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SECRETARA: ESPECIAL.

RECURSO: PROTECCIN (NO ISAPRE)


RECURRENTE 1: Coporacin Emprender con Alas
RUT N: 65.063.173-0
RECURRENTE 2: Vanesa Hermosilla del Castillo
RUT N.: 7.041.798-7
RECURRIDA : Ministerio de Salud
REPRESENTANTE: Carmen Castillo Taucher
RUT : 61.601.000-K

EN LO PRINCIPAL: RECURSO DE PROTECCIN. PRIMER OTROS: MEDIOS DE


PRUEBA. SEGUNDO OTROS: ACUMULACIN TERCER OTROS: PATROCINIO
Y PODER.

ILTMA. CORTE DE APELACIONES DE SANTIAGO

Venessa Hermosilla del Castillo, RUN: 7.041.798-7, profesora,


representante de la Corporacin Emprender con Alas, RUT: 65.063.173-0, y de
la ONGSC Movimiento Nacional por la Infancia, domiciliados en
contramaestre Macalvi N. 347, comuna de uoa, a Us. Iltma Decimos::

Conforme lo dispuesto en los artculos 19 y 20 de la Constitucin Poltica de


la Repblica y en el Auto Acordado sobre Tramitacin y Fallo del Recurso de
Proteccin de las Garantas Constitucionales, y dentro de plazo legal, recurrimos de
proteccin en contra del Ministerio de Salud, RUT: 61.601.000-K, representada por
la seora Ministra doa Carmen Castillo Taucher, ambos con domicilio en calle
Mac Iver 541, comuna de Santiago, y en contra quienes resulten responsable de la
perturbacin o amenaza que eventualmente puede afectar la vida e intregidad
personal del menor de 14 aos Silvestre Adrian Torres Toro:

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Fundamos la presente accin de proteccin en los antecedentes de hecho y
de derecho que a continuacin se exponen:

I. LOS HECHOS

1. Con fecha 15 de mayo del presente ao el menor Silvestre Adrian Torres


Toro llega a Santiago a fin de atender sus heridas infectadas con edema piel
enrojecida en contorno, productos de 5 impacto con balines de plomo, percutados
por escopeta de carabineros de Chile el pasado 20 de Abril pasado.

2. Es atendido en centro mdico 27 1/2 ubicado en calle Gran avenida numero


9385, en dependencias de ste centro mdico el mdico cirujano solicita se le
tomen radiografas. El resultado de las mismas determina que los perdigones
alojados en su cuerpo estn ya encapsulados producto del tiempo transcurrido y
todos ellos se encuentran a milmetros de sus huesos. El mdico cirujano atiende
al menor y le recomienda atencin con especialista traumatlogo para que
determine la extraccin o no de los 5 perdigones de plomo alojados en el cuerpo.

3. Las circunstancias en que ocurren estos hechos son las siguientes, el da 20


de abril a las 17 horas se produce un allanamiento a su hogar en calle Comunidad
Huequillen sector antinao comuna de Ercilla. En este operativo ingresan al hogar
mas de 20 carabineros uniformados de fuerzas especiales disparando y apuntando
en todo momento a la familia. es as como silvestre recibe los impactos de
perdigones en su pierna izquierda, los impactos se realizan entre 5 y 7 metros de
distancia del menor, quien se encontraba en el patio de la casa.

4. Consta en fotografas dichos impactos en su cuerpo y en el patio de entrada


de la casa, en las latas de proteccin de las paredes de la casa y rboles de la
propiedad. Este procedimiento tuvo una duracin aproximada de dos horas, en el
que fuerzas especiales de carabineros ingresaron a la vivienda de la familia,
hirieron al hijo mayor de nombre Luciano de 19 aos a quien es golpeado por dos
carabineros con sus botas en la cabeza y en la espalda. El padre es esposado y lo
tiran al suelo y luego lo golpean patendolo en el suelo en la zona de las costillas.
El hijo Diego, de 17 aos, es tomado por la fuerza y lanzado, cayendo boca abajo
sobre palos y golpendose en la zona del estomago . La madre es apresada por
cuatro integrantes de las fuerzas especiales y llevada hacia un canal, donde la

