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BASTIDAS DE APURIMAC
Abancay 2017
INTRODUCCIN
El derecho Laboral es un conjunto de normas y principios tericos que regulan las relaciones
jurdicas entre empleadores y trabajadores y de ambos con el estado, originado por una
prestacin voluntaria, subordinada, retribuida de la actividad humana, para la produccin de
bienes y servicios. "No se presume la gratitud del trabajo"; asimismo esta disciplina ha nacido
para reducir o soslayar la desigualdad inmanente que existe entre un empleador y un
trabajador. As, el fundamento de nuestra disciplina es el llamado Principio Protector.
Por otro lado, la determinacin de una relacin laboral, y por tanto la aplicacin del derecho
laboral, no siempre es tarea sencilla, ya que en muchas oportunidades la existencia de la
misma no siempre aparece clara, ya sea por factores naturales que pueden difuminar o
controvertir el carcter laboral de la misma o por intenciones fraudulentas para evadir las
cargas propias de esta relacin.
El Principio de la primaca de la realidad es un principio propio del Derecho del Trabajo, por el
cual "en caso de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que fluye de los
documentos, debe darse preferencia a lo primero, es decir, a lo que sucede en el terreno de los
hechos...".
En efecto, no se trata de no darle valor a los documentos, sino que solo en caso de comprobarse
discordancia entre los hechos y documentos, corresponde privilegiar lo ocurrido en los hechos,
por lo que si la nica prueba de un hecho es un documento, a pesar de las alegaciones de las
partes, se deber tener por cierto el contenido del documento, al no existir verificacin alguna
de los hechos ocurridos.
Es decir, que la supuesta aplicacin del principio de la primaca de la realidad por parte de la
inspectora de trabajo, parti de una presuncin jurdica, lo que le hizo concluir que los
documentos firmados, no tenan validez alguna.
Sin embargo, esta interpretacin efectuada rompe con la lgica que reviste este principio, en el
que debe existir una contradiccin en cuanto a hechos y documentos; en el caso referido, la
inspectora lo aplic ante la discordancia entre su fundamentacin jurdica y los documentos,
ello no es una adecuada aplicacin del principio de la primaca de la realidad.
El principio protector, que se manifiesta en tres reglas ( In dubio pro operario, aplicacin de la
norma mas favorable y aplicacin de la condicin mas favorable), requiere en cada uno de los
supuestos que exista una duda en cuanto al derecho que se discute; en la regla in dubio pro
operario, la duda trata en cuanto a la interpretacin de la norma; en la regla de la aplicacin de
la norma ms favorable, la duda consiste en determinar cual es la norma que corresponde
aplicar, y en cuanto a la aplicacin de la condicin ms favorable, lo que est en duda es
determinar si se aplica la nueva condicin de trabajo o la derogada.
Sin embargo, que ocurrira si en el caso que estamos analizando, se verifica la realidad de los
hechos y se determina que el puesto que ocup el demandante era de naturaleza temporal y
por lo tanto, s justificaba la contratacin bajo la modalidad por necesidades de mercado, es
decir que por la naturaleza del cargo desempeado, solo sera necesaria la prestacin de
servicios durante un tiempo determinado en el que se produjo el incremento coyuntural en la
produccin, es este caso, se cumple con el supuesto previsto para la aplicacin del principio de
la primaca de la realidad: los documentos indican que estamos ante una relacin laboral a
plazo indeterminado, pero de la realidad de los hechos se demuestra que el ex trabajador fue
contratado exclusivamente para atender un incremento coyuntural en la produccin de la
empresa, ante este caso corresponde aplicarse el principio de la primaca de la realidad?
Muchos abogados tienen el prejuicio que el principio de la primaca de la realidad slo puede
ser aplicado en favor del trabajador y jams en beneficio del empleador, lo que es
absolutamente falso, el nico principio del Derecho del Trabajo que busca favorecer al
trabajador es el principio protector, el que tiene como finalidad equilibrar las relaciones jurdicas
entre trabajador y empleador; sin embargo, el principio de la primaca de la realidad es un
principio del Derecho del Trabajo y no exclusivo del trabajador, por lo que tambin puede ser
aplicado en beneficio del empleador.
