VALIDEZ, EFICACIA Y VIGENCIA DEL SISTEMA JURIDICO

El hombre en su estado primigenio, no tena la penuria de establecer ciertos

parmetros que rigieran su actuar, pues sus actividades se iban desarrollando

conforme a las necesidades que iba teniendo, sin embargo al momento en que

estas necesidades se tornaron un poco ms complejas y en consecuencia la vida

en sociedad tambin sucumba a estos cambios, y para evitar corromper la

convivencia del hombre, era necesario crear un conjunto de normativas o reglas

que lo rigieran, a pesar que esto representara, limitar un poco su libertad, punto

del cual comienzan a acentuarse los origines de las normas jurdicas.

Normas que fueron desarrollndose conjuntamente a la par del ser humano, pues

en cada pasaje de la historia de este, las mismas deban adecuarse a la situacin

que se afrontaba en esa poca, por lo que, con el paso del tiempo algunas

normativas lograron permanecer vigentes por varios aos, no as otras que se

hicieron infructuosas, pues los cambios que se presentaban eran demasiado

voltiles.

Hans Kelsen propugnaba por una definicin de normativa jurdica que lograra

incorporar elementos, que configuraran y diferenciaran a este tipo de normativa de

cualquier otra, por lo tanto segn Kelsen, la norma jurdica es aquella que

establece una sancin coercitiva (esto es, impuesta por la fuerza en caso de

resistencia) y socialmente organizada (es decir, ejecutada por los integrantes del

1
grupo social). La presencia de la sancin (de la clase indicada) es lo que confiere

a la norma su carcter jurdico y constituye, por lo tanto, la esencia de la

juridicidad1.

Por lo tanto, para Kelsen una normativa jurdica, necesariamente deba de

contemplar una sancin para que esta fuera considerada como tal, pues de lo

contrario se estara en presencia de una normativa de otro tipo, distinto al del

mbito jurdico.

En s, es el derecho propiamente dicho, el que cimienta las bases para la creacin

de normativas jurdicas, pues con base a sus instituciones y principios, es que se

van estructurando las mismas, es por ello, que algunos autores formulan tres

variantes del derecho, que de una u otra forma han sido determinantes en el

desarrollo de las normativas jurdicas en la historia del hombre siendo estas, las

siguientes:

a. Derecho formalmente vlido: Son las reglas de conducta que la autoridad

considera como vinculantes en determinada poca y territorio;

b. Derecho justo: Esto es, las reglamentaciones de las relaciones de

coexistencia entre los hombres que ms corresponden al ideal de justicia;

c. Derecho positivo eficaz: Son las reglas de conducta que determinan

efectivamente la vida de una sociedad en determinado momento histrico.

1
http://www.cervantesvirtual.com/obra-visor/introduccion-a-la-metodologia-de-las-ciencias-
juridicas-y-sociales--0/html/ff1ec610-82b1-11df-acc7-002185ce6064_7.htm (27 de febrero de
2015).
2
 Es el derecho impuesto por el hombre, que se funda en una norma

fundamental, la Constitucin que tiene un valor de norma binaria, una

especie de Constitucin ideal que es aceptada por toda la comunidad y se

desarrolla a partir de la Edad Media2.

Es as como al entrelazarse cada una de las normativas jurdicas creadas para

reglamentar o mantener la convivencia del hombre en sociedad, es que se van

estableciendo ordenamientos jurdicos, los cuales al entrar en juego con otras

instituciones o individuos es que se va cimentando un sistema jurdico, el cual

tiende a ser un factor determinante en la existencia de un Estado, acentundolo

como un Estado de derecho.

De tal forma que dentro de un sistema jurdico, existen procedimientos

determinados para la creacin de normativas, facultando para ello, a ciertos

organismos que tienen como objetivo primordial, el crear normativas jurdicas que

se acoplen a las necesidades y realidades de un Estado en especial, facultad que

es encomendada en los distintos Estados alrededor del mundo, al Organismo

Legislativo, que es representado a su vez por un Congreso o Parlamento.