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introducen al agua y la obligan a sumergirse para buscar unas supuestas armas
luego la devuelven su casa, sin haber encontrado ninguna arma. Esto sucede ante
la vista del resto de la familia restante de 5, 8,14,17.19 aos. Como medida las
fuerzas especiales sacan a toda la familia al patio mantenindolos a todos boca
abajo nios incluidos y tambin a la abuela de 100 aos de edad.

5. La razn por la cual ingresa carabineros a casa de silvestre se desconoce


dado que llegan por asalto desde el cerro por atrs de la casa y por adelante.
Luego de ingresar sin previo aviso amedrentar a la familia obligarla y reducirla
bajo amenazarlas y golpes.

6. Como resultado de este procedimiento de allanamiento efectuado por las


fuerzas especiales de Carabineros de Chile. El menor Silvestre Adrin Torres Toro
sufre las graves heridas en su pierna izquierda, recibiendo de lleno el impacto de
los perdigones percutados por una escopeta de carabineros, en estas
circunstancias, y dada la gravedad de las heridas es llevado por las mismas fuerzas
especiales hacia la posta de Collipulli. Lugar donde es atendido de urgencia y
derivado al Hospital de Angol. En dicho hospital permanece internado por 10 das,
en este ltimo hospital se le realizan radiografa, pero no se le extrajeron los
perdigones dado que el mdico tratante seal que el joven puede vivir con
los perdigones de plomo dentro del cuerpo perfectamente y egresa entre el
30 a 31 de Abril. Quedando citado para el da 9 de mayo a control

7. El da domingo 7 de mayo el menor Silvestre Torres presentaba una


infeccin en sus heridas, lo que le generaba una imposibilitad de caminar,
constatando que tenia un edema eritematoso. Acude acompaado el da 9 de
Mayo a su control mdico al CESFAM de Ercilla, lugar en que se le neg la
atencin mdica requerida, sin indicar las razones para ello. La familia traslada
al menor Silvestre Torres a la ciudad de Angol, ingresando a emergencias de
Angol. En este lugar lo atendera el mdico Luis Seplveda Nez, quien hecha
afuera del hospital violentamente a los acompaantes, quedando solo el menor
Silvestre en compaa del padre. Amenaza con que si no salen los acompaantes
el nio pagara las consecuencias. No revisa las heridas del menor, ni pide que
estas sean curadas, se limita a dejar el menor Silvestre en una oficina de estar por
un lapso de 10 minutos, para luego limitarse a entregar una interconsulta para

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realizarse un TAC , el cual se adjunta , y sealndoles que la hora estara
disponible para dos meses mas. No curan las heridas infectadas.

8. Silvestre vuelve a casa a 90 Km de distancia de Angol an con las heridas


infectadas. Es atendido, en lo que pueden, por RayenKo Rayen y Manuel
Montenegro, este ltimo representante de Ong Emprender con Alas en Wall Mapu
quienes se ven obligados a viajar 200 km diarios para atender a Silvestre
diariamente, procediendo a extraer pus, tratar de desinfectar sus heridas y se
aplica antibiticos , los insumos se logra por aportes voluntarios y por apoyo
comunitario por medio de las redes sociales, conjuntamente con ONG Emprender
con alas y estudiantes universitarios para trasladarse a Santiago a fin logra debida
atencin medica toda vez, por la nula atencin recibida en su regin, el menor se
se arriesga a morir de septicemia por negligencia en la atencin medica, perder su
pierna o quedar discapacitado de por vida.

II. EL DERECHO

A. GARANTAS CONSTITUCIONALES VULNERADAS

11. El menor de 14 aos Silvestre Adrian Torres Toro est siendo privado de
importantes garantas constitucionales contenidas en los artculos 19 N 1 de la
Constitucin Poltica de la Repblica.

