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Asociacin Civil
normas que permitiran entender la existencia de la huelga a pesar de no contar con la
aprobacin de dicha autoridad dado que impiden al empleador poder ejercer con libertad
su facultad disciplinaria ante una paralizacin improcedente o ilegal. A propsito de
recientes decisiones de la inspeccin de trabajo, el presente artculo analiza esta situacin
y busca presentar algunas soluciones coherentes con el contenido esencial del derecho
constitucional. 275
Palabras clave:
Huelga Autoridad administrativa de trabajo Procedencia Legalidad Relaciones
colectivas
Abstract:
The constitutional right to strike in Peru is developed by a very strict policy that determines
the origin of the measure to a view of the administrative labor authority that may be issued
in two instances. However, there are rules that allow understand the existence of the strike
despite not having the decision of that authority as they prevent the employer to freely
exercise its disciplinary powers to an improper or illegal paralysis. With regard to recent
decisions of the labor inspection, this article analyzes this situation and seeks to present
some solutions consistent with the essential content of this constitutional right.
Keywords:
Strike Labor authority Provenance Legality Union relations
* Daniel Ulloa Millares es abogado (Pontificia Universidad Catlica del Per, PUCP) especializado en derecho laboral y Magister en
Relaciones Laborales por la misma universidad. Ha realizado cursos de post grado en la Universidad de Buenos Aires (2001), en el
centro internacional de formacin de la OIT (Turn), la Universidad de Boloa y la Universidad de Castilla - La Mancha (2004), de la cual
es Mster Interuniversitario en empleo, relaciones laborales y dilogo social en Europa (2006) siendo actualmente candidato a Doctor
en Derecho (2011). Daniel Ulloa tambin es actualmente profesor ordinario de Derecho del Trabajo en la Facultad de Derecho de la
PUCP (2001 a la fecha), Director de la Maestra de Relaciones Laborales de la citada universidad (2014) y docente en la Universidad
ESAN (2009 a la fecha).
paro, protesta o plantn. su ejercicio sea armnico con el inters social (en
realidad el inters pblico, tal como lo precis
No obstante, jurdicamente la definicin en tiempo atrs Cortes11). Y en esto la opcin de la
nuestro pas es muy precisa y especfica pero, por ley peruana ha generado muchas discusiones,
ello, tambin problemtica. As, utilizando como en especial sobre el importante tema de los
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lmites internos y externos de este derecho, tema As, en el primer caso a comentar, el sindicato
ampliamente estudiado por la doctrina nacional12 comunic a la empresa su decisin de realizar
a la cual nos remitimos para dicho anlisis. un paro de 24 horas el 14 de febrero de 2014 en
protesta por no sentir atendidos sus reclamos.
No obstante, en estos estudios no hemos reparado La autoridad de trabajo declar improcedente
en discusiones sobre el momento en que nace la medida mediante resolucin de fecha 10 de
la huelga y si las huelgas ilegales pueden ser febrero, decisin que fue apelada y que no evit
consideradas como tal. que un grupo de afiliados acatara la medida de
fuerza en la fecha elegida, el 14. La apelacin fue
Observamos que legalmente13 la huelga en Per declarada posteriormente infundada y la huelga
requiere el cumplimiento de ciertos requisitos14 ilegal, decisin confirmada mediante resolucin
sin cuya existencia deber ser declarada de fecha 17 de marzo, algo ms de un mes despus
improcedente por la autoridad de trabajo, decisin de la fecha de la paralizacin.
que es apelable15. Si la huelga se realiza a pesar
de ser declarada improcedente, calificar como Conocida la decisin administrativa final, el
ilegal16. Como es obvio, solamente la huelga legal empleador sancion a todos los trabajadores
genera efectos vlidos17 aunque no solamente ella afiliados que acataron la huelga con una
genera el dao o la demostracin de rechazo a la suspensin de un da. No los despidi.
autoridad del empleador que pueden buscar los
trabajadores al realizar su paralizacin. La primera instancia administrativa de trabajo
declar que la ausencia a trabajar el 14 estaba
En este caso, vamos a analizar cundo se produce legitimada por el ejercicio regular del derecho
una huelga y la relevancia de su aprobacin por a la libertad sindical y a la huelga por lo que
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el empleador procedi a sancionarlos.
12 Adems del texto de Villavicencio antes citado, sugerimos revisar en el mismo libro homenaje el artculo de Guillermo Boza Pro, La
proteccin constitucional de la libertad sindical, 333-360; Elmer Arce Ortiz, Lmites internos y externos al derecho de Huelga en 277
AA.VV., Estudios de derecho del trabajo y de la seguridad social. Libro homenaje a Javier Neves Mujica, Grijley, 2009, 383-396; Mauro Ugaz
Olivares, La huelga en el ordenamiento laboral peruano, en AA.VV., Homenaje aniversario de la SPDTSS, SPDTSS, 2013, 407-424.