Americo Pl Rodrguez en su libro Principios del Derecho del Trabajo expone que nicamente 4
de los 7 principios son aplicables exclusivamente para los trabajadores, los cuales son: Principio
protector, Principio de irrenunciabilidad de derechos, Principio de no discriminacin y Principio
de continuidad; los otros 3 principios se aplican a las relaciones de trabajo, los cuales son:
Principio de la primaca de la realidad, Principio de razonabilidad y Principio de la Buena fe, por
lo que resulta claro que s puede beneficiarse el empleador del principio de la primaca de la
realidad.
En el caso propuesto, debera primar los hechos que demuestran que el trabajador slo fue
contratado para atender el incremento coyuntural, o debera desnaturalizarse la relacin
de trabajo; para resolver el caso, es necesario apelar al inciso d) del artculo 77 del TUO del
D.Leg. 728, que dispone:
El mandato del Legislador es que el trabajador acredite la existencia de fraude a las normas, lo
que se presume cuando se advierte la omisin de la causa objetiva en el contrato de trabajo;
sin embargo, si en el transcurso del proceso, el empleador prueba que existi una justificacin
legal para la contratacin, ser evidente que no existi transgresin al ordenamiento jurdico,
pues se contrat al trabajador bajo una modalidad que en la realidad si se cumpli, siendo el
nico defecto, uno formal por no haber incluido en el texto del contrato lo que en la realidad se
di.
El Juez laboral, al valorar los medios probatorios presentados por el demandante, analizar
las manifestaciones y rasgos sintomticos del contrato de trabajo. Algunas de las
manifestaciones de los elementos esenciales del contrato de trabajo remuneracin,
prestacin personal y subordinacin- son: la entrega de boletas de pago, inscripcin en
planillas, cumplimiento de algunas obligaciones tributarias propias de una relacin laboral
descuentos por AFP u ONP, Essalud, etc, pago de beneficios sociales CTS,
gratificaciones, vacaciones, etc., dependencia, concesin de licencias, la entrega de
circulares, el cumplimiento de determinados procesos disciplinarios propios para los
trabajadores dependientes, descuentos por tardanzas, recepcin de beneficios del CAFAE,
entrega de aguinaldos o canastas de navidad, inclusin dentro de la jerarqua u organigrama
de la institucin, etc.
Implcitamente, este sesgo laboral del principio fue ratificado en la siguiente sentencia: ()
el Principio de Primaca de la Realidad es un elemento implcito en nuestro ordenamiento
y, concretamente, derivado de la naturaleza tuitiva de nuestra Constitucin, que ha
establecido que el trabajo es un deber y un derecho, base del bienestar social y medio de
la realizacin de la persona (artculo 22 y adems un objetivo de atencin prioritaria del
Estado (artculo 23)5. Segn estas sentencias, el Principio de Primaca de la Realidad sera
laboral y consistira en lo siguiente: un problema de naturaleza constitucional debe
resolverse siempre a partir de los elementos de hecho que dan las relaciones sociales
objetivas que se producen, para lo cual, si es preciso, hay que eliminar la desnaturalizacin
o sesgo que las formas jurdicas empleadas produzcan sobre ellos. Primarn los efectos
que la realidad objetiva aconseje aplicar y no los que aconsejen las formas utilizadas. El
Tribunal Constitucional aplic innumerables veces este principio a las relaciones laborales,
particularmente en aquellos casos en los cuales se usaba un contrato de locacin de
servicios cuando se trataba de una relacin laboral o cuando se haca un contrato de trabajo
a plazo fijo y la labor realizada era ms propiamente indeterminada:
1. Dentro de este orden de ideas, y en virtud del principio de primaca de la realidad, resulta
evidente que la relacin de servicios acotada tuvo las caractersticas de subordinacin,
dependencia y permanencia, propias de una relacin laboral, conforme se corrobora
con el mrito del certificado de trabajo otorgado a la demandante, en el cual literalmente
se seala que sta durante el tiempo que prest servicio para esta institucin, ha
demostrado puntualidad, capacidad y un alto sentido de responsabilidad en el desarrollo
de sus funciones ()6. Tambin ha vinculado Primaca de la Realidad y trabajo en esta
sentencia, aunque en ella no dice que se reduzca exclusivamente a este mbito:
2. Este Colegiado considera que el caso de autos debe ser analizado a la luz del Principio
de la Primaca de la Realidad, que establece () la primaca de los hechos sobre las
formas, las formalidades o las apariencias. Esto significa que en materia laboral importa
lo que ocurre en la prctica ms que lo que las parte hayan pactado en forma ms o
menos solemne o expresa o lo que luzca en documentos, formularios, instrumentos de
control (Pla Rodrguez, Amrico. Los principios del derecho de Trabajo. De Palma Bs.
Aires, 1998, p. 325), pues slo de este modo se podr resolver adecuadamente la
discrepancia entre los hechos y los documentos formales elaborados por las partes.
Coadyuva a la aplicacin de este Principio las facultades que detenta los inspectores de
trabajo, as como lo dispuesto por el artculo 16 de la citada norma que establece: los
hechos constatados por los inspectores actuantes que se formalicen en las actas de
infraccin observando los requisitos que se establezcan, se presumen ciertos sin perjuicio
de las pruebas que en defensa de sus respectivas derechos e intereses pueden aportar los
interesados.
Sin embargo, es importante precisar que si el inspector aplica este Principio debe desarrollar
un razonamiento lgico-jurdico que motive el porqu est aplicando el Principio, es decir,
debe precisar por qu ha arribado a la conclusin que las labores efectuadas por el
trabajador inspeccionado son labores dependiente, ello en virtud a que la Direccin de
Inspeccin Laboral del Ministerio de Trabajo, ha sealado en la Resolucin publicada en el
Diario el Peruano del da 16 de noviembre de 2007 de la revisin del acta de inspeccin
() se desprende que si bien la inspectora comisionada consign que la seora () tena
la condicin de trabajadora de la empresa () inspeccionada en ninguna parte de la
misma desarrollo el razonamiento lgico-jurdico que motivo dicha calificacin; es decir, los
elementos que la llevaron a considerar que el servicio que prestaba la seora se
desarrollaba de manera personal, que exista una contraprestacin por el mismo y que,
principalmente, las labores se realizaban bajo la subordinacin de la empresa
inspeccionada() no pudindose determinar y establecer una correcta aplicacin del
Principio de Primaca de la Realidad al requerirse de la actuacin de medios probatorios
adicionales que no son de competencia de esta instancia; por lo que resulta procedente
cortar el procedimiento (de inspeccin), dejndose sin efecto la sancin econmica
impuesta.
1.4. Principio de primaca de la realidad en las sentencias del tribunal
constitucional
Existe una serie de consideraciones que se debera tomar en cuenta para apreciar, en cada
caso, si nos encontramos o no ante una relacin laboral, estos criterios son los indicios de
laboralidad.
En efecto el artculo 2.1 del Pacto Internacional de los Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales (PIDESC), establece que:
Por su parte, el artculo 26 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos prev que:
De las normas internacionales antes citadas se puede colegir que en relacin a los Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales, en adelante DESC, existe la obligacin de los Estados
partes de garantizar la progresividad de los mismos de lo que se desprende como
consecuencia la prohibicin de regresividad de ellos.
En funcin a lo regulado por los instrumentos internacionales antes descritos anterior se ha
llegado ha considerar que el principio de progresividad de los DESC contiene una doble
dimensin: la primera a la que podemos denominar positiva, lo cual est expresado a travs
del avance gradual en orden a la satisfaccin plena y universal de los derechos tutelados, que
supone decisiones estratgicas en miras a la preeminencia o la postergacin de ciertos
derechos por razones sociales, econmicas o culturales1 y la otra a la que podemos denominar
negativa que se cristaliza a travs de la prohibicin del retorno, o tambin llamado principio de
no regresividad.
Por otro lado, el Profesor y Juez Argentino Dr. Zs, en un fallo citado por Barbagelata, ha
sealado que este principio de progresividad se integra con el principio de primaca de
disposicin ms favorable a la persona humana o clusula de individuo ms favorecido