12. Asimismo, como se ver, el menor Silvestre Adran Torres Toro esta siendo
ilegalmente privado de derechos contenidos en tratados internacionales ratificados
por Chile y que se encuentran plenamente vigentes.

A.1. ART. 19 N 1 INC. 1 DE LA CPR:

13. El artculo 19 N 1 inciso 1 de la Constitucin Poltica de la Repblica


dispone:

La Constitucin asegura a todas las personas:


1. El derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica de la persona.

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14. La doctrina constitucional ha entendido que el derecho a la vida y a la
integridad fsica y psquica de la persona son los derechos fundamentales por
excelencia, los primeros y ms trascendentes para el ser humano, porque
importan una base de proteccin que el ordenamiento jurdico brinda al individuo y
que posibilita el ejercicio de todas las dems prerrogativa. Lo anterior obliga a
tener presente que no se trata de unos ms de los tantos derechos que
encontramos en diversas declaraciones, cartas y listados, sino que constituyen una
suerte de derecho germen, inicio de todos los dems y, por ello, especialmente
relevante y esencial De esta forma, la vida y la integridad humanas son un pilar
fundamental del Derecho no slo en su aspecto constitucional, sino en el conjunto
del ordenamiento jurdico que, como producto humano, se dirige precisamente al
bien del hombre y a la salvaguarda de sus atributos fundamentales. La proteccin
que el Derecho les debe, en consecuencia, implica el reconocimiento a dos fuentes
ntimamente ligadas entre s: la dignidad intrnseca del ser humano y el Derecho
como elemento que se legitima precisamente al servicio de esa dignidad1.

15. Conforme se ha remarcado, el menor Silvestre Adran Torres Toro, est


siendo privado ilegalmente de ambos derechos contemplados en el artculo 19 N
1 inciso 1 de la Constitucin: (i) derecho a la vida (digna), y (ii) derecho a la
integridad fsica y psquica de la persona.

16. Es decir, las personas deben ser protegidas cuando debido a omisiones
ilegales se les priva de tener una vida digna, pues, como se ha dicho, la obligacin
del Estado no solo implica una abstencin (no privar de la vida), sino que el Estado
tiene el deber de generar condiciones (mnimas) que permitan a las personas
desarrollar una vida digna.

17. Por su parte nuestra Excma. Corte Suprema ha sealado que el derecho a
la vida es de la esencia de los seres humanos, pues sin vida, no hay derecho. El
ser humano tiene derecho a la vida y debe estar protegido contra la agresin que
atente contra ella y de exigir, adems, de conductas positivas para conservarla.

18. La falta de atencin mdica que ha sufrido el menor, por el mero capricho
de los profesionales de salud, sumado al hecho que de los dichos de los

1 VIVANCO, ngela. Curso de Derecho Constitucional. Aspectos Dogmticos de la Carta


Fundamental de 1980, Tomo II. Ediciones Universidad Catlica de Chile, Santiago, 2006, pgina
242 y 243.

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profesionales de salud esto se tratara de una discriminacin arbitraria por tratarse
de un miembro de un pueblo originario. Ante estos hechos, la falta de atencin
mdica, el sealarles sin mayores explicaciones que puede vivir con los perdigones
en el cuerpo, habida consideracin que se trata de balines de plomo, el grave
hecho de ni siquiera hacerle las curaciones mnimas a sus heridas, las que a simple
vista se vean infectadas, es una grave atentado a su derecho a la vida, pudiendo
morir por cualquiera de estas omisiones y acciones de los servicios de salud, y an
cuando no muera puede tener daos irreparables en su integridad fsica, vr.gr.
Llegar a perder su pierna, todo los cuales pueden ser evitados con la debida
atencin mdica.

19. En cuanto al atributo de la dignidad, dicha garanta constitucional (derecho


a una vida digna) se relaciona con lo dispuesto en el artculo 1 inciso 1 de la CPR,
que seala que las personas nacen libres e iguales en dignidad y en derechos.

20. Sobre el punto en cuestin nuestro Tribunal Constitucional ha sealo que


la dilucidacin del caso de autos tiene como ineludible referencia los fundamentos
esenciales del ordenamiento constitucional, cuya cspide reside en la dignidad de
la persona. En tal perspectiva, la jurisprudencia de esta Magistratura se ha referido
al significado y efecto de tal magnitud que emana del artculo 1, inciso primero,
de la Constitucin Poltica de la Repblica, que la consagra. En efecto, en su
sentencia Rol N 1.287 destaca que la referida norma, que dispone: Las personas
nacen libres e iguales en dignidad y derechos, debe entenderse como el principio
matriz del sistema institucional vigente, del cual se infiere, con claridad
inequvoca , que todo ser humano, sin distincin ni exclusin, est dotado de esa
cualidad, fuente de los derechos fundamentales que se aseguran en su
artculo 19. (El nfasis es nuestro)2.

21. En los hechos materia del presente recurso, Ministerio de Salud, a travs de
sus servicios de salud, ha incurrido en acciones y omisiones ilegales que han
provocado el menoscabo del derecho a una vida y a su integridad fsica y psquica
del menor Silvestre Adrin Torres Toro.

2 Fallo Rol N 1348-2009, de 27 de abril de 2010.

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23. En cuanto al derecho a la integridad fsica y psquica del menor, resulta
evidente que est siendo actualmente vulnerado en relacin a la falta de atencin
mdica del menor Silvestre Torres.

24. El Estado tiene el deber de asegurar a las personas una serie de


prestaciones mnimas que derivan del derecho a la integridad fsica y psquica, el
cual no solo est contemplado en el artculo 19 N 2 inciso 2 de la Constitucin,
sino que adems se encuentra consagrado en mltiples tratados internacionales
ratificados por Chile, como el Pacto Internacional de los Derechos Civiles y
Polticos de 1966 y la Convencin Americana sobre Derechos Humanos de 1969,
que en su artculo 5 N 1 dispone que toda persona tiene derecho a que se
respete su integridad fsica, psquica y moral.

31. Por su parte la Convencin de Derechos del Nio el principio rector es el


Inters Superior del Nio, el que establece un estndar superior en cuanto a la
exigencia de una mayor proteccin de los derechos de nios, nias y adolescentes.
La que se intensifica en situaciones de violencia fsica en contra de nios, nias y
adolescentes. El Comit de Derechos del Nio establece como un punto
fundamental de su accionar el que debe respetarse el derecho del nio a que, en
todas las cuestiones que le conciernan o afecten, se atienda a su Inters
Superior como consideracin primordial, especialmente cuando sea vctima de
actos de violencia, as como en todas las medidas de prevencin3

B. ACCIONES Y OMISIONES DE LA RECURRIDA

33. El Ministerio de Salud, por medio de los Servicios de Salud respectivos, sus
profesionales y funcionarios le han negado la debida y urgente atencin mdica
que requiere el menor Silvestre Adrin Torres Toro, limitando su accionar a una
primera atencin, en que no se le extrajeron los perdigones y entregando una
interconsulta para dos meses mas adelante, si siquiera revisar las infecciones que
tena en su pierna producto de los perdigones de plomo alojados en su cuerpo.

34. Se acompaa fotografas de las heridas, certificados de atenciones y dems


acervos que demuestran la veracidad de las afirmaciones realizadas, as como de
las acciones y omisiones de la recurrida.
3 Comit de los Derechos del Nio, Observacin general N 13 (2011) Derecho del nio a no ser objeto de
ninguna forma de violencia. CRC/C/GC/13, p. 3.

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35. El artculo 20 inciso 1 de la CPR establece que:

El que por causa de actos u omisiones arbitrarios o ilegales sufra


privacin, perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de los derechos y
garantas establecidos en el artculo 19, nmeros 1, 2 podr ocurrir por
s o por cualquiera a su nombre, a la Corte de Apelaciones respectiva, la
que adoptar de inmediato las providencias que juzgue necesarias para
restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin del
afectado, sin perjuicio de los dems derechos que pueda hacer valer ante la
autoridad o los tribunales correspondientes. (El nfasis es nuestro).