13 Tal como est regulada por la ley.
14 Artculo 73.- Para la declaracin de huelga se requiere:
a) Que tenga por objeto la defensa de los derechos e intereses socioeconmicos o profesionales de los trabajadores en ella comprendidos.
b) Que la decisin sea adoptada en la forma que expresamente determinen los estatutos y que en todo caso representen la voluntad
mayoritaria de los trabajadores comprendidos en su mbito.
El acta de asamblea deber ser refrendada por Notario Pblico o, a falta de ste, por el Juez de Paz de la localidad.
Tratndose de sindicatos de actividad o gremio cuya asamblea est conformada por delegados, la decisin ser adoptada en asamblea
convocada expresamente y ratificada por las bases.
c) Que sea comunicada al empleador y a la Autoridad de Trabajo, por lo menos con cinco (5) das tiles de antelacin o con diez (10)
tratndose de servicios pblicos esenciales, acompaando copia del acta de votacin.
d) Que la negociacin colectiva no haya sido sometida a arbitraje.
15 Artculo 74.- Dentro de los tres (3) das tiles de recibida la comunicacin, la Autoridad de Trabajo deber pronunciarse por su
improcedencia si no cumple con los requisitos del artculo anterior.
La resolucin es apelable dentro del tercer da de notificada a la parte. La resolucin de segunda instancia deber ser pronunciada dentro
de los dos (2) das siguientes, bajo responsabilidad.
16 Artculo 84.-La huelga ser declarada ilegal:
a) Si se materializa no obstante haber sido declarada improcedente.
b) Por haberse producido, con ocasin de ella, violencia sobre bienes o personas.
c) Por incurrirse en alguna de las modalidades previstas en el artculo 81.
d) Por no cumplir los trabajadores con lo dispuesto en el artculo 78 o en el artculo 82.
e) Por no ser levantada despus de notificado el laudo o resolucin definitiva que ponga trmino a la controversia.
La resolucin ser emitida, de oficio o a pedido de parte, dentro de los dos (2) das de producidos los hechos y podr ser apelada. La
resolucin de segunda instancia deber ser emitida dentro del plazo mximo de dos (2) das.
17 Artculo 77.- La huelga declarada observando lo establecido en el artculo 73, produce los siguientes efectos:
a) Determina la abstencin total de las actividades de los trabajadores en ella comprendidos, con excepcin del personal de direccin o de
confianza y del personal comprendido en el artculo 78.
b) Suspende todos los efectos de los contratos individuales de trabajo, inclusive la obligacin de abonar la remuneracin, sin afectar la
subsistencia del vnculo laboral.
c) Impide retirar del centro de trabajo las maquinarias, materias primas u otros bienes, salvo circunstancias excepcionales con conocimiento
previo de la Autoridad de Trabajo.
d) No afecta la acumulacin de antigedad para efectos de la compensacin por tiempo de servicios.
18 Numeral 27 de la resolucin de primera instancia, resolucin de sub intendencia N 1-2015-SUNAFIL/ILM/SIRE2 de fecha 9 de enero
de 2015.
La segunda instancia administrativa, en cambio, Este artculo es muy parecido al texto del artculo
opin lo contrario y seal que en este caso 73 del reglamento de la ley, aprobado por D.S. 11-
la improcedencia de la comunicacin de la 92-TR y emitido cuatro aos antes:
declaratoria de huelga de primera instancia
invalid el efecto que dicha medida pretenda Artculo 73.- Declarada la ilegalidad de la huelga
realizar dado que el contenido de las resoluciones mediante resolucin consentida o ejecutoriada,
administrativas no se suspende por la interposicin los trabajadores debern reincorporarse al da
de recursos19, por lo que el empleador poda siguiente al del requerimiento colectivo efectuado
sancionar vlidamente dicho incumplimiento por el empleador a los trabajadores, mediante
una vez que se confirm la improcedencia. Por
carteln colocado en lugar visible de la puerta
ello anul la multa de S/. 233,700 impuesta por
primera instancia. principal del centro de trabajo, bajo constancia
notarial, o de Juez de Paz y a falta de stos, bajo
Tomando en cuenta lo antes sealado tenemos constancia policial.
enfrentadas dos formas de ver la realidad segn
las dos instancias administrativas: (i) la huelga La resolucin queda consentida a partir del
siempre puede producirse hasta que una decisin vencimiento del plazo de apelacin de la
definitiva o firme seale lo contrario o (ii) la huelga resolucin de primera instancia, sin que sta se
requiere aprobacin de la autoridad de trabajo haya producido.
y, por tanto, hasta que ella no exista, en primera
o definitiva instancia, toda actuacin contraria La resolucin dictada en segunda y ltima
supondr un incumplimiento de las obligaciones instancia causa ejecutoria desde el da siguiente a
de trabajo. la fecha de su notificacin.