Sin embargo, algunos autores establecen que el procedimiento ordinario de

creacin de leyes, atribuido a un Parlamento o Congreso, no es la nica forma en

que el derecho puede materializarse, puesto que dentro de esas mismas

normativas creadas por dicha institucin se faculta a otras entidades para tener de
2
Ramrez, Jorge. Las dimensiones jurdicas en las nociones de derecho. Pg. 5.
3
alguna manera competencia para palpar al derecho, siendo en este caso los

rganos jurisdiccionales, quienes a su vez aplican los principios generales del

derecho, de acuerdo con los criterios de ponderacin y oportunidad, segn el caso

que se les presente, es decir, que no necesariamente debe ser una normativa

jurdica como tal, que ha nacido mediante un procedimiento especifico, para

consolidarse en un sistema jurdico, sino que tambin inciden en este, aquellas

resoluciones emitidas por un organismo determinado, que de una u otra forma

atendern a un caso en especial, posteriormente.

En este punto, el maestro Lpez Aylln, establece que la interaccin que se

dinamita en un sistema jurdico, no es ms que el entrelazamiento de normas

jurdicas, reglas, principios e instituciones, que al final tienen como resultado, la

concretizacin de un Estado de Derecho.

En s, un sistema jurdico, no solamente atae a una normativa jurdica, sino que,

para que la misma pueda ser efectiva, necesariamente debe valerse de otras

instituciones o bien complementarse con otras normativas o principios, es por ello

que Norberto Bobbio, propugnaba por establecer las caractersticas principales del

sistema jurdico, como base fundamental en un Estado de Derecho, siendo estas

las siguientes:

a. Unidad: Se configura como la norma hipottica fundamental de la cual

derivan las dems normas del sistema;

4
 b. Coherencia: Esta se sustenta de la improcedencia de confluir o dar validez

al mismo tiempo a dos normas que pertenecen a un mismo sistema, pero

que son contradictoras;

c. Plenitud: Se fundamenta en que cada caso, acaecido en el seno de un

Estado, y que debe solventarse con base a derecho, lgicamente tendr

una normativa jurdica idnea para la resolucin de dicha incidencia 3.

Concretamente un sistema jurdico, tiende a configurarse como un conjunto de

normas jurdicas objetivas que estn en vigor en determinado lugar y poca, y que

el Estado estableci o cre con el objetivo de regular la conducta o el

comportamiento humano, siendo as, que la norma jurdica dentro de un sistema

de este tipo, es elemento fundamental, la clula del cual al conjugarse con otras

normativas jurdicas que atienden distintos asuntos que surgen de las relaciones

interpersonales del hombre, crean un sistema basado netamente en el derecho y

que rige dentro de un rea territorial determinada y que en consecuencia

fundamenta, en cierta parte la existencia de un Estado.

Por lo tanto, al ser el sistema jurdico una pieza clave en la fundamentacin de un

Estado, lgicamente surgen una serie de supuestos que validan tal premisa, es

decir que para determinar la importancia o alcance de un sistema jurdico, se debe

de precisar y analizar tres supuestos bsicos que son la validez, eficacia y

vigencia.

3
http://www.angeleditor.com/documentos/20090531_20_SPCAP01.pdf. (27 de febrero de 2016).
5
Para ello, es necesario ahondar en la estructura bsica, que compone a un

sistema jurdico, es decir, indagar la base que da vida a un sistema dentro de un

Estado, siendo esta la norma jurdica, la cual desde sus orgenes primigenios,

pretendi evitar que el hombre fuera consumado por sus instintos naturales y con

ello corrompiera la convivencia que imperaba en sus comunidades.