B.C. CONVENCIN SOBRE LOS DERECHOS DEL NIO

41. Por otra parte, la situacin descrita es una grave vulneracin a los derechos
establecidos en las disposiciones expresas contenidas en tratados internacionales
ratificados por Chile y que se encuentran actualmente vigentes.

Artculo 6:

1. Los Estados Partes reconocen que todo nio tiene el derecho intrnseco a
la vida.

2. Los Estados Partes garantizarn en la mxima medida posible la


supervivencia y el desarrollo del nio.

Artculo 24:

1. Los Estados Partes reconocen el derecho del nio al disfrute del ms


alto nivel posible de salud y a servicios para el tratamiento de las
enfermedades y la rehabilitacin de la salud. Los Estados Partes se
esforzarn por asegurar que ningn nio sea privado de su derecho al
disfrute de esos servicios sanitarios.

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2. Los Estados Partes asegurarn la plena aplicacin de este derecho y, en
particular, adoptarn las medidas apropiadas para:

b. Asegurar la prestacin de la asistencia mdica y la atencin sanitaria que


sean necesarias a todos los nios, haciendo hincapi en el desarrollo de la
atencin primaria de salud.

61. La Convencin sobre los Derechos del Nio fue ratificada por Chile y
publicada el 27 de septiembre de 1990 (Decreto N 830), y actualmente tiene el
carcter obligatorio de Ley.

62. Conforme lo dispone el artculo 5 de la CPR, es deber de los rganos del


Estado respetar y promover los derechos esenciales que emanan de la naturaleza
humana que han sido garantizados en tratados internacionales ratificados por
Chile.

63. Pues bien, Ministerio de Salud, entre otros servicios y rganos estatales, no
solo han omitido la aplicacin de las normas internas que las regulan, sino que han
omitido aplicar todas y cada una de las disposiciones de la Convencin sobre los
Derechos del Nio precedentemente mencionadas.

C. LEGITIMACIN ACTIVA DE LA COORPORACIN EMPRENDER CON


ALAS PARA RECURRIR

64. El artculo 20 inciso 1 de la CPR seala que el recurso de proteccin puede


ser ejercido por el propio afectado, o bien, por cualquiera a su nombre.

65. Sobre este punto, los profesores Francisco Ziga Urbina y Alfonso
Perramont Snchez han dicho lo siguiente:

El titular de esta accin constitucional puede ser una persona natural o


jurdica o incluso una agrupacin de personas que carezca de la
personalidad jurdica, atendida la amplitud de la expresin El que con la
cual se inicia la redaccin del artculo 20.

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Se exige un inters directo, porque el afectado debe sufrir un menoscabo
en el legtimo ejercicio de un derecho tutelado. La jurisprudencia de la Corte
Suprema ha dicho, en fin, que el recurso de proteccin no es una accin
popular sino una accin de tutela de derechos especficos4.

66. En este caso, Emprender con Alas posee un inters directo e inmediato
en la proteccin de las garantas constitucionales conculcadas por las acciones y
omisiones cometidas por Ministerio de Salud. Dicho inters deriva del propsito u
objeto de la coorporacin, que es una corporacin constituida por ciudadanos, que
trabajan para que el Estado y la sociedad civil implementen polticas pblicas e
iniciativas privadas, respectivamente, tendientes a que todos los nios, nias y
adolescentes puedan gozar de los derechos que la constitucin y los tratados
internacionales les otorgan

C. MEDIDAS PROPUESTA DE LOS RECURRENTES

70. El artculo 20 de nuestra constitucin establece que la Corte de


Apelaciones respectiva, adoptar de inmediato las providencias que juzgue
necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin
del afectado, sin perjuicio de los dems derechos que pueda hacer valer ante la
autoridad o los tribunales correspondientes.

71. En cuanto a las medidas que este Ilustrsimo Tribunal puede adoptar para
dar la debida proteccin al menor SILVESTRE ADRIAN TORRES TORO, objeto de
este recurso y restablecer el imperio del derecho, es que solicitamos sea internado
con la urgencia necesaria en un hospital a objeto de que las heridas que sufre
sean tratadas debidamente, se le realicen los exmenes necesarios y se le
procedan a extraer los balines de plomo que se encuentran alojados en su cuerpo,
y por su carcter de menor de edad que este sea acompaado en todo momento
por un adulto responsable a costa de la recurrida.

D. CONCLUSIN

4ZIGA, Francisco y PERRAMONT, Alfosno. Acciones Constitucionales. Editorial LexisNexis,


Santiago, 2003, pgina 76.

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75. Por los hechos descritos en esta presentacin es que solicitamos a Us.
Iltma. solciitamos que adopte las siguientes medidas:

1) Se declare la vulneracin de las garantas constitucionales establecidas en el


artculo 19 n1 de la Constitucin Poltica de la Repblica por parte del Ministerio
de Salud, en virtud de los antecedentes de hecho y de Derecho vertidos en esta
accin constitucional.

2) Se ordene la Internacin con carcter de URGENTE del menor Silvestre Adran


Torres Toro en una centro asistencial a objeto de resguardar su vida e integridad
fsica y psquica, ordenando sean atendidas su herdas, se le practiquen todos los
procedimientos necesario y exmenes a objeto de que sean extrados los balines
de plomo y se comience un proceso de rehabilitacin a objeto de que no siga
sufriendo nuevas vulneraciones, que por tratarse de un menor de edad, en este
proceso pueda ser acompaado por un adulto responsable a costas de la recurrida.

3) Cualquier otra medida que SSI: determine para el restablecimiento pleno de los
derechos conculcados.

POR TANTO: En mrito de lo expuesto y de lo dispuesto en los numerales


1 del artculo 19 de la Constitucin Poltica de la Repblica; artculo 20 de la
misma Carta Fundamental; Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre
Tramitacin y Fallo del Recurso de Proteccin de las Garantas Constitucionales; y
dems disposiciones legales citadas o aplicables en la especie, con costas.

SOLICITAMOS A US. ILTMA.: tener por interpuesto recurso de


proteccin en favor del Menor Silvestre Adrian Torres Toro, ya individulizado, en
contra del Ministerio de Salud, admitirlo a tramitacin y, en definitiva, acogerlo,
con expresa declaracin que las omisiones recurridas importan la violacin de las
garantas constitucionales sealadas, o en subsidio, de aquellas otras garantas
que US.I estime del caso, ordenando a los recurridos o a aquellos que US.I
determine, adoptar todas aquellas medidas tendientes a proteger la vida e
intregridac fsica y psquica del menor disponiendo, si fuere necesario, la ejecucin
inmediata de las acciones de salud adecuadas y oportunas, a fin de que se
reestablezca el imperio del derecho y se asegure la proteccin inmediata del
menor, con costas.

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PRIMER OTROS: Como fundamento del recurso interpuesto en lo principal de
este escrito, ofrecemos a US.ILTMA. la siguiente prueba, la que se acompaa en
formato electrnico:

I. Audiovisual:

Solicitamos a US.I. tener por acompaada fotografas del menor, sus


heridas y de la casa donde ocurrieron los hechos.

II. Documental:

1) Solicitud de interconsulta
2) Epicrisis del paciente

SEGUNDO OTROS: Solicitamos a US. ILTMA. tener presente que designamos


como abogado patrocinante y que conferimos poder en esta causa al abogado
habilitado Eric Sebastian Weinborn de la Calle, C.I. 10.945.174-6, domiciliado en
avenida Eliodoro Yaez 1984 oficina 205, Providencia, quien firma en seal de
aceptacin, sealndo como correo electrnico para efecto de notificaciones:
sweinborn@gmail.com

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