiones a
su cargo por deficiencia de fuentes, sino que en esos casos deben acudir a otros cuerpos
normativos que les permitan obtener una respuesta pertinente para el caso ().
32. Si bien la disposicin anterior se refiere a resolucin de casos, esta Direccin General
estima que una lectura conjunta de dicha disposicin con los artculos 63.3 y 65.1
de la Ley N 27444 permitira apreciar que, de la misma manera que cuando se trata
34. Para la elaboracin de esta norma reglamentaria, entre otras fuentes pertinentes,
resultara posible acudir a las reglas de otros cuerpos normativos, tal como la Segunda
Disposicin Complementaria Final del TUO del Cdigo Procesal Civil, aprobado por
Resolucin Ministerial N 010-93-JUS. Textualmente, dicha disposicin seala lo
siguiente:
SEGUNDA.- Las normas procesales son de aplicacin inmediata, incluso al proceso en trmite.
Sin embargo, continuarn rigindose por la norma anterior: las reglas de competencia, los
medios impugnatorios interpuestos, los actos procesales con principio de ejecucin y los plazos
que hubieran empezado.
(Subrayado agregado)
TTULO I
Del rgimen jurdico de los actos administrativos
CAPTULO I
De los actos administrativos
1.1 Son actos administrativos, las declaraciones de las entidades que, en el marco de normas
de derecho pblico, estn destinadas a producir efectos jurdicos sobre los intereses,
obligaciones o derechos de los administrados dentro de una situacin concreta.
10. Una inscripcin registral es un acto administrativo (y por tanto con efectos particulares)
y no una norma jurdica de efectos generales (que es lo caracterstico de la legislacin).
11. Bajo el anlisis de jerarqua de las normas que integran la legislacin en el que la
Constitucin ocupa el vrtice de la pirmide normativa-, no resulta apropiado indagar
si un acto administrativo tiene o no mayor jerarqua que una norma jurdica de efectos
generales. Lo apropiado es determinar si el acto administrativo es nulo o no en funcin
de si respeta lo establecido en la legislacin- Un acto administrativo que transgrede la
Constitucin es nulo.
13. () el Artculo 40 de la Ley N 27867, el cual dispone que mediante un Decreto Regional
se establecen las normas reglamentarias que ejecutan Ordenanzas Regionales, as como
los procedimientos requeridos en la administracin del Gobierno Regional, tal como se
menciona en la cita siguiente:
Los Decretos Regionales son aprobados y suscritos por la Presidencia Regional, con acuerdo del
directorio de Gerencias Regionales.
(Subrayado agregado)
49
14. De lo antes expuesto, se infiere que los Decretos Regionales son dispositivos de carcter
normativo, por medio de los cuales se puede reglamentar el contenido de las Ordenanzas
Regionales, por lo que, en consecuencia, los decretos mencionados no son actos
administrativos. En ese sentido, esta Direccin General recuerda que ambas categoras
son claramente distintas, ya que mientras una norma tiene carcter abstracto y efectos
generales, el acto administrativo, por el contrario, despliega sus efectos sobre una
situacin concreta y determinada, la cual previamente debe ser individualizada102.
15. De lo antes expuesto, esta Direccin General considera que, conforme con lo regulado
por la Ley N 27867, los Decretos Regionales Nros 001-2015-GORE-ICA/PR y
002-2015-GORE-ICA/PR no pertenecen a la categora de acto administrativo, por lo cual,
tal como se sostuvo previamente (Supra Cfr. 10), no son susceptibles de contradiccin
mediante el recurso administrativo de reconsideracin.
8. En tal sentido, se puede afirmar que una resolucin suprema con carcter especfico
puede contener un acto administrativo en la medida que se trata de las declaraciones de
las entidades que, en el marco de normas de derecho pblico, estn destinadas a producir
efectos jurdicos sobre los intereses, obligaciones o derechos de los administrados dentro
de una situacin concreta o especfica, conforme a la definicin del artculo 1 de la Ley
N27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, (en lo sucesivo, LPAG).
12. Es decir, Los actos administrativos poseen elementos que lo configuran y definen su
estructura, diferencindose aquellos que resultar (sic) ser esenciales para su validez sine
qua non, de aquellos que no son esenciales para reputar el acto como vlido, pero que
sin embargo pueden estar presentes en su configuracin. Como resultado, un defecto o
deficiencia en alguno de dichos elementos esenciales o requisitos de validez genera la
nulidad del acto.106
13. En ese orden de ideas, para que el acto administrativo pueda ser considerado como tal,
este debe de contar con los siguientes elementos: 1) una declaracin de cualquiera de
las entidades; en donde la entidad estatal es la titular de la declaracin administrativa
ello toda vez que la decisin se origina y produce por efecto de la conviccin nica de quien
ejerce la autoridad, siendo irrelevante la voluntad del administrado para generarla. 2)
destinadas a producir efectos jurdicos externos; entendindose aquello como la actividad
administrativa productora de efectos externos, se caracteriza por dirigirse hacia el exterior
de la organizacin administrativa que lo emita, hacia los ciudadanos, otras entidades ()
3) Que sus efectos recaigan sobre derechos, intereses y obligaciones de los administrados;
El sujeto pasivo o administrado viene a ser calificado por que sobre sus intereses o
derechos de relevancia pblica recae le efecto del acto, y van a verse alterados sea a
favor o en contra. 4) En una situacin concreta, caracterstica del acto administrativo,
es que los efectos subjetivos que producen son concretos, de materia y situacin jurdico-
administrativa especfica, (). 5) En el marco del derecho pblico; la actuacin pblica que
50 califica como acto administrativo ha de estar sujeta a los preceptos del derecho pblico o
lo que es lo mismo, realizada en ejercicio de la funcin administrativa; y 6) puede tener
efectos individuales o individualizables107
19. En efecto, la citada resolucin no podra ser considerada como una declaracin de la
Administracin Pblica en ejercicio de su funcin administrativa, pues en este caso, la
entidad no est ejerciendo un acto volitivo de decisin sobre la peticin del administrado,
que haya nacido de la conviccin generada por la propia autoridad, sino que solo se limita a
ejecutar una disposicin de la autoridad judicial como resultado de un proceso contencioso
administrativo, sin que en este caso sea relevante la voluntad o conviccin de dicha autoridad.
20. Del mismo modo, la mencionada resolucin no estaba dirigida a producir efectos jurdicos
sobre los intereses, obligaciones o derechos de algn administrado en alguna situacin
concreta, toda vez que la sentencias judiciales no necesitan de un pronunciamiento
administrativo para producir plenos efectos sobre los justiciables, siendo que dicha
ejecucin se pudo originar mediante cualquier acto de administracin interna emanado
de la autoridad responsable, sin que sea necesario emitir una resolucin.
21. Valga precisar que, si bien el citado documento tiene la denominacin de Resolucin
ello no quiere decir que su contenido contemple un acto administrativo, pues como se
dijo en lneas anteriores, el acto administrativo debe de contar con todos los elementos
regulados por la Ley N27444, para que sea considerado como tal, independientemente
de cual sea la denominacin del documento que este contemple.
104 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
105 MORN URBINA, Juan Carlos. 2008. Comentarios a la Ley de Procedimiento Administrativo General. Stima
edicin. Lima: Gaceta Jurdica.
106 GUZMAN, Christian. Las actuaciones impugnables en el Proceso Contencioso Administrativo peruano. En: Revista de
Derecho Administrativo. N11, Ao 2012. Pg. 109.
107 MORN URBINA, Juan Carlos. 2008. Comentarios a la Ley de Procedimiento Administrativo General. Stima
edicin. Lima: Gaceta Jurdica.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
7. Si bien los reglamentos son, por excelencia, los medios que permiten que el derecho,
prerrogativa o servicio que las leyes reconocen y/o establecen para el administrado
sean operativos en el sistema jurdico, existen disposiciones generales al interior de la
Administracin Pblica que no tienen efectos directos para los administrados.
9. Dichas normas deben ser lo suficiente difundidas a fin de generar los efectos previstos.
Es por ello que se ordena su ubicacin en lugares visibles de la entidad si su alcance
fuera meramente institucional, o publicarse si tuviera algn efecto. Adems, es preciso
tener en cuenta que se ha previsto que los administrados pueden invocar a su favor
estas disposiciones, en cuanto establezcan obligaciones a los rganos administrativos
en su relacin con los administrados.
24. En lo que respecta a los actos de administracin (v.g. fijar remuneraciones del presidente. 51
Vicepresidente o consejeros, o declarar su vacancia o suspensin), es preciso tomar
en consideracin que estos actos se orientan a lograr la eficiencia y eficiencia de los
servicios, y a los fines permanentes de las entidades; por tal motivo tienen vigencia a
partir de su aprobacin.
25. Al respecto, y refirindose a las peculiaridades de los actos de administracin interna, Juan
Carlos Cassagne seala que no se requiere de la notificacin personal ni la publicacin,
a diferencia de los actos administrativos o lo reglamentos, respectivamente.110
()
16. En efecto, por el lado de la legislacin peruana se aprecia que el Numeral 1.2.1 del
Artculo 1 de la Ley N 27444 prescribe que los actos de administracin interna
deben ser regulados por cada entidad, estando sujetos a las disposiciones de su Ttulo
Preliminar y de aquellas normas que expresamente as lo establezcan.
108 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
109 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
110 CASSAGNE, Juan Carlos (2010). Derecho Administrativo. Tomo II. Primera Edicin. Lima: Editorial Palestra, pg.
137.
111 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
112 Segn Juan Carlos Morn, son ejemplos de actos de administracin interna, la asignacin de funciones, la
rotacin de personal, aprobacin del organigrama institucional, del cuadro de asignacin de personal, la emisin
de circulares, etc. Al respecto, Vid., MORON URBINA, Juan Carlos. Comentarios a la Ley del Procedimiento
Administrativo General. Octava Edicin. Lima: Gaceta Jurdica., pg. 163.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
Juan Carlos Cassagne, por su parte, afirma que a los actos de administracin interna
se les aplica supletoriamente las normas y principios que informan el rgimen del acto
administrativo114. Precisa este autor que dicha aplicacin supletoria tiene las siguientes
peculiaridades:
18. La aplicacin supletoria del rgimen de los actos administrativo[s] a los actos de
administracin interna se justifica por sus similitudes, debido a que ambos constituyen
formas de actuacin de la Administracin Pblica. Dicha similitud se colige, por ejemplo,
de los requisitos para la emisin de los actos de administracin interna, previstos en el
52 Artculo 7 de la Ley N 27444, que son muy similares a los requisitos de validez del acto
administrativo regulados en el Artculo 3 del mismo dispositivo legal. Tales requisitos
de los actos de administracin interna se listan a continuacin:
113 DROMI, Roberto (2005). Derecho Administrativo. Tomo I. Primera Edicin. Lima: Gaceta Jurdica, pg. 435.
114 CASSAGNE, Juan Carlos (2010). Derecho Administrativo. Tomo II. Primera Edicin. Lima: Editorial Palestra, pg.
137.
115 CASSAGNE, Juan Carlos (2010). Derecho Administrativo. Tomo II. Primera Edicin. Lima: Editorial Palestra, pg.
137.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
16. Si bien la competencia se asigna a una entidad u rgano, solo es ejercida por los
rganos, a travs del funcionario o servidor pblico que representa al rgano, que
detenta la autoridad. El rgano puede ser unipersonal, como un Ministerio, Alcalde o
Superintendente; o colegiado, como un Consejo Directivo, Tribunal o Comisin.
17. La competencia puede ser exclusiva, compartida y delegable. Es exclusiva cuando solo
puede ser ejercida por un rgano119, por una entidad120 o un nivel de gobierno121. Es
compartida o concurrente cuando intervienen dos o ms rganos122, entidades123 o
niveles de gobierno124, que comparten fases sucesivas de los procesos implicados o de
las instancias de decisin. Es delegable cuando un rgano o niel de gobierno superior lo
delega en un rgano o nivel de gobierno inferior, respectivamente.
51. El Numeral 4 del Artculo 3 de la Ley del Procedimiento Administrativo General seala
que uno de los requisitos del acto administrativo es la motivacin ().
116 CONCORDANCIAS: Consulta Jurdica N 021-2012-JUS/DNAJ (Fundamento 15), Consulta Jurdica N 009-2012-
JUS/DNAJ, Consulta Jurdica N 003-2012-JUS/DNAJ y Consulta Jurdica N 002-2011-JUS/DNAJ
117 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
118 CASSAGNE, Juan Carlos (2010). Derecho Administrativo. Tomo I. Primera Edicin. Lima: Editorial Palestra, pg.
268.
119 Por ejemplo, solo el Concejo Municipal puede declarar la vacancia o suspensin de los cargos de Alcalde y Regidor
(Numeral 10 del Artculo 9 de la Ley N 27972 Ley Orgnica de Municipalidades).
120 Por ejemplo, solo el Organismo Supervisor de la Infraestructura de Transporte de Uso Pblico OSITRAN es
competente para velar por el cumplimiento de las clusulas tarifarias y de reajuste tarifario en los contratos de
concesin con el Estado (Literal b.ii del Numeral 7.1 del Artculo 7 de la Ley N 26917 Ley de Supervisin de
la Inversin Privada en Infraestructura de Transporte de Uso Pblico y Promocin de los Servicios de Transporte
Areo).
121 Por ejemplo, el Gobierno Nacional tiene competencia exclusiva en defensa, seguridad nacional y fuerzas armadas.
(Literal b del Artculo 26 de la Ley N 27783 Ley de Bases de la Descentralizacin).
122 Por ejemplo, la Comisin de Proteccin al Consumidor y la Sala de Defensa de la Competencia N 2 del Tribunal del
INDECOPI tienen competencia para el conocimiento de las denuncias por infraccin a las normas de proteccin al
consumidor.
123 Por ejemplo, la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria SUNAT y el Tribunal Fiscal (Ministerio
de Economa y Finanzas) respecto de controversias con los contribuyentes derivados de la determinacin de
obligaciones tributarias.
124 Por ejemplo, segn los Artculo 36 (Literal b) de la Ley N 27783 Ley de Bases de la Descentralizacin, tanto los
Gobiernos Regionales como las Municipalidades tienen competencias compartidas en salud pblica.
125 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
53. En esa lnea, la imputacin de cargos, que es la manera como se inicia el procedimiento
sancionador, debe ser realizada con claridad y precisin127 para que permita al
administrado estructurar su defensa, por lo cual su incumplimiento significara una
vulneracin al debido procedimiento. Dicha garanta que se extiende desde la notificacin
de cargos hasta la emisin de la resolucin que impone una sancin administrativa.
()
22. En esta misma direccin y ya en el plano legal, el artculo 6, inciso 3 de la Ley N 27444,
54 Ley del Procedimiento Administrativo General, dispone que: (...) no son admisibles como
motivacin, la exposicin de frmulas generales o vacas de fundamentacin para el caso
concreto o aquellas frmulas que por su oscuridad, vaguedad, contradiccin o insuficiencia no
resulten especficamente esclarecedoras para la motivacin del acto. De otro lado, el numeral
1.2) del artculo IV del Ttulo Preliminar de la citada Ley establece que forma parte del debido
procedimiento administrativo el derecho del administrado a obtener una decisin motivada y
fundada en derecho. Dicha motivacin debe efectuarse en proporcin al contenido y conforme al
ordenamiento jurdico, en concordancia con el numeral 4) del artculo 3 de la citada ley.
23. A ello, se debe aadir la estrecha vinculacin que existe entre la actividad administrativa y
los derechos de las personas. Es indiscutible que la exigencia de motivacin suficiente de sus
actos es una garanta de razonabilidad y no arbitrariedad de la decisin administrativa. En esa
126 Sentencia del Tribunal Constitucional de fecha 16 de enero de 2012, emitida en el Proceso de Amparo tramitado
bajo Expediente N 03891-2011-AA/TC.
Asimismo, en la Sentencia del Tribunal Constitucional de fecha 11 de octubre de 2004, emitida en el Proceso
de Amparo tramitado bajo Expediente N 2192-2004-PA/TC (Fundamento Jurdico N 11), el mximo intrprete
constitucional ha sealado lo siguiente:
11.-() En la medida en que la sancin administrativa supone la afectacin de derechos, su motivacin no slo
constituye una obligacin legal impuesta a la administracin, sino tambin el derecho del administrado, a efectos
de que este pueda hacer valer los recursos de impugnacin que la ley le prevea, cuestionando o respondiendo
las imputaciones que deben aparecer con claridad y precisin en el acto administrativo sancionador. De otro
lado, tratndose de un acto de esta naturaleza, la motivacin permite a la Administracin poner en evidencia
que su actuacin no es arbitraria sino que est sustentada en la aplicacin racional y razonable del derecho y
su sistema de fuentes.
()
(Subrayado agregado)
127 Al respecto, cierto sector de la doctrina sostiene que:
() a. Precisin. Debe contener todos los elementos enunciados en este artculo para permitir la defensa de los
imputados, incluyendo el sealamiento de los hechos que se le imputen, la calificacin de infracciones que tales
hechos pueden construir, la expresin de las sanciones que se le pudiera imponer as como la autoridad competente
para imponer la sancin con la norma que atribuya tal competencia ()
MORON URBINA, Juan Carlos (2011). Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Novena
Edicin. Lima: Gaceta Jurdica. pg. 743.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
medida, este Tribunal debe enfatizar que la falta de motivacin o su insuficiencia constituye una
arbitrariedad e ilegalidad, en tanto constituye una condicin impuesta por la Ley N. 27444.
As, la falta de fundamento racional suficiente de una actuacin administrativa es, por s sola,
contraria a las garantas del debido procedimiento administrativo.
()
(Subrayado agregado)
55. Respecto a este ltimo punto, es preciso tomar en cuenta los criterios desarrollados
en la sentencia recada en el Expediente N 00728-2008-PHC/TC, en cual el Tribunal
Constitucional estableci los criterios para definir la configuracin de una inexistencia
de motivacin o motivacin aparente, tal como se aprecia en la cita siguiente:
() a) Inexistencia de motivacin o motivacin aparente. Est fuera de toda duda que se viola
el derecho a una decisin debidamente motivada cuando la motivacin es inexistente o cuando
la misma es solo aparente, en el sentido de que no da cuenta de las razones mnimas que
sustentan la decisin o de que no responde a las alegaciones de las partes del proceso, o porque
solo intenta dar un cumplimiento formal al mandato, amparndose en frases sin ningn sustento
fctico o jurdico.128
()
(Subrayado agregado)
CAPTULO II
Nulidad de los actos administrativos
18. () esta Direccin General opina que la nulidad establecida por el Decreto Legislativo N
1012 y su reglamento, no es una de naturaleza subsanable o enmendable en aplicacin
del Artculo 14 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General,
referido a la conservacin del acto. En efecto, dicha causal de nulidad no se refiere a
un supuesto de incumplimiento de algn requisito de validez del acto administrativo,
sino que el supuesto de nulidad (del acto de adjudicacin en el presente caso) estara
dentro del supuesto del Numeral 1 del Artculo 10 de la Ley 27444, referido a la La
contravencin a la Constitucin, a las leyes o a las normas reglamentarias, que es una
causal no enmendable conforme al ordenamiento jurdico.
19. Bajo tales circunstancias, es un requisito indispensable la opinin del MEF previa a la
suscripcin del contrato, no pudiendo efectuarse posteriormente, y es por ello que el
Numeral 9.3 del Artculo 9 del Decreto Legislativo N 1012 sanciona con nulidad los
contratos que se celebren sin opinin favorable del MEF, lo que implica que no basta que
se solicite opinin al MEF sino que tiene que emitirse una opinin favorable, siendo por
ello un requisito de validez del contrato.
128 Sentencia del Tribunal Constitucional de fecha 13 de octubre de 2008, emitida en el Proceso de Habeas Corpus
tramitado bajo Expediente N 00728-2008-HC/TC (Fundamento Jurdico N 7).
129 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
12.1 La declaracin de nulidad tendr efecto declarativo y retroactivo a la fecha del acto,
salvo derechos adquiridos de buena fe por terceros, en cuyo caso operar a futuro.
12.2
Respecto del acto declarado nulo, los administrados no estn obligados a su
cumplimiento y los servidores pblicos debern oponerse a la ejecucin del acto,
fundando y motivando su negativa.
12.3 En caso de que el acto viciado se hubiera consumado, o bien sea imposible retrotraer
sus efectos, slo dar lugar a la responsabilidad de quien dict el acto y en su caso, a
la indemnizacin para el afectado.
38. Como se advierte, son tres los efectos de la nulidad, la primera de ellas tiene naturaleza
declarativo y retroactivo solo a la fecha del acto. Asimismo, el acto declarado nulo
es inexigible tanto para los administrados como para la autoridad administrativa,
en este ltimo supuesto se exige la motivacin de su negativa. Por ltimo, nace la
responsabilidad de quien dicto el acto siempre que este se encuentre consumado o sea
imposible retrotraer sus efectos.
39. Con sustento en lo expuesto, la norma no restringe o limita la posibilidad de que los
administrados puedan volver a interponer su solicitud de Separacin Convencional y Divorcio
Ulterior en sede municipal. Ello toda vez que, el acto administrativo declarado nulo no es
susceptible de generar efectos jurdicos vlidos, desaparece de la vida jurdica como si nunca
56 hubiera existido, los efectos producidos se pierden, se borran, y por supuesto tampoco podr
generar efectos para el futuro. Sin embargo, como se ha sealado, lo que debe primar es la
conservacin del acto administrativo, siendo la figura de la nulidad residual.
CAPTULO III
Eficacia de los actos administrativos
3.6. Concordantemente, el artculo 155 del Cdigo Procesal Civil dispone, en su segundo
prrafo, que Las resoluciones judiciales slo producen efectos en virtud de notificacin
hecha con arreglo a los dispuesto en este Cdigo ()
3.7 Siendo ello as, podemos inferir indubitablemente que, la falta de notificacin es
considerada como un vicio que trae aparejada la nulidad de los actos procesales, salvo
que haya operado la aquiescencia.
130 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
131 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
3.8. Sin embargo, en esa misma lnea de razonamiento, es evidente que no cualquier imposibilidad
de ejercer los medios de defensa que la ley nos franquea, puede considerarse automtica o
mecnicamente como generadora de un estado de indefensin que colisione transversalmente
con el derecho a la defensa y el debido proceso constitucionalmente protegido.
3.9. En efecto para el derecho y la doctrina, tal indefensin ser legal y constitucionalmente
relevante, en la medida que la misma se haya originado como consecuencia o producto
de una arbitraria e ilegtima actuacin del rgano que investiga o juzga, situacin de
hecho que solo se presenta en aquellos supuestos en que el administrado (justiciable)
se ve imposibilitado o limitado, de modo injustificado, de cuestionar, contradecir, argir
o fundamentar a favor de sus derechos e intereses legtimos afectados por la actuacin
del rgano judicial o administrativo, afectndose de esta forma los derecho[s] e inters
del administrado, como el derecho a la defensa y el debido procedimiento, cubrindose
de esta forma el procedimiento de vicio sustancial que acarreara su nulidad.
()
El derecho de defensa
15. Este Colegiado en reiterada jurisprudencia ha sealado que el derecho a la defensa comporta
en estricto el derecho a no quedar en estado de indefensin en ningn estado del proceso. Este
derecho tiene una doble dimensin: una material, referida al derecho del imputado o demandado
de ejercer su propia defensa desde el mismo instante en que toma conocimiento de que se le
atribuye la comisin de determinado hecho delictivo; y otra formal, que supone el derecho a una
defensa tcnica; esto es, al asesoramiento y patrocinio de un abogado defensor durante todo el
tiempo que dure el proceso (Cfr. STC N 06260-2005-HC/TC).
57
16. De igual manera este Tribunal en constante jurisprudencia ha precisado que el derecho
a no quedar en estado de indefensin se conculca cuando a los titulares de los derechos e
intereses legtimos se les impide ejercer los medios legales suficientes para su defensa; pero no
cualquier imposibilidad de ejercer estos medios produce un estado de indefensin que atenta
contra el contenido constitucionalmente protegido del derecho, sino que es constitucionalmente
relevante cuando se genera una indebida y arbitraria actuacin del rgano que investiga o juzga
al individuo. Este hecho se produce cuando al justiciable se le impide, de modo injustificado
argumentar a favor de sus derechos e intereses legtimos (Exp. N 0582-2006-PA/TC; Exp. N
5175-2007-HC/TC, entre otros).
(nfasis agregado)
17.1 La autoridad podr disponer en el mismo acto administrativo que tenga eficacia
anticipada a su emisin, slo si fuera ms favorable a los administrados, y siempre
que no lesione derechos fundamentales o intereses de buena fe legalmente protegidos a
terceros y que existiera en la fecha a la que pretenda retrotraerse la eficacia del acto el
supuesto de hecho justificativo para su adopcin.
13. () para que proceda la eficacia anticipada de los actos administrativos deben concurrir
los siguientes requisitos: (i) que dicha situacin sea ms favorable para el administrado;
(ii) que no se lesionen derechos fundamentales o intereses de un tercero de buena fe; y
(iii) que existiera, en la fecha a a que pretenda retrotraerse la eficacia del acto, el hecho
justificativo para su adopcin.
132 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
14. Ahora bien, de lo referido hasta el momento surge la siguiente interrogante: La eficacia
anticipada recogida en la Ley N 27444 para los actos administrativos se aplica tambin
a los actos de administrativos?
()
19. En atencin a lo expuesto, la figura de la eficacia anticipada institucin propia de los actos
administrativos- es tambin aplicable de manera supletoria a los actos de administracin
interna, siempre que se cumplan los siguientes requisitos: (i) que no se lesiones derechos
fundamentales o intereses de terceros de buena fe; (ii) que existiera, en la fecha a la que
pretenda retrotraer la eficacia del acto de administracin interna, el hecho justificativo
para su adopcin; y, (iv) que no se vulneren normas de orden pblico.
20.1 Las notificaciones sern efectuadas a travs de las siguientes modalidades, segn este
respectivo orden de prelacin:
20.2 La autoridad no puede suplir alguna modalidad con otra ni modificar el orden de
prelacin establecido en el numeral anterior, bajo sancin de nulidad de la notificacin.
Puede acudir complementariamente a aquellas u otras, si as lo estime conveniente
para mejorar las posibilidades de participacin de los administrados.
20.3 Tratamiento igual al previsto en este captulo corresponde a los citatorios, los emplazamientos,
los requerimientos de documentos o de otros actos administrativos anlogos.
20.4 El administrado interesado o afectado por el acto que hubiera consignado en su escrito
alguna direccin electrnica que conste en el expediente puede ser notificado a travs
de ese medio siempre que haya dado su autorizacin expresa para ello. Para este caso
no es de aplicacin el orden de prelacin dispuesto en el numeral 20.1.
La notificacin dirigida a la direccin de correo electrnico sealada por el administrado
se entiende vlidamente efectuada cuando la entidad reciba la respuesta de recepcin
de la direccin electrnica sealada por el administrado. La notificacin surte efectos el
da que conste haber sido recibida, conforme lo previsto en el numeral 2 del artculo 25.
En caso de no recibirse respuesta automtica de recepcin en un plazo mximo de dos
(2) das tiles contados desde el da siguiente de efectuado el acto de notificacin va
correo electrnico, se procede a notificar por cdula conforme al inciso 20.1.1.
Lo sealado en el presente numeral no impide que la entidad asigne al administrado
una casilla electrnica gestionada por ella, siempre que cuente con el consentimiento
del administrado, salvo lo dispuesto en la tercera disposicin complementaria final de
la Ley N 30229 o norma que lo sustituya. En este caso, la notificacin se entiende
vlidamente efectuada cuando la entidad la deposite en el buzn electrnico asignado
al administrado, surtiendo efectos el da que conste haber sido recibida, conforme lo
previsto en el numeral 2 del artculo 25.
Para la notificacin por correo electrnico, la autoridad administrativa, si lo considera
pertinente, puede emplear firmas y certificados digitales conforme a lo estipulado en la
ley de la materia.
133 Texto modificado por el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272 y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444,
aprobado por Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
3.1 () es pertinente sealar que el artculo 126 del Reglamento [aprobado por Decreto
Supremo N 014-2008-JUS] en cuanto a las notificaciones de los actos administrativos
que se producen en el curso del procedimiento sancionador, [establece que] se notificarn
en el domicilio de los Conciliadores, Capacitadores, Centro de Conciliacin y Centros de
Formacin y Capacitacin de Conciliadores, registrados ante el MINJUS ().
()
9. En consecuencia, el lugar donde el ejecutor coactivo notific la prdida del fraccionamiento,
el inicio del procedimiento de cobranza coactiva, as como los dems actos administrativos
derivados de dicho procedimiento fue el correcto; por tanto, no se ha demostrado la vulneracin
de derecho constitucional alguno en este extremo.
(nfasis agregado)
(...)
13. Si bien mediante documento s/n de fecha 17 de noviembre de 2003 (f. 53), el seor Juan
Carlos Gonzales Chvez devuelve dichas resoluciones solicitando que los actos administrativos 59
emitidos por el ejecutor coactivo sean notificados al domicilio real de la recurrente, en
Huancayo, lo cierto es que con fecha 16 de enero de 2004, la propia recurrente interpone
recurso de nulidad (f. 66), solicitando que se deje sin efecto todas las resoluciones emitidas
antes de la Resolucin de Ejecucin Coactiva N 3. En ese sentido, debe tomarse en cuenta lo
dispuesto en el artculo 27.2 de la Ley 27444: () se tendr por bien notificado al administrado
a partir de la realizacin de actuaciones procedimentales del interesado que permitan suponer
razonablemente que tuvo conocimiento oportuno del contenido o alcance de la resolucin, o
interponga cualquier recurso que proceda.
14. De esta manera, queda acreditado que la recurrente tuvo oportunidad de conocer los actos
administrativos respecto de los cuales alega no haber sido debidamente notificada: por lo que
queda desvirtuada la alegada indefensin.
(nfasis agregado)
3.4. Las disposiciones y fundamentos antes citados, reviste especial relevancia, toda vez
que una notificacin realizada de acuerdo con la normatividad aplicable, permitir que
el administrado vea garantizado su derecho al debido procedimiento administrativo,
especialmente en lo que respecta al derecho de defensa, al poder conocimiento de los actos
administrativos en su contra e impugnarlos, de considerarlo as, de manera oportuna.
Modalidad de notificacin
134 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General,
modificada parcialmente por el Decreto Legislativo N 1029.
135 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General,
modificada parcialmente por el Decreto Legislativo N 1029.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
14. Por tanto, la notificacin es considerada un acto procedimental importante, toda vez
que, a travs de ella, la decisin administrativa deviene en eficaz, siempre que se hayan
efectuado los actos de transmisin previstos legalmente; y, da inicio al cmputo de
los plazos establecidos en los dispositivos para que el administrado pueda ejercer su
derecho de defensa, en caso lo estime conveniente.