A diferencia de otro tipo de normativas como las morales o religiosas, las

normativas jurdicas, tal y como en su oportunidad lo expuso Hans Kelsen,

necesariamente deban llevar implcitas una sancin, mediante la cual, el hombre

fuera ms consiente en su actuar, al saber el castigo que representaba, el infringir

los lmites que una determinada normativa le haba impuesto.

Sin embargo, en sus inicios las normativas jurdicas, carecan de una estructura

que la pudiera contextualizar, pues los individuos u organismos encargados de

promulgarlas, nicamente se apegaban a la situacin que en ese momento

afectaba a la comunidad, siendo as, que al pasar el tiempo la normativa jurdica,

deba concretizarse mediante procedimientos adecuados como tambin

estructurarse jerrquicamente, y as poder crear ordenamientos jurdicos acordes

a cada Estado.

Razn por la cual, actualmente una norma jurdica se define como una

significacin lgica creada segn ciertos procedimientos instituidos por una

comunidad jurdica y que, como manifestacin unificada de la voluntad de sta,

6
formalmente expresada a travs de sus rganos e instancias productoras, regula

la conducta humana, en un tiempo y lugar definidos, prescribiendo a los

individuos, frente de determinadas circunstancias condicionantes, deberes y

facultades, y estableciendo una o ms sanciones coercitivas para el supuesto de

que dichos deberes no sean cumplidos4.

Es as, como una norma jurdica, indistintamente del tiempo en que fue

promulgada o ms bien desde sus inicios su naturaleza siempre fue imperativa, es

decir, que fue impuesta como un mandato que todos los habitantes de una

comunidad o rea territorial en la que convivan un grupo de personas, deban de

acatar, pues de una u otra forma, al estar bajo el mandato de una norma jurdica,

no solamente mantenan la convivencia dentro de su comunidad, sino que tambin

podan desarrollarse adecuadamente como seres humanos, a pesar que dicha

subordinacin representara, limitar su libertad.

Por ello, una norma jurdica siempre estar caracterizada por dos elementos

bsicos que son:

a. Generalidad: Significa que esta clase de norma no se dirige a un individuo

determinado sino a la colectividad. An en leyes que dan honores o

privilegios, sigue siendo general porque todos deben respetar esos

privilegios y honores;

4
http://jorgemachicado.blogspot.com/2009/09/nj.html (28 de febrero de 2016).
7
 b. Abstraccin e hipoteticidad: Una norma jurdica es abstracta por ser general

e hipottico porque prev casos tipo y no casos concretos 5.

De tal forma que la norma jurdica al estar dotada de estas caractersticas,

lgicamente incide en que sus objetivos son concretizados, mediante la

interaccin que necesariamente debe existir entre normativas y que genera la

creacin de ordenamientos jurdicos, sin embargo dentro de esa interaccin

necesariamente debe existir una estructura jerrquica, que de una u otra manera,

establezca los alcances de cada una de las normativas que componen la misma.

Estructura que en su cspide debe contener aquellas normativas de carcter

constitucional, de las cuales, necesariamente devienen el resto de normativas que

componen un ordenamiento jurdico, es decir, que a partir de este punto se

comienzan a distinguir, los niveles en los que una norma jurdica, comienza a tener

cierta supremaca, por lo tanto no es lo mismo, acatar una ordenanza contenida en

una norma de carcter constitucional a una que devenga de esta, pues la primera

en mencin relativamente, le dio vida a la segunda, pudindose dar el caso que

ambas normativas regulen un mismo aspecto, pero en distintos niveles o bien que

su desarrollo sea ms amplo, esto en el sentido, que comnmente son las

normativas de carcter ordinario, las que contextualizan a las constitucionales, ya

que en estas nicamente disposiciones muy generales, que necesariamente

deben ser desarrolladas posteriormente para poder concretizarse.