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Ambas formas de entender el concepto tienen Podemos entender los textos antes citados de la
consecuencias muy diferentes, siendo prueba de siguiente manera: realizada una huelga declarada
ello las resoluciones arriba mencionadas. en ltima instancia ilegal, las inasistencias
existentes sern injustificadas solamente despus
A favor de que la huelga siempre se presume de que el empleador realice el requerimiento
vlida hasta que una decisin definitiva indique colectivo de retorno mediante un carteln en
lo contrario tenemos tres argumentos normativos. lugar visible de la puerta principal del centro
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19 Numeral 9 de la resolucin de segunda instancia, resolucin de intendencia N 43-2015/ILM de fecha 25 de febrero de 2015.
20 Y cundo no hay centro de trabajo? Pinsese en los teletrabajadores.
21 Literal d) del art. 85 de la ley.
22 La huelga supone haber agotado previamente la negociacin directa entre las partes respecto de la materia controvertida, segn lo
prev el art. 75 de la ley.
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la primera negativa de la autoridad de trabajo, responde a una visin peyorativa del ejercicio de
puedan realizar su medida de fuerza aunque huelga, derecho que, hay que recordar, perjudica
ello suponga que la huelga sea considerada, a ambas partes y no solamente al empleador,
automticamente, como ilegal (art. 84). Si no se pues los trabajadores no perciben remuneracin
previera eso, la declaracin de ilegalidad perdera durante su vigencia.
sentido. 279
Sin embargo, lo anterior no coincide con la
Notemos que la ley seala que la huelga posicin actual de la autoridad de trabajo cuando
declarada observando los requisitos del art. 73 mediante la Direccin Regional o la Direccin
produce efectos, entre ellos, la abstencin total Nacional convoca a las partes, apenas recibe
de las actividades por parte de los trabajadores una comunicacin de huelga, a reuniones extra
comprendidos. En momento alguno se refieren proceso de periodicidad generalmente diaria, a
a la declaracin de la autoridad de trabajo como efectos de que puedan resolver, antes y durante
hecho generador del derecho. Por tanto, bastara la huelga, el conflicto que mantienen. Si bien este
que el sindicato cumpla mnimamente o en procedimiento no est previsto en el TUPA, en
apariencia con lo previsto en el art. 73, ms all de la prctica es respetado por los actores sociales
lo que seale la autoridad de trabajo, para producir a efectos de llegar a un acuerdo. Esto ha hecho
los efectos regulados. Pero esta interpretacin le que la medida de huelga sea utilizada como una
quitara sentido al contenido del art. 74 y tambin manera de apurar la negociacin, ms intensa
al art. 84. en las sesiones extra proceso que en la etapa de
conciliacin ordinaria.
Entonces la posicin de la segunda instancia
administrativa resulta vlida? Toda paralizacin Por lo expuesto, consideramos que los requisitos
que no sea declarada procedente no constituye de procedencia del artculo 73 son enunciativos,
huelga y es, por tanto, susceptible de sancin referencias para garantizar que la medida de
e inclusive de despido? Para sustentar ello, huelga cumpla con respetar un cierto orden
la segunda instancia se basa en la eficacia inicial, pero no constituyen requisitos necesarios
de la resolucin de primera instancia, acto para la efectiva concrecin de la misma (o la
23 Si ocurriera violencia claramente determinada e individualizada podra despedir a los autores, aspecto que resulta coherente con el
hecho que una huelga siempre debe ser pacfica.
24 De la misma posicin es la jefatura de la oficina de asesora jurdica del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo segn informe
N 230-2015-MPTE/4/8 de fecha 16 de febrero de 2015 que se puede revisar en el siguiente link:
http://www.mintra.gob.pe/archivos/file/DGT/opinion/informe_230_2015.pdf
que podramos denominar huelga irregular). existencia de este derecho fundamental no podra
Si esta se produce a pesar de que sea declarada quedar condicionada a la opinin decisiva de un
improcedente, como ocurre en gran parte funcionario administrativo, ms an cuando la
de las huelgas realizadas por personal que medida va contra el Estado como su empleador.
labora, bajo rgimen privado o pblico, para Aceptamos que la huelga deba tener lmites, pero
el Estado, la medida ser una huelga, irregular, como seala OIT, ello debe ser simplemente su
no sujeta a la prevista en la ley, pero huelga vocacin pacfica y admitirse cualquier modalidad
como manifestacin de la libertad sindical de de las que la ley curiosamente califica como
la organizacin de trabajadores. Y es que la irregulares en su artculo 8125.
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25 Artculo 81.- No estn amparadas por la presente norma las modalidades irregulares, tales como paralizacin intempestiva, paralizacin
de zonas o secciones neurlgicas de la empresa, trabajo a desgano, a ritmo lento o a reglamento, reduccin deliberada del rendimiento o
cualquier paralizacin en la que los trabajadores permanezcan en el centro de trabajo y la obstruccin del ingreso al centro de trabajo.