12. Como se observa, el Artculo 20 de la Ley N 27444 establece que la publicacin ser
la ltima modalidad a la cual la Administracin Pblica podr recurrir para notificar un
acto administrativo, cuando no sean viables las modalidades de notificacin personal o
de medios que permitan dejar constancia de acuse de recibo.
60 Informe Legal N 113-2013-JUS/DGDOJ 27.11.13138
11 () conviene recordar que el Numeral 20.1 del Artculo 20 de la Ley N 27444 desarrolla el
orden de prelacin de las modalidades de notificacin del acto administrativo, priorizndose
el uso de la notificacin personal respecto de la notificacin mediante telegrama o medios
anlogos y la que se lleva a cabo mediante publicacin en el Diario Oficial.
136 MORN URBINA, Juan Carlos (2007). Comentarios a la Ley de Procedimiento Administrativo General. Sexta Edicin,
Lima: Gaceta jurdica, pg. 177.
137 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General,
modificada parcialmente por el Decreto Legislativo N 1029.
138 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General,
modificada parcialmente por el Decreto Legislativo N 1029.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
14. En la medida que el segundo supuesto del numeral 23.1.2 del artculo 23 de la Ley N
27444 no hace distincin alguna, se puede afirmar que lo regulado en dicho supuesto
comprendera a las personas naturales o jurdicas que deben ser notificadas con un
acto administrativo emanado por autoridad peruana, sin importar que dichas personas
tengan nacionalidad peruana o nacionalidad extranjera, dado que lo relevante para la
norma es que su domicilio se encuentre fuera del territorio peruano.
()
19. Ahora bien, conforme a la consulta alcanzada, la Secretara Tcnica plantea el supuesto
en el cual no es posible realizar la notificacin personal al administrado domiciliado en
el extranjero debido a que no puede ser ubicado. En este supuesto formula la siguiente
pregunta: es viable notificar el acto administrativo va publicacin en el diario de mayor
circulacin de la ciudad ubicada en el extranjero? Es aplicable lo regulado en la Ley N
27444 o el Reglamento Consular del Per, aprobado mediante Decreto Supremo N 076-
2005-RE140 (en lo sucesivo, Reglamento Consular)?
20. Como se ha sealado en los prrafos precedentes, la Ley 27444 regula el supuesto en
el que corresponde la notificacin por publicacin del acto administrativo, cuando no es
posible la notificacin personal debido a que el administrado se encuentra domiciliado
en el extranjero y este no ha dejado representante legal en el Per.
21. Bajo el supuesto regulado en la norma, no sera necesaria la publicacin del acto
administrativo en el diario de mayor circulacin de la ciudad donde reside el administrado
ubicada en el extranjero, toda vez que la Ley N27444 solo exige que la autoridad
administrativa requiera, por va consular, que el administrado fije un representante
legal en el Per. Si luego del requerimiento vlidamente notificado, el administrado no
seala un representante legal en el Per, la misma normativa general del procedimiento
administrativo permite que la autoridad administrativa notifique al administrado el acto
administrativo y los sucesivos actos mediante la publicacin en el Diario Oficial del Per
y en otro diario de mayor circulacin en el Per.
139 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
140 Publicado el 5 de octubre de 2005, en el diario oficial El Peruano, cuyo anexo fue publicado el 30 de octubre de 2005
en el diario oficial El Peruano.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
24. Sin embargo, en la lnea de lo consultado por la Secretara Tcnica, cabra formularse
la siguiente pregunta Qu sucedera si es que no se ubica el domicilio del administrado
en el extranjero a efectos de requerirle que nombre un representante legal en el Per en
cumplimiento de la Ley N27444? Para responder a dicha interrogante cabe analizar la
normativa relativa a la funcin consular realizada por el sector de Relaciones Exteriores.
26. Conforme a lo establecido en el artculo I del Ttulo Preliminar del Reglamento Consular,
la naturaleza de la funcin consular constituye un servicio de naturaleza pblica que
presta el Estado peruano a sus nacionales y a los extranjeros en el exterior, el cual se
enfoca particularmente en lo referido a las competencias de la administracin pblica
que deben realizarse fuera del territorio nacional, tal como se puede apreciar en la cita
siguiente:
TITULO PRELIMINAR
Artculo I.- NATURALEZA DE LA FUNCIN CONSULAR
La funcin consular constituye un servicio de naturaleza pblica que presta el Estado peruano a
sus nacionales y a los extranjeros en el exterior, particularmente en lo referido a las competencias
de la administracin pblica que deben realizarse fuera del territorio nacional.
Los funcionarios consulares ejercen estas competencias bajo los principios de legalidad, no
discriminacin, inmediatez, celeridad, simplicidad, presuncin de veracidad, eficacia, as como
aquellos establecidos en la legislacin nacional vigente.
().
(Subrayado agregado)
27. Adems, las relaciones consulares del Estado peruano se establecen por consentimiento
mutuo con el Estado receptor. Las funciones que las oficinas consulares pueden ejercer
se efectan de acuerdo a lo establecido en el artculo 5 de la Convencin de Viena,
conforme as lo reconoce el artculo IV del Ttulo Preliminar del Reglamento142. Es decir,
las funciones que se puedan llevar a cabo por los funcionarios consulares peruanos
parte del consentimiento que se presten entre el Per y otro Estado. Si ello no ocurre,
no se podra establecer una oficina consular peruana en el Estado que da su negativa.
30. Ante este vaco correspondera analizar si existe otra norma que por analoga pudiera
ser aplicable a efectos de poder continuar con el procedimiento administrativo ante la
Administracin Pblica peruana, tomando en consideracin que detrs de la actuacin
de las entidades administrativas subyace un inters pblico y que la notificacin es un
acto en garanta del Administrado para el adecuado ejercicio de su derecho de defensa.
En efecto, un vaco en la normativa peruana no debe ser un obstculo para realizar
la interpretacin jurdica que corresponde respecto de otras normas del ordenamiento
jurdico que resulten razonablemente aplicables a efectos de contribuir a los fines de
inters pblico del procedimiento administrativo. 63
31. Al respecto, el artculo 528 del Reglamento Consular, en el Ttulo XIII referido a Funciones
Judiciales, seala que sin una autorizacin judicial expresa los funcionarios consulares
no podrn hacer las notificaciones de los exhortos judiciales mediante peridicos u
otros medios de la ciudad en el extranjero donde deben practicar la notificacin. Es
decir, contrario sensu, que son viables la realizacin de las notificaciones de los exhortos
judiciales en el exterior, mediante publicaciones en diarios, si as lo ha autorizado la
autoridad judicial que encarga dicha notificacin al funcionario consular.
32. Esta Direccin General considera que lo regulado en el artculo 528 del Reglamento
Consular es plenamente aplicable al supuesto de la notificacin del requerimiento
administrativo para que el administrado domiciliado en el extranjero fije representante
legal en el Per, conforme al artculo 23 de la Ley N 27444. Ello, por tratarse de una
situacin anloga a la notificacin en el extranjero de los actos procesales del Juez en el
marco de un proceso judicial143.
143 Cabe sealar que las reglas contenidas en el Cdigo Procesal Civil resultan aplicables supletoriamente a los
procedimientos administrativos, en cuanto no resulten incompatibles. Al respecto, podemos citar como ejemplo el
Numeral 153.4 del Artculo 153. de la Ley N 27444, Intangibilidad del expediente, que expresamente seala:
Artculo 153.- Intangibilidad del expediente
()
153.4 Si un expediente se extraviara, la administracin tiene la obligacin, bajo responsabilidad de reconstruir
el mismo, independientemente de la solicitud del interesado, para tal efecto se aplicarn, en lo que le fuera
aplicable, las reglas contenidas en el Artculo 140 del Cdigo Procesal Civil.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
15. () el Colegio de Abogados de Lima brinda a sus agremiados diversos servicios, entre
los que se puede contar el de recepcin de documentacin a travs de la Oficina de
Casillas. Este servicio permite que los abogados agremiados cuenten con una casilla en
la que puedan recibir las comunicaciones generadas tanto en procesos judiciales como
en procedimientos administrativos en los que participen. No obstante, los beneficios que
genera para sus agremiados, el procedimiento de recepcin de documentos usado por el
CAL presenta algunas contingencias, las cuales se pueden apreciar en la siguiente cita
textual extrada del Reglamento de la Oficina de Notificaciones:
2. La Oficina de Notificaciones Judicial del CAL Sede Miraflores recibir las cdulas de
notificacin de 09:00 a 12:00 horas; y, har entrega de las mismas a los abonados o procuradores
del Servicio de Casilla, en el horario de 08:00 a 19:00 horas, de lunes a viernes, de manera
ininterrumpida.
3. Las notificaciones sern recibidas con cargo. Las Oficina de Notificaciones Judiciales
del CAL recibir las cdulas de notificacin provenientes de todas las instancias del Poder
Judicial, de instituciones pblicas y privadas; as como de procedimientos administrativos en
general.
()
64
6. Una vez recibida la cdula de notificacin, el personal autorizado de la Oficina de Notificaciones
Judiciales del CAL sellar el cargo respectivo que trae el diligenciero, con el sello del Colegio de
Abogados de Lima, en el cual quedar registrada la hora de recepcin, marcndose como fecha
de ingreso la del siguiente hbil a la recepcin de la cdula; fecha en la que la notificacin
estar a disposicin de los usuarios desde la primera hora de atencin, a fin de no perjudicar el
desarrollo de los respectivos procesos y permitir a los litigantes contar con el tiempo suficiente
para atender los trminos perentorios que se pudieran fijar en las resoluciones.
(Subrayado agregado)
16. Como se puede apreciar, el reglamento citado prev que las cdulas de notificacin
solo son recibidas en el horario de 9:00 a 12:00 horas del da; sellndose el cargo con
fecha de ingreso del da hbil siguiente a la recepcin real de la cdula. Tal como est
prevista, esta regulacin podra generar diversos problemas con relacin al trmite de
los procedimientos en los que la autoridad administrativa notifique a travs de la Casilla
Judicial del CAL.
17. Por ejemplo, conviene advertir lo que sucedera en el caso de que la entidad notifique
el acto administrativo el ltimo da del plazo con el que cuenta para ello. Tomando
en cuenta que en este caso la Oficina de casillas del CAL consignara como fecha de
recepcin el da hbil siguiente a la fecha en que materialmente se efectu la entrega,
podra considerarse la existencia de una notificacin extempornea, pese a que
materialmente el acto fue notificado dentro del plazo.
144 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
18. Frente a este escenario problemtico, conviene revisar las reglas generales que la Ley N
27444 prev para el acto de notificacin personal. Sobre el particular, el Inciso 21.3 del
Artculo 21 y el Inciso 1 del Artculo 25 ().
19. Como se puede apreciar, de la lectura conjunta del Inciso 21.3 del Artculo 21 y el
Inciso 1 del Artculo 25, se desprende que de acuerdo a la Ley N 27444 la notificacin
administrativa se entiende realizada en el momento en que materialmente se produce
la entrega de la copia del acto y no en ningn momento posterior. Por esta razn es que
la Ley N 27444 prev que al momento de realizar dicha entrega es necesario sealar
la fecha y hora, toda vez que es a partir de este momento que el acto adquiere eficacia
jurdica146 (produccin de efectos) para el administrado. Ratificando esta regla, la Ley
N 27444 incluso contempla las acciones que se debe tomar ante la negativa de recibir
el acto notificado, disponiendo que tal situacin sea consignada en acta, tenindose el
acto por bien notificado.
21. Cabe sealar que la Casilla proporcionada por un Colegio de Abogados es una clase 65
de domicilio procesal adicional a otros que puedan consignarse en un procedimiento
administrativo, por lo que le resulta aplicable las reglas de notificacin generales
establecidas en la Ley N 27444.
()
3.8. Revisados los cargos de notificacin obrantes en autos, se determina que la Carta
N 1959-2015-JUS/DGDPAJ-DCMA-SAN, mediante el cual se adjunta el informe N
278-2015-JUS/DGDPAJ-DCMA, la Resolucin Directoral N 048-2015-JUS7DGDPAJ-
DCMA y la Resolucin Directoral N 365-2015, fueron recepcionada en el domicilio del
Centro de Formacin y Capacitacin de Conciliadores Concilium XXI.
3.9. En ese sentido, si bien mediante su escrito de fecha 18 de junio de 2015 (Registro
N 036807), la recurrente cuestiona la eficacia del acto de notificacin de la Carta N
1959-2015-JUS/DGDPAJ-DCMA-SAN por haberse consignado que la recurrente es
conciliadora adscrita al Centro de Conciliacin A&A Salvador, cuando lo correcto es que
la administrada es la Directora del Centro de Formacin y Capacitacin de Conciliadores
Concilium XXI; sin embargo, tambin es cierto que mediante dicho escrito, la propia
recurrente formul sus descargos contra la Resolucin Directoral N 703-2015-JUS/
DGDPAJ-DCMA, mediante el cual se inici proceso administrativo sancionador por la
66 presunta comisin de la infraccin prevista en el numeral 9, literal b) del artculo 121
del Reglamento. En ese sentido, debe tomarse en cuenta lo dispuesto en el numeral 27.2
del artculo 27.2 de la LPAG ().
3.10 De esta manera, queda acreditado que la recurrente tuvo oportunidad de conocer los
actos administrativos respecto de los cuales alega no haber sido debidamente notificada;
quedando de esta forma desvirtuada la alegacin de indefensin o afectacin al debido
proceso y derecho de defensa.
TTULO II
Del procedimiento administrativo
CAPTULO I
Disposiciones Generales
29. La idea jurdica de Procedimiento Administrativo viene a estar compuesta por una serie
de actos los cuales encuentran su razn de ser en un pronunciamiento final por parte
de la Administracin cuyo contenido est dirigido, en prima fase, a producir efectos
148 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
149 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
jurdicos sobre los intereses, obligaciones o derechos de los administrados, esto es; a la
creacin, reconocimiento, modificacin o extincin de una situacin jurdica individual.
14. A fin de tener claro los alcances y efectos de un procedimiento de evaluacin previa, es
preciso sealar lo que se entiende por procedimiento, el cual se describe de la siguiente
manera:
19. Esto en virtud a que existen determinadas solicitudes que, bien por la complejidad de
su petitorio, por su repercusin en la sociedad o por su posibilidad de afectacin de
derechos de terceros, requieren de evaluacin por parte de la Administracin Pblica
a fin de que emita un pronunciamiento que pueda garantizar el adecuado ejercicio de
libertades y derechos.
20. Sin embargo, en caso de que las solicitudes que se tramiten mediante este procedimiento
no encuentren respuesta an despus de vencido el plazo establecido, la ley ha previsto la
figura de los silencios administrativos para estos casos de inaccin de la Administracin
Pblica. Estos silencios administrativos pueden ser: a) Silencio Administrativo
Positivo: cuando el administrado, despus de un transcurso de tiempo no obtiene un
pronunciamiento de parte de la Administracin, puede presumir que su solicitud ha sido
aprobada; y, b) Silencio Administrativo Negativo, cuando el administrado, despus de un
transcurso de tiempo sin pronunciamiento de la Administracin Pblica, puede asumir
que su solicitud ha sido denegada.
150 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
151 Artculo 29 de la Ley de Procedimiento Administrativo General.
152 Texto regulado en el artculo 30 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, modificado por
el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444, aprobado por Decreto
Supremo N 006-2017-JUS.
153 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
12. Por su parte, los procedimientos de evaluacin previa se definen como aquellos
que requieren la realizacin de una etapa de investigacin y anlisis, a fin de poder
determinar la concesin o denegatoria de la solicitud presentada por un administrado
mediante la emisin de un acto administrativo. Conforme seala un sector de la doctrina
nacional, este constituye el verdadero procedimiento administrativo, el cual sirve como
un mecanismo de control de las actividades sociales y econmicas de la poblacin, en la
medida que el pedido del administrado queda a la espera de lo que resuelva la autoridad,
luego de realizadas las respectivas etapas de instruccin, substantacin y probanza.156
()
154 MORN URBINA, Juan Carlos, Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General, pg. 228.
155 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
156 MORON URBINA, Juan Carlos (2014). Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Dcima
Edicin. Lima: Gaceta Jurdica, pg 226 y 274.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
14. De lo anterior, es correcto decir que el procedimiento de evaluacin previa es aquel por
el cual la entidad se encarga de evaluar la solicitud presentada, a fin de determinar la
viabilidad o improcedencia de sta, en un plazo determinado; y, que ante la omisin
de pronunciamiento expreso por parte de la entidad puede configurarse el silencio
administrativo positivo o negativo, excluyentemente.
()
16. Sobre los procedimientos de aprobacin automtica, corresponde sealar que stos se
consideran aprobados con la sola presentacin de la solicitud a la entidad correspondiente,
para lo cual debieron haber cumplido con los requisitos y documentacin respectiva. Al
ser una aprobacin automtica, las entidades no se pronuncian sobre el pedido, sino
ms bien realizan una fiscalizacin posterior. En algunos procedimientos es necesario
la expedicin de un documento, para lo cual el plazo mximo es de cinco das hbiles,
de conformidad con lo establecido en el artculo 31 de la Ley N 27444.
17. Respecto a los procedimientos de evaluacin previa, son aquellos procedimientos por
la que la entidad requiere realizar una evaluacin de forma y de fondo, a fin de poder
determinar la concesin o denegatoria de la solicitud presentada. Antes de la entrada
en vigencia de la Ley del Silencio Administrativo, Ley N 29060158, ste procedimiento 69
se encontraba establecido en los artculos 33 y 34 de la Ley N 27444, sin embargo
con la dacin de la ley del silencio administrativo, sta ltima pas a establecer los
mecanismos respectivos sobre el procedimiento de evaluacin previa.
18. No obstante, es preciso sealar que excepcionalmente la entidad podr acordar que
un determinado procedimiento califique como de evaluacin previa, considerando los
criterios siguientes:
19. Mientras que la Ley N 29060, establece lo siguiente sobre los procedimientos de
evaluacin previa:
157 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
158 Publicada el 07 de julio de 2007, en el diario oficial El Peruano.
159 Morn Urbina, Juan Carlos, (2011). Comentarios a la Ley de Procedimiento Administrativo General, Novena Edicin.
Lima: Gaceta Jurdica, pg. 226.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
160 Bartra Cavero, Jos (2008). El Silencio Administrativo. Segunda Edicin. Lima: Rhodas, pg.148.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
32.5 La Presidencia del Consejo de Ministros se encuentra facultada para determinar los
procedimientos sujetos a aprobacin automtica. Dicha calificacin es de obligatoria
adopcin, a partir del da siguiente de su publicacin en el diario oficial, sin necesidad
de actualizacin previa del Texto nico de Procedimientos Administrativos por las
entidades, sin perjuicio de lo establecido en el numeral 43.7 del artculo 43. 161
16. En ese sentido, se logra colegir que el legislador quiso, a travs del procedimiento de
aprobacin automtica, habilitar el ejercicio de derechos preexistentes del administrado,
as como otorgarle ttulos que le posibiliten sus actividades profesionales, sociales,
econmicas o laborales; sin que estos tengan que pasar por una evaluacin a priori dado
la envergadura de la solicitud, ello sin perjuicio de la fiscalizacin posterior que pudiera
realizar la administracin.
71
Artculo 34.- Procedimiento de evaluacin previa con silencio positivo163
34.1 Los procedimientos de evaluacin previa estn sujetos a silencio positivo, cuando se
trate de algunos de los siguientes supuestos:
1.- Todos los procedimientos a instancia de parte no sujetos al silencio administrativo
negativo taxativo contemplado en el artculo 37.
2.- Recursos destinados a cuestionar la desestimacin de una solicitud cuando el
particular haya optado por la aplicacin del silencio administrativo negativo.
34.2 Como constancia de la aplicacin del silencio positivo de la solicitud del administrado,
basta la copia del escrito o del formato presentado conteniendo el sello oficial de recepcin,
sin observaciones e indicando el nmero de registro de la solicitud, fecha, hora y firma
del agente receptor. En el caso de procedimientos administrativos electrnicos, basta el
correo electrnico que deja constancia del envo de la solicitud.
161 Texto regulado en el artculo 31 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, modificado por
el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444, aprobado por Decreto
Supremo N 006-2017-JUS.
162 Opinin jurdica desarrollada en el marco del Decreto Legislativo N 1272, Decreto Legislativo que modifica la Ley
N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General y deroga la Ley N 29060, Ley del Silencio Administrativo.
163 Texto regulado en el artculo 33 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, incorporado por
el artculo 4 del Decreto Legislativo N 1272, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444, aprobado por Decreto
Supremo N 006-2017-JUS.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
15. De lo anterior, es correcto decir que el procedimiento de evaluacin previa es aquel por
el cual la entidad se encarga de evaluar la solicitud presentada, a fin de determinar la
viabilidad o improcedencia de sta, en un plazo determinado; y, que ante la omisin
de pronunciamiento expreso por parte de la entidad puede configurarse el silencio
administrativo positivo o negativo, excluyentemente.
47. Por otra parte, respecto al silencio administrativo negativo se ha mencionado que tiene
un carcter restrictivo, y se aplica en virtud de aquellos casos en los que se afecte
significativamente el inters pblico. Entendiendo que la educacin es un derecho y
164 Opinin jurdica desarrollada en el marco del Decreto Legislativo N 1272, Decreto Legislativo que modifica la Ley
N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General y deroga la Ley N 29060, Ley del Silencio Administrativo.
165 Texto regulado en el prrafo 34.1 del artculo 34 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General,
incorporado por el artculo 4 del Decreto Legislativo N 1272, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444,
aprobado por Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
166 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 29060, Ley del Silencio Administrativo.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
35. Por su parte, el TUPA es un documento de gestin, creado para brindar a los
administrados (personas naturales o jurdicas) la informacin sobre los procedimientos
administrativos que se tramitan ante las entidades (requisitos, silencios, costos y 73
plazos). En otras palabras, compila los procedimientos administrativos y servicios
exclusivos que brinda una entidad pblica. Este documento debe estar a disposicin
de los ciudadanos de acuerdo a ley, para que puedan iniciar los procedimientos que
consideren pertinentes en igualdad de condiciones y con suficiente informacin. Su
importancia radica en que ordena de manera homognea un conjunto de trmites
que son brindados por las instituciones pblicas, precisa su tiempo y costo, reduce la
discrecionalidad y parcialidad de los funcionarios y permite agilizar diversos trmites
que los usuarios deben realizar. En tal sentido, el TUPA brinda claridad sobre las
acciones que deben tomar los administrados para realizar la gestin ante la entidad
respectiva.169
167 Texto regulado en el prrafo 36.1 del artculo 36 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General,
modificado por el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444,
aprobado por Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
168 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Presidencia del Consejo de Ministros, Ministerio de la Produccin, USAID/Per Pro Descentralizacin (2009). Gua
169
para la aplicacin de nuevo Texto nico de Procedimientos Administrativos (TUPA) simplificado para Municipalidades
Provinciales y Distritales. Recuperado el 6 de julio de 2016 de
http://www2.congreso.gob.pe/sicr/cendocbib/con4_uibd.nsf/D7BDF7C0AED6A82605257E65005F7D72/
$FILE/Guia_para_la_aplicacion_del_TUPA.pdf
170 Actualmente, la Comisin de Eliminacin de Barreras Burocrticas (CEB) es el rgano del INDECOPI encargado
de velar por la eliminacin de los actos y las disposiciones de la Administracin Pblica que constituyan barreras
burocrticas que obstaculicen o impidan irracionalmente el acceso o la permanencia de los agentes econmicos
en el mercado y; contribuye a la simplificacin administrativa mediante el control posterior de las normas y
disposiciones a favor de los ciudadanos.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
9. Del contenido del numeral 36.1 del artculo antes sealado, se desprende que la
Ley del Procedimiento Administrativo General prev que las disposiciones que crean
procedimientos, requisitos y costos administrativos, se establecen mediante un Decreto
Supremo o norma de mayor jerarqua, pero a su vez, en su numeral 36.3 seala que en
el caso de la eliminacin de procedimientos o requisitos o la simplificacin de los mismos
puede realizarse a travs de una norma de menor rango a la de creacin, y esto
tiene sentido porque se est beneficiando al ciudadano, liberndolo de procedimientos y
trmites engorrosos y costosos.
10. Sobre ese punto, Morn Urbina seala lo siguiente: la misma norma contiene una
flexibilizacin de la regla al permitir que cuando se trate de reducir procedimientos,
costos o simplificar requisitos, las entidades no requieren seguir la exigencia mxima,
sino que es procedente que se realice por normas administrativas de menor jerarqua.
Aqu se trata de una delegacin atribuida por la propia ley a las entidades administrativas
para acelerar la reduccin de cargas y costos administrativos a la ciudadana173.
12. En esa lnea, es importante resaltar lo sealado en el Dictamen aprobado por mayora
de la Comisin de Economa, Banca, Finanzas e Inteligencia Financiera del Congreso
de la Repblica recado en la tramitacin del Proyecto de Ley N 3690/2014-PE que
establece las medidas para promover el crecimiento econmico. En el cual, el legislador
manifest que: La Presente propuesta permite que va Decreto Supremo se puedan
revisar, actualizar y simplificar los diversos procedimientos administrativos que se
siguen en el INDECOPI, en beneficio de los administrados. (subrayado agregado)
13. Adicionalmente, el referido Dictamen indica que: la propuesta faculta a que va Decreto
Supremo, se adopten medidas de simplificacin de los procedimientos administrativos
(formas de inicio, requisitos, plazos, etapas, notificaciones, exigencias formales, entre
otros) de manera que se agilice su tramitacin y se elimine aquello que afecta la eficacia y
eficiencia de los mismos. Esta mejora de los procedimientos administrativos orientada
a eliminar la denominada tramitologa- contribuir a que el INDECOPI pueda cumplir
cabalmente sus funciones en las materias de competencia, proteccin al consumidor y
propiedad intelectual.
14. Sobre el particular, es importante resaltar que el artculo III del Ttulo Preliminar de la
Ley de Procedimiento Administrativo General dispone lo siguiente:
171 Texto regulado en el prrafo 36.3 del artculo 36 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General,
modificado por el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444,
aprobado por Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
172 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
173 MORN URBINA, Juan Carlos. Comentarios a la Ley de Procedimiento Administrativo General. Lima: Gaceta
Jurdica, pg. 219.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
15. La administracin pblica tiene la obligacin de atender y velar por los derechos de
sus administrados, de tal manera que estos obtengan decisiones rpidas y eficientes.
En ese sentido, debe considerarse que un procedimiento administrativo que contemple
el exceso de exigencias formales, requisitos, etapas, entre otros, dificulta la labor de la
administracin, y en consecuencia, perjudica directamente al administrado.
16. Al respecto, Tornos Mas, seala que: Es obvio que la dificultad en la tramitacin
de los procedimientos eleva el costo de la formalidad, perjudica los derechos de los
administrados e impide el funcionamiento adecuado de la economa. La razn de
ser de este mecanismo estriba en la reduccin de intervenciones administrativas que
gravan de forma injustificada o desproporcionada la actividad de los ciudadanos y de las
empresas174
17. Por ello, a fin de beneficiar y garantizar los derechos de los administrados, es
necesario que las entidades de la administracin pblica adopten acciones destinadas
a simplificar sus procedimientos, haciendo que estos sean ms rpidos, eficientes y
eficaces, permitiendo as que cuando los ciudadanos acudan a la administracin pblica
no se vean perjudicados por la exigencia de requisitos y procedimientos engorrosos y
burocrticos que solo dilatan el tiempo para conseguir un pronunciamiento; sino que
por el contrario, obtengan decisiones fundamentadas en un menor plazo y con la mayor
simplicidad posible.
18. Considerando este contexto, a criterio de esta Direccin General, todos los cambios
y/o eliminacin de procedimientos o requisitos administrativos, deben realizarse
garantizando el inters general de los administrados con la nica finalidad que estos
obtengan mayor celeridad, eficiencia y efectividad de los servicios brindados por la
administracin pblica, no admitindose ninguna modificacin contraria a dicho fin.
1. Todos los procedimientos de iniciativa de parte requeridos por los administrados para
satisfacer sus intereses o derechos mediante el pronunciamiento de cualquier rgano
de la entidad, siempre que esa exigencia cuente con respaldo legal, el cual deber
consignarse expresamente en el TUPA con indicacin de la fecha de publicacin en
el Diario Oficial.
174 TORNOS MAS, Joaqun (2000). La Simplificacin procedimental en el ordenamiento espaol. En: Revista de
Administracin Pblica. Nro. 151. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, pg. 42. Citado por GUZMN
NAPURI, Christian (2011). Tratado de la Administracin Pblica y del Procedimiento Administrativo. Primera Edicin.
Lima: Ediciones Caballlero Bustamante. Pg. 342.
175 Texto regulado en el artculo 37 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, modificado por
el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444, aprobado por Decreto
Supremo N 006-2017-JUS.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
8.
Los formularios que sean empleados durante la tramitacin del respectivo
procedimiento administrativo.
42.3 Los requisitos y condiciones para la prestacin de los servicios brindados en exclusividad
por las entidades son fijados por decreto supremo refrendado por el Presidente del
Consejo de Ministros.
43.4 Para aquellos servicios que no sean prestados en exclusividad, las entidades a travs
de Resolucin del Titular del Pliego establecen los requisitos y costos correspondientes
a ellos, los cuales deben ser debidamente difundidos para que sean de pblico
conocimiento, respetando lo establecido en el Artculo 60 de la Constitucin Poltica del
Per y las normas sobre represin de la competencia desleal.
11. Conforme al artculo 37 de la Ley N 27444, los TUPA tienen coma funcin acumular
informacin relativa a los procedimientos a iniciativa de parte tramitados ante las
entidades pblicas para satisfacer las intereses o derechos de los ciudadanos mediante
el pronunciamiento de cualquier rgano de la entidad siempre que esa exigencia cuente
con respaldo legal. Estos procedimientos se clasifican en procedimientos de aprobacin
automtica o de evaluacin previa.
12. El artculo 37 precitado seala cules son los elementos que deben ser contemplados
en los TUPA de las entidades pblicas. Entre dichos elementos, se encuentran todos los
procedimientos de iniciativa de parte (siempre que esa exigencia cuente con respaldo
legal); los requisitos; el tipo de procedimiento; la aplicacin de silencio administrativo
positivo o negativo; el pago de derecho de tramitacin; entre otros aspectos que deben
ser considerados al momento que el ciudadano interacta con la Administracin Pblica
para la satisfaccin de determinado inters o derecho.
14. En la misma lnea, el autor precitado179, seala que los TUPA se encuentran conformados
por dos elementos:
()
17. () refirindose a la figura del exhorto en el mbito judicial, el artculo 151 del TUO del
Cdigo Procesal Civil seala que cuando una actuacin judicial debe practicarse fuera
de la competencia territorial del Juez del proceso, este encargar su cumplimiento al que
corresponda, mediante exhorto. El Juez exhortado tiene atribucin para aplicar, de oficio,
los apremios que permite este Cdigo.
20. De acuerdo a ello, no correspondera a que los requisitos aplicables al trmite del exhorto
(requisitos, tramite, entre otros) sean consignados en el TUPA de [las entidades de la
administracin pblica] ()
77. () [Se] debe considerar que las entidades pblicas podrn exigir a los administrados
el cobro de los Derechos de Tramitacin, slo cuando se cumplan los siguientes
presupuestos:
()
(ii) El monto de tales derechos se publica en moneda de curso legal (Sol) y se relacionada
a la UIT vigente, de conformidad con lo establecido en el numeral 5 del artculo 37 de la
LPAG.
Con relacin a esto, el monto de los derechos de tramitacin en funcin a la UIT debe
seguir los parmetros previstos en el artculo 4 del Decreto Supremo N 062-2009-
PCM, Decreto Supremo que aprueba el Formato del Texto nico de Procedimientos
Administrativos (TUPA) y establece precisiones para su aplicacin, que seala lo
siguiente:
La modificacin del valor de la UIT no implica la modificacin automtica del monto de los
derechos de tramitacin contenidos en el TUPA. Dentro de los treinta (30) das hbiles siguientes
a la vigencia de la modificacin del valor de la UIT, las entidades a travs del funcionario
180 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
16. Conforme con lo regulado en el numeral 1 del Artculo 38 de la Ley N 27444, el TUPA de
un Gobierno Regional debe ser aprobado por la norma regional de la ms alta jerarqua
().
17. En ese sentido, segn lo establecido por el Tribunal Constitucional183, las Ordenanzas
Regionales tienen rango de Ley. Asimismo, conforme a una interpretacin conjunta del
numeral 4 del Artculo 200184 de la Constitucin Poltica del Per y el numeral 1 del
Artculo 38185 de la Ley N 27867, el tribunal mencionado seal que las Ordenanzas
78 Regionales pertenecen a la segunda categora jerrquica de dispositivos normativos, tal
como se indica en su sentencia recaa en el expediente N 047-2004-AI/TC, fundamento
61, citado a continuacin:
61. (...)
En nuestro ordenamiento existen las siguientes categoras normativas y su subsecuentes
grados:
Primera categora
181 Texto regulado en el prrafo 38.1 del artculo 38 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General,
modificado por el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444,
aprobado por Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
182 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
183 Sentencia del Tribunal Constitucional de fecha 24 de abril de 2006, emitida en el Proceso de Inconstitucionalidad
tramitado bajo Expediente N 047-2004-AI/TC (Fundamento Jurdico N 28), la cual seala lo siguiente:
28. (...) A su turno, el inciso 4 del artculo 200. de la Norma Suprema confiere rango de ley a las normas regionales
de carcter general.
Por tanto, sobre la base de su autonoma poltica, los gobiernos regionales se constituyen en los rganos productores
de normas regionales de carcter general con rango de ley, las cuales en nuestro sistema de fuentes se denominan
ordenanzas regionales, conforme al artculo 37. de la Ley N. 27867, Ley Orgnica de Regiones. (...)
184 CONSTITUCIN POLTICA DEL PER
Artculo 200.- Son garantas constitucionales:
(...)
4. La Accin de Inconstitucionalidad, que procede contra las normas que tienen rango de ley: leyes, decretos
legislativos, decretos de urgencia, tratados, reglamentos del Congreso, normas regionales de carcter general y
ordenanzas municipales que contravengan la Constitucin en la forma o en el fondo.
(...)
185 Ley N 27867 - LEY ORGNICA DE GOBIERNOS REGIONALES
Artculo 38.- Ordenanzas Regionales
Las Ordenanzas Regionales norman asuntos de carcter general, la organizacin y la administracin del Gobierno
Regional y reglamentan materias de su competencia.
(...)
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
Al respecto, cabe sealar que el artculo 206 de la Constitucin es la norma que implcitamente
establece la ubicacin categorial de las denominadas leyes constitucionales. De allsu colocacin
gradativamente inferior en relacin a la Constitucin en s misma.
Segunda Categora
18. En consecuencia, puesto que la produccin normativa de los dispositivos que pertenecen
a la primera categora son de competencia exclusiva de una Asamblea Constituyente
y del Congreso de la Repblica respectivamente, se infiere que las Ordenanzas
Regionales seran los dispositivos normativos del ms alto nivel jerrquico que pueden
ser emitidos por un Gobierno Regional. De ah que esta Direccin General considere
que slo mediante una Ordenanza Regional se debe aprobar el TUPA de un Gobierno
Regional.
43.3
El TUPA se publica obligatoriamente en el portal del diario oficial El Peruano.
Adicionalmente se difunde a travs del Portal de Servicios al Ciudadano y Empresas -
PSCE y en el respectivo Portal Institucional. 186
79
OPININ JURDICA DGDOJ:
Tal discrepancia de las normas puede conllevar a que una entidad, actualice nicamente
el TUPA publicado en el Portal del Estado Peruano y en el Portal Institucional, por cuanto de
acuerdo a ley, tienen carcter y valor oficial, y mantenga desactualizado el TUPA publicado en el
PSCE. Con ello, por un lado se enviara un mensaje confuso a los administrados que visualizan
el TUPA publicado en el PSCE antes de iniciar un procedimiento administrativo; y, por otro lado,
la Entidad no se vera obligada a mantener actualizado el TUPA publicado en dicho portal.
20. A diferencia de la cita precedente, esta Direccin General opina que de la normativa
descrita en los acpites precedentes se puede apreciar que, incluso antes de la vigencia
de la Ley N 29091 y su reglamento, solo se estableca la obligacin expresa de publicar
el TUPA en el PSCE, mas no en el PEP, conforme al Decreto Supremo N032-2006-PCM.
21. La norma que crea el PEP, Decreto Supremo N 060-2001-PCM, solo seala de manera
general que esta plataforma en internet proporciona acceso unificado a los servicios y
procedimientos administrativos brindados por la Administracin Pblica; sin embargo,
posteriormente mediante Decreto Supremo N032-2006-PCM, se crea el PSCE con la
186 Texto regulado en el prrafo 38.3 del artculo 38 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
y sus modificatorias, modificado por el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272, y sistematizado por el TUO de la
Ley N 27444, aprobado por Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
187 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General,
modificado por el Artculo 1 de la Ley N 29091, publicada el 26 de septiembre de 2007.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
22. En base a ello, esta Direccin General ha consultado el PEP188 pudiendo apreciar que
en esta plataforma no se encuentra publicado TUPA alguno de ninguna entidad pblica,
sino que conforme a su norma de creacin, dicho portal a cargo de la PCM tiene un
vnculo electrnico para acceder al PSCE189, como su portal adscrito, en el cual se
encuentran efectivamente los TUPAs de las diversas entidades de la Administracin
Pblica, conforme a la norma de creacin de este ltimo.
23. Por lo tanto, en opinin de esta Direccin General no existe el riesgo de confusin alegado
por la CEB, en la medida que la normativa no establece la obligacin expresa de que los
TUPAs se publiquen en el PEP, sino solo en el PSCE, el cual est adscrito al primero.
24. Sin perjuicio de lo anterior, la CEB ha planteado a esta Direccin General absolver las
siguientes tres interrogantes:
a. Cules son los alcances jurdicos de la declaracin de carcter y valor oficial del TUPA
de una Entidad.
b. Existe alguna norma con rango de ley que declare al PSCE como oficial.
c. Es posible conceder carcter y valor oficial a un documento por va reglamentaria o
debe efectuarse mediante ley o norma con rango de ley.
25. Respecto de la primera interrogante, cabe sealar que para el Diccionario de la Lengua
Espaola (vigsima segunda edicin), el adjetivo oficial significa que algo es de oficio,
o sea que tiene autenticidad y emana de la autoridad derivada del Estado y no particular
o privado190. Segn Guillermo Cabanellas, el adjetivo oficial denota procedencia de
una autoridad en el ejercicio de sus atribuciones; y contrapuesto a lo privado o particular.
80 Asimismo, se entiende como la versin que el gobierno da respecto de un hecho u operacin.
26. Como se puede apreciar, el alcance de algo que es oficial denota que proviene del
Estado. Es la versin que da el Estado sobre un acto, hecho o circunstancia. Si se trata
de normas jurdicas de carcter general, la versin oficial (edicin oficial) proviene de
una fuente, fsica o electrnica, proporcionada por el Estado.
En esa lnea, cabe sealar que de acuerdo a la Estrategia Nacional de Gobierno Electrnico,
aprobado por Resolucin Ministerial N 274-2006-PCM, para el proceso de desarrollo del
Gobierno Electrnico se han definido un conjunto de polticas dentro de lo que constituye
la Ley Marco de Modernizacin de la Gestin del Estado, Ley N 27658, siendo una de ellas
el acercar los servicios de informacin y/o servicios en lnea a los ciudadanos191.
43.5 Una vez aprobado el TUPA, toda modificacin que no implique la creacin de nuevos
procedimientos, incremento de derechos de tramitacin o requisitos, se debe realizar por
Resolucin Ministerial del Sector, o por resolucin del titular del Organismo Autnomo
conforme a la Constitucin Poltica del Per, o por Resolucin de Consejo Directivo
de los Organismos Reguladores, Norma Regional de rango equivalente o Decreto de
Alcalda, segn el nivel de gobierno respectivo. En caso contrario, su aprobacin se
realiza conforme al mecanismo establecido en el numeral 43.1. En ambos casos se
publicar la modificacin segn lo dispuesto por el numeral 43.3.192
19. () conforme con el numeral 5 del Artculo 38 de la Ley N 27444, toda modificacin que
no implique la creacin de nuevos procedimientos o incremento de derechos o requisitos
de tramitacin deben aprobarse mediante norma regional de jerarqua equivalente a un
Decreto de Alcalda o Resolucin Ministerial, tal como es el caso del Decreto Regional.
()
49.1
Todas las declaraciones juradas, los documentos sucedneos presentados y la
informacin incluida en los escritos y formularios que presenten los administrados para
la realizacin de procedimientos administrativos, se presumen verificados por quien
hace uso de ellos, respecto a su propia situacin, as como de contenido veraz para
fines administrativos, salvo prueba en contrario. En caso de documentos emitidos por
autoridades gubernamentales o por terceros, el administrado puede acreditar su debida
diligencia en realizar previamente a su presentacin las verificaciones correspondientes 81
y razonables. 194
31. En este orden de ideas, esta Direccin General opina que respecto a las actas de
conciliacin se deber de aplicar la presuncin de veracidad, establecida en el Art. 42
de la Ley N 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General, donde seala que
(), las autoridades pblicas han de suponer legalmente que los administrados proceden
con verdad en sus actuaciones en cualquiera de los procedimientos que intervengan.
Esta actitud exigida por la ley a las autoridades est dirigida a superar la exigencia de
comprobaciones documentales en los procedimientos administrativos sobre cada una de las
situaciones o aspectos relevantes para la adopcin de las decisiones pblicas que no solo
dilatan la conclusin del procedimiento sino tambin trasuntan una actitud contradictoria
con el carcter servicial con que debe de conducirse la gestin de entidades196.
32. En efecto, ello permite al administrado entregar sus documentos, acogindose a la regla
de la buena fe197, presumindose la veracidad de las afirmaciones y documentaciones
entregadas por el administrado. Con ello no sera necesario presentar un documento que
192 Texto regulado en el prrafo 38.5 del artculo 38 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General,
modificado por el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444,
aprobado por Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
193 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
194 Texto regulado en el artculo 42 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, modificado por
el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444, aprobado por Decreto
Supremo N 006-2017-JUS.
195 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
196 MORN URBINA, Juan Carlos (2004). Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Tercera
edicin. Lima: Gaceta Jurdica, pg. 74.
197 BUSNELLI, Francesco Donato (2003). Note in tema di buona fede ed aquit. En: GAROFALO, Luigi (Comp.). Il ruolo
delle buone fede oggettiva nellesperienza giuridica storica e contempornea. Volumen I. Cedam: Padua, pg. 230.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
sea emitido con una antigedad no mayor de tres (3) meses, debido a que se entiende
que dichos documentos corresponden con la intencin de los cnyuges, que previamente
realizaron ese trmite y con los trminos y condiciones con los que presentan su
documentacin, son los que se acogen a la separacin convencional y divorcio ulterior.
51.2 Son condiciones para la procedencia de este cobro que los derechos de tramitacin
hayan sido aprobados conforme al marco legal vigente y que estn consignado en su
vigente Texto nico de Procedimientos Administrativos.198
73. Segn la Norma II del Ttulo Preliminar del Texto nico Ordenado del Cdigo
Tributario, aprobado por Decreto Supremo N 133-2013-EF, se entiende por Derecho,
a la subespecie de tasa que tiene por hecho generador la prestacin de un servicio
administrativo pblico o el uso o aprovechamiento de bienes pblicos.
82 74. Por su parte, los numerales 44.1 y 44.2 del artculo 44 de la LPAG regulan los derechos
de tramitacin en los procedimientos administrativos, normativa que resulta aplicable a
SENASA en su condicin de entidad pblica ().
76. Ante tal omisin, los administrados que soliciten el Certificado de Autorizacin Sanitaria,
no se encuentran obligados a efectuar el pago o cancelacin del derecho de tramitacin
de procedimiento alguno al no encontrarse contemplado en el TUPA de SENASA, en
aplicacin de las indicadas disposiciones normativas.
55.1 La Presidencia del Consejo de Ministros, como entidad rectora, es la mxima autoridad
tcnico normativa del Sistema de Modernizacin de la Gestin Pblica y tiene a su cargo
garantizar el cumplimiento de las normas establecidas en el presente captulo en todas
las entidades de la administracin pblica, sin perjuicio de las facultades atribuidas a
la Comisin de Eliminacin de Barreras Burocrticas del Instituto Nacional de Defensa
de la Competencia y de Proteccin de la Propiedad Intelectual para conocer y resolver
denuncias que los ciudadanos o agentes econmicos le formulen sobre el tema.
198 Texto regulado en el artculo 44 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, modificado por
el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444, aprobado por Decreto
Supremo N 006-2017-JUS.
199 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
200 Texto regulado en el artculo 48 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General y sus
modificatorias, modificado por el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272, y sistematizado por el TUO de la Ley N
27444, aprobado por Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
5. Supervisar que las entidades cumplan con aprobar sus Texto nico de
Procedimientos Administrativos conforme a la normativa aplicable.
7. Supervisar que las entidades cumplan con las normas de simplificacin administrativa
en la tramitacin de sus procedimientos administrativos y servicios prestados en
exclusividad.
10. Realizar las gestiones del caso conducentes a hacer efectiva la responsabilidad de los
funcionarios por el incumplimiento de las normas del presente Captulo, para lo cual
cuenta con legitimidad para accionar ante las diversas entidades de la administracin
pblica.
12. Otras previstas en la presente Ley y las que sealen los dispositivos legales
correspondientes.
66. Si la Municipalidad de San Isidro coincide con los resuelto por la CEB-INDECOPI y la
SC1-INDECOPI en el sentido de que exigir el Certificado de Pago a favor de SERPAR
LIMA constituye una barrera burocrtica ilegal, se encuentra facultada para retirar de
su TUPA dicha exigencia, en aplicacin de los dispuesto en el Artculo 48 de la Ley N
27444 Ley del Procedimiento Administrativo General ().
201 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General y sus
modificatorias.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
37. En efecto, dicha norma dispone que sin perjuicio de la inaplicacin al caso concreto, la
resolucin (del INDECOPI) ser notificada a la entidad estatal que emiti la norma para
que pueda disponer su modificacin o derogacin. Por tanto, si la Municipalidad de San
Isidro coincide con el INDECOPI en que la exigencia del Certificado de Pago a favor del
SERPAR LIMA constituye una barrera burocrtica ilegal, se encuentra facultada para
eliminar dicha exigencia de su TUPA.
56.1
Cuando la entidad no cumpla con publicar su Texto nico de Procedimientos
Administrativos, o lo publique omitiendo procedimientos, los administrados, sin
perjuicio de hacer efectiva la responsabilidad de la autoridad infractora, quedan sujetos
al siguiente rgimen:
()
202 Texto regulado en el artculo 49 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, modificado por
el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444, aprobado por Decreto
Supremo N 006-2017-JUS.
203 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
50. Si, por otra parte, el procedimiento es calificado de evaluacin previa, pero no se
incorpora en el TUPA, es de aplicacin el numeral 2 del artculo 49 de la LPAG. En
este supuesto a diferencia del procedimiento aprobacin automtica no se exime
expresamente al Administrado del deber de iniciar el procedimiento administrativo que
habilite a ejercer una actividad profesional, social, econmica o laboral. Es decir, se exige
a dicho Administrado el inicio del procedimiento a travs de una peticin administrativa;
sin embargo, en aplicacin del artculo 36 de la LPAG y del artculo 9 de la Ley N 29060,
la Administracin no podr exigir el cumplimiento de un procedimiento en particular,
trmite o requisito, la presentacin de documentos, el suministro de informacin o el
pago por derechos de tramitacin que no consten en dicho TUPA.
51. En este contexto, con relacin a los silencios administrativos en este segundo escenario,
esta Direccin General considera que es de aplicacin el SAP cuando se omite incluir
el procedimiento en el TUPA de la entidad o se omite aprobar dicho TUPA, aun en el
supuesto en que la norma que crea y regula dicho procedimiento seale que es de
aplicacin el SAN, debido a una supuesta afectacin significativa al inters pblico.
()
CAPTULO II
De los sujetos del procedimiento
9. En lnea con el criterio expresado en los prrafos precedentes, esta Direccin General
advierte que en esta oportunidad el Gobierno Regional de Ica estara actuando como
un administrado, ello toda vez que mediante Oficio N 262-2014-GORE-ICA-PR/GGR-
GRDE el Gobierno Regional de Ica solicito a la DICAPI la modificacin de la Resolucin
86 Directoral N 0246-2014-MGP/DCG a efectos de que la autorizacin brindada mediante
la citada Resolucin se extienda a la realizacin de actividades tursticas. En ese sentido,
toda vez que el Gobierno Regional de Ica ostentara la calidad de administrado, este
deber someterse en igualdad de facultades y deberes que los dems administrados.
204 Texto regulado en el inciso 1 del artculo 50 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, y
sistematizado por el TUO de la Ley N 27444, aprobado por Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
205 CONCORDANCIA: Dictamen Dirimente N 001-2011-JUS/DNAJ
206 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
207 Texto regulado en el inciso 2 del artculo 50 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, y
sistematizado por el TUO de la Ley N 27444, aprobado por Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
208 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
Subcaptulo I
De los administrados
()
2. Aquellos que, sin haber iniciado el procedimiento, posean derechos o intereses legtimos
que pueden resultar afectados por la decisin a adoptarse. 209
15. Al respecto, cabe sealar que el artculo 51 de la Ley N 27444 considera administrado,
a aquel que, sin haber iniciado el procedimiento administrativo, posea derechos o
intereses legtimos que puedan ser afectados por la decisin a adoptarse. Este es el caso
de los administrados nacionales o extranjeros que son imputados por la comisin de
una infraccin administrativa (v.g. la imputacin a un agente econmico de la comisin
de una conducta anticompetitiva con efectos en el territorio peruano).
Subcaptulo II
De la autoridad administrativa: Principios generales y competencia
10. En tal sentido, cuando la Segunda Disposicin Transitoria Complementara seala que
la CONABI asume el objeto, bienes, presupuesto y competencias del FEDADOI le est
otorgando atribuciones para llevar a cabo la finalidad pblica que en su momento dio lugar
a la creacin del FEDADOI, conforme a lo dispuesto en la Ley N 28476 y su Reglamento.
Por tanto, si en el marco de la Ley N 28476 el FEDADOI era el rgano competente para
atender213 los gastos derivados del pago de aportes pensionarios, a partir de la entrada
en vigencia del Decreto Legislativo 1104 la CONABI deba asumir dicha labor.
209 Texto regulado en el inciso 2 del artculo 51 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, y
sistematizado por el TUO de la Ley N 27444, aprobado por Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
210 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
211 Texto regulado en el prrafo 61.1 del artculo 61 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General,
y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444, aprobado por Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
212 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
213 Con relacin al significado de dicha palabra, la Real Academia de la Lengua seala que aquella alude a la accin
de acoger favorablemente, o satisfacer un deseo, ruego o mandato.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
71.1 Cuando una norma atribuya a una entidad alguna competencia o facultad sin especificar
qu rgano a su interior debe ejercerla, debe entenderse que corresponde al rgano de
inferior jerarqua de funcin ms similar vinculada a ella en razn de la materia y de
territorio, y, en caso de existir varios rganos posibles, al superior jerrquico comn. 214
33. Al respecto, cabe resaltar que esta presuncin tiene varias consecuencias directas, pero
las ms importantes son dos: (i) importa una desconcentracin automtica dispuesta a
partir de la propia ley, que no queda librada a ninguna decisin especfica; e, (ii) imprime
mayor celeridad a la gestin, pues el rgano inferior en que radique competencia en
funcin de las reglas establecidas es responsable de actuar inmediatamente217.
10. () mediante Ley N 30011, Ley que modifica la Ley 29325, Ley del Sistema Nacional de
Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental219, se modifica el Artculo 11 de la Ley N 29325,
sealando lo siguiente:
88
Artculo 11.- Funciones generales
(...)
12. Al respecto, cabe sealar que dicha funcin fiscalizadora y sancionadora del OEFA
es ejercida por la Direccin de Fiscalizacin, Sancin y Aplicacin de Incentivos, la
214 Texto regulado en el prrafo 62.1 del artculo 62 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General,
y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444, aprobado por Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
215 CONCORDANCIA: Consulta Jurdica N 003-2012-JUS/DNAJ y Consulta Jurdica N 002-2011-JUS/DNAJ.
216 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
217 MORN URBINA, Juan Carlos (2011). Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Gaceta
Jurdica. Novena Edicin. Lima: Gaceta Jurdica, pg. 309.
218 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
219 Publicada el 26 de abril de 2013 en el diario oficial El Peruano.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
cual conforme al Reglamento de Organizacin y Funciones del OEFA, tiene entre sus
funciones, ejecutar las actividades de fiscalizacin, sancin y aplicacin de incentivos del
Sistema Nacional de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental, en el marco de las facultades
transferidas conforme a ley. Por tanto, es a travs de dicho rgano de lnea, la Direccin
de Fiscalizacin, Sancin y Aplicacin de Incentivos, que la OEFA cumple dicha funcin
de fiscalizacin y sancin.
13. En esa lnea, el numeral 2 del Artculo 3 de la Ley N 29158, Ley Orgnica del Poder
Ejecutivo220, establece que las funciones sustantivas de las entidades del Poder Ejecutivo
son ejercidas por los rganos de lnea, que de acuerdo al Artculo 21 de los Lineamientos
para la elaboracin y aprobacin del Reglamento de Organizacin y Funciones - ROF por
parte de las entidades de la Administracin Pblica, aprobado por Decreto Supremo N
043-2006-PCM221, son aquellas unidades tcnico normativas que formulan y proponen
las normas y acciones de poltica de alcance nacional sobre la materia de su competencia
y supervisan su cumplimiento.
15. En tal sentido, si bien el OEFA tiene competencias que le otorga la ley, estas se
ejecutan a travs de sus correspondientes rganos de lnea conforme a la materia y
funcin asignada, y que por ello las atribuciones de los rganos inferiores se encuentra
plenamente determinada.223
16. Por tanto, en el caso de la OEFA, la facultad de imponer medidas cautelares otorgada 89
en el marco de la funcin fiscalizadora y sancionadora, sera ejercida por el rgano
de lnea a quien se le ha asignado cumplir dicha funcin, esto es, por la Direccin de
Fiscalizacin, Sancin y Aplicacin de Incentivos.
73.2 Recibida la comunicacin, y slo si estima que existe estricta identidad de sujetos,
hechos y fundamentos, la autoridad competente para la resolucin del procedimiento
podr determinar su inhibicin hasta que el rgano jurisdiccional resuelva el litigio.
()
Artculo 64.- Conflicto con la funcin jurisdiccional
64.2 Recibida la comunicacin, y slo si estima que existe estricta identidad de sujetos, hechos
y fundamentos, la autoridad competente para la resolucin del procedimiento podr determinar
su inhibicin hasta que el rgano jurisdiccional resuelva el litigio.
()
(Subrayado agregado)
24. Sobre el particular, el supuesto regulado en el Numeral 64.1 del Artculo 64 de la Ley
del Procedimiento Administrativo General requiere que en primer lugar se d:
(i) Una cuestin contenciosa en sede jurisdiccional suscitada entre dos particulares
durante la tramitacin de un procedimiento administrativo.
90 (ii) La cuestin contenciosa verse sobre relaciones de derecho privado.
25. A ello debe de agregarse una segunda exigencia regulada en el Numeral 64.2 del Artculo
64 de la Ley del Procedimiento Administrativo General, que es la identidad de sujetos,
hechos y fundamentos, de la cual un sector de la doctrina seala lo siguiente:
76.1 Las entidades pueden delegar el ejercicio de competencia conferida a sus rganos en
otras entidades cuando existan circunstancias de ndole tcnica, econmica, social o
territorial que lo hagan conveniente. Procede tambin la delegacin de competencia de
un rgano a otro al interior de una misma entidad. 227
225 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
226 MORON URBINA, Juan Carlos (2011). Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Novena
Edicin. Lima: Gaceta Jurdica, pg. 289 - 295.
227 Texto regulado en el prrafo 67.1 del artculo 67 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General,
modificado por el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444,
aprobado por Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
19. Por ello, los actos decididos en virtud de la delegacin se imputan a todos los efectos al
rgano delegante, lo que puede tener especial relevancia a efectos de determinar si el
acto dictado por delegacin pone o no fin a la va administrativa, y en consecuencia cual
es el recurso procedente. As, dicha imputacin determina cual es el rgano competente
para enjuiciar el recurso que pueda interponerse.
()
33. [En ese sentido,] en la figura jurdica de la delegacin, () esta solo implica una
transferencia temporal de competencias, en la cual el rgano delegado si bien ejerce la
competencia, la titularidad de esta permanece en el rgano delegante, quien adems sigue
91
siendo el responsable del ejercicio de dicha competencia. En otros trminos, la titularidad
y la responsabilidad del funcionario o unidad orgnica delegante no es delegable.
34. Lo anterior significa que, si el alcalde decide delegar la competencia para declarar tanto la
separacin convencional como el divorcio ulterior en un funcionario de la Municipalidad,
la titularidad y responsabilidad recaer siempre en el rgano delegante, esto es, en el
alcalde. El rgano delegado (funcionario de menor jerarqua) simplemente ejerce una
extensin de la competencia que la normativa ha otorgado de manera expresa al alcalde.
228 CONCORDANCIAS: Consulta Jurdica N 001-2012-JUS/DNAJ (Fundamentos 18 y 19), Consulta Jurdica N 009-
2012-JUS/DNAJ Y Consulta Jurdica N 003-2012-JUS/DNAJ.
229 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
230 PARADA, Ramn (2010). Derecho Administrativo II. Vigsimoprimera Edicin. Madrid: Marcial Pons, pg. 52.
231 COSCULLUELA MONTANER, Luis. (2010). Manual de Derecho Administrativo: Parte General. Vigesimoprimera
Edicin. Espaa. Civitas-Thomson Reuters, pg. 169.
232 DROMI, Roberto (2005). Derecho Administrativo. Tomo I. Primera Edicin. Lima: Gaceta Jurdica, pg. 742.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
Dicha norma municipal deber contener disposiciones o reglas que establezcan, entre
otras, lo siguiente: (i) que la titularidad y la responsabilidad del rgano delegante no es
delegable;(ii) que el rgano delegante es el responsable de disponer la realizacin de las
actividades de fiscalizacin ex post correspondientes.
76.2 Son indelegables las atribuciones esenciales del rgano que justifican su existencia, las
atribuciones para emitir normas generales, para resolver recursos administrativos en
los rganos que hayan dictado los actos objeto de recurso, y las atribuciones a su vez
recibidas en delegacin. 233
()
16. De esta forma, tal como se puede apreciar, quedaran excluidas de la posibilidad de
delegacin aquellas funciones relacionadas con los atributos esenciales del rgano
competente, en virtud de que estos justificaran su propia existencia.
()
Asimismo, el literal x) del artculo en mencin, tambin reitera que el Ministro solo podr
delegar las facultades y atribuciones que no sean privativas a su funcin. Al respecto,
en la parte ad finen del artculo se seala que las funciones establecidas en los literales
), q), r) y v) del Artculo 8 son facultades y atribuciones privativas del Ministro236,
incluyendo as el caso de la expedicin de resoluciones ministeriales.
233 Texto regulado en el prrafo 67.2 del artculo 67 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General,
modificado por el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444,
aprobado por Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
234 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
235 Publicado el 30 de junio de 2013 en el diario oficial El Peruano.
Decreto Supremo N 010-2013-IN - REGLAMENTO DE ORGANIZACIN Y FUNCIONES DEL MINISTERIO DEL
236
INTERIOR
Artculo 8.- Funciones
El Ministro en el marco de sus competencias, tiene las funciones siguientes:
(...)
v. Proponer proyectos de leyes, decretos legislativos, decretos de urgencia, decretos y resoluciones supremas relativos
al Sector, as como refrendarlos cuando corresponda, as como expedir resoluciones ministeriales;
(...)
x. Ejercer las funciones que le asignan la Constitucin Poltica del Per y las dems leyes, pudiendo delegar y/o
desconcentrar en los funcionarios del Ministerio las facultades y atribuciones que no sean privativas a su funcin; y,
(...)
Son facultades y atribuciones privativas del Ministro las contempladas en los literales ), q), r) y v) del presente artculo.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
27. En consecuencia, se aprecia que la normativa del Sector Interior, tambin ha reiterado
explcitamente que la funcin de emitir resoluciones ministeriales sera una facultad o
atributo privativo a la funcin del Ministro, por lo que es materia indelegable, en lnea
con lo ya dispuesto [en el artculo 25 de] la Ley N 29158.
28. En tal sentido, y considerando que, conforme al artculo 11 del Decreto Supremo N
047-2002-PCM, los viajes que no irroguen gastos al Estado requieren que la autorizacin
del personal respectivo se materialice mediante resolucin ministerial, dicho tipo de
autorizaciones no podra delegarse en otros funcionarios del Ministerio.
80.3
El rgano encargante permanece con la titularidad de la competencia y con la
responsabilidad por ella, debiendo supervisar la actividad.
80.4 Mediante norma con rango de ley, puede facultarse a las entidades a realizar encargos
de gestin a personas jurdicas no estatales, cuando razones de ndole tcnico y
presupuestado lo haga aconsejable bajo los mismos trminos previstos en este artculo,
dicho encargo deber realizarse con sujecin al Derecho Administrativo.
(*) De conformidad con el inciso e) del Artculo 9 del Decreto Legislativo N 1014, publicado el 16
mayo 2008, para efectos de la recaudacin de acreencias en el marco de acciones de ejecucin
coactiva, no se podrn realizar convenios de colaboracin entre municipalidades provinciales y
distritales de cualquier punto del pas sin contar con la formalidad del exhorto correspondiente.
Para tal efecto djase en suspenso la Tercera Disposicin Complementaria y Transitoria de la
presente Ley, cuya vigencia fue reestablecida por el Artculo 3 de la Ley N 28892.
(Subrayado agregado)
237 Texto regulado en el artculo 71 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, y sistematizado
por el TUO de la Ley N 27444, aprobado por Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
238 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
21. As, los autores Busquets Lpez, Miguel ngel y Castro Raimndez, Javier, refieren que
un encargo de gestin se formaliza a travs de un Convenio mediante el cual una de las
partes controla la actividad de la entidad, que obligatoriamente, tiene que satisfacer la
prestacin objeto del encargo. Asimismo, esta modalidad implica actividades materiales
vinculadas directamente al ejercicio de una competencia, por lo que tales encargos slo
se darn entre rganos administrativos o entidades de derecho pblico239.
24. En ese sentido, y atendiendo la consulta formulada por SUSALUD, se puede deducir que
como regla general, la Tercera Disposicin Complementaria y Transitoria del TUO de la
Ley de Procedimiento de Ejecucin Coactiva se encontrara vigente para su aplicacin.
Sin embargo, la misma cuenta con una condicin suspensiva para un supuesto en
94 concreto - convenios de colaboracin entre municipalidades provinciales y distritales en
materia de recaudacin -, de conformidad con lo establecido en su segundo prrafo.
25. Para el caso en concreto, se debe tener en consideracin que mediante Ley N 29981,
Ley que crea la Superintendencia Nacional de Fiscalizacin Laboral SUNAFIL -,
modifica la Ley N 28806, Ley General de Inspeccin del Trabajo, y la Ley N 27867,
Ley Orgnica de Gobiernos Regionales, se establece que SUNAFIL es el organismo tcnico
especializado, adscrito al Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, responsable de
promover, supervisar y fiscalizar el cumplimiento del ordenamiento jurdico sociolaboral y el
de seguridad y salud en el trabajo240. Asimismo, dicha entidad cuenta con la facultad de
ejecucin coactiva en relacin a las sanciones impuestas de acuerdo a su competencia241.
26. En atencin a lo antes expuesto, se puede concluir que, de acuerdo a lo sealado por
la normativa vigente, en el presente caso, SUSALUD no podra suscribir Convenio de
encargo de gestin con SUNAFIL para encargarle la tramitacin de procedimiento de
ejecucin coactiva, toda vez que ello slo se puede concretar con el Banco de la Nacin
u rgano administrador de tributos de la municipalidad provincial de la jurisdiccin.
Asimismo, la suspensin de la Tercera Disposicin Complementaria y Transitoria del
TUO de la Ley de Procedimiento de Ejecucin Coactiva no se ajusta al caso en concreto.
239 BUSQUETS Lpez, Miguel ngel y CASTRO RAIMNDEZ, Javier (2010). Algunas conclusiones sobre la naturaleza
y rgimen jurdico de las encomiendas o encargos de gestin a medios propios a que se refieren los artculos 4.1 n) y
24 de la Ley 30/2007, de 30 de octubre, de Contratos de Sector Pblico. Auditora Pblica N 51. Pg. 72-73.
Ley N 29981 - LEY QUE CREA LA SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE FISCALIZACIN LABORAL (SUNAFIL),
240
MODIFICA LA LEY N 28806, LEY GENERAL DE INSPECCIN DEL TRABAJO, Y LA LEY N 27867
Artculo 1. Creacin y finalidad
Crase la Superintendencia Nacional de Fiscalizacin Laboral (Sunafil), en adelante Sunafil, como organismo tcnico
especializado, adscrito al Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, responsable de promover, supervisar y
fiscalizar el cumplimiento del ordenamiento jurdico sociolaboral y el de seguridad y salud en el trabajo, as como
brindar asesora tcnica, realizar investigaciones y proponer la emisin de normas sobre dichas materias.
Ley N 29981, LEY QUE CREA LA SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE FISCALIZACIN LABORAL (SUNAFIL),
241
MODIFICA LA LEY N 28806, LEY GENERAL DE INSPECCIN DEL TRABAJO, Y LA LEY N 27867
Artculo 4. Funciones generales de la Sunafil
La Sunafil tiene las funciones siguientes:
()
h) Ejercer la facultad de ejecucin coactiva, respecto de las sanciones impuestas en el ejercicio de sus competencias.
()
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
82.1 El desempeo de los cargos de los titulares de los rganos administrativos puede ser
suplido temporalmente en caso de vacancia o ausencia justificada, por quien designe la
autoridad competente para efectuar el nombramiento de aqullos.
82.2 El suplente sustituye al titular para todo efecto legal, ejerciendo las funciones del
rgano con la plenitud de los poderes y deberes que las mismas contienen.
6. () al haber culminado el perodo de mandato de todos sus vocales y, por ende, al no existir
el nmero mnimo de estos para poder sesionar, las funciones de la Sala Especializada en
Propiedad Intelectual no se vienen desarrollando. Ello en atencin a que el Artculo 26 del
ROF de INDECOPI establece el qurum mnimo para sesionar, conforme se aprecia en la
cita siguiente:
7. Bajo este contexto, se tiene que, en los hechos, el TRIBUNAL vendra funcionando con la
Sala Especializada en Defensa de la Competencia y la Sala Especializada en Proteccin
al Consumidor; mientras que se estara dejando de resolver los asuntos propios de
la Sala Especializada en Propiedad Intelectual y, en consecuencia, no se estaran
brindando los servicios administrativos que le compete a este rgano colegiado resolutivo
del INDECOPI, que es la instancia que agota la va administrativa y de competencia
exclusiva en materia de proteccin de la propiedad intelectual.
9. Con relacin a las funciones de la Sala Plena del TRIBUNAL, el Artculo 17 de la LOF
establece que esta se reunir para tomar una serie de acuerdo, tal como se aprecia en la
cita siguiente:
242 Texto regulado en el artculo 73 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, y sistematizado
por el TUO de la Ley N 27444, aprobado por Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
243 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
f) Proponer al Presidente del Consejo Directivo el gestionar ante las autoridades polticas,
legislativas o administrativas la implementacin de medidas legales o reglamentarias destinadas
a garantizar la proteccin de los derechos y principios rectores a que se refiere la presente Ley.
(...).
(Subrayado agregado)
10. Dicha norma especial guarda coherencia con lo dispuesto en el Artculo 73 de la Ley
N 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General, en virtud del cual el cargo de
titular de un rgano administrativo puede ser suplido temporalmente por quien designe
la autoridad competente, en supuestos extraordinarios como la vacancia o ausencia
injustificada, conforme se aprecia a continuacin:
11. En concordancia con la cita anterior, la Exposicin de Motivos de la LOF seala que la
Sala Plena del TRIBUNAL se encargar de dictar directivas que orienten la solucin de
conflictos de competencia, as como reglamentar temticas de orden procesal, entre otros
[temas].
12. En tal sentido, la Sala Plena del TRIBUNAL, como mximo rgano deliberativo del
INDECOPI, puede decidir sobre distintos asuntos concretos, relacionados con la efectiva
funcin resolutiva, de acuerdo con lo establecido en el Literal e) del Numeral 17.6 del
Artculo 17 de la LOF. En otras palabras, la Sala Plena del TRIBUNAL tiene la facultad de
96 adoptar los acuerdos que sean necesarios para su mejor desarrollo y funcionamiento; as
como de las Salas que lo conforman.
13. En el presente caso, se advierte que existe una situacin extraordinaria que ha generado
la paralizacin de los procedimientos administrativos que son de competencia de la Sala
Especializada en Propiedad Intelectual, poniendo en riesgo el efectivo acceso a la justicia
de los administrados para la tutela y proteccin de sus derechos.
244 Texto regulado en el artculo 74 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, modificado por
el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444, aprobado por Decreto
Supremo N 006-2017-JUS.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
83.2 Los rganos de direccin de las entidades se encuentran liberados de cualquier rutina
de ejecucin, de emitir comunicaciones ordinarias y de las tareas de formalizacin de
actos administrativos, con el objeto de que puedan concentrarse en actividades de
planeamiento, supervisin, coordinacin, control interno de su nivel y en la evaluacin
de resultados.
20. Es una tcnica concreta de desplazamiento de las competencias desde los rganos
superiores a los rganos inferiores que de ellos dependan246. La desconcentracin
mejora la capacidad operativa de la institucin, al liberar a los rganos de direccin de
cualquier rutina de ejecucin, de emitir comunicaciones ordinarias y de las tareas de
formalizacin de actos administrativos, con el objeto de que puedan concentrarse en
actividades de planeamiento, supervisin, coordinacin, control interno de su nivel y en
la evaluacin de resultados.
245 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
246 COSCULLUELA MONTANER, Luis (2010). Manual de Derecho Administrativo: Parte General. Vigesimoprimera
Edicin. Espaa. Civitas-Thomson Reuters, pg. 161.
247 CASSAGNE, Juan Carlos (2010). Derecho Administrativo. Tomo I. Primera Edicin. Lima: Editorial Palestra, pg.
287 y 288; y, DROMI, Roberto (2005). Derecho Administrativo. Tomo I. Primera Edicin Lima: Gaceta Jurdica, pg.
742.
248 CONCORDANCIAS: Consulta Jurdica N 009-2012-JUS/DNAJ, Consulta Jurdica N 003-2012-JUS/DNAJ y
Consulta Jurdica N 001-2012-JUS/DNAJ.
249 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
sealan que el alcalde que recibe la solicitud verifica el cumplimiento de los requisitos y
convoca a audiencia nica para que los cnyuges ratifiquen su voluntad de separarse.
De configurarse dicha ratificacin, el alcalde declarara la separacin convencional por
resolucin de alcalda.
29. Como se aprecia de las normas citadas, la competencia para declarar tanto la separacin
convencional coma el divorcio ulterior al encontrarse ambas en la etapa resolutoria del
procedimiento- ha sido asignada de manera expresa al alcalde y, por tanto, si bien dicha
competencia no puede ser desconcentrada, no se advierte, en principio, impedimento
alguno para que pueda ser objeto de delegacin.
32. Como se ha sealado, la competencia del alcalde para declarar la separacin convencional
y divorcio ulterior no puede ser desconcentrada, toda vez que ello implicar una
transferencia permanente de la competencia asignada al alcalde mediante un norma
especfica (Ley N 29227 y su Reglamento).
Subcaptulo III
Colaboracin entre entidades
85.1 Las relaciones entre las entidades se rigen por el criterio de colaboracin, sin que ello
importe renuncia a la competencia propia sealada por ley. 250
29. As, la colaboracin entre entidades es un acuerdo donde se plasma la voluntad de las
partes para realizar una actividad en respuesta a objetivos compartidos en beneficio de
la comunidad.
250 Texto regulado en el prrafo 76.1 del artculo 76 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General,
modificado por el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444,
aprobado por Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
85.2.2 Proporcionar directamente los datos e informacin que posean, sea cual fuere
su naturaleza jurdica o posicin institucional, a travs de cualquier medio,
sin ms limitacin que la establecida por la Constitucin o la ley, para lo cual
se propender a la interconexin de equipos de procesamiento electrnico de
informacin, u otros medios similares. 251
16. [Al respecto,] con relacin a las limitaciones establecidas por el ordenamiento jurdico,
resulta de aplicacin las restricciones de acceso a la informacin previstas en la Ley de
Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica, en cuanto regulan las excepciones
al derecho de acceso de aquella informacin que sea de carcter secreta, reservada o
confidencial.
Subcaptulo IV
Conflictos de competencia y abstencin
251 Texto regulado en el numeral 76.2.2 prrafo 76.2 del artculo 76 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General, modificado por el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272, y sistematizado por el TUO de
la Ley N 27444, aprobado por Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
252 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
253 Texto regulado en el inciso 3 del artculo 88 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General,
modificado por el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444
aprobado con Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
24. En base a lo expuesto en los acpites precedentes, esta Direccin General considera que
no existe incompatibilidad para que el Director General de la OGA emita los Informes
citados sobre los cargos de Jefe de OGA, Jefe de la OGPP y dems Directores Generales
de los distintos rganos de lnea que forman parte del MINJUS, ya que finalmente
decidir la Comisin recomendar si los candidatos propuestos califican como personal
altamente capacitado al Ministro de Justicia y Derechos Humanos.
26. En todo caso, supuesto distinto es lo que ocurre en el caso materia de anlisis, cuando
el Secretario General (e) ejerce tambin el cargo de Director General de la OGA, toda vez
que integra como rgano de apoyo la Comisin, en su calidad de Secretario Tcnico.
28. En tal sentido, el Artculo 88 de la Ley N 27444 regula las causales de abstencin para
aquellas autoridades que tengan que emitir opiniones sobre el fondo del procedimiento,
que puedan incidir en el sentido este procedimiento, conforme se cita a continuacin:
100 Artculo 88.- Causales de abstencin
La autoridad que tenga facultad resolutiva o cuyas opiniones sobre el fondo del procedimiento
puedan influir en el sentido de la resolucin, debe abstenerse de participar en los asuntos cuya
competencia le est atribuida, en los siguientes casos:
29. Sobre la base de lo expuesto, esta Direccin General recomienda que es necesario que
el Secretario General (e) se abstenga de desempearse como Secretario Tcnico de la
Comisin, al momento que la Comisin conozca sobre la propuesta para el cargo de Jefe
de la OGA, toda vez que en el caso particular exista una incompatibilidad.
30. Se concluye esto, toda vez que viene desempendose tanto como Secretario General (e)
y Director General de la OGA, pudiendo tener intereses en la decisin.
254 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
255 Publicada el 11 de abril de 2011 en el diario oficial El Peruano.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
31. En tal sentido, esta Direccin General recomienda que el Secretario General (e) formule
su abstencin para desempear el cargo de Secretario Tcnico de la Comisin. Para tal
efecto deber seguirse lo establecido en el Artculo 89 de la Ley N 27444, dispositivo
que a continuacin se cita:
89.2 Cuando la autoridad no se abstuviera a pesar de existir alguna de las causales expresadas,
el administrado puede hacer conocer dicha situacin al titular de la entidad, o al pleno, si
fuerergano colegiado, en cualquier momento.
(Subrayado agregado)
32. En ese sentido, esta abstencin debe ser presentada mediante un escrito justifique la
razn de esta abstencin ante el Viceministro de Justicia, en su calidad de Presidente
de la Comisin, quien deber pronunciarse acerca de la solicitud dentro del tercer da
de ser promovida.
CAPTULO III
Iniciacin del procedimiento
17. () de conformidad con lo dispuesto en el numeral 104.1 del Artculo 104 de la Ley
N 27444 () concordado con el Literal l) del Artculo 142 del Decreto Legislativo N
1049258, el Consejo del Notariado tambin puede disponer el inicio del procedimiento
bajo anlisis, por lo que en este caso la Junta Directiva del respectivo Colegiado de
Notarios deber acatar lo dispuesto por el Consejo del Notariado y darle trmite como
corresponde.
256 Texto regulado en el prrafo 104.1 del artculo 104 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444, aprobado por Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
257 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
258 Decreto Legislativo N 1049 DECRETO LEGISLATIVO DEL NOTARIADO
Artculo 142.- Atribuciones del Consejo del Notariado
Son atribuciones del Consejo del Notariado:
()
l) recibir quejas o denuncias sobre irregularidades en el ejercicio de la funcin notarial y darles el trmite que
corresponda.
()
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
114.1 Todo administrado est facultado para comunicar a la autoridad competente aquellos
hechos que conociera contrarios al ordenamiento, sin necesidad de sustentar la
afectacin inmediata de algn derecho o inters legtimo, ni que por esta actuacin
sea considerado sujeto del procedimiento.
114.3 Su presentacin obliga a practicar las diligencias preliminares necesarias y, una vez
comprobada su verosimilitud, a iniciar de oficio la respectiva fiscalizacin. El rechazo
de una denuncia debe ser motivado y comunicado al denunciante, si estuviese
individualizado.
259 Texto regulado en el artculo 105 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, modificado por
el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444, aprobado con Decreto
Supremo N 006-2017-JUS.
260 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
261 Texto regulado en los prrafos 106.1 y 106.2 del artculo 106 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444, aprobado por Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
La Constitucin Poltica del Per (artculo 2, inciso 20) reconoce el derecho fundamental de
toda persona: a formular peticiones, individual o colectivamente, por escrito ante la autoridad
competente, la que est obligada a dar al interesado una respuesta tambin por escrito dentro del
plazo legal, bajo responsabilidad. En el caso del derecho de peticin, su contenido esencial est
conformado por dos aspectos que aparecen de su propia naturaleza y de la especial configuracin
que le ha dado la Constitucin al reconocerlo: el primero es el relacionado estrictamente con la
libertad reconocida a cualquier persona para formular pedidos escritos a la autoridad
competente; y el segundo, unido irremediablemente al anterior, est referido a la
obligacin de la referida autoridad de otorgar una respuesta al peticionante264
(Resaltado agregado)
...el derecho de peticin previsto en el artculo 2 inciso 20) de la Constitucin Poltica del Estado
consiste en aquel que tiene toda persona a formular peticiones, individual o colectivamente,
ante la autoridad competente, por escrito, la cual est obligada a dar al interesado
una respuesta, tambin escrita, dentro del plazo legal, independientemente de que la
respuesta sea favorable o desfavorable....265
(Resaltado agregado)
19. Cierto sector de la doctrina nacional ha sealado que frente al derecho fundamental
de peticin, que hasta los monarcas ms absolutos otorgaban, surge como contraparte
el silencio administrativo como adecuada tutela del ciudadano frente a la inactividad
procesal de la administracin, previndose para la hiptesis de que no haya una respuesta
expresa, determinndose consecuencias jurdicas.266 103
117.1 Las personas naturales o jurdicas pueden presentar peticin o contradecir actos
ante la autoridad administrativa competente, aduciendo el inters difuso de la
sociedad.
16. La solicitud que la seora Mrquez formul a la SUNASA tuvo como propsito que se
declare la nulidad de la Resolucin N 237-2012-SUNASA/RAR del 11 de mayo de 2012,
la cual dispuso la inscripcin de FEBAN en el Registro de IAFAS y le otorg a esta
entidad el Certificado de Registro N 30004.
17. Esta solicitud fue formulada por la seora Mrquez amparndose en lo establecido en el
artculo 108 de la Ley N 27444 ().
18. Al respeto, el artculo 108 de la Ley N 27444 regula lo que un sector especializado de
la doctrina ha denominado como el derecho de peticin popular, que tiene por finalidad
la proteccin de un bien comn o el inters general, tal como se aprecia en la cita
siguiente:
() este artculo se dedica al derecho de peticin popular, que tiene como objeto la proteccin
de un bien comn y el inters general, consistente en un pedido en representacin de un grupo
indeterminado de personas o de la colectividad en general dirigido a obtener respuesta a sus
necesidades comunes ()269
(Subrayado agregado)
19. De esta manera, por medio de la peticin popular el ciudadano, en base al bien comn
y al inters general de la colectividad, puede:
20. En ese sentido, se puede afirmar que el Artculo 108 de la Ley N 27444 es el mecanismo
legal que permite las personas naturales o jurdicas hacer valer los intereses difusos
de la sociedad, los cuales deben distinguirse del inters colectivo.
21. En efecto, conforme se seala en doctrina se entiende por inters difuso aquellos
intereses que no pueden imputarse a personas individualmente consideradas, sino ms
bien a un grupo indeterminado de ellas, de manera colectiva, respecto a bienes que no son
susceptibles de apropiacin exclusiva270.
268 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
269 MORN URUBINA, Juan Carlos (2011). Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Lima:
Gaceta Jurdica, pg.384.
270 MATHEUS LPEZ, Carlos (2003). Introduccin propedutica a la tutela procesal del medio ambiente en el Per.
En Derecho-PUCP N 56, Lima: Pontificia Universidad Catlica del Per, pg. 552. Citado por GUZMN NAPURI,
Christian (2013). Manual del Procedimiento Administrativo General. Primera Edicin. Lima: Pacfico Editores, pg.
444.
271 ROJAS BERNAL, Jos Miguel y AUTORES VARIOS (2012). Diccionario de Derecho Constitucional Contemporneo.
Primera Edicin. Lima: Gaceta Jurdica, pg.194.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
23. Este mismo criterio ha sido recogido en la sentencia del 23 de marzo del 2009, emitida
por el Tribunal Constitucional, en el proceso de amparo tramitado con Expediente N
4878-2009-PA/TC, al distinguir entre el inters difuso y el inters colectivo, conforme se
puede apreciar en la cita a continuacin:
30. Sobre los derechos difusos y derechos colectivos (derechos supraindividuales) Ferrer Mac-
Gregor seala (...):
(ambos tipos de derechos) comparten los mismos problemas jurdicos y se refieren a bienes
indivisibles (aire, paisaje, medio ambiente sano, etc.). Su distincin fundamental consiste en que los
primeros (intereses difusos) se entienden referidos no al sujeto como individuo sino como miembro
de una conglomerado ms o menos amplio, crendose una pluralidad de situaciones comunes; en
cambio, los intereses colectivos atienden a colectividades o grupos limitados o circunscritos.
As, los miembros del conglomerado que tiene un inters difuso, son indeterminables o de muy
difcil determinacin; en tanto que los miembros del grupo portador del inters colectivo suelen
ser fcilmente determinables.
Parte de la doctrina y la legislacin brasilea () los identifican segn sus titulares se encuentran
ligados por circunstancias de hechos (intereses difusos) o bien si pertenecen a un grupo, categora
o clase de personas ligadas entre s o con la parte contraria debido a una relacin jurdica base
(intereses colectivos).272
(Subrayado agregado)
24. En atencin a lo expuesto, esta Direccin General considera que la solicitud formulada
por la seora Mrquez no se encontraba sustentada en lo establecido en el artculo 108
de la Ley N 27444, toda vez que no lo ejerca en proteccin de un inters difuso, sino
que actuaba en salvaguarda de un inters colectivo, ya que la referida persona pertenece
al grupo asociados al FEBAN.
105
Artculo 119.- Facultad de solicitar informacin
119.1 El derecho de peticin incluye el de solicitar la informacin que obra en poder de las
entidades, siguiendo el rgimen previsto en la Constitucin y la Ley.273
La presente Ley tiene por finalidad promover la transparencia de los actos del Estado y regular
el derecho fundamental del acceso a la informacin consagrado en el numeral 5 del Artculo 2 de
la Constitucin Poltica del Per.
()
272 Sentencia del Tribunal Constitucional de fecha 20 de marzo de 2009, emitida en el Proceso de Amparo tramitado
bajo Expediente N 04878-2008-AA/TC (Fundamento Jurdico N 30)
273 Texto regulado en el prrafo 110.1 del artculo 110 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General, modificado por el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444,
aprobado con Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
274 CONCORDANCIA: Informe Legal N 083-2013-JUS/DGDOJ (Fundamentos 40 al 43).
275 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
276 Cuyo Texto nico Ordenando fue aprobado mediante Decreto Supremo N 043-2003-PCM, publicado en el diario
oficial El Peruano el 24 de abril de 2003.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
()
d) La peticin informativa
Es aquella que se encuentra referida a la obtencin de documentacin oficial contenida en los
bancos informativos o registros manuales de la institucin requerida.
En ese sentido, la peticin prevista en el artculo 110 de la Ley N. 27444 est destinada a
obtener el suministro de datos estadsticos, dictmenes, resoluciones, etc. que pudieran obrar
en poder de un ente administrativo.
Dicha modalidad debe ser concordada con lo dispuesto en los incisos 5 y 6 del artculo 2 de la
Constitucin y las leyes N.os 27806 y 27927, respectivamente.
()
(Subrayado agregado)
43. En ese sentido, la peticin informativa implica el suministro de una informacin ya existente,
la cual corresponde a la entrega de datos estadsticos, dictmenes, resoluciones u otros que
obren en poder de la entidad, por lo que resulta razonable el plazo previsto en el Literal b)
del Artculo 11 de la Ley N 27806, el cual no puede ser mayor de siete (7) das tiles; plazo
que se podr prorrogar en forma excepcional por cinco (5) das tiles adicionales, de mediar
circunstancias que hagan inusualmente difcil reunir la informacin solicitada.
44. En ese orden de ideas, resulta razonable que en caso no se cumpliera con dar respuesta
al ciudadano que ejerce su derecho de peticin informativa, se establezca que los
funcionarios o servidores pblicos sean sancionados por la comisin de una falta grave,
pudiendo ser incluso ser denunciados penalmente por la comisin de delito tipificado en
el Artculo 377 del Cdigo Penal, conforme se aprecia de lo regulado en el Artculo 4 de
la Ley N 27806 que a continuacin se cita:
106
Artculo 4.- Responsabilidades y Sanciones
Los funcionarios o servidores pblicos que incumplieran con las disposiciones a que se refiere
esta Ley sern sancionados por la comisin de una falta grave, pudiendo ser incluso denunciados
penalmente por la comisin de delito de Abuso de Autoridad a que hace referencia el Artculo 377
del Cdigo Penal.
El cumplimiento de esta disposicin no podr dar lugar a represalias contra los funcionarios
responsables de entregar la informacin solicitada.
(Subrayado agregado)
11. El derecho de acceso a la informacin pblica es un derecho fundamental que puede ser
abordado desde cinco planos, como:
277 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
278 BASTERRA, Marcela y Eloy ESPINOSA SALDAA BARRERA (2009). El derecho de acceso a la informacin pblica
en Iberoamrica. Arequipa: Editorial ADRUS, pg. 19.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
12. En este punto, corresponde sealar que sin el reconocimiento del derecho de acceso a la
informacin pblica no podran concretarse plenamente algunos otros derechos, tales
como el de la libertad de expresin; o, aquellos que propician formas semidirectas de
democracia; o, finalmente, los derechos econmicos, sociales y culturales reconocidos
por el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos279.
(ii) Por su parte, tiene una dimensin colectiva, ya que garantiza el derecho de todas
las personas de recibir la informacin necesaria y oportuna, a fin de que pueda
formarse una opinin pblica, libre e informada, presupuesto de una sociedad
autnticamente democrtica.
16. El Numeral 2 del Artculo 5 de la Constitucin Poltica del Per establece lo siguiente:
17. En virtud de esta norma las personas tienen el derecho a solicitar y recibir informacin sin
expresin de causa por parte de cualquier entidad de la Administracin Pblica. Corresponde
resaltar que el derecho no solo significa solicitar para lo cual bastara ejercer el derecho de
peticin previsto en el Inciso 20 del mismo artculo sino tambin a recibir la informacin.
279 Adoptado y abierto a la firma, ratificacin y adhesin por la Asamblea General en su Resolucin 2200 A (XXI) del
16 de diciembre de 1966.
280 dem, pg. 20.
281 Sentencia del Tribunal Constitucional de fecha 29 de enero de 2009, emitida en el Proceso de Habeas Data
tramitado bajo Expediente N 1797-2002-HD/TC (Fundamentos Jurdicos N 10 y N 11).
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
En otros trminos, lo que hace el Artculo 110 es vincular el derecho de peticin con
el de acceso a la informacin pblica, dndole un tratamiento particularizado, a travs
del cual se establece el derecho de los administrados, independientemente de ser parte
o no de un procedimiento, a obtener la documentacin oficial poseda por las entidades
pblicas.
21. Adems, la norma es clara al establecer no solo el deber de dar respuesta a las solicitudes
de informacin, sino la obligacin de facilitar los medios para que el ciudadano pueda
ejercitar el derecho de peticin.282
22. Ahora bien, respecto del rgimen que debe observarse y cumplirse tanto para la
entidad pblica como para el ciudadano durante la tramitacin de las solicitudes de
acceso a la informacin pblica, el Artculo 110 de la Ley N27444 establece que dicho
rgimen deber ser el que la Constitucin y la ley sobre la materia prevn.
23. Actualmente el ordenamiento jurdico peruano cuenta con una normativa especfica
que regula el derecho de acceso a la informacin pblica, la cual ser analizada en el
108 siguiente apartado.
25. El Artculo 7 del TUO de la Ley N 27806 establece que toda persona tiene derecho a
solicitar y recibir informacin de cualquier entidad pblica, no siendo exigible expresin
de causa alguna para el ejercicio de este derecho.284
26. Por su parte, el Artculo 10 del TUO de la Ley N 27806 seala que las entidades
pblicas tienen la obligacin de proveer la informacin requerida si se refiere a la
contenida en documentos escritos, fotografas, grabaciones, soporte magntico o digital,
282 MORN URBINA, Juan Carlos (2011). Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Novena
Edicin. Lima: Gaceta Jurdica, pg. 389.
283 Decreto Supremo N 043-2003-PCM - TEXTO NICO ORDENADO DE LA LEY N 27806, LEY DE
TRANSPARENCIA Y ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA
Artculo 1.- Alcance de la Ley
La presente Ley tiene por finalidad promover la transparencia de los actos del Estado y regular el derecho fundamental
del acceso a la informacin consagrado en el numeral 5 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per.
El derecho de acceso a la informacin de los Congresistas de la Repblica se rige conforme a lo dispuesto por la
Constitucin Poltica del Per y el Reglamento del Congreso.
284 Decreto Supremo N 043-2003-PCM - TEXTO NICO ORDENADO DE LA LEY N 27806, LEY DE
TRANSPARENCIA Y ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA
Artculo 7.- Legitimacin y requerimiento inmotivado
Toda persona tiene derecho a solicitar y recibir informacin de cualquier entidad de la Administracin Pblica. En
ningn caso se exige expresin de causa para el ejercicio de este derecho.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
o en cualquier otro formato, siempre que haya sido creada u obtenida por ella o que se
encuentre en su posesin o bajo su control.285
28. () el OSINERGMIN solicit a esta Direccin General la emisin de una opinin jurdica
sobre la precisin requerida en las solicitudes de acceso a la informacin pblica.
29. El Artculo 10 del TUO de la Ley N 27806 establece que la solicitud de informacin
no implica la obligacin de las entidades de la Administracin Pblica de crear o
producir informacin con la que no cuente o no tenga obligacin de contar al momento
de efectuarse el pedido. Asimismo, dispone que dicha Ley tampoco permite que los
solicitantes exijan a las entidades que efecten evaluaciones o anlisis de la informacin
que posean.286
30. Bajo esta lgica, el Literal d) del Artculo 10 del Reglamento de la Ley N 27806,
aprobado por Decreto Supremo N 072-2003-PCM y publicado el 7 de agosto de 2003,
seala expresamente lo siguiente:
31. Asimismo, el Artculo 11 del Reglamento de la Ley N 27806 dispone que cuando no se
cumpla el referido requisito, procede la subsanacin dentro de las cuarenta y ocho (48)
horas, caso contrario se tiene por no presentada, procedindose a su archivo.287
285 Decreto Supremo N 043-2003-PCM - TEXTO NICO ORDENADO DE LA LEY N 27806, LEY DE
TRANSPARENCIA Y ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA
Artculo 10.- Informacin de acceso pblico
Las entidades de la Administracin Pblica tienen la obligacin de proveer la informacin requerida si se refiere a la
contenida en documentos escritos, fotografas, grabaciones, soporte magntico o digital, o en cualquier otro formato,
siempre que haya sido creada u obtenida por ella o que se encuentre en su posesin o bajo su control.
Asimismo, para los efectos de esta Ley, se considera como informacin pblica cualquier tipo de documentacin
financiada por el presupuesto pblico que sirva de base a una decisin de naturaleza administrativa, as como las
actas de reuniones oficiales.
286 Decreto Supremo N 043-2003-PCM - TEXTO NICO ORDENADO DE LA LEY N 27806, LEY DE
TRANSPARENCIA Y ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA
Artculo 13.- Denegatoria de acceso
()
La solicitud de informacin no implica la obligacin de las entidades de la Administracin Pblica de crear o producir
informacin con la que no cuente o no tenga obligacin de contar al momento de efectuarse el pedido. En este caso,
la entidad de la Administracin Pblica deber comunicar por escrito que la denegatoria de la solicitud se debe a la
inexistencia de datos en su poder respecto de la informacin solicitada. Esta Ley tampoco permite que los solicitantes
exijan a las entidades que efecten evaluaciones o anlisis de la informacin que posean.
().
287 Decreto Supremo N 072-2003-PCM - REGLAMENTO DE LA LEY N 27806
Artculo 11.- Subsanacin de la falta de requisitos de la solicitud
El plazo a que se refiere el literal b) del Artculo 11 de la Ley, se empezar a computar a partir de la recepcin de la
solicitud en la unidad de recepcin documentaria de la Entidad, salvo que sta no cumpla con los requisitos sealados
en los literales a), c) y d) del artculo anterior, en cuyo caso, procede la subsanacin dentro de las 48 (cuarenta y ocho)
horas, caso contrario, se dar por no presentada, procedindose al archivo de la misma. El plazo antes sealado se
empezar a computar a partir de la subsanacin del defecto u omisin.
En todo caso, la Entidad deber solicitar la subsanacin en un plazo mximo de 48 (cuarenta y ocho) horas,
transcurrido el cual, se entender por admitida la solicitud.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
32. De la revisin de las normas citadas anteriormente, se evidencia que para el ejercicio
del derecho de acceso a la informacin resulta necesario que el solicitante exprese su
pedido de forma concreta y precisa. De esta manera, corresponde al solicitante, y no a
la entidad pblica, identificar la informacin que requiere que le sea brindada.
34. Corresponde sealar, adems, que la normativa es clara al establecer que la atencin de
las solicitudes de acceso a la informacin pblica no debe demandar a la entidad pblica
mayor trmite que la liquidacin de los costos y la reproduccin de la informacin
requerida (de forma concreta y precisa) por el solicitante.288
110 13. En ese sentido y dado que lo que pretende el demandante es la creacin de un informe
que contenga la relacin detallada de diferentes personas (sin identificarlas) reintegradas
a la actividad policial en virtud de distintos mandatos no identificados y dispuestos por
las autoridades judiciales correspondientes (sin tampoco identificar cules), tal extremo de
la demanda debe ser declarado improcedente, en aplicacin del artculo 5.1 del Cdigo
Procesal Constitucional, al no tener incidencia en el contenido constitucionalmente protegido
del derecho de acceso a la informacin pblica.289
(Subrayado agregado)
La liquidacin del costo de reproduccin slo podr incluir aquellos gastos directa y exclusivamente vinculados con la
reproduccin de la informacin solicitada. En ningn caso se podr incluir dentro de los costos el pago por remuneraciones
e infraestructura que pueda implicar la entrega de informacin, ni cualquier otro concepto ajeno a la reproduccin.
Cuando el solicitante incumpla con cancelar el monto previsto en el prrafo anterior o habiendo cancelado dicho
monto, no requiera su entrega, dentro del plazo de treinta (30) das calendario contados a partir de la puesta a
disposicin de la liquidacin o de la informacin, segn corresponda, su solicitud ser archivada.
289 Sentencia del Tribunal Constitucional de fecha 11 de mayo de 2012, emitida en el Proceso de Habeas Data tramitado
bajo Expediente N 00441-2012-PHD/TC (Fundamentos Jurdicos N 11 y N12).
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
121.3 Este derecho se agota con su ejercicio en la va administrativa, sin perjuicio del
ejercicio de otros derechos reconocidos por la Constitucin.
Esta modalidad es stricto sensu la que origin el establecimiento del derecho de peticin, en
razn de que la peticin no se sustenta en ningn ttulo jurdico especfico, sino que se atiene
a la esperanza o expectativa de alcanzar una gracia administrativa. A lo sumo, expone como
fundamento para la obtencin de un beneficio, tratamiento favorable o liberacin de un perjuicio
no contemplado jurdicamente, la aplicacin de la regla de merecimiento
().293
5.
Ejemplos de peticin gracial lo constituyen las solicitudes de indulto, de pensiones de
gracia, la solicitud de formulacin de polticas pblicas, de modificacin y derogacin
de disposiciones legales, el mejoramiento de los servicios pblicos y, en general, todas
aquellas que no cuentan con un amparo legal que habilite su exigencia como un inters
particular dentro de un procedimiento administrativo.294
()
290 Texto regulado en el artculo 112 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, y sistematizado
por el TUO de la Ley N 27444, aprobado con Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
291 CONCORDANCIA: Informe Legal N 022-2012-JUS/DNAJ (Fundamentos 4 al 9).
292 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
293 Sentencia del Tribunal Constitucional de fecha 6 de diciembre de 2002, emitida en el Proceso de Amparo tramitado
bajo Expediente N 1042-2002-AA/TC (Fundamento Jurdico 2.2.1).
294 MORN, Juan Carlos (2009). Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Octava Edicin. Lima:
Gaceta Jurdica, pg. 268.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
Dromi define a la potestad discrecional como la libertad que el orden jurdico brinda a
la Administracin para la eleccin oportuna y eficaz de los medios y el momento de su
actividad, dentro de los fines de la Ley.296
9. Por ello, a fin de adoptar una decisin en ejercicio de las potestades discrecionales,
la Administracin deber evaluar la pertinencia, conveniencia, necesidad, as como la
oportunidad de la medida a adoptar, asegurndose que esta logre los cometidos de
inters pblico de acuerdo a su competencia.
295 GORDILLO, Agustn (2003). Tratado de Derecho Administrativo. Tomo I. Lima: Fundacin de Derecho Administrativo
- Ara Editores, pg. X-10.
296 DROMI, Roberto (2005). Derecho Administrativo. Tomo I. Primera Edicin. Lima: Gaceta Jurdica, pg. 244 y 245.
297 GARCA DE ENTERRA, Eduardo y FERNNDEZ, Toms Ramn (2006). Curso de Derecho Administrativo. Tomo
I. Lima Bogot: Palestra Temis, pg. 491 y 492.
298 CONCORDANCIAS: Informe Legal N 083-2015-JUS/DGDOJ (Fundamentos 1 al 5); Informe Legal N 074-2014-
JUS/DGDOJ (Fundamentos 1 al 5); Informe Legal N 029-2014-JUS/DGDOJ (Fundamentos 1 al 5) e Informe Legal
N 054-2012-JUS/DNAJ (Fundamentos 3 al 7).
299 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
300 Publicada el 02 de abril de 2012 en el diario oficial El Peruano.
301 Publicada el 20 de abril de 2012 en el diario oficial El Peruano.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
CAPTULO IV
Plazos y Trminos
302 Texto regulado en el prrafo 134.1 del artculo 134 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444, aprobado con Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
303 CONCORDANCIA: Informe Legal N 088-2013-JUS/DGDOJ (Fundamentos 29)
304 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
305 Texto regulado en el artculo 142 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, y sistematizado
por el TUO de la Ley N 27444, aprobado con Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
306 CONCORDANCIA: Informe Legal N 022-2014-JUS/DGDOJ (Fundamentos 8 y 9).
307 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
10. No obstante, dado que a la fecha han transcurrido ms de cuatro meses sin que se haya
subsanado el requisito solicitado y habindose excedido en demasa el plazo previsto por
Artculo 142 de la Ley N 27444, norma aplicable supletoriamente; se dispone declarar
improcedente la solicitud formulada.
CAPTULO V
Ordenacin del Procedimiento
165.1 Las declaraciones de los administrados, testigos, peritos y las inspecciones sern
documentadas en un acta, cuya elaboracin seguir las siguientes reglas:
1. El acta indica el lugar, fecha, nombres de los partcipes, objeto de la actuacin y otras
circunstancias relevantes, debiendo ser formulada, leda y firmada inmediatamente
despus de la actuacin, por los declarantes, la autoridad administrativa y por los
partcipes que quisieran hacer constar su manifestacin. 310
()
308 Texto regulado en el prrafo 146.1 del artculo 146 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444, aprobado con Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
309 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
310 Texto regulado en el inciso 1 del prrafo 156.1 del artculo 156 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General, modificado por el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272, y sistematizado por el TUO de
la Ley N 27444, aprobado con Decreto Supremo N 006- 2017-JUS.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
30. En el caso de las actas de conciliacin, esta Direccin General no considera razonable
exigir al administrado la copia certificada de una antigedad no mayor a los tres (3)
meses, dado que en la actualidad no hay registro que unifique y sistematice todas
las actas de conciliacin emitidas por los Centros de conciliacin y brinde seguridad
jurdica, dado que no se ha establecido la prelacin de los acuerdos emitidos (en caso
los cnyuges hayan realizado conciliaciones simultaneas, en distintos centros de
conciliacin).
26. De acuerdo a la descripcin del acta establecida en el artculo 156 de la Ley 27444,
podemos colegir que el acta es el documento a travs del cual se deja constancia por
escrita de un hecho, circunstancia realizado o verificado.
()
311 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
312 Ley N 26872 - LEY DE CONCILIACIN 115
Artculo 16.- Acta
El Acta es el documento que expresa la manifestacin de voluntad de las partes en la Conciliacin Extrajudicial. El
Acta debe contener necesariamente una las formas de conclusin del procedimiento conciliatorio sealadas en el
artculo anterior.
El Acta deber contener lo siguiente:
a. Nmero correlativo.
b. Nmero de expediente.
c. Lugar y fecha en la que se suscribe.
d. Nombres, nmero del documento oficial de identidad y domicilio de las partes o de sus representantes y, de ser el
caso, del testigo a ruego.
e. Nombre y nmero del documento oficial de identidad del conciliador.
f. Nmero de registro y, de ser el caso, registro de especialidad del conciliador.
g. Los hechos expuestos en la solicitud de conciliacin y, en su caso, los hechos expuestos por el invitado como
sustento de su probable reconvencin, as como la descripcin de la o las controversias correspondientes en ambos
casos. Para estos efectos, se podr adjuntar la solicitud de conciliacin, la que formar parte integrante del Acta,
en el modo que establezca el Reglamento.
h. El Acuerdo Conciliatorio, sea total o parcial, consignndose de manera clara y precisa los derechos, deberes
u obligaciones ciertas, expresas y exigibles acordadas por las partes; o, en su caso, la falta de acuerdo, la
inasistencia de una o ambas partes a la Audiencia o la decisin debidamente motivada de la conclusin del
procedimiento por parte del conciliador.
i. Firma del conciliador, de las partes intervinientes o de sus representantes legales, de ser el caso.
j. Huella digital del conciliador, de las partes intervinientes o de sus representantes legales, de ser el caso.
k. El nombre, registro de colegiatura, firma y huella del Abogado del Centro de Conciliacin Extrajudicial, quien
verificar la legalidad de los acuerdos adoptados, tratndose del acta con acuerdo sea este total o parcial.
En el caso que la parte o las partes no puedan firmar o imprimir su huella digital por algn impedimento fsico, intervendr
un testigo a ruego quien firmar e imprimir su huella digital. En el caso de los analfabetos, tambin intervendr un
testigo a ruego, quien leer y firmar el Acta de Conciliacin. La impresin de la huella digital del analfabeto importa la
aceptacin al contenido del Acta. En ambos casos se dejar constancia de esta situacin en el Acta.
La omisin de alguno de los requisitos establecidos en los literales a), b), f), j) y k) del presente artculo no enervan la
validez del Acta, en cualquiera de los casos de conclusin de procedimiento conciliatorio sealado en el artculo 15.
La omisin en el Acta de alguno de los requisitos establecidos en los incisos c), d), e), g), h), e i) del presente artculo,
dar lugar a la nulidad documental del Acta, que en tal caso no podr ser considerada como ttulo de ejecucin,
ni posibilitar la interposicin de la demanda. En tal supuesto, la parte afectada podr proceder conforme a lo
establecido en el artculo 16-A.
El Acta no deber contener en ningn caso, enmendaduras, borrones, raspaduras ni superposiciones entre lneas,
bajo sancin de nulidad.
El Acta no podr contener las posiciones y las propuestas de las partes o del conciliador, salvo que ambas lo autoricen
expresamente, lo que podr ser merituado por el Juez respectivo en su oportunidad.
313 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
167.1 En cualquier momento, los administrados pueden formular queja contra los defectos
de tramitacin y, en especial, los que supongan paralizacin, infraccin de los plazos
establecidos legalmente, incumplimiento de los deberes funcionales u omisin de
trmites que deben ser subsanados antes de la resolucin definitiva del asunto en la
instancia respectiva.
8. Cabe aclarar que, la naturaleza jurdica de la queja no debe ser confundida con la
naturaleza atribuida a un recurso administrativo, ello toda vez que la queja no ha
sido diseada legalmente para que sirva para la impugnacin de acto administrativo
alguno (). Se trata ms bien de un medio que la Ley coloca en manos de los interesados
facilitndoles un cause para que denuncien los defectos o anomalas de tramitacin del
procedimiento administrativo en el que son parte, para que puedan subsanarse antes
de su finalizacin. Es un remedio para corregir o enmendar las anormalidades que se
producen durante la tramitacin del procedimiento que no conlleva decisin sobre el fondo
del asunto.317
()
10. De acuerdo a lo dispuesto por el numeral 158.1 del artculo 158 de la Ley N27444, se
aprecia el citado artculo hace referencia a dos supuestos, el primero de ellos descrito
en terminos generales (v. gr. defectos de tramitacin), mientras el segundo supuesto
314 Texto regulado en los prrafos 158.1 y 158.2 del artculo 158 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444, aprobado con Decreto Supremo N 006-
2017-JUS.
315 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
316 MORN URBINA, Juan Carlos, 2008. Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Stima
Edicin Revisada. Lima: Gaceta Jurdica.
317 SANTIAGO GONZLES VARAS IBAEZ. 2012 Derecho Administrativo en Iberoamericana. 2 edicin. Madrid:
Instituto Nacional de Administracin Pblica.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
descrito en stricto sensu (v. gr. paralizacin, infraccin de los plazos establecidos
legalmente, incumplimiento de los deberes funcionales u omisin de trmites).
11. De otro lado, el numeral 158.2 del artculo 158 de la ley N 27444 establece que la queja
por defecto de tramitacin se presenta ante el superior jerrquico de la autoridad
que tramita el procedimiento, quin proceder a contestar la queja previo traslado al
quejado318.
13. En ese sentido, en general, un documento de queja debe contemplar y sustentar por
lo menos uno de los supuestos contemplados en el numeral 158.1 del artculo 158 de
la Ley N 27444, entiendase, la exposicin del hecho fctico que sustenta el defecto
de tramitacin alegado o de ser el caso- la supuesta paralizacin, infraccin de los
plazos establecidos legalmente, incumplimiento de los deberes funcionales u omisin de
trmites.
CAPTULO VI
Instruccin del Procedimiento
181.1 Las entidades slo solicitan informes que sean preceptivos en la legislacin o aquellos
que juzguen absolutamente indispensables para el esclarecimiento de la cuestin a
resolver. La solicitud debe indicar con precisin y claridad las cuestiones sobre las
que se estime necesario su pronunciamiento.
181.3 El informante, dentro de los dos das de recibida, podr devolver sin informe todo
expediente en el que el pedido incumpla los prrafos anteriores, o cuando se aprecie
que slo se requiere confirmacin de otros informes o de decisiones ya adoptadas.
CAPTULO VIII
Fin del Procedimiento
28. En esa lnea, el artculo 188 de la LPAG otorga al SAP la categora de acto
administrativo ficto que pone fin al procedimiento emanado por la autoridad
competente, sealando adems, que ello implica la potestad la autoridad declarar
su nulidad de oficio, de acuerdo a los parmetros establecidos en el artculo 202 de la
LPAG.
29. Por su parte, en virtud del SAN el administrado puede considerar rechazada su solicitud,
si vencido el plazo mximo establecido, la entidad no hubiera emitido pronunciamiento
sobre lo solicitado, quedando el administrado habilitado, debido a dicha inaccin,
para la interposicin del recurso administrativo respectivo o la interposicin de la
demanda contenciosa administrativa. Sin embargo, al tratarse de una figura en
garanta del administrado, no existe bice para que el Administrado decida esperar el
pronunciamiento de la entidad.
321 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
322 NOTA DEL EDITOR: Cabe indicar que en la actualidad, la DGDOJ emite opinin a las consultas solicitadas por las
entidades, de conformidad con el procedimiento establecido en la Directiva N 001-2012-JUS/VM-DNAJ.
323 Texto regulado en el prrafo 188.1 del artculo 188 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General y su modificatoria (Decreto Legislativo N 1029), modificado por el artculo 2 del Decreto Legislativo N
1272, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444, aprobado con Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
324 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General,
modificada por el artculo 1 del Decreto Legislativo N 1029.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
hacer del Estado; y autorizaciones para operar casinos de juego y mquinas tragamonedas
(Resaltado agregado)
31. Como se puede advertir de la norma citada, la[s] aplicacion[es] del SAN en los
procedimientos administrativos son de carcter excepcional y de ndole restrictiva. Al
respecto, debe indicarse que es indispensable que la decisin de la Administracin
Pblica para adoptar el SAN debe estar vinculada a una afectacin directa al inters
pblico que subyace al desarrollo de las actividades como salud, medioambiente,
recursos naturales u otros, puesto que aun en estos temas si las autoridades encuentran
supuestos que no exponen significativamente tal inters, puede ser calificado como
positivo.325
21. En ese sentido, la funcin del silencio administrativo negativo se encuentra restringida
a un aspecto netamente adjetivo (denegar el pedido y en el caso de ser ltima instancia
agotar la va administrativa habilitando el cuestionamiento ante el Poder Judicial) y no
tiene mayor impacto respecto de la validez o ejecutoriedad del acto administrativo que
se cuestiona a nivel del proceso judicial.
325 BARTRA CAVERO, Jos (2008). El Silencio Administrativo. Segunda Edicin. Lima: Rhodas, pg 150-153. Al
respecto, el referido autor seala que: Como esta provisin legal puede admitir una interpretacin abierta, la
Administracin debe emplearla de manera restrictiva, entendindose que solo puede aplicarse silencio administrativo
en aquellos asuntos de inters pblico () relacionados con los temas indicados. Asimismo, no todos los temas
indicados generan per se la aplicacin del silencio administrativo negativo.
326 Texto regulado en el prrafo 188.6 del artculo 188 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General y su modificatoria (Decreto Legislativo N 1029), modificado por el artculo 2 del Decreto Legislativo N
1272, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444, aprobado con Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
327 Opinin jurdica desarrollada en el marco del artculo 1 del Decreto Legislativo N 1029.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
198.4 El desistimiento podr hacerse por cualquier medio que permita su constancia y
sealando su contenido y alcance. Debe sealarse expresamente si se trata de un
desistimiento de la pretensin o del procedimiento. Si no se precisa, se considera
que se trata de un desistimiento del procedimiento.
198.7 La autoridad podr continuar de oficio el procedimiento si del anlisis de los hechos
considera que podra estarse afectando intereses de terceros o la accin suscitada
por la iniciacin del procedimiento extraase inters general. En ese caso, la
autoridad podr limitar los efectos del desistimiento al interesado y continuar el
procedimiento.
120
OPININ JURDICA DGDOJ:
328 Texto regulado en el artculo 189 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, modificado por
el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444, aprobado con Decreto
Supremo N 006-2017-JUS.
329 CONCORDANCIA: Informe Legal N 043-2013-JUS/DNAJ (Fundamento 6 y 7).
330 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
331 MORN URBINA, Juan Carlos (2011). Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Novena
Edicin. Lima: Gaceta Jurdica, pg. 545.
332 CASSAGNE, Juan Carlos (2010). Derecho Administrativo. Tomo II. Lima: Editorial Palestra, pg. 697.
333 COSCULLUELA MONTANER, Luis (2010). Manual de Derecho Administrativo. Parte General. Vigesimoprimera
Edicin. Espaa: Civitas-Thomson Reuters, pg. 363.
334 GARCA DE ENTERRA, Eduardo y Toms-Ramn FERNNDEZ (2006). Curso de Derecho Administrativo.
Duodcima Edicin. Tomo II. Lima-Bogot: Palestra-Temis, pg. 1446.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
14. Al respecto, el desistimiento puede definirse como la figura procesal que, canalizada a
travs de una declaracin expresa de una o ambas partes, est destinada a eliminar
los efectos jurdicos de un procedimiento, acto jurdico procesal o de la pretensin
procesal337. En ese sentido, esta figura es concebida como un medio no comn de
terminacin del procedimiento, pues no concluye con un acto expreso o presunto, ni
con un convenio, sino que supone la manifestacin de voluntad - o desplazamiento
voluntario del interesado de que no prosiga el procedimiento o no se resuelva la
pretensin por l realizada. Sin embargo, el desistimiento deja intactos los eventuales
derechos que pueden asistir al interesado y que este podr ejercer, si le conviene, ms
adelante en otro procedimiento338.
15. Cabe precisar que, para que esta figura procedimental pueda surtir todos sus efectos,
la solicitud de desistimiento deber tener oportunidad antes de que se notifique la
resolucin final en la instancia tal como regula el numeral 189.5 del artculo 189 de la
Ley N 27444. En ese sentido, corresponde a la autoridad municipal o notarial, verificar
si dicha solicitud fue presentada de manera previa a la emisin del acto administrativo
que declara la disolucin del vnculo matrimonial, esto es, la resolucin de divorcio.
16. En la misma lnea de anlisis, dentro del marco del procedimiento no contencioso de
divorcio, el desistimiento puede plantearse de dos formas: (i) cuando ambos cnyuges se
desisten; o, (ii) cuando solo uno de los cnyuges se desiste. Dichos supuestos plantean
un tratamiento jurdico distinto que se explica a continuacin:
17. Cuando ambos cnyuges estn de acuerdo en desistirse del procedimiento, la naturaleza
no contenciosa de este procedimiento se mantiene, esto es, las partes continan estando
de acuerdo y no subyace contienda o controversia respecto al nuevo acuerdo al que han 121
arribado. Por el contrario, se evidencia una concurrencia de voluntades. Ahora bien, el
desistimiento del procedimiento tiene como efecto la conclusin de este, sin embargo
ello no significa que la autoridad municipal se encuentra facultada nicamente a
concluir el procedimiento sin declaracin sobre el fondo, sino adems a dejar sin efecto
los actos que se hayan emitido durante su tramitacin (v.gr. el acto administrativo que
declar la separacin convencional) 339.
19. Dentro de este supuesto, el procedimiento iniciado por los cnyuges, en su origen, tena
carcter no contencioso. En ese sentido, y tal como lo exige la norma, ambos expresaron
la decisin de separarse de manera indubitable. Sin embargo, si con posterioridad, y
antes de que el procedimiento concluya, uno de los cnyuges opta por desistirse del
23. La consulta antes planteada hace referencia a la viabilidad de dar trmite a la solicitud
122 de desistimiento formulada por alguno de los cnyuges, pese a haber transcurrido un
periodo prolongado de emitido el acto administrativo que contiene la declaracin de
Separacin Convencional.
24. Al respecto, el numeral 189.5 del artculo 189 de la Ley N 27444 precisa que:
25. Como precisa la norma antes citada, el desistimiento podr tener lugar en cualquier
momento del procedimiento, siempre que este sea presentado antes que se notifique
la resolucin que pone fin a la instancia. En ese sentido, la solicitud de desistimiento
realizada por alguno de los interesados, en el marco de un procedimiento administrativo,
podr producir todos los efectos jurdicos que correspondan, siempre que este haya sido
interpuesto en su debida oportunidad.
341 MINISTERIO DE JUSTICIA Y DERECHOS HUMANOS (2013). Gua del Procedimiento No Contencioso de Separacin
Convencional y Divorcio Ulterior seguido ante las Municipalidades. Lima: Representaciones Generales 2000 S.A.C.,
pg. 33.
342 Publicado en el diario oficial El Peruano el viernes 13 de junio de 2008
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
27. En ese sentido, esta Direccin General considera que procede el desistimiento siempre
que este haya sido interpuesto antes que se emita el acto administrativo que contenga la
disolucin del vnculo matrimonial (v.gr. Resolucin de alcalda que declara la disolucin
del vnculo matrimonial), incluso en el supuesto que hayan transcurrido ms de cuatro
(4) meses de emitido la resolucin que declara la Separacin Convencional.
28. De la segunda pregunta formulada por la Municipalidad, esta Direccin General entiende
que dicha entidad del Estado consulta si se debe proseguir con el trmite respectivo,
entendindose la frase trmite respectivo como la continuacin del procedimiento no
Contencioso de la Separacin Convencional y Divorcio Ulterior en las Municipalidades,
en el supuesto en que no procediera el desistimiento.
29. Si ello es as, esta Oficina considera que en el supuesto en el cual no procediera el
desistimiento, es decir si este fue interpuesto fuera del tiempo establecido en la ley, el
procedimiento no se vera afectado ante la existencia de dicho documento; as tampoco
se vera afectado el acto administrativo que pone fin a la instancia, surtiendo tal acto
todos los efectos jurdicos propios de su naturaleza.
31. Contara a la lgica antes expuesta, (entindase, cuando el desistimiento fue presentado 123
en su oportunidad) una vez interpuesta la solicitud la autoridad administrativa aceptar
el desistimiento declarando posteriormente la conclusin de procedimiento; vase:
32. Asimismo, esta Direccin General considera importante precisar que, dependiendo del
tipo de desistimiento que haya interpuesto el administrado se configurara el trmite
a seguir. En efecto, de acuerdo con lo dispuesto los numerales 189.1 y 189.2 del
artculo 189 de la Ley N 27444, el administrado puede solicitar ante la autoridad
administrativa tanto el desistimiento del procedimiento, como el desistimiento de la
pretensin, tal como a continuacin se expone:
189.1 El desistimiento del procedimiento importar la culminacin del mismo, pero no impedir
que posteriormente vuelva a plantearse igual pretensin en otro procedimiento.
33. Tal como cita la norma, si bien el desistimiento del procedimiento importa la culminacin
del mismo, el otorgamiento de dicha peticin no impide que el administrado pueda
plantear su pretensin de fondo en otro procedimiento, es decir con la solicitud del
desistimiento del procedimiento el administrado solo pretende poner fin al procedimiento
mediante el cual se atender su derecho sustancial, sin que necesariamente se vea
impedido de hacer valer su pretensin en otro procedimiento ulterior.
35. Ahora bien, pueden darse los supuestos en los cuales el administrado no especfico en
su escrito el tipo de desistimiento pretendido (lase desistimiento del procedimiento o
desistimiento de la pretensin), para estos supuestos el numeral 189.4 del artculo 189
de la Ley N 27444 establece lo siguiente:
10. La Ley N 27444 contempla la figura del desistimiento como una de las formas de poner
fin al Procedimiento Administrativo, dirigiendo sus efectos jurdicos solo para quienes lo
hubieran formulado e implicando ello un acto administrativo de aceptacin por parte de
la Autoridad Administrativa ante la cual se tramita el procedimiento.
11. En efecto, el desistimiento constituye un derecho pasible de ser ejercido por el interesado
que ha iniciado el procedimiento ante la administracin pblica; facultndolo a presentar
el escrito que contenga el pedido de desistimiento ante la Autoridad Administrativa a
la que corresponda el cumplimiento del mismo, dejando de lado la posibilidad de que
sea la propia Administracin la que se desista de tramitar la solicitud interpuesta por el
124 administrado o exhorte a ste a presentar el desistimiento.
12. Siendo ello as, se debe precisar que (...) el desistimiento (...) no supone ms que el
apartamiento de una solicitud dirigida a la administracin y que en ese momento quien
la formulo decide abandonarla. Que generalmente ello hace que el procedimiento iniciado
fenezca, pero que esa decisin de desistir y su consiguiente aceptacin no afecta al
derecho que pueda sustentar la pretensin planteada, y ni impide plantearla de nuevo si
hay plazo para ello en un procedimiento posterior.(...)344
13. En correspondencia con los prrafos precedentes, esta Direccin General advierte
que el pedido dirigido al Gobierno Regional de Ica a travs del Oficio N V200-159
generado por la DICAPI, en el cual se exhorta a dicho Gobierno Regional a ratificarse o
desistirse de la solicitud presentada mediante Oficio N 262-2014-GORE-ICA-PR/GGR-
GRDE, carece de sustento jurdico legal. Asimismo, advertimos que la DICAPI estara
actuando fuera del marco de su competencia al solicitar la presentacin de un escrito
de desistimiento cuando esta potestad solo puede ser requerida por el administrado
a pedido de parte. En ese sentido es obligacin de la autoridad administrativa (v.g.
DICAPI), emitir el acto administrativo que corresponda sin ms requerimientos que los
procedimientos y requisitos contemplados en los soportes legales existentes para la
emisin del mismo.
40. Al respecto, el desistimiento puede definirse como la figura procesal que, canalizada a
travs de una declaracin expresa de una o ambas partes, est destinada a eliminar
los efectos jurdicos de un procedimiento, acto jurdico procesal o de la pretensin
343 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
344 QUINTANILLA CARRETERIO, Juan y CASTILLO BADAL, Ramn (2006). Ley de Rgimen Jurdico de las
Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn. Ed., s/c, pg. 328.
345 CONCORDANCIA con el Informe Jurdico N 002-2017-JUS/DGDOJ
346 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
41. Cabe precisar que, para que esta figura procedimental pueda surtir todos sus efectos,
la solicitud de desistimiento debe ser formulado antes de la notificacin de la resolucin
final en la instancia tal como regula el numeral 189.5 del artculo 189 de la Ley N
27444. En ese sentido, corresponde a la autoridad municipal o notarial, verificar si
dicha solicitud fue presentada de manera previa a la emisin del acto administrativo que
declara la disolucin del vnculo matrimonial, esto es, la resolucin de divorcio.
42. Ahora bien, respecto a la oportunidad de solicitar el desistimiento el numeral 189.5 del
artculo 189 de la Ley N 27444 precisa que:
43. Como precisa la norma antes citada, el desistimiento podr tener lugar en cualquier
momento del procedimiento, siempre que este sea presentado antes que se notifique
la resolucin que pone fin a la instancia, en este caso Administrativa. En ese sentido,
la solicitud de desistimiento realizada por alguno de los interesados, en el marco de
un procedimiento administrativo, podr producir todos los efectos jurdicos que
correspondan, siempre que este haya sido interpuesto en su debida oportunidad. 125
44. En el desarrollo de un Procedimiento no Contencioso de la Separacin Convencional
y divorcio Ulterior en las Municipalidades, la oportunidad que tiene los administrados
para poder interponer la solicitud de desistimiento ser antes que se emita el acto
administrativo que pone fin a la instancia; esto es, la resolucin de alcalda que declara
la disolucin del vnculo matrimonial. Ello es as toda vez que con la emisin de la
resolucin de alcalda que contenga la disolucin del vnculo matrimonial se pone fin
a la instancia administrativa. Lo antes dicho tiene sustento jurdico en el artculo 14
del Reglamento de la Ley que regula el procedimiento no contencioso de la separacin
convencional y divorcio ulterior en las Municipalidades y Notaras aprobado por Decreto
Supremo N 009-2008-JUS, como a continuacin se cita:
45 En ese sentido, esta Direccin General considera que procede el desistimiento siempre
que este haya sido interpuesto antes que se emita el acto administrativo que contenga la
disolucin del vnculo matrimonial (v.gr. Resolucin de alcalda que declara la disolucin
del vnculo matrimonial).
347 Juan Monroy [en lnea]: Jurisprudencia Comparada Concepto de Desistimiento. <http://revistas.pucp.edu.pe/
index.php/themis/article/viewFile/10749/11242> [Consulta: 01 de junio de 2016].
348 DGDOJ del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos. Gua del Procedimiento No Contencioso de Separacin
Convencional y Divorcio Ulterior seguido ante las Municipalidades. Lima: Representaciones Generales 2000 S.A.C.
2013. 60 P.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
CAPTULO IX
Ejecucin de resoluciones
32. De este modo, la ejecutividad del acto administrativo se subsume en la validez y eficacia
del acto administrativo, lo que conlleva a sealar que todo acto administrativo es vlido
cuando es dictado conforme al ordenamiento jurdico, presumindose su validez en tanto
la pretendida nulidad no sea declarada por autoridad administrativa o jurisdiccional, de
acuerdo a lo preceptuado en los artculos 8 y 9 de la LPAG.
33. Desde la perspectiva enunciada se decanta que la ejecutividad de los actos administrativos
que contienen obligaciones econmicas y multas impuestas por el MTC est referida a
la validez y eficacia de los actos administrativos emitidos, esto es, cuando ellos surten
efectos (crear, modificar o extinguir relaciones jurdicas) a partir de su notificacin, lo
que conlleva a su vinculacin y oponibilidad a los administrados, segn lo previsto en
los artculos 1, 3, 8, 9, 12 (inciso 12.2) y 16 (inciso 16.1) de la LPAG.
7. En ese sentido, en principio, todos los actos administrativos son susceptibles de ser
ejecutados por la Administracin Pblica. No obstante, tal como seala el artculo 192
precitado, existen supuestos en los que el carcter ejecutario de los actos se ve afectado
por la existencia de una disposicin legal o mandato judicial en contrario, o en los casos
que se encuentran sujetos a condicin o plazo conforme a Ley.
349 Texto regulado en el artculo 192 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, y sistematizado
por el TUO de la Ley N 27444, aprobado con Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
350 Opinin jurdica desarrollada en el marco del Decreto Legislativo N 1272, Decreto Legislativo que modifica la Ley
N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General y deroga la Ley N 29060, Ley del Silencio Administrativo.
351 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
44. La ejecutividad del acto administrativo est referida al atributo de eficacia, obligatoriedad,
exigibilidad, as como al deber de cumplimiento que todo acto regularmente emitido
conlleva a partir de su notificacin; est vinculada a la validez del acto administrativo.
10. Conforme se aprecia, la ejecutividad estara vinculada a la eficacia y validez de los actos
administrativos regularmente emitidos, mientras que la ejecutoriedad se encontrara
vinculada a los medios de coercin que dispone la Administracin Pblica para hacerlos
cumplir forzosamente, tal como se encuentra reconocido en el numeral 1 del artculo
118353 de la Constitucin Poltica del Per y en los artculos 192 y 193 de la Ley N
27444, los cuales se mencionan en la cita siguiente:
127
Artculo 192.- Ejecutoriedad del acto administrativo
Los actos administrativos tendrn carcter ejecutario, salvo disposicin legal expresa en
contrario, mandato judicial o que estn sujetos a condicin o plazo conforme a ley.
(Subrayado agregado)
11. Se colige de la cita anterior, que la ejecutoriedad es un atributo inherente de los actos
administrativos por regulacin expresa del artculo 192 de la Ley N 27444, salvo
mandato legal que disponga lo contrario.
202.1 Salvo norma expresa en contrario, los actos administrativos pierden efectividad y
ejecutoriedad en los siguientes casos:
()
352 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
353 CONSTITUCIN POLTICA DEL PER
Atribuciones del Presidente de la Repblica
Artculo 118.- Corresponde al Presidente de la Repblica:
1. Cumplir y hacer cumplir la Constitucin y los tratados, leyes y dems disposiciones legales (...)
354 Texto regulado en el numeral 193.1.2 del prrafo 193.1 del artculo 194 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444, aprobado con Decreto Supremo N 006-
2017-JUS.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
3. Que tal obligacin derive del ejercicio de una atribucin de imperio de la entidad o
provenga de una relacin de derecho pblico sostenida con la entidad.
355 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
356 MORN URBINA, Juan Carlos (2011). Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Novena
edicin. Lima. Gaceta Jurdica, pg. 553.
357 MENDOZA UGARTE, Armando (2009). La Ejecucin Coactiva. Comentarios al Texto nico Ordenado de la Ley de
Procedimiento de Ejecucin Coactiva. Lima: Lnea Negra Editores S.A.C., pg. 70 y 71.
358 Texto regulado en el artculo 194 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General y su modificatoria
(Decreto Legislativo N 1029), y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444, aprobado con Decreto Supremo N
006-2017-JUS.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
19. El artculo 12 de la ley de Procedimiento de Ejecucin Coactiva seala que son actos de
ejecucin forzosa, entre otros, la clausura de locales o servicios.
13. En ejercicio de la prerrogativa de ejecutar por s misma los actos administrativos que
tienen carcter ejecutorio, la Administracin Pblica puede emplear los medios de
ejecucin forzosa previstos en el Artculo 196 de la Ley N 27444, entre los cuales se
encuentra la ejecucin coactiva.
15. En algunas situaciones no ser posible satisfacer la deuda, a pesar de que el ejecutor
coactivo haya realizado todas las acciones previstas en la Ley o, cuando no habindolas
realizado, las circunstancias que se presenten hagan presumir que la ejecucin ser
infructuosa. Esto podra suceder, por ejemplo, cuando no fuera posible requerir la
cobranza al deudor por no contar con informacin sobre su domicilio, o tratndose de
una deuda cuya ejecucin resulte demasiado onerosa con relacin al monto de la deuda.
359 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
360 Texto regulado en el literal a) del prrafo 196.1 del artculo 196 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444, aprobado con Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
361 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
362 Cabe sealar, que conforme lo establece el Artculo 194 de la Ley N 27444 para proceder a la ejecucin forzosa de
actos administrativos se requiere, entre otros, lo siguiente:
1. Que se trate de una obligacin de dar, hacer o no hacer, establecida a favor de la entidad.
2. Que la prestacin sea determinada por escrito de modo claro e ntegro.
3. Que tal obligacin derive del ejercicio de una atribucin de imperio de la entidad o provenga de una relacin de
derecho pblico sostenida con la entidad.
4. Que se haya requerido al administrado el cumplimiento espontneo de la prestacin, bajo apercibimiento de
iniciar el medio coercitivo especficamente aplicable.
5. Que no se trate de acto administrativo que la Constitucin o la ley exijan la intervencin del Poder Judicial para
su ejecucin.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
16. Si bien es cierto el Texto nico Ordenado de la Ley N 26979 - Ley del Procedimiento
de Ejecucin Coactiva, aprobado por el Decreto Supremo N 018-2008-JUS363 y su
Reglamento364 no contienen una disposicin que seale cules son los supuestos en los
que corresponde declarar la incobrabilidad de una deuda no tributaria; ello no significa
que el ejecutor coactivo no cuente con la facultad de concluir el procedimiento respectivo,
en el caso de que advierta que, pese a sus esfuerzos, la obligacin no tributaria no podr
ser satisfecha.
En lnea con el razonamiento anterior, algunas entidades pblicas han emitido directivas
o normas internas para regular los supuestos en los que corresponde declarar el carcter
incobrable de las deudas.365
24. Para tal efecto, resulta til acudir a la norma que regula las actuaciones de la funcin
administrativa del Estado y los procedimientos administrativos desarrollados en las
entidades pblicas, es decir, la Ley N 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo
General371. Sobre el particular, el artculo 197 ().
25. Conforme a lo sealado (), la Ley N 27444 remite la regulacin del procedimiento
de ejecucin coactiva a una ley especial, esto es, al TUO de la Ley N 26979 - Ley
del Procedimiento de Ejecucin Coactiva, aprobado por Decreto Supremo N 018-2008-
JUS372. Dicha norma prev el rgimen general aplicable a la ejecucin de obligaciones
de carcter coactivo de derecho pblico.
26. De la revisin del TUO de la Ley del Procedimiento de Ejecucin Coactiva, resulta
relevante prestar atencin a lo previsto en su artculo 2, el cual textualmente seala lo
siguiente:
27. Como se puede apreciar a efectos de la aplicacin del TUO de la Ley del Procedimiento
de Ejecucin Coactiva el artculo 2 plantea una definicin de entidades pblicas en
la que se hace expresa referencia a la necesidad de que estas se encuentren facultadas 131
por ley a exigir coactivamente el pago de una acreencia o la ejecucin de una obligacin
de hacer o no hacer.
28. Si bien el contenido del artculo 2 no plantea de manera expresa que el ejercicio de las
acciones coactivas se encuentre sujeto a la existencia de una facultad prevista en ley,
es posible apreciar que la definicin de entidad pblica prevista en dicha disposicin
delimita el mbito de aplicacin subjetivo del TUO de la Ley del Procedimiento de
Ejecucin Coactiva, restringindolo a los casos de entidades que estn facultadas por
ley a exigir coactivamente.
30. Conforme a lo prescrito en las disposiciones referidas, sera posible concluir que aquellas
entidades que no se encuentren facultadas por ley a exigir coactivamente el pago de
una acreencia o la ejecucin de una obligacin de hacer o no hacer no formaran parte
del mbito de aplicacin subjetivo del TUO de la Ley del Procedimiento de Ejecucin
Coactiva; y, por tanto, no podran llevar a cabo las acciones vinculadas al procedimiento
de ejecucin coactiva.
31. A partir de la literalidad del texto sealado en el artculo 2 TUO de la Ley N 26979 no
sera posible considerar una interpretacin distinta que autorice el ejercicio de funciones
coactivas a una entidad como SERFOR que actualmente no cuenta con habilitacin
vigente y eficaz prevista en ley.
32. Conviene precisar que esta Direccin General ya ha tenido oportunidad de pronunciarse
sobre esta temtica en opiniones jurdicas emitidas previamente, este es el caso del
Informe Jurdico N 013-2015-JUS/DGDOJ. Mediante dicho informe, la Direccin
General consider que la ONAGI no se encontraba facultada para llevar a cabo acciones
de ejecucin coactiva, toda vez que el Decreto Legislativo N 1140, Decreto Legislativo
que crea la Oficina Nacional de Gobierno Interior, no contena una disposicin al
respecto.
42. Tales normas especiales que regulan la materia son: (i) Las obligaciones tributarias
impuesto, contribuciones o tasas375 de competencia distinta a los gobiernos locales,
se regula por el Decreto Supremo N 133-2013-EF, que aprob el Texto nico Ordenado
del Cdigo Tributario (en lo sucesivo, Cdigo Tributario); (ii) Las obligaciones no
tributarias se regula por el Decreto Supremo N 018-2008-JUS, que aprob el Texto
nico Ordenado de la Ley N 26979, Ley de Procedimiento de Ejecucin Coactiva (en
adelante, TUO de la Ley N 26979)376 , y, (iii) Las multas impuestas al amparo de la Ley
N 28248, que se rigen por lo dispuesto en el artculo 149 de su Reglamento377.
132
374 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
La Norma II del Ttulo Preliminar del Cdigo Tributario define por tasa al tributo cuya obligacin tiene como
375
hecho generador la prestacin efectiva por el Estado de un servicio pblico individualizado en el contribuyente. El
rendimiento de los tributos distintos a los impuestos no debe tener un destino ajeno al de cubrir el costo de las
obras o servicios que constituyen los supuestos de la obligacin. En lo concerniente a la clasificacin de las tasas,
pueden dividirse en:
1. Arbitrios: son tasas que se pagan por la prestacin o mantenimiento de un servicio pblico.
2. Derechos: son tasas que se pagan por la prestacin de un servicio administrativo pblico o el uso o
aprovechamiento de bienes pblicos.
3. Licencias: son tasas que gravan la obtencin de autorizaciones especficas para la realizacin de actividades de
provecho particular sujetas a control o fiscalizacin.
376
Los literales a) y b) del artculo 12 del TUO de la Ley N 26979 sealan que son actos de ejecucin forzada:
a) Cobro de ingresos pblicos distintos a los tributarios, nacidos en virtud de una relacin jurdica regida por el
derecho pblico, siempre que corresponda a las obligaciones a favor de cualquier entidad, proveniente de sus
bienes, derechos o servicios distintos de las obligaciones comerciales o civiles y dems del derecho privado; y,
b) Cobro de multas administrativas distintas a las tributarias, y obligaciones econmicas provenientes de
sanciones impuestas por el Poder Judicial.
377 El artculo 149 del Reglamento de la Ley N 28278 establece que las multas impuestas debern ser pagadas dentro
de un plazo de treinta (30) das hbiles, contados a partir del da siguiente de la notificacin de la resolucin
que agota la va administrativa dentro del procedimiento administrativo sancionador, a cuyo vencimiento se
proceder a la cobranza coactiva; sin perjuicio de la aplicacin del inters moratorio (TIM) correspondiente,
la cual ser del 15% de la tasa activa de inters promedio mensual en moneda nacional (TAMN) que publique la
Superintendencia de Banca y Seguros, el ltimo da hbil del mes anterior. El monto de la multa est referido a la
Unidad Impositiva Tributaria (UIT) vigente al momento de su imposicin.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
208.1 Cuando as lo autoricen las leyes, y en la forma y cuanta que stas determinen, la
entidad puede, para la ejecucin de determinados actos, imponer multas coercitivas,
reiteradas por perodos suficientes para cumplir lo ordenado, en los siguientes
supuestos:
208.2 La multa coercitiva es independiente de las sanciones que puedan imponerse con tal
carcter y compatible con ellas.
24. () las medidas correctivas tienen una naturaleza distinta a las sanciones administrativas
que persiguen especficamente la represin administrativa, y para su validez deben
cumplir, como los dems actos administrativos, con las exigencias legales necesarias380.
Ante, el incumplimiento de una medida correctiva por parte de los administrados, se
acarrea la imposicin automtica de una multa coercitiva, que no tienen, nada que ver
con las multas-sancin.
25. En virtud a su naturaleza las multas coercitivas no son sanciones propiamente dichas
y, por tanto, son compatibles con ellas. Su empleo exige una cobertura legal, dado el
carcter excepcional de este medio de ejecucin forzada, puesto que impone nuevas
cargas para el particular afectado, conforme as lo reconoce la LPAG, en el Artculo 199 133
que a continuacin se reproduce:
26. En ese orden de ideas, en los procedimientos administrativos llevados adelantes por el OEFA,
el incumplimiento de una medida correctiva amerita la imposicin de una multa coercitiva
conforme se encuentra establecido en el Numeral 22.4, del Artculo 22 de la Ley del SINEFA,
norma habilitante para su aplicacin, la que se corresponde con lo sealado en el Artculo
199 de la LPAG. Dicho Artculo 22 de la Ley del SINEFA, seala lo siguiente:
378 Texto regulado en el artculo 199 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, y sistematizado
por el TUO de la Ley N 27444, aprobado con Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
379 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
380 MORON URBINA, Juan Carlos (xxx). Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Xxx Edicin.
Lima: Gaceta Jurdica, pg. 737.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
27. Al igual que la Ley del SINEFA como Ley habilitante, se puede citar a modo de ejemplo
otras normas especficas que otorgan a la autoridad la potestad de aplicar multas
coercitivas. As tenemos, el Decreto Legislativo N 1034, Decreto Legislativo que aprueba
la Ley de Represin de Conductas Anticompetitivas381, cuyo Artculo 48 regula la
imposicin de multas coercitivas por incumplimiento de medidas correctivas, sealando
que si el obligado a cumplir una medida correctiva ordenada por la Comisin en su
resolucin final no lo hiciera, se le impondr una multa coercitiva, conforme as se
aprecia de la cita siguiente:
48.1. Si el obligado a cumplir una medida correctiva ordenada por la Comisin en su resolucin
final no lo hiciera, se le impondr una multa coercitiva equivalente al veinticinco por ciento
(25%) de la multa impuesta por infraccin de la conducta anticompetitiva declarada. La multa
coercitiva impuesta deber ser pagada dentro del plazo de cinco (5) das hbiles, vencidos los
cuales se ordenar su cobranza coactiva.
48.3. Las multas coercitivas impuestas no tienen naturaleza de sancin por infraccin de la
conducta anticompetitiva.
(Subrayado agregado)
28. Asimismo, el Reglamento de la Ley General de Sanidad Agraria, aprobado por Decreto
Supremo N 018-2008-AG382, tambin establece la aplicacin de multa coercitiva
en caso no se cumpla con una medida cautelar o con una medida complementaria
134 ordenada, conforme se seala en el Artculo 26 que a continuacin se cita:
Si el obligado a cumplir con una medida cautelar o con una medida complementaria ordenada
por el SENASA no lo hiciera, se le impondr automticamente una multa coercitiva de hasta cinco
(5) UIT. Dicha multa coercitiva deber ser pagada dentro del plazo de cinco (5) das hbiles de
notificada, vencidos los cuales se ordenar su cobranza coactiva. Si el obligado persiste en el
incumplimiento, el SENASA podr imponer una nueva multa coercitiva duplicando sucesivamente
el monto de la ltima multa coercitiva impuesta hasta que se cumpla con la medida cautelar o
la medida complementaria y sin perjuicio de poder denunciar al responsable ante el Ministerio
Pblico para que ste inicie el proceso penal que corresponda. Las multas coercitivas impuestas
no impiden al SENASA imponer una sancin al final del procedimiento, de ser el caso.
Multa coercitiva
Procedimiento
Sancionador Medida
Excepcional Correctiva
Sancin
administrativa
30. En suma, la multa coercitiva y la sancin administrativa son dos figuras jurdicas
que responden a naturalezas diferentes, pero que tienen en comn que ambos son
manifestaciones de la potestad, conferida a una autoridad administrativa.
TTULO III
De la Revisin de los Actos en Va Administrativa
11. () esta Direccin General considera pertinente mencionar las formas en que la
Administracin Pblica revisa de oficio sus propios actos administrativos que emita.
12. Al respecto, cabe recordar que la Ley N 27444, establece tres vas a travs de las cuales
la Administracin Pblica puede revisar sus propios actos administrativos.
CAPTULO I
Revisin de Oficio
211.1 En cualquiera de los casos enumerados en el Artculo 10, puede declararse de oficio
la nulidad de los actos administrativos, aun cuando hayan quedado firmes, siempre
que agravien el inters pblico o lesionen derechos fundamentales.
211.2 La nulidad de oficio solo puede ser declarada por el funcionario jerrquico superior
al que expidi el acto que se invalida. Si se tratara de un acto emitido por una
autoridad que no est sometida a subordinacin jerrquica, la nulidad es declarada
por resolucin del mismo funcionario.
Adems de declarar la nulidad, la autoridad puede resolver sobre el fondo del asunto
de contarse con los elementos suficientes para ello.
En este caso, este extremo slo puede ser objeto de reconsideracin. Cuando no
sea posible pronunciarse sobre el fondo del asunto, se dispone la reposicin del
383 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
384 Texto regulado en el artculo 202 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General y su modificatoria
(Decreto Legislativo N 1029), modificado por el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272, y sistematizado por el
TUO de la Ley N 27444, aprobado con Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
211.3 La facultad para declarar la nulidad de oficio de los actos administrativos prescribe
en el plazo de dos (2) aos, contado a partir de la fecha en que hayan quedado
consentidos.
211.4 En caso de que haya prescrito el plazo previsto en el numeral anterior, slo procede
demandar la nulidad ante el Poder Judicial va el proceso contencioso administrativo,
siempre que la demanda se interponga dentro de los tres (3) aos siguientes a
contar desde la fecha en que prescribi la facultad para declarar la nulidad en sede
administrativa.
211.5 Los actos administrativos emitidos por consejos o tribunales regidos por leyes
especiales, competentes para resolver controversias en ltima instancia administrativa,
slo pueden ser objeto de declaracin de nulidad de oficio en sede administrativa
por el propio consejo o tribunal con el acuerdo unnime de sus miembros. Esta
atribucin slo podr ejercerse dentro del plazo de un ao contado desde la fecha en
que el acto es notificado al interesado. Tambin procede que el titular de la Entidad
demande su nulidad en la va de proceso contencioso administrativo, siempre que la
demanda se interponga dentro de los tres aos siguientes de notificada la resolucin
emitida por el consejo o tribunal.
136
OPININ JURDICA DGDOJ:
30. Como se puede colegir, por definicin, la nulidad de oficio se caracteriza en el hecho de
que la decisin de declararla emana de la propia entidad administrativa a travs de
los funcionarios competentes de donde se expidi o realiz el acto nulo. Es decir, que
se trata de un procedimiento iniciado de oficio y no a instancia de parte, aunque para
el inicio de este procedimiento de oficio se pueda tener en cuenta lo informado por un
particular, el cual de ninguna manera se convierte en parte de este procedimiento como
se ver ms adelante.
31. Al respecto, en esa lnea cierto sector de la doctrina nacional ha sealado lo siguiente:
385 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General,
modificada parcialmente por el artculo 1 del Decreto Legislativo N 1029.
386 GUZMN NAPURI, Christian (2013). Manual del Procedimiento Administrativo General. Primera Edicin. Lima:
Pacfico Editores, pg. 594.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
32. Adems, cabe sealar que no todos los pronunciamientos incursos en causal de nulidad
sern declarados de oficio como tal por la autoridad administrativa competente, sino
que solo proceder la nulidad de oficio en aquellos casos en que se observe que el
presunto acto nulo agrava el inters pblico, conforme a lo estipulado en el numeral
202.1 del artculo 202 de la Ley N27444.
()
39. En atencin a lo expuesto, esta Direccin General concluye que la potestad de declarar
la nulidad de oficio de un acto administrativo, requiere del inicio de un procedimiento de
oficio iniciado por la autoridad competente, con las garantas y lineamientos establecidos
en el artculo 104 de la Ley N 27444.
15. () segn el numeral 202.1 del artculo 202 de la LPAG, contempla la figura jurdica
de la nulidad de oficio a fin de subsanar los actos administrativos invlidos que hubiese
podido emitir la administracin ().
137
16. En efecto, tal como [se] seala (), la Administracin Pblica tiene la capacidad de
eliminar sus actos viciados dentro de su propia va y aun invocando como causales
sus propias deficiencias. Dicha potestad radica en la autotutela de la Administracin
Pblica orientada a asegurar que el inters colectivo permanentemente respete y no
afecte el orden jurdico.389 Sin embargo esta potestad va ms all del poder exorbitante
de la administracin, pues su fundamento principal radica en la necesidad que tiene la
autoridad administrativa para satisfacer el inters pblico comprometido.390
()
18. [De otro lado], de la disposicin contenida en el artculo 202.2 se puede apreciar que la
norma establece dos situaciones en las que se puede declarar la nulidad del oficio del
acto administrativo; la primera de ellas se dar cuando el funcionario que emiti el acto
administrativo invalido se encuentra sometido a subordinacin jerrquica, y la segunda
cuando el funcionario que emiti dicho acto no se encuentra sometido a subordinacin
jerrquica. En ese sentido, en el primer supuesto, ser el superior jerrquico quien
declare la nulidad de oficio del acto administrativo emitido por su subordinado; y en el
segundo supuesto la nulidad ser declarada por resolucin del mismo funcionario que
emiti el acto.
19. Asimismo, la norma establece un plazo de prescripcin para ejercer la potestad anulatoria
del acto administrativo, al respecto la norma instituye que; la facultad para declarar la
nulidad de oficio de los actos administrativos prescribe al ao, contado a partir de la fecha
en que hayan quedado consentido.
387 MORN URBINA, Juan Carlos (2011). Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Novena
Edicin. Lima: Gaceta Jurdica, pg. 582.
388 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General,
modificada parcialmente por el artculo 1 del Decreto Legislativo N 1029.
389 MORN URBINA, Juan Carlos (2011). Comentarios a la Ley Del Procedimiento Administrativo General. Novena
Edicin. Lima: Gaceta Jurdica, pg. 433.
390 MORN URBINA, Juan Carlos (2011). Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Novena
Edicin. Lima: Gaceta Jurdica. PG. 433.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
20. En consecuencia, toda vez que el funcionario emita un acto administrativo y este se
encuentre viciado al encontrarse inmerso en una de las causales de nulidad establecidas
por la Ley, la autoridad administrativa tiene un ao para presentar la nulidad de oficio
de dicho acto. En ese contexto, una vez transcurrido el tiempo establecido por la Ley,
solo se podr solicitar la nulidad del acto administrativo viciado en la va judicial.
()
23. En ese sentido, el Derecho entiende que la Administracin es pasible de emitir actos
invlidos, siendo a razn de ello que les otorga la posibilidad de eliminar esos actos
an en su propia va a travs de la figura jurdica denominada nulidad de oficio
herramienta legal que debe ser invocada a efectos de dotar de invalidez a los actos
administrativos y con ello evitar que este contine surtiendo efectos. Sin embargo, la
autoridad administrativa cuenta con un plazo de prescripcin para declarar la nulidad
del acto administrativo en su propia va, en ese sentido; transcurrido dicho tiempo solo
se podr solicitar la nulidad del acto administrativo en va judicial a travs de un proceso
contencioso administrativo.
24. En base a lo expuesto, esta Direccin General considera que toda vez que las Resoluciones
emitidas por la SBN fueron emitidas en el ao en curso, es sta entidad del Estado
la llamada a declarar la nulidad de oficio de sus actos administrativos en su propia
va, -toda vez que a un no se cumple el plazo de prescripcin- anulando con ello todo
efecto jurdico anterior a la dacin de dichos actos. En ese sentido, una vez declarada la
nulidad de oficio por la propia autoridad que emiti el acto (v.g. el funcionario de SBN),
con la resolucin que contenga dicha nulidad podr dejarse libre los asientos registrales,
a efectos de que la CONABI pueda registrar los bienes que estn bajo su competencia.
33. En cuanto a la declaracin de nulidad de oficio, el numeral 202.3 del artculo 202 de
la Ley N 27444392 dispone que, en sede administrativa, la facultad para declarar la
nulidad de oficio de los actos administrativos prescribe al ao,contado a partir de la
fecha en que hayan quedado consentidos
34. Asimismo, el numeral 202.4 del artculo 202393, de la misma norma, establece que cuando
se vence el plazo para declarar la nulidad de oficio, en sede administrativa, solo procede
demandar la nulidad ante el Poder Judicial, va Proceso Contencioso Administrativo, el
cual tendr oportunidad dentro de los 2 aos siguientes contados desde la fecha en que
prescribi la facultad de declarar la nulidad en sede administrativa.
35. En ese sentido, esta Direccin General concluye que en caso de haber prescrito el plazo
para solicitar la nulidad de oficio en va administrativa, o la nulidad ante la va judicial
a travs de un Proceso Contencioso Administrativo, el acto administrativo adquiere la
calidad de firme, pues no se puede interponer contra el algn tipo de recurso o demanda
cuando ya han precluido los plazos para hacerlo. En ese supuesto, el acto firme estar
destinado a emanar los efectos jurdicos propios de su contenido.
391 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General,
modificada parcialmente por el artculo 1 del Decreto Legislativo N 1029.
392 Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
Artculo 202.- Nulidad de oficio
()
202.3 La facultad de declarar la nulidad de oficio de los actos administrativo prescribe al ao, contado a partir de
la fecha en que hayan quedado consentidos.
393 Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
Artculo 202.- Nulidad de oficio
()
202.4 En caso de que haya prescrito el plazo previsto en el numeral anterior, slo procede demandarla nulidad ante
el Poder Judicial va proceso contencioso administrativo, siempre que la demanda se interponga dentro de los dos (2)
aos siguientes a contar desde la fecha en que prescribi la facultad de declarar la nulidad en sede administrativa.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
36. Sin perjuicio del fundamento supra, cabe precisar dada la naturaleza declarativa del
acto administrativo declarado nulo, cabra la posibilidad de aplicar lo regulado en el
artculo 203 de la Ley N 27444394, siempre dicho acto encaje dentro de los supuestos
descritos en dicha norma.
212.1.4 Cuando se trate de un acto contrario al ordenamiento jurdico que cause agravio o
perjudique la situacin jurdica del administrado, siempre que no lesione derechos
de terceros ni afecte el inters pblico.
La revocacin prevista en este numeral solo puede ser declarada por la ms alta
autoridad de la entidad competente, previa oportunidad a los posibles afectados
otorgndole un plazo no menor de cinco (5) das para presentar sus alegatos y
evidencias en su favor.
62. En ese sentido, esta Direccin General observa que la denominada Fe de erratas
habra buscado revocar, en parte, la Resolucin N040-2013-SUNASA/S, en el extremo
que declar extemporneo el recurso de nulidad interpuesto contra la Resolucin
N237-2012-SUNASA/IRAR, con base en las consideraciones expuestas en la citada
resolucin.
63. Al respecto, la revocacin de sus propios actos administrativos emitidos por las entidades
pblicas, se encuentra regulado en el artculo 203 de la Ley N 27444. Este dispositivo
seala que la Administracin Pblica tiene la facultad de revocar sus propios actos
administrativos, siempre y cuando no se trate de actos administrativos constitutivos o
declarativos de derecho, por razones de oportunidad, mrito o conveniencia, toda vez
que esta regla tiene el objeto de resguardar los principios de seguridad jurdica y debido
procedimiento administrativo.
()
66. De otro lado, cierto sector de la doctrina nacional seala que para la revocacin de los
actos administrativos, se debe tomar en cuenta las siguientes reglas:
()
1. Por lo que atae al rgano que la acuerda es siempre la ms alta autoridad de la entidad
competente, con lo cual se refuerza la idea que este acto revocatorio agote la instancia
directamente.
2. La revocacin debe dictarse siguiendo las mismas formas y requisitos del acto revocado,
salvo que una norma expresa establezca lo contrario. Es el principio del paralelismo de
formas.
3. La revocacin se configura en un acto independiente, con individualidad propia, por lo cual,
por s misma debe reunir los elementos esenciales para su validez.
4. La revocacin para producirse debe seguir un procedimiento precio contradictorio, en el
cual el administrado pueda presentar sus alegatos, as como generar y controlar la prueba
necesaria.
5. La revocacin requiere acto expreso y motivacin suficiente explicativa de las razones que
llevan a tomarla.398
67. En base a las consideraciones expuestas, esta Direccin General opina que el acto
140 administrativo denominado Fe de erratas, si bien tiene los efectos de una revocacin,
adolecera de la fundamentacin legal y formalidad debida conforme a las disposiciones
contenidas en el Artculo 4 y 6 de la Ley N 27444.
CAPTULO II
Recursos Administrativos
12 El Numeral 2 del Artculo 206 de la Ley N 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo
General establece que son impugnables los actos definitivos que ponen fin a la instancia
y los actos de trmite que determinen la imposibilidad de continuar el procedimiento o
produzcan indefensin.
398 MORN URBINA, Juan Carlos (2011). Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Sexta
Edicin. Lima: Gaceta Jurdica, pg. 548.
399 Texto regulado en el prrafo 206.1 del artculo 206 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General, modificado por el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444,
aprobado con Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
400 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
13. La decisin del Consejo de Fundaciones que dispone el inicio de una auditora contable
(Examen Especial al rubro Caja y Bancos) a una fundacin es un mero acto preparatorio
que da inicio a una investigacin. No constituye un acto definitivo que pone fin a una
instancia o procedimiento administrativo, ni es un acto de trmite que determine la
imposibilidad de continuar el procedimiento o que produzca indefensin. En tal sentido,
no resulta un acto impugnable en sede administrativa.
216.2 El trmino para la interposicin de los recursos es de quince (15) das perentorios, y
debern resolverse en el plazo de treinta (30) das.
141
OPININ JURDICA DGDOJ:
22. Al respecto, esta Direccin General considera que el artculo 207 al momento que regula
el plazo para resolver un procedimiento recursivo, no regula una condicin respecto
de alguna actuacin del administrado en el procedimiento administrativo, sino por el
contrario al tratarse de un plazo para emitir pronunciamiento en realidad lo que regula
es una actuacin de la autoridad administrativa.
()
26. En tal sentido, absolviendo las preguntas formuladas supra, se puede afirmar que el
plazo general para resolver el procedimiento recursivo, regulado en el artculo 207 de
la LPAG, no est referido a una regla sobre la actuacin del administrado, sino a una
funcin o actuacin de la autoridad administrativa.
27. Por tanto, en la medida que regula una actuacin de la Administracin, es un error
afirmar que el plazo para resolver el procedimiento recursivo establecido en el artculo
207 de la LPAG contiene una regla sobre la actuacin de los administrados que debe ser
respetada en los procedimientos especiales como una condicin mnima en beneficio
de aquellos.
401 As, por ejemplo, la fundacin podra contestar la demanda cuestionando los documentos, periodo de anlisis y
resultados obtenidos en la auditora, as como la versin del estatuto en base a la cual se determin el monto de los
emolumentos asignados a los miembros de la junta de administracin.
402 Texto regulado en el artculo 207 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, modificado por
el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444, aprobado con Decreto
Supremo N 006-2017-JUS.
403 Opinin jurdica desarrollada en el marco del Decreto Legislativo N 1272, Decreto Legislativo que modifica
la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General y deroga la Ley N 29060, Ley del Silencio
Administrativo.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
()
16. () [en el presente caso,] se puede apreciar () [que] el TUPA de la BNP estara
contraviniendo lo regulado en el Artculo 208 de la Ley N 27444 al pretender que
142 los recursos de reconsideracin sean conocidos y resueltos por la autoridad de mayor
jerarqua a la que resolvi el primer acto materia de impugnacin; incumpliendo con
ello los mandatos de una norma de mayor jerarqua que aquella, poniendo en riesgo la
seguridad jurdica de los administrados.
17. En efecto, al ser el TUPA un instrumento de gestin dentro del cual se recogen los
requisitos y procedimientos, establecidos en las normas que crean y regulan el
procedimiento particular, dicho documento de gestin se encuentra obligado a ajustar
sus exigencias dentro de los parmetros establecidos en las normas de mayor jerarqua.
Por tanto, en el caso en anlisis, el TUPA de la BNP no podra consignar que los recursos
de reconsideracin sean absueltos por un rgano superior jerrquico o distinto al que
resolvi el primer acto, por ir en contravencin con la Ley N 27444.
18. En consecuencia, en opinin de esta Direccin General la Biblioteca Nacional Del Per
debe adecuar su TUPA a lo sealado en la Ley N 27444, respecto de los extremos
analizados en este informe (procedimientos 6 y 7 del TUPA) a efectos de hacer prevalecer
la jerarqua normativa de las normas y contribuir a la seguridad jurdica de las normas
que contempla nuestro ordenamiento jurdico.
404 Texto regulado en el artculo 208 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, y sistematizado
por el TUO de la Ley N 27444, aprobado con Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
405 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
406 MORN URBINA, Juan Carlos (2004). Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Tercera
Edicin. Lima: Gaceta Jurdica, pg. 556.
407 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
(Negrilla agregada)
13. En lnea con la norma citada, se puede afirmar que las resoluciones supremas que
contienen una decisin especfica sobre un administrado o grupo de administrados (v.g.
el pase a la situacin de retiro de oficiales de la Polica Nacional del Per) son susceptibles
de ser impugnadas en va administrativa, mediante el recurso de reconsideracin, por
el cual la misma autoridad que emiti el acto administrativo impugnado, resuelve el
referido recurso, esto es, la Presidencia de la Repblica.
()
30. Finalmente, las resoluciones supremas, por tratarse de una decisin tomada por
autoridad que no est sometida a un superior jerrquico, no corresponde que se requiera
la presentacin de nueva prueba, conforme a lo preceptuado en el artculo 208 de la
LPAG.
11. Por otro lado, si el administrado hubiera incurrido en error en la calificacin del recurso;
esto es hubiera consignado una denominacin distinta al de recurso de apelacin,
pero que de su contenido se pueda advertir o deducir que efectivamente ha formulado
una impugnacin del acto administrativo, corresponde entonces que la administracin,
en aplicacin del artculo 213 de la LPAG, encausar y tramitar dicho escrito como un
recurso de apelacin, ms aun teniendo en cuenta que en el procedimiento de acceso a
la informacin slo est contemplado el referido recurso de impugnacin.
12. Conforme a lo antes sealado, resulta oportuno responder a la consulta que de manera
general se ha planteado, indicando que es vlidamente aplicable el artculo 213 de la
LPAG (de manera supletoria) a un procedimiento de acceso a la informacin pblica
regulado por el Texto nico Ordenado de la Ley N 27806, Ley de Transparencia y
Acceso a la Informacin Pblica.
13. Es decir, es viable que un determinado escrito presentado por el administrado, ante
una denegatoria expresa o ficta en un procedimiento de acceso a la informacin
pblica, pueda ser calificado conforme al artculo 213 de la LPAG como recurso de
apelacin aun cuando el administrado haya utilizado otra denominacin, siempre que
del contenido del mismo se desprendiera su carcter impugnatorio como recurso de
apelacin.
408 De conformidad con las disposiciones del Ttulo III de la LPAG, la revisin de los actos administrativos en va
administrativa, se produce mediante: (i) La revisin de oficio bajo las figuras de rectificacin de errores, nulidad de
oficio y revocacin, y (ii) Recursos Administrativos.
409 Texto regulado en el artculo 213 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, y sistematizado
por el TUO de la Ley N 27444, aprobado con Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
410 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
226.1 Los actos administrativos que agotan la va administrativa podrn ser impugnados
ante el Poder Judicial mediante el proceso contencioso administrativo a que se refiere
el artculo 148 de la Constitucin Poltica del Estado. 411 ()
2.3. () el artculo 218 de la LPAG establece que contra los actos que agotan la va
administrativa, como es el caso de la Resolucin N 021-2015-JUS/DGDPAJ, no
corresponde la interposicin de recurso administrativo alguno, sino que slo procede
su cuestionamiento ante el fuero jurisdiccional va proceso contencioso-administrativo,
en el cual el accionante podr formular los argumentos de fondo y forma que crea
conveniente, incluso, si as lo considera y sustenta, los relacionados con la posible
nulidad incurrida sobre un acto realizado al interior del procedimiento administrativo
sancionador.
7. De la revisin del expediente, se aprecia que, con fecha 25 de mayo de 2015, el conciliador
Javier Santa Cruz Gutirrez present recurso de apelacin contra la Resolucin
Directoral N 044-2015-JUS/DGDPAJ, de fecha 26 de marzo de 2015, emitida por la
Direccin General de Defensa Pblica y Acceso a la Justicia [del Ministerio de Justicia y
Derechos Humanos].
411 Texto regulado en el prrafo 218.1 del artculo 218 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General, modificado por el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444,
aprobado con Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
412 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
413 Texto regulado en el literal a) del prrafo 218.2 del artculo 218 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General, modificado por el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272, y sistematizado por el TUO de
la Ley N 27444, aprobado con Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
TTULO IV
Del procedimiento trilateral, del procedimiento sancionador y la actividad
administrativa de fiscalizacin414
CAPTULO I
Procedimiento Trilateral
236.1 En los casos en los que la Ley lo permita y antes de que se notifique la resolucin
final, la autoridad podr aprobar acuerdos, pactos, convenios o contratos de los
administrados que importen una transaccin extrajudicial o conciliacin, con el
alcance, requisitos, efectos y rgimen jurdico especfico que en cada caso prevea
la disposicin que lo regule, pudiendo tales actos poner fin al procedimiento
administrativo y dejar sin efecto las resoluciones que se hubieren dictado en el
procedimiento. El acuerdo podr ser recogido en una resolucin administrativa. 415
()
Naturaleza de la Conciliacin
29. La conciliacin, desde sus albores, ha tenido como fin primordial servir de remedio
a situaciones de conflicto. Esta figura tiene como condicionante al conflicto y como
presupuesto la existencia de ms de una voluntad. Por ello, se puede decir que la
conciliacin es un acto que descansa sobre el concierto de voluntades de las partes
involucradas en el conflicto, constituyendo un medio que suministra el ordenamiento
jurdico para la autodeterminacin de las partes, a fin de lograr un efecto prctico
tutelado por el Derecho en la solucin del conflicto.424
l. Nmero correlativo.
146
m. Nmero de expediente.
n. Lugar y fecha en la que se suscribe.
o. Nombres, nmero del documento oficial de identidad y domicilio de las partes o de sus representantes y, de ser el
caso, del testigo a ruego.
p. Nombre y nmero del documento oficial de identidad del conciliador.
q. Nmero de registro y, de ser el caso, registro de especialidad del conciliador.
r. Los hechos expuestos en la solicitud de conciliacin y, en su caso, los hechos expuestos por el invitado como
sustento de su probable reconvencin, as como la descripcin de la o las controversias correspondientes en ambos
casos. Para estos efectos, se podr adjuntar la solicitud de conciliacin, la que formar parte integrante del Acta,
en el modo que establezca el Reglamento.
s. El Acuerdo Conciliatorio, sea total o parcial, consignndose de manera clara y precisa los derechos, deberes
u obligaciones ciertas, expresas y exigibles acordadas por las partes; o, en su caso, la falta de acuerdo, la
inasistencia de una o ambas partes a la Audiencia o la decisin debidamente motivada de la conclusin del
procedimiento por parte del conciliador.
t. Firma del conciliador, de las partes intervinientes o de sus representantes legales, de ser el caso.
u. Huella digital del conciliador, de las partes intervinientes o de sus representantes legales, de ser el caso.
v. El nombre, registro de colegiatura, firma y huella del Abogado del Centro de Conciliacin Extrajudicial, quien
verificar la legalidad de los acuerdos adoptados, tratndose del acta con acuerdo sea este total o parcial.
En el caso que la parte o las partes no puedan firmar o imprimir su huella digital por algn impedimento fsico, intervendr
un testigo a ruego quien firmar e imprimir su huella digital. En el caso de los analfabetos, tambin intervendr un testigo
a ruego, quien leer y firmar el Acta de Conciliacin. La impresin de la huella digital del analfabeto importa la aceptacin
al contenido del Acta. En ambos casos se dejar constancia de esta situacin en el Acta.
La omisin de alguno de los requisitos establecidos en los literales a), b), f), j) y k) del presente artculo no enervan la validez
del Acta, en cualquiera de los casos de conclusin de procedimiento conciliatorio sealado en el artculo 15.
La omisin en el Acta de alguno de los requisitos establecidos en los incisos c), d), e), g), h), e i) del presente artculo,
dar lugar a la nulidad documental del Acta, que en tal caso no podr ser considerada como ttulo de ejecucin,
ni posibilitar la interposicin de la demanda. En tal supuesto, la parte afectada podr proceder conforme a lo
establecido en el artculo 16-A.
El Acta no deber contener en ningn caso, enmendaduras, borrones, raspaduras ni superposiciones entre lneas,
bajo sancin de nulidad.
El Acta no podr contener las posiciones y las propuestas de las partes o del conciliador, salvo que ambas lo autoricen
expresamente, lo que podr ser merituado por el Juez respectivo en su oportunidad.
423 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
424 LEDESMA NARVEZ, Marianella (2000). El procedimiento conciliatorio: un enfoque terico-normativo. Lima: Gaceta
Jurdica, pg. 55 y 74-75.
425 En un proceso judicial, el tercero conciliador, no obstante ser magistrado y ejercer la potestad jurisdiccional, se
despoja de ella y asume la funcin conciliatoria, operando con las reglas de la autocomposicin. La conciliacin
judicial, en el proceso civil, constituye una etapa ineludible del proceso.
426 En un procedimiento administrativo, el tercero conciliador es una autoridad administrativa, perteneciente al Poder
Ejecutivo, rigindose por una legislacin especial, propia de la entidad que interviene.
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Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
31. Ahora bien, la conciliacin tiene como caracterstica esencial ser voluntaria, lo que
implica que las partes muestran un inters voluntario en asistir a la audiencia de
conciliacin, con el propsito de arribar a un acuerdo que ponga fin al conflicto.
Lo anterior significa que es necesaria una decisin libre, autnoma y voluntaria para
que las partes puedan asistir a la audiencia de conciliacin, constituyendo, de esta
manera, un presupuesto esencial que facilita a los involucrados a llegar a un acuerdo,
pues de no existir este carcter voluntario, las probabilidades de solucionar el conflicto
pueden disminuir considerablemente.
36. Asimismo, el Artculo 147 del Cdigo materia de anlisis en la presente opinin
jurdica dispone que los consumidores pueden conciliar la controversia surgida con
el proveedor con anterioridad e incluso durante la tramitacin de los procedimientos
CAPTULO II
La Actividad Administrativa de Fiscalizacin431
22. En la Exposicin de Motivos del Decreto Legislativo N 1272 se establece que, respecto
de la fiscalizacin [se instaura] la finalidad, el objeto, el enfoque, los alcances, los
lmites, los derechos, deberes, las reglas bsicas aplicables a las medidas correctivas y
cautelares, as como garantas tanto para el fiscalizado como para el fiscalizador.
23. A juzgar por los argumentos antes expuestos, esta Direccin General considera que la
actividad administrativa de fiscalizacin, no constituye un procedimiento administrativo,
pues su enfoque est dirigido a la realizacin de actividades destinadas a advertir el
cumplimiento o no de la norma imperativa atribuible al administrado, sumado a ello, su 149
fin no est encaminado a la emisin de un pronunciamiento o acto administrativo.
433 Opinin jurdica desarrollada en el marco del Decreto Legislativo N 1272, Decreto Legislativo que modifica la Ley
N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General y deroga la Ley N 29060, Ley del Silencio Administrativo.
434 Texto regulado en el artculo 228-G de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, incorporado
por el artculo 5 del Decreto Legislativo N 1272, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444, aprobado con
Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
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Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
243.2. Las entidades procurarn realizar algunas fiscalizaciones nicamente con finalidad
orientativa, esto es, de identificacin de riesgos y notificacin de alertas a los
administrados con la finalidad de que mejoren su gestin.
CAPTULO III
Procedimiento Sancionador
245. Las disposiciones del presente Captulo disciplinan la facultad que se atribuye a
cualquiera de las entidades para establecer infracciones administrativas y las
consecuentes sanciones a los administrados.
245.3 La potestad sancionadora disciplinaria sobre el personal de las entidades se rige por
la normativa sobre la materia.
435 Opinin jurdica desarrollada en el marco del Decreto Legislativo N 1272, Decreto Legislativo que modifica la Ley
N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General y deroga la Ley N 29060, Ley del Silencio Administrativo.
436 Texto regulado en el artculo 229 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, modificado por
el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444, aprobado con Decreto
Supremo N 006-2017-JUS.
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Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
Procedimiento Sancionador
18. Este vocacin unificadora de la LPAG se repite en el Captulo II del Ttulo IV que regula
el procedimiento sancionador, cuyo artculo 229 establece que los procedimientos
establecidos en leyes especiales, incluyendo los tributarios, deben observar
necesariamente lo siguiente:
19. Es decir, los procedimientos sancionadores regulados en leyes especiales deben respetar
los principios generales de la potestad sancionadora contemplados en la LPAG; as como
las reglas mnimas que regulan su estructura y garantas contenidas en el referido
dispositivo legal.
() es necesario precisar que los principios de culpabilidad, legalidad, tipicidad, entre otros.,
constituyen principios bsicos del derecho sancionador, que no slo se aplican en el mbito del
derecho penal, sino tambin en el del derecho administrativo sancionador... (Segundo prrafo
del fundamento 8)441
437 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
438 Texto regulado en el artculo 230 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, modificado por
el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444, aprobado con Decreto
Supremo N 006-2017-JUS.
439 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
440 Para efectos de este informe se mencionar indistintamente los trminos Derecho Sancionador, ius puniendi del
Estado, potestad punitiva del Estado.
441 Al respecto, el mismo fundamento jurdico ha sido consignado en las sentencias del Tribunal Constitucional
emitidas de los procesos tramitados con los siguientes expedientes: 2250-2007-AA/TC; 6343-2007AA/TC; y,
00156-2012-PHC/TC.
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Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
15. De acuerdo a ello, ambas expresiones de la potestad punitiva del Estado constituyen
manifestaciones de la capacidad legtima y exclusiva de coaccin que tiene el Estado para
reprimir aquellas conductas que considera lesivas de los bienes jurdicos considerados
valiosos para la sociedad.
16. En lnea con lo sealado por el Tribunal Constitucional, la doctrina mayoritaria sostiene
que, pese a algunas diferencias existentes entre ambas disciplinas jurdicas, actualmente
existe identidad sustancial entre la infraccin penal y la infraccin administrativa, lo
cual justificara la aplicacin -con ciertos matices- de los principios del Derecho Penal al
mbito del Derecho Administrativo Sancionador.443
18. Ahora bien, la aplicacin de los principios del Derecho Penal al mbito del Derecho
Administrativo Sancionador no se justifica por el reconocimiento del Derecho Penal
como su rama matriz, sino porque aquellos son lineamientos generales de un nico
ius puniendi del Estado. En ese sentido, existe justificacin para que las principios e
instituciones que caracterizan al Derecho Penal puedan ser aplicados, con los debidos
matices, al mbito sancionador administrativo en cuanto resulte til.446
442 Referencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos tomada de la Sentencia del Tribunal Constitucional
de fecha 8 de agosto de 2012, emitida en el Proceso de Hbeas Corpus tramitado con Expediente N 00156-2012-
PHC/TC (Fundamento Jurdico N 2).
443 BACA ONETO, Vctor (2007). La potestad disciplinaria y el control por el Tribunal Consittucional de las Resoluciones
del Consejo Nacional de la Magistratura. En: Revista de derecho de la Universidad de Piura. Nmero 8. Pg. 3.
Asimismo, GARBERI LLOBREGAT, J. y BUITRON RAMIREZ, G (2001). El Procedimiento Administrativo Sancionador.
Tomo I. Cuarta Edicin. Espaa: Tirant lo Blanch, pg. 44 y 45. GARCA DE ENTERRA, Eduardo y FERNNDEZ,
Toms Ramn (2002). Curso de Derecho Administrativo. Tomo II. Octava Edicin. Madrid: Civitas, pg. 166.
DANS ORDOEZ, Jorge (1995). Notas acerca de la potestad sancionadora de la Administracin Pblica. En: Ius et
Veritas, pg. 150.
444 NIETO, Alejandro (2000). Derecho Administrativo Sancionador. Segunda Edicin. Madrid: Editorial Tecnos, pg 80.
445 GMEZ, Manuel y SANZ, Iigo (2010). Derecho Administrativo Sancionador. Parte General. Teora General y Prctica
del Derecho Penal Administrativo. Segunda Edicin. Espaa: Editorial Aranzadi S.A., pg. 90.
446 En concordancia con ello, haciendo nfasis en la necesidad de que la traslacin de principios del Derecho Penal
al Derecho Administrativo Sancionador se realice de acuerdo a un criterio racional, el Tribunal Constitucional
Espaol ha sealado lo siguiente:
Se trata, en suma, de la aplicacin de los principios constitucionales inspiradores de las leyes procesales penales,
pero no de las normas de estas. No poseen la misma estructura, ni se halla configurado del mismo modo, el proceso
penal y el procedimiento administrativo sancionador. Los principios del primero han de proyectarse de manera
adecuada sobre el segundo. Es una traslacin con matices (STC 45/1997).
Citado por MORN URBINA, Juan Carlos (2011). Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General,
Novena Edicin. Lima: Gaceta Jurdica, pg. 692.
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20. En lnea con lo sealado hasta este punto, se puede afirmar que tanto el Derecho
Administrativo Sancionador y el Derecho Penal, en el ordenamiento jurdico peruano,
constituyen manifestaciones de una sola potestad punitiva o ius puniendi del Estado,
razn por la cual se les puede aplicar principios comunes de dicha potestad punitiva
exclusiva del Estado, a fin de no trastocar las necesarias garantas que se deben brindar
a los administrados.
21. El Tribunal Constitucional ha opinado que la potestad punitiva del Estado est
condicionada, en cuanto a su propia validez al respeto de la Constitucin Poltica del
Per, de los principios constitucionales y, en particular, al observancia de los derechos
fundamentales448.
22. En ese sentido, agrega que todas las instancias punitivas del Estado, sea en procesos
judiciales o procedimientos administrativos sancionadores, deben observar el Numeral
3 del Artculo 139 de la Constitucin Poltica del Per en cuanto consagra el principio
de la observancia al debido proceso y la tutela jurisdiccional. Ello, tal como se aprecia
de la sentencia del 30 de noviembre de 2005, recada en el proceso de amparo tramitado
con Expediente N 08092-2005-PA/TC, en la cual el mximo intrprete constitucional
manifest lo siguiente:
1. Legalidad.- Slo por norma con rango de ley cabe atribuir a las entidades la potestad
sancionadora y la consiguiente previsin de las consecuencias administrativas que a
ttulo de sancin son posibles de aplicar a un administrado, las que en ningn caso
habilitarn a disponer la privacin de libertad.
447 MORN URBINA, Juan Carlos (2011). Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General, Novena
Edicin. Lima: Gaceta Jurdica, pg. 692.
448 Sentencia del Tribunal Constitucional de fecha 30 de noviembre de 2005, emitida en el Proceso de Amparo
tramitado bajo Expediente N 08092-2005-PA/TC (Fundamento Jurdico N 5).
449 Opinin jurdica desarrollada en el marco del Decreto Legislativo N 1272, Decreto Legislativo que modifica la Ley
N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General y deroga la Ley N 29060, Ley del Silencio Administrativo.
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22. Un primer tema que corresponde apreciar es que dicho principio dispone que, mediante
dispositivo legal, la potestad sancionadora se otorga a la entidad, no siendo
necesario que la norma de rango legal detalle expresamente la unidad orgnica de la
entidad encargada de concretar o ejercer dicha funcin sancionadora.
32. As las cosas, el principio de legalidad es una regla de competencia para dos aspectos
de la potestad sancionadora: para la atribucin de la competencia sancionadora a una
entidad pblica y para la identificacin de las sanciones aplicables a los administrados
por incurrir en ilcitos administrativos452.Ambos aspectos la atribucin de potestad
sancionadora y la identificacin de la infraccin administrativa slo pueden ser
abordados por normas con rango de ley. Por tanto, ser la Ley la que defina si una
entidad pblica puede o no sancionar a un administrado, y con qu tipo de mecanismos
se llevar a cabo este procedimiento sancionatorio que funcionen tambin como
mecanismo de control social.
15. Es preciso recordar que, el principio de legalidad en materia sancionadora impide que se
pueda atribuir la comisin de una falta si sta no est previamente determinada en la ley,
y tambin prohbe que se pueda aplicar una sancin si sta no est determinada por la
ley455.
450 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
451 GUZMN NAPURI, Christian (2011). Tratado de la Administracin Pblica y del Procedimiento Administrativo.
Primera Edicin. Lima: Ediciones Caballero Bustamante, pg. 35 y 36.
452 MORN URBINA, Juan Carlos (2013). Los principios delimitadores de la potestad sancionadora de la Administracin
Pblica en la ley peruana. En Revista Advocatus N 13. Lima: Universidad de Lima. 201, pg. 238.
453 CONCORDANCIA: Dictamen Dirimente N 001-2011-JUS/DNAJ.
454 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
455 Sentencia del Tribunal Constitucional de fecha 24 de agosto de 2010, emitida en el Proceso de Amparo tramitado
bajo Expediente N. 00197-2010-PA/TC (Fundamento Jurdico N 3).
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()
22. () se observa que en el artculo 26, De la potestad sancionadora contra los verificadores
catastrales de la Ley N 28294, contiene lo concerniente a una doble instancia,
asegurando de esta forma un debido proceso de carcter administrativo, sobre lo cual
es preciso sealar que nuestro Tribunal Constitucional ha sealado que:
cuando la Convencin se refiere al derecho de toda persona a ser oda por un juez o
tribunal competente para la determinacin de sus derechos, esta expresin se refiere a 155
cualquier autoridad pblica, sea administrativa, legislativa o judicial, que a travs
de sus resoluciones determine derechos y obligaciones de las personas. Por la razn
mencionada, esta Corte considera que cualquier rgano del Estado que ejerza funciones de
carcter materialmente jurisdiccional, tiene la obligacin de adoptar resoluciones apegadas a las
garantas del debido proceso legal en los trminos del artculo 8 de la Convencin Americana458
(Resaltado agregado)
456 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
457 Sentencia del Tribunal Constitucional de fecha 7 de agosto de 2008, emitida en el Proceso de Amparo tramitado
bajo Expediente N 8495-2006-PA/TC (Fundamento Jurdico N 33).
458 Corte IDH. Caso Tribunal Constitucional vs. Per. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del 31 de enero de
2001. prrafo 68.
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()
16. () esta Direccin General considera que la propuesta normativa [referida al Proyecto
de Ley que hace obligatoria la presencia del proveedor en la audiencia de conciliacin
promovida por el consumidor o usuario ante el INDECOPI] no contiene un adecuado
anlisis costo beneficio, pues si bien identifica (de manera general) los beneficios, estos
no tienen justificacin ni evidencia alguna que los sustente.
El hecho de hacer obligatoria dicha concurrencia tambin podra generar una prdida
de tiempo y de recursos no solo al consumidor sino tambin al proveedor, en el supuesto
que este ltimo nicamente asista a la audiencia sin ninguna intencin de conciliar o
llegar a un acuerdo con el consumidor.
17. Ahora bien, en cuanto a los costos que asumiran los proveedores en el supuesto que no
asistan a la audiencia de conciliacin, esta Direccin General considera que la imposicin
de una sancin (sea pecuniaria o no) afectara el principio de razonabilidad, previsto en
156 el Numeral 3 del Artculo 230 de la Ley N 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo
General, que seala que las sanciones a ser aplicadas debern ser proporcionales al
incumplimiento calificado como infraccin. En el presente caso, la sancin impuesta no
guarda proporcin alguna con la conducta calificada como infraccin.
18. De acuerdo a lo sealado, esta Direccin General estima que el Proyecto de Ley podra
generar expectativas a los consumidores que, al final, no se veran satisfechas, pues
estaran asumiendo que la presencia del proveedor podra implicar un nimo en
conciliar, cuando en realidad lo que motiva su presencia en la audiencia de conciliacin
es evitar nicamente ser pasible de una sancin.
()
459 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
32. El numeral 4 del artculo 230 de la Ley del Procedimento Administrativo General,
prohbe la aplicacin de la analoga en la determinacin de la tipicidad de las conductas
infractoras.
()
b. Principio de tipicidad, en mrito al cual, la descripcin legal de una conducta especfica
aparece conectada a una sancin administrativa. Esta exigencia deriva de dos principios jurdicos
especficos; el de libertad y el de seguridad jurdica. Conforme al primero, las conductas deben
estar exactamente delimitadas, sin indeterminaciones, mientras que en relacin al segundo, los
460 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
461 Sentencia del Tribunal Constitucional de fecha 24 de agosto de 2010, emitida en el Proceso de Amparo tramitado
bajo Expediente N 00197-2010-PA/TC (Fundamento Jurdico N 6).
462 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
463 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
464 De acuerdo al Artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional.
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Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
Conforme a este principio, los tipos legales genricos deben estar proscritos y aunque la
Administracin a veces se conduzca sobre la base de estndares deontolgicos de conducta,
estos son insuficientes, por s solos, para sancionar, pues aunque se pueden interpretar como
conceptos jurdicos indeterminados, la sancin debe sustentarse en anlisis concretos y
pormenorizados de los hechos, desde conceptos jurdicos y no sobre la base de juicios apodcticos
o que invoquen en abstracto el honor o la dignidad de un colectivo, puesto que los tribunales
administrativos no son tribunales de honor, y las sanciones no pueden sustentarse en una
suerte de responsabilidad objetiva del administrado, lo que nos lleva a revisar el siguiente
principio.
9. De acuerdo a lo sealado en el Literal c) del Artculo 3 de la Ley 27332, Ley Marco de los
Organismos Reguladores de la Inversin Privada en los Servicios Pblicos, los organismos
reguladores, entre ellos OSINERGMIN, estn investidos de la funcin normativa466,
la cual comprende la facultad de tipificar las infracciones por incumplimiento de
obligaciones establecidas por normas legales, normas tcnicas y aquellas derivadas de
los contratos de concesin, bajo su mbito de competencia.
10. Esta facultad se ve fortalecida por la Ley N 27699, Ley Complementaria de Fortalecimiento
Institucional del Organismo Supervisor de la Inversin en Energa467, por la cual se le
otorga expresamente al OSINERGMIN la facultad normativa de tipificar infracciones y
sanciones, tal como se aprecia en la cita siguiente:
465 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Ley N 27332 - Ley MARCO DE LOS ORGANISMOS REGULADORES DE LA INVERSIN PRIVADA EN LOS
466
SERVICIOS PBLICOS
Artculo 3.- Funciones
3.1 Dentro de sus respectivos mbitos de competencia, los Organismos Reguladores ejercen las siguientes funciones:
()
c) Funcin Normativa: comprende la facultad de dictar en el mbito y en materia de sus respectivas competencias, los
reglamentos, normas que regulen los procedimientos a su cargo, otras de carcter general y mandatos u otras normas
de carcter particular referidas a intereses, obligaciones o derechos de las entidades o actividades supervisadas o de
sus usuarios;
()
14. Finalmente, cabe advertir que la facultad de tipificar infracciones, como parte de la
funcin normativa ejercida por OSINERGMIN, se sustenta en los principios de la
potestad sancionadora administrativa referido al Principio de Legalidad, por el cual solo
por norma con rango de ley cabe atribuir a las entidades la potestad sancionadora y
la consiguiente previsin de las consecuencias administrativas que a ttulo de sancin
son posibles de aplicar a un administrado. Asimismo, por el Principio de Tipicidad, por
el cual solo constituyen conductas sancionables administrativamente las infracciones
previstas expresamente en normas con rango de ley mediante su tipificacin como
tales, sin admitir interpretacin extensiva o analoga. En aplicacin de este principio,
las disposiciones reglamentarias de desarrollo pueden especificar o graduar aquellas
dirigidas a identificar las conductas o determinar sanciones, sin constituir nuevas
conductas sancionables a las previstas legalmente, salvo los casos en que la ley permita
tipificar por va reglamentaria.
36. Uno de los principios que rige el procedimiento administrativo sancionador es el referido
al principio de tipicidad, establecido en el Numeral 4 del Artculo 230 de la Ley del
Procedimiento Administrativo General ().
468 Ley N 27332 - LEY MARCO DE LOS ORGANISMOS REGULADORES DE LA INVERSIN PRIVADA EN LOS
SERVICIOS PBLICOS
38. En esa lnea, un sector de la doctrina administrativa refiere que el principio de tipicidad471
consiste:
Esto genera por un lado que se protejan los derechos de los administrados al permitrseles
defenderse frente a las imputaciones sobre infracciones no tipificadas o frente a la imposicin de
sanciones que no estn contempladas en la norma. Pero tambin tienen un efecto regulador en
la sociedad pues a travs de la tipicidad se desincentiva la realizacin de conductas que no son
deseadas por el Estado. ()
(Subrayado agregado)
()
49. () [De acuerdo al anlisis realizado,] esta Direccin General considera que lo dispuesto
en el Estatuto y en el Cdigo de tica vulneran el principio de tipicidad, toda vez que, si
bien en los mencionados preceptos existe una descripcin expresa, detallada y clara de
la conducta infractora, no se precisa la sancin especfica aplicable para estos supuestos
normativos.
50. En consecuencia, esta Direccin General considera que las disposiciones contenidas
en el Estatuto, Cdigo de tica y Reglamento del Colegio Mdico del Per vulneran
160 el Principio de Tipicidad previsto en el Numeral 4 del Artculo 230 de la Ley del
Procedimiento Administrativo General.
11. Non bis in idem.- No se podrn imponer sucesiva o simultneamente una pena y una
sancin administrativa por el mismo hecho en los casos en que se aprecie la identidad
del sujeto, hecho y fundamento.
Dicha prohibicin se extiende tambin a las sanciones administrativas, salvo la
concurrencia del supuesto de continuacin de infracciones a que se refiere el inciso 7.
471 NORTHCOTE SANDOVAL, Christian (2009). Importancia del Principio de Tipicidad en el Procedimiento Administrativo
Sancionador. En: Revista Actualidad Empresarial, Nmero 191, Segunda Quincena, pg. VIII-1 a VIII-3.
472 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
473 Sentencia del Tribunal Constitucional de fecha 16 de enero de 2012, emitida en el Proceso de Amparo tramitado
bajo Expediente N 04944-2011-PA/TC (Fundamento Jurdico N 13), la cual seala lo siguiente:
13. El derecho al debido proceso, y los derechos que contiene son invocables, y, por tanto, estn garantizados, no
solo en el seno de un proceso judicial, sino tambin en el mbito del procedimiento administrativo. As, el debido
proceso administrativo supone, en toda circunstancia, el respeto por parte de la administracin pblica o privada de
todos los principios y derechos normalmente invocables en el mbito de la jurisdiccin comn o especializada, a los
cuales se refiere el artculo 139 de la Constitucin (juez natural, juez imparcial e independiente, derecho de defensa,
etc.).
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
29. En su connotacin material, garantiza que ninguna persona sea sancionada o castigada
dos (o ms veces) cuando exista identidad de sujeto, hecho y fundamento. Por otro lado,
en su connotacin procesal, significa que nadie puede ser enjuiciado nuevamente por
los mismos hechos respecto de los cuales existe un proceso anterior o en trmite.474
30. El anlisis de triple identidad (sujeto, hecho y fundamento) delimita el contenido del
derecho aludido y constituye un presupuesto de aplicacin de la prohibicin de incurrir
en bis in idem. Por tanto, su aplicacin es obligatoria tanto en su connotacin sustantiva
como procesal.
31. Dicho anlisis se encuentra previsto en el Artculo III del Ttulo Preliminar del Nuevo
Cdigo Procesal Penal, aprobado por Decreto Legislativo N 957, el cual hace referencia
al principio de interdiccin de la persecucin penal mltiple, sealando lo siguiente:
Artculo III. Interdiccin de la persecucin penal mltiple.- Nadie podr ser procesado,
ni sancionado ms de una vez por un mismo hecho, siempre que se trate del mismo sujeto y
fundamento. Este principio rige para las sanciones penales y administrativas. El derecho penal
tiene preeminencia sobre el derecho administrativo.
24. Conforme a lo expuesto, los casos de concurrencia de procesos motivados por los mismos
hechos deben ser susceptibles del anlisis de triple de identidad aludido, a travs del
474 Sentencia del Tribunal Constitucional de fecha 16 de abril de 2003, emitida en el Proceso de Amparo tramitado bajo
Expediente N 2050-2002-AA (Fundamento Jurdico N 19), la cual seala lo siguiente:
19. El principio ne bis in idem tiene una doble configuracin: por un lado, una versin sustantiva y, por otro, una
connotacin procesal:
a) En su formulacin material, el enunciado segn el cual, nadie puede ser castigado dos veces por un mismo
hecho, expresa la imposibilidad de que recaigan dos sanciones sobre el mismo sujeto por una misma infraccin,
puesto que tal proceder constituira un exceso del poder sancionador, contrario a las garantas propias del Estado
de Derecho. Su aplicacin, pues, impide que una persona sea sancionada o castigada dos (o ms veces) por una
misma infraccin cuando exista identidad de sujeto, hecho y fundamento.
()
b) En su vertiente procesal, tal principio significa que nadie pueda ser juzgado dos veces por los mismos hechos,
es decir, que un mismo hecho no pueda ser objeto de dos procesos distintos o, si se quiere, que se inicien dos
procesos con el mismo objeto. Con ello se impide, por un lado, la dualidad de procedimientos (por ejemplo, uno de
orden administrativo y otro de orden penal) y, por otro, el inicio de un nuevo proceso en cada uno de esos rdenes
jurdicos (dos procesos administrativos con el mismo objeto, por ejemplo).
Como lo ha expuesto el Tribunal Constitucional de Espaa (STC 47/1981), (...) El principio nom bis in idem
determina una interdiccin de la duplicidad de sanciones administrativas y penales respecto de unos mismos
hechos, pero conduce tambin a la imposibilidad de que, cuando el ordenamiento permite una dualidad de
procedimientos, y en cada uno de ellos ha de producirse un enjuiciamiento y una calificacin de unos mismos
hechos, el enjuiciamiento y la calificacin que en el plano jurdico pueda producirse, se hagan con independencia,
si resultan de la aplicacin de normativa diferente, pero que no pueda ocurrir lo mismo en lo que se refiere a la
apreciacin de los hechos, pues es claro que unos mismos hechos no pueden existir y dejar de existir para los
rganos del Estado (cursivas agregadas)() Lo que significa que, en el supuesto de existencia de una dualidad
de procedimientos, el rgano administrativo queda inexorablemente vinculado a lo que en el proceso penal se haya
declarado como probado o improbado.
(Subrayado agregado)
475 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
cual ser posible verificar la vulneracin del derecho a no ser juzgados dos veces por
los mismos hechos. En la medida en que no concurra esa triple identidad, iniciar un
procedimiento administrativo cuando el proceso en la va penal se encuentra en trmite,
es completamente vlido y conforme con el ordenamiento jurdico. 476
Conforme a lo dicho, no se ha violado de ningn modo el principio non bis in idem, puesto
que ambos procesos el judicial y el disciplinario tienen por finalidad determinar si
hubo responsabilidad por la infraccin de dos bienes jurdicos de distinta envergadura
en el proceso penal, la responsabilidad por la eventual comisin del delito de peculado y contra
la fe pblica, es decir, la naturaleza antijurdica, mientras que el procedimiento administrativo
disciplinario implica supuestos de hecho definidos por la doctrina del procedimiento administrativo
y su finalidad es determinar la responsabilidad administrativa
(Negrilla agregada)
26. Ahora bien, en el caso materia de anlisis deber analizarse la identidad de sujeto,
hecho y fundamento. Principalmente, como elemento clave de tal anlisis, deber
evaluarse la identidad en el fundamento o bien jurdico tutelado477 por los distintos
rdenes jurdicos, a fin de definir la pertinencia de abrir un procedimiento disciplinario,
adicional al proceso penal en trmite.
()
30. Sobre el particular, esta Direccin General considera que el Artculo III del Ttulo
162 Preliminar del Nuevo Cdigo Procesal Penal () ha resuelto ese tema, sealando que en
dichos supuestos la jurisdiccin penal tiene prevalencia sobre el derecho administrativo.
476 En consonancia con ello, el Tribunal Constitucional de Espaa ha emitido doctrina uniforme sealando que el Non
bis in idem aplica cuando se pretenda castigar por segunda vez al mismo sujeto, por el mismo hecho y para proteger
el mismo bien jurdico. La STC 2/2003 explic dichos aspectos con mayor detalle:
La triple identidad constituye el presupuesto de aplicacin de la interdiccin constitucional de incurrir en bis in idem,
sea ste sustantivo o procesal, y delimita el contenido de los derechos fundamentales reconocidos en el art. 25.1 CE,
ya que stos no impiden la concurrencia de cualesquiera sanciones y procedimientos sancionadores, ni siquiera si
estos tienen por objeto los mismos hechos, sino que estos derechos fundamentales consisten precisamente en
no padecer una doble sancin y en no ser sometido a una doble procedimiento punitivo por los mismos
hechos y por el mismo fundamento
(Negrilla agregada)
477 As ha sido sealado en la Sentencia del Tribunal Constitucional de Espaa de fecha 10 de diciembre de 1991,
tramitado bajo Expediente N 234/1991 (Fundamento Jurdico N 2).
478 Texto regulado en el artculo 232 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, modificado por
el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444, aprobado con Decreto
Supremo N 006-2017-JUS.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
16. El Numeral 232.1 del Artculo 232 de la Ley N 27444 Ley del Procedimiento
Administrativo General dispone que las sanciones administrativas que se impongan al
administrado son compatibles con la exigencia de la reposicin de la situacin alterada
por el mismo a su estado anterior.
18. Dentro de las medias compatibles con el acto administrativo sancionador se encuentran
las medidas correctivas, las cuales tiene por objeto retornar o restituir al estado
inmediatamente anterior a la comisin de la infraccin administrativa de las cosas por
considerar que corresponde a una situacin legal correctiva (v.g. el mandato de cierre
de un local sin licencia, la orden de cese de una actividad engaosa, las medidas de
remediacin ambiental, comiso de bienes, orden de internamiento de vehculos, entre
otros.).481
19. En el presente caso, identificar la distincin que existe entre la sancin y la medida
(correctiva) previstas por la Ley N 27619 y su Reglamento resulta de suma importancia
no solo para emitir opinin jurdica sino para la aplicacin de la propia normativa. 163
20. El Artculo 6 de la Ley N 27619 y el Artculo 12 del Reglamento establecen lo siguiente:
Ley N 27619.-
Artculo 6.- Sanciones
El incumplimiento de los dispuesto en la presente Ley acarrea la sancin administrativa del
infractor, adems de la devolucin del ntegro del monto recibido, sin perjuicio de las acciones
civiles o penales a que hubiere lugar.
21. Como se aprecia, el legislador ha credo conveniente establecer (...) una diferencia entre
las medidas o actos de gravamen a imponer al supuesto infractor. En efecto, los artculos
citados estipulan que en caso el funcionario o servidor pblico incumpla con alguna de
las disposiciones que la Ley N 27619 y su Reglamento hayan establecido (v.g. presentar
el informe de viaje dentro del plazo previsto), la entidad podr imponer al infractor no
solo una sancin disciplinaria sino adems una medida correctiva consistente en la
devolucin del ntegro del monto recibido para la realizacin del viaje.
479 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
480 MORN URBINA. Juan Carlos (2011). Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Novena
Edicin. Lima: Gaceta Jurdica., Lima, pg. 730.
481 MORN URBINA. Juan Carlos (2011). Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General, Gaceta
Jurdica. Novena Edicin. Lima: Gaceta Jurdica, pg. 731.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
38. () la prescripcin tiene una connotacin sustantiva que limita la potestad punitiva del
Estado, toda vez que extingue la responsabilidad de los presuntos autores, as como la
facultad de investigar el hecho ilcito. Por ello, en la medida que sus efectos no se limitan
al plano procesal, sino que afectan el poder punitivo del Estado, se justifica que esta no
solo pueda ser alegada de parte, sino que tambin pueda ser declarada de oficio por el
juez485.
39. En el Derecho Penal, la aplicacin de la prescripcin de oficio par parte del rgano
jurisdiccional tiene coma sustento optar por una posicin ms garantista a favor del
derecho al debido proceso del imputado, toda vez que lo contrario implicara procesar y
eventualmente sancionar a alguien por un hecho del cual ya no es responsable, por la
inaccin del Estado.
40. En esa lnea, desde la ptica de un nico derecho punitivo estatal, es posible afirmar
que el tratamiento y la naturaleza jurdica de la prescripcin penal puede ser llevada al
procedimiento administrativo sancionador. En tal sentido, no existe una justificacin que
164 amerite dejar de adoptar la prescripcin de oficio respecto del Derecho Administrativo
Sancionador, mxime teniendo en cuenta lo sealado con relacin a la garanta de los
principios del debido proceso o del debido procedimiento administrativo sealados en el
acpite anterior.
482 Texto regulado en el prrafo 233.1 del artculo 233 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General y su modificatoria (Decreto Legislativo N 1029), modificado por el artculo 2 del Decreto Legislativo N
1272, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444, aprobado con Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
483 CONCORDANCIAS: Consulta Jurdica N 007-2013-JUS/DNAJ, Informe legal N 066-2012-JUS/DNAJ y Consulta
Jurdica N 012-2012-JUS/DNAJ.
484 Opinin jurdica desarrollado en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General,
modificada por el artculo 1 del Decreto Legislativo N 1029.
485 NUEVO CDIGO PROCESAL PENAL
Artculo 6.- Excepciones.-
1. Las excepciones que pueden deducirse son las siguientes:
()
e) Prescripcin, cuando por el vencimiento de los plazos sealados por el Cdigo Penal se haya extinguido la accin
penal o el derecho de ejecucin de la pena.
()
42. En este punto, cabe indicar que conforme al Numeral 1 del Artculo 10 de la Ley N
27444 son causales de nulidad del acto administrativo la contravencin a la Constituci6n
Poltica del Per, a las leyes o a las normas reglamentarias.
43. Dado que las sentencias del Tribunal Constitucional487 (), sealan que el principio del
debido proceso, previsto en el Numeral 3 del Artculo 139 de la Constitucin Poltica del
Per, es de aplicacin obligatoria a los procedimientos administrativos sancionadores,
la no observancia de la prescripcin de oficio significara una vulneracin a dicho
principio y, por tanto, podra implicar la nulidad del acto administrativo que sancione
una infraccin prescrita.
45. Sin perjuicio de lo anterior, () la aplicacin de algunos principios del Derecho Penal
al Derecho Administrativo Sancionador se justifica por el hecho de que constituyen
lineamientos generales de un nico ius puniendi del Estado; reconociendo el hecho de
que dicha aplicacin debe ser realizada con los debidos matices.
46. La aplicacin con matices de tales principios dista mucho de que pueda realizarse
una aplicacin contradictoria que implique que el mismo principio o derecho procesal
constitucional tenga dos formas de aplicacin totalmente opuestas, segn se trate del
Derecho Penal o del Derecho Administrativo Sancionador. Ello se configurara, en el
presente caso, si es que se llega a aceptar la posibilidad de aplicar la prescripcin de
oficio para el primero, pero no para el segundo, basado en una interpretacin literal y 165
aislada del Numeral 3 del Artculo 233 de la Ley N 27444.
47. Precisamente, esta Direccin General considera ms acorde con la visin garantista del
derecho de los administrados en un procedimiento administrativo sancionador acoger la
interpretacin sobre la prescripcin sustantiva y su aplicacin al ius puniendi nico del
Estado esbozada por el Tribunal Constitucional, (); en lugar de la interpretacin literal
y aislada que realiza el referido colegiado sobre el Numeral 3 del Artculo 233 de la Ley
N 27444, en la sentencia del 26 de agosto de 2004, recada en el proceso de amparo
tramitado con Expediente N 2627-2004-AA/TC488.
48. En consecuencia, esta Direccin General considera que por su naturaleza sustantiva
al extinguir la responsabilidad del autor y en lnea con una concepcin ms garantista
del principio al debido proceso en favor de los administrados imputados, el instituto
jurdico de la prescripcin debe ser aplicada tambin de oficio en los procedimientos
administrativos sancionadores.
487 A manera de ejemplo, vase las Sentencias de los expedientes del Tribunal Constitucional: N 08092-2005-PA/TC
(fundamentos jurdicos 4 y 5) N 04352-2009-PHC/TC (fundamento jurdico 4)]
488 Cabe sealar que los pronunciamientos del Tribunal Constitucional sobre los cuales se fundamenta dicha visin
garantista, desarrollada en () el presente informe, son posteriores al pronunciamiento expedido por el mismo
colegiado en el Expediente N 2627-2004-AA/TC.
489 Texto regulado en el inciso 1 del prrafo 234.1 del artculo 234 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General, modificado por el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272, y sistematizado por el TUO de
la Ley N 27444, aprobado con Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
16. El artculo 234 de la ley N 27444 diferencia la fase instructora de la fase decisora
dentro de la estructura del procedimiento administrativo sancionador, constituyendo
dichas fases el iter procedimental respecto del cual la autoridad que conduce una u otra
restringen sus actuaciones a las funciones plenamente establecidas para cada una de
ellas.
17. Asimismo, el artculo 235 de la ley 27444 establece para cada fase una serie de
actuaciones cuyo propsito es determinar la existencia de una falta administrativa, as
como su consecuente sancin ante la presencia de la misma. La destacada diferencia
entre la labor que se desarrolla en la fase instructiva y la fase decisora radica en que la
primera la autoridad tiene como funcin la realizacin de toda actuacin conducente a
la determinacin o no de la responsabilidad administrativa pasible de sancin, mientras
que la segunda tiene a su cargo la decisin sobre la imposicin de sancin a partir de la
responsabilidad administrativa que diese lugar a la misma.
19. Bajo el mismo criterio podemos explicar las exclusivas funciones del rgano sancionador
(en la fase decisora) a la cual le se atribuye la facultad de aplicar la sancin que
corresponda una vez determinada la falta administrativa.
166 Consulta Jurdica N 005-2017-JUS/DGDOJ 23.2.17491
36. Ahora bien, () se advierte claramente que lo que ha buscado el legislador es que exista
dentro de la estructura del procedimiento sancionador, una autoridad instructora y
otra que resuelva el procedimiento emitiendo el acto administrativo de sancin. Sin
que ello quiera decir que se trata de procedimientos separados: uno de instruccin y
otro de sancin. Se trata de un solo procedimiento sancionador, en el cual la etapa de
instruccin y la etapa de sancin lo realiza dos autoridades independientes.
37. En otras palabras, sobre la base de un criterio garantista, el legislador vio la necesidad
de establecer un rgimen en el cual se instituyera la desvinculacin de la autoridad
encargada de instruir el procedimiento de aquella que decide, buscando as garantizar
la imparcialidad de la decisin final, sin que ello signifique una divisin estructural
del procedimiento. Constancia de ello es que el legislador tuvo amplio cuidado al hacer
nfasis de que se trata de autoridades distintas y no de distintos rganos o unidades
orgnicas.
38. Ahora bien, como se ha sealado, si bien el espritu de la norma es tener dos fases
separadas en el mismo procedimiento sancionador, a cargo de dos autoridades
distintas, el instructor y el decisor; lo cierto es que la norma no impide expresamente
que el instructor tambin pueda tener facultades de autoridad que realiza actividad
administrativa de fiscalizacin, siendo que ello depende del mismo diseo institucional
y el presupuesto de cada entidad. Ello, en la medida que como se seal la actividad
de fiscalizacin no conforma una tercera etapa dentro del procedimiento administrativo
sancionador, sino que es una funcin aparte.
490 Opinin jurdica desarrollada en el marco del Decreto Legislativo N 1272, Decreto Legislativo que modifica la Ley
N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General y deroga la Ley N 29060, Ley del Silencio Administrativo.
491 Opinin jurdica desarrollada en el marco del Decreto Legislativo N 1272, Decreto Legislativo que modifica la Ley
N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General y deroga la Ley N 29060, Ley del Silencio Administrativo.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
34. Como se puede advertir de las normas citadas, se puede llegar a las siguientes
conclusiones: (i) que el procedimiento sancionador puede ser regulado por norma de
rango legal o norma de rango infralegal; (ii) que no se ha creado un procedimiento
instructivo y un procedimiento sancionador, sino que se trata de un solo procedimiento
sancionador que est dividido en dos fases; y, (iii) que la norma no seala que existir
un rgano o unidad orgnica instructora y otra sancionadora, sino que seala que se
trata de una autoridad para cada fase.
35. Otro asunto que corresponde apuntar es que, incluso, en el caso que el procedimiento
se encuentre regulado por norma con rango legal, esto no quiere decir que esta norma
necesariamente deba entrar al detalle de identificar la autoridad que ejecutar la fase
instructora y la fase resolutiva, pudiendo utilizar trminos genricos como los previstos
en el inciso 1 del prrafo 234.1 del artculo 234 de la LPAG, dejando la identificacin de
las autoridades al Reglamento de Organizacin y Funciones de la entidad, para estar
acorde con la forma en que se atribuyen las competencias de la potestad sancionadora
(principio de legalidad), por un lado, y la forma en que se distribuyen las funciones
entre las unidades orgnicas de una entidad, por el otro (Lineamientos para elaborar
ROF).
492 Opinin jurdica desarrollada en el marco del Decreto Legislativo N 1272, Decreto Legislativo que modifica la Ley
N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General y deroga la Ley N 29060, Ley del Silencio Administrativo.
493 Texto regulado en el prrafo 236.1 del artculo 236 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General, modificado por el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1272, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444,
aprobado con Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
3.2.5. Las competencias de los rganos indicados respecto a las medidas cautelares en un
procedimiento sancionador, como podr apreciarse, estn claramente establecidas, como
lo est tambin las funciones sobre medidas preventivas de la Direccin de Supervisin
y Fiscalizacin y de la Sub Direccin de Fiscalizacin de Servicios Complementarias495,
las cuales se aplican de manera antelada al procedimiento administrativo y estn
establecidas en Reglamentos Nacionales496. La adopcin de dichas medidas son
necesarias para accionar rpidamente ante hechos que contravienen la normatividad
actual y dar una proteccin inmediata a la ciudadana; mientras las medidas cautelares,
como se ha sealado, se dictan una vez iniciado el procedimiento administrativo o
simultneamente con este.
()
168 256.2 La resolucin ser ejecutiva cuando ponga fin a la va administrativa. La
administracin podr adoptar las medidas cautelares precisas para garantizar su
eficacia, en tanto no sea ejecutiva. 497 ()
12. En lnea con la disposicin precitada, Morn Urbina500 seala que, en el mbito del
procedimiento administrativo sancionador, la interposicin de un recurso administrativo
paraliza la ejecucin de la sancin hasta que el mismo sea resuelto, a fin de guardar
494 MORN URBINA, Juan Carlos (2001). Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Primera
Edicin. Lima: Gaceta Jurdica, pg. 318.
495 Arts. 36 inciso g) y 38 del Decreto Supremo N 021-2010-MTC - ROF de la SUTRAN
Respecto a la Sub Direccin de Fiscalizacin de Servicios Complementarios se seala en el punto 3 del rubro
Antecedentes del Informe N 148-2011-SUTRAN/06 que la empresa Revitec Per S.A.C. entiende que le
correspondera adoptar medias preventivas y no a la Sub Direccin de Procedimientos de Transporte, Trnsito y
Servicios Complementarios.
496 Medidas preventivas anteriores al procedimiento son reguladas en el D.S. N 017-2009-MTC Reglamento Nacional
de Administracin de Transporte; Decreto Supremo N 025-2008-MTC, que aprob el Reglamento Nacional de
Inspecciones Tcnicas Vehiculares, entre otros.
497 Texto regulado en el prrafo 237.2 del artculo 237 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
General, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444, aprobado con Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
498 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
499 Nos referimos a los procedimientos de aprobacin automtica y evaluacin previa previstos en el artculo 30 de la
Ley N 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General.
500 MORN URBINA, Juan Carlos (2011). Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Novena
Edicin. Lima: Gaceta Jurdica, pg. 752.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
13. Como se puede apreciar, la resolucin que dispone la aplicacin de una sancin
administrativa deviene en ejecutiva cuando se ponga fin a la va administrativa. De
esta manera, en el mbito sancionador, no bastara con la expedicin del acto ni con
la resolucin que desestima su impugnacin; sino que necesariamente deber haberse
agotado la va administrativa a travs de la emisin de cualquiera de los actos previstos
en el Artculo 218 ().
TTULO V
De la responsabilidad de la administracin pblica y del personal a su servicio
CAPTULO II
Responsabilidad de las autoridades y personal al servicio de la
administracin pblica
41. El Artculo 242 de la Ley N 27444 establece que la Presidencia del Consejo de
Ministros, o quien esta designe se encuentra encargada de organizar y conducir en forma
permanente el RNSDD, en el cual se inscribe la destitucin o el despido que se hayan
aplicado a cualquier autoridad o personal al servicio de la entidad, independientemente
de su rgimen laboral o contractual, con el objeto de impedir su reingreso a la
Administracin Pblica por un trmino de cinco aos503.
42. Asimismo, el Artculo 30 del Decreto Legislativo N 276 - Ley de Bases de la Carrera
Administrativa y de Remuneraciones del Sector Pblico seala que el servidor destituido
no puede reingresar al servicio pblico durante el trmino de cinco (5) aos como
mnimo.
43. El Artculo 13 de la Ley N 27815 - Ley del Cdigo de tica de la Funcin Pblica, por su
parte, dispone que las sanciones para funcionarios y servidores pblicos por infraccin
al Cdigo de tica se debern inscribir en el RNSDD.
501 Texto regulado en el artculo 242 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, modificado por
el artculo 1 del Decreto Legislativo N 1295, y sistematizado por el TUO de la Ley N 27444, aprobado con Decreto
Supremo N 006-2017-JUS.
502 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
503 Al respecto, el Registro Nacional de Sanciones de Destitucin y Despido - RNSDD, se encuentra en la siguiente
direccin electrnica, a cargo de SERVIR: http://www.sanciones.gob.pe/transparencia/.
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Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
44. Como se puede apreciar, el RNSDD tiene su fundamento legal en la Ley N27444
Ley del Procedimiento Administrativo General, la Ley N 27815 - Ley del Cdigo de
tica de la Funcin Pblica y Decreto Legislativo N 276 - Ley de Bases de la Carrera
Administrativa y de Remuneraciones del Sector Pblico.
45. Tomando como referencia las normas indicadas, el Artculo 5 del Decreto Supremo N
089-2006-PCM regula que las sanciones que deben inscribirse en el RNSDD son las
siguientes:
Las Entidades podrn consultar la informacin del RNSDD a travs del responsable al que se refiere el artculo 4
del presente Decreto, o del funcionario o servidor designado por ste y bajo su responsabilidad.
Los administrados, sean personas naturales o jurdicas, pueden acceder a la informacin contenida en el RNSDD,
va el procedimiento de acceso a la informacin previsto en el Texto nico Ordenado de la Ley N27806, Ley de
Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica, aprobado por Decreto Supremo N 043-2003-PCM.
El administrado podr solicitar dicha informacin directamente a la entidad pblica respecto de aquellas sanciones
que correspondan a personas que hayan pertenecido a dicha entidad o a la Presidencia del Consejo de Ministros.
505 Texto regulado en el artculo 243 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, y sistematizado
por el TUO de la Ley N 27444, aprobado con Decreto Supremo N 006-2017-JUS.
506 Opinin jurdica desarrollada en el marco de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
Gua de opiniones jurdicas emitidas por la Direccin General de Desarrollo y Ordenamiento Jurdico
Sobre la aplicacin del Texto nico Ordenado de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
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Ministerio de Justicia
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www.minjus.gob.pe/dgdoj
spij.minjus.gob.pe