5
Ibid. (28 de febrero de 2016).
8
En este sentido Hans Kelsen estableca que toda norma emana de otra norma,

remitiendo su origen ultimo a una norma hipottica fundamental que es de tal

forma es una hiptesis o suposicin trascendental, necesaria para poder postular

la validez del derecho6

En s, lo que Hans Kelsen, pretenda establecer es que las normas jurdicas no

existen ni se aplican de manera aislada; a contrario sensu, las mismas se

encuentran relacionadas entre s, pues la existencia de una norma jurdica, se

basa principalmente en esa interaccin que supone, instituye un tipo de conducta,

al hombre que necesariamente debe de concebir, para lograr una armona, que

con el paso del tiempo se torna efmera.

Aunado a ello, las normas jurdicas al crear ordenamientos, generan que el

derecho pase a ser una ciencia que de cierta manera no parezca ser tan subjetiva,

pues su aplicacin, le confiere el carcter de ciencia objetiva. Por ello, la

aplicacin del derecho requiere concebir al conjunto de las normas jurdicas como

un sistema jurdico, es decir como un conjunto organizado y coherente.

Bajo esta premisa, las normas jurdicas no deben contradecirse o contraponerse

entre s. No obstante, en algunos ordenamientos jurdicos, es posible encontrar

ocasionalmente normas jurdicas que se encuentran en esa situacin. En estos

casos, las reglas que rigen el sistema jurdico permitirn resolver los conflictos

mediante la aplicacin de principios y de mtodos de interpretacin, a travs del

6
Montero, Juan. Derecho jurisdiccional. Pg. 26.
9
control difuso o el control concentrado, que van a establecer cul de ellas debe

prevalecer en caso de existir algn conflicto o contradiccin.

En el caso de Guatemala, la Ley del Organismo Judicial (Decreto 2-89 del

Congreso de la Repblica de Guatemala), acenta claramente la forma en cmo

se debe estructurar su sistema jurdico, partiendo para ello de su ordenamiento

normativo, en el que se reconoce una estructura jerrquica que en la cspide de

esta, se encuentra la Constitucin Poltica de la Repblica, como un conjunto de

normas supremas que garantizan los derechos inherentes a toda persona como

tambin le da forma al Estado.

Normativas que sern la esencia o espritu de otras normas jurdicas a desarrollar,

que a lo mejor no tendrn la jerarqua de una constitucional, pero debern de ser

acatadas por todos los guatemaltecos, reconociendo a la vez, las fuentes del

derecho que sern la base o gua para la aplicacin e interpretacin de la Ley,

pues solamente esta ser considerada como fuente primaria del ordenamiento

jurdico guatemalteco, acusndose para ello de la jurisprudencia que la

complementar, es decir, le servir de gua para interpretarla, tomando en cuenta

a la vez, la aplicacin de la costumbre, en defecto de ausencia de la Ley, una vez

su aplicacin no sea contraria a la moral o al mismo ordenamiento jurdico.

Por lo tanto, indistintamente del Estado que se trate, la norma jurdica puede ser

definida no slo en base a su estructura interna si no tambin, en base la finalidad

10
que persigue, esto es su funcionalidad de acuerdo al objetivo que persigue, que es

justamente el de establecer directa o indirectamente reglas de conducta; reglas

que son tuteladas por el ius imperium de un Estado determinado.

A pesar de lo simplista que pudiera parecer la estructura de una normativa jurdica

como tambin el estudio de la misma, la norma jurdica presenta muchos

problemas interesantes, que ataen no solamente a la teora General del Derecho,

sino tambin para la lgica y para la filosofa contempornea, razn por lo cual

frente a cualquier norma jurdica se puede plantear un triple orden de problemas o

criterios de valoracin de la norma jurdica:

a. Si la norma jurdica es justa o injusta;

b. Si la norma jurdica es vlida o invlida;

c. Si la norma jurdica es ineficaz o eficaz" 7.

Criterios que son de gran importancia, pues al tratarse de la norma jurdica como

elemento esencial para la existencia de un sistema jurdico, es necesario

esclarecer o interpretar adecuadamente los mismos, pues con base a estos se

logra determinar si un sistema jurdico tambin puede ser vlido, eficaz y vigente.

Esta trinidad de criterios de cierta manera inciden en cuanto a lo que se espera de

la justicia, ya que es un tema que se ha mantenido en discordia por mucho tiempo,

ya que la asignacin de valores a cada una de las normativas que componen un

7
Ibid. Pg. 27.
11
ordenamiento jurdico, regularmente se basan en el sentido de que si la norma

jurdica es justa o injusta, generando con ello, que algunos disientan de lo palpable

que pueda ser una normativa a la realidad, es decir que si una norma es apta o no

para el mundo real, pues algunas de estas aparentan ser creadas para una

realidad utpica.

De tal forma que al tratarse de un sistema jurdico, el pretender aclarar esta

controversia en cuanto a la validez, eficacia y vigencia de este, se torna un poco

ms complicado, ya que dentro de la confrontacin, no solamente se est

abarcando una normativa en especifico, sino que un conjunto que compone un

ordenamiento jurdico.

Por lo tanto para esclarecer y determinar estos supuestos, es necesario indagar

en primera instancia sobre la validez del sistema jurdico, pero en s, sobre la

validez que necesariamente debe tener una norma jurdica para poder ser parte de

dicho sistema, en ese sentido, la validez se refiere a la forma en cmo fue

promulgada, es decir cmo surgi a la vida jurdica, que entidad fue la encargada

de realizar dicho proceso y cules son los requerimientos que contiene ese

proceso, para que la norma jurdica sea considerada como tal, adems que para

ello, deben concurrir ciertos aspectos subjetivos, que incidieron en la necesidad de

que esa normativa fuera creada.

12
Regularmente los presupuestos para que una normativa jurdica tenga validez, se

concretizan mediante los siguientes postulados y condiciones:

a. Tiene que haber sido producida por un rgano competente, en su caso y

atendiendo a la divisin de poderes, esta potestad es exclusiva al

Organismo Legislativo, quien a su vez es representado por un Parlamento o

Congreso, que ser el encargado de adecuar el ordenamiento jurdico a la

realidad del Estado que representan;

b. Debe cumplirse a cabalidad cada una de las fases o etapas necesarias,

para su creacin, es decir que debe existir previamente dentro normativa

superior, un procedimiento mediante el cual una norma jurdica, pueda ser

promulgada y en consecuencia ser tomada como valida;

c. No haber sido derogada por una norma posterior, en este caso,

histricamente se ha determinado que las normativas jurdicas, tienen de

cierta manera un plazo de vida, es decir, que al haber nacido en un mundo

tan cambiante, las mismas dejan de tener validez, al no poder acoplarse a

ese cambio constante que impone el mundo moderno, por lo que al no estar

acorde a la realidad las normas jurdicas, necesariamente deben ser

derogadas por otras;

d. No estar en contradiccin con normas superiores a ellas en el ordenamiento

jurdico, en s toda normativa, deriva de una superior, en su caso de una de

carcter constitucional, pues dentro de estas, se postulan una serie de

garantas que necesariamente deben de desarrollarse en normativas

13
 ordinarias, es por ello, que al ser promulgadas, estas en ningn momento

deben estar en contradiccin con aquellas normativas que fijaron sus

presupuestos para que pudieran nacer a la vida jurdica.

En Guatemala, una norma jurdica para que sea vlida necesariamente debe

cumplir con un procedimiento establecido en la Constitucin Poltica de la

Repblica y que posteriormente dicho procedimiento fue completado mediante una

normativa de carcter ordinario, de tal forma que la potestad para crear o derogar

normas, se le atribuy al Congreso de la Repblica, como nico ente

representativo del Organismo Legislativo, circunstancia que expresamente se

establece en el Artculo 171, literal a) de la Constitucin Poltica de la Repblica,

Artculo en el que claramente se detalla, que el Congreso de la Repblica tiene

una atribucin esencial de decretar, reformar y derogar leyes.

Adems que para salvaguardar el orden constitucional establecido en Guatemala,

la misma Constitucin Poltica de la Repblica, establece en el Artculo 175, que

toda normativa promulgada no debe contrariar las disposiciones de carcter

constitucional, pues en caso contrario, las mismas sern nulas expresamente.

Sin embargo, dentro del procedimiento de creacin de leyes en Guatemala, existe

una particularidad, pues si bien es cierto que el Congreso de la Repblica, es el

nico ente encargado de legislar, la propia Constitucin Poltica faculta a otros

organismos del Estado, para que estos conjuntamente con dicho ente legislativo,

14
puedan presentar las iniciativas necesarias para crear leyes, es decir que otras

entidades tienen la posibilidad de presentar ante el Congreso de la Repblica,

proyectos o iniciativas de Ley que a su criterio, son necesarias de discutir para que

consecuentemente puedan ser promulgadas como una Ley de tipo ordinario.

En este caso, las instituciones facultadas para ello, son lgicamente el Congreso

de la Repblica, mediante sus diputados y los siguientes:

a. Organismo Ejecutivo;

b. La Corte Suprema de Justicia;

c. La Universidad de San Carlos de Guatemala;

d. El Tribunal Supremo Electoral.

Una vez presentada la iniciativa de Ley, por alguna de las instituciones en

mencin, la misma se pondr a disposicin del Pleno del Congreso de la

Repblica, para que esta pueda ser discutida en tres sesiones, siendo en la ltima

sesin en la cual, los diputados podrn votar si estn a favor o no, que la iniciativa

de Ley, contine con su trmite, o bien en aquellos casos en los que se considere

que una iniciativa, es de vital importancia para el pas, la misma puede ser

aprobada de urgencia nacional, en una sola sesin, circunstancia que

comnmente infiere, en que estas iniciativas que son aprobadas de esta forma,

llevan implcitas ciertas anomalas que de una u otra forma nicamente

beneficiaran a un sector en especfico y no a la poblacin guatemalteca.

15
Independientemente a este caso excepcional, si la iniciativa de Ley es aprobada,

la Junta Directiva del Congreso de la Repblica, en un plazo no mayor de diez

das, remitir la misma al Organismo Ejecutivo para que sea el Presidente de la

Repblica, quien sea el encargado de sancionarla, promulgarla y publicarla.

Es en este punto, donde el Presidente de la Repblica como cabeza del

Organismo Ejecutivo, est plenamente facultado por la Constitucin Poltica de la

Repblica, para hacer uso de un mecanismo denominado como veto, el cual

servir para reenviar al Congreso de la Repblica en un plazo de quince das a

partir de que el Decreto legislativo fue recibido, para que se tome en cuenta las

observaciones que el Presidente de la Repblica ha formulado, teniendo para ello

un acuerdo previo en Consejo de Ministros.

Sin embargo, si el Presidente de la Repblica dentro del plazo de quince das de

haber recibido el Decreto, este no lo devuelve el Congreso de la Repblica, estar

obligado a promulgarlo en un plazo de ocho das, adems que el ente legislativo

tambin est facultado para poner a discusin en treinta das, si acepta o no el

veto del Presidente de la Repblica, ya que si por alguna razn rechaza el mismo,

el Organismo Ejecutivo mediante el Presidente de la Repblica, deber sancionar

y promulgar el decreto dentro de los ocho das siguientes de haberlo recibido, en

dado caso y por alguna razn este no lo hiciere, la Junta Directiva del Congreso

16
de la Repblica, ordenara la publicacin del decreto en un plazo no mayor de tres

das.

Finalmente para que la normativa creada comience a tener validez o vigencia

dentro del territorio nacional, deber ser publicada en el Diario Oficial y as

posteriormente a su publicacin en un plazo de ocho das comience a tener

vigencia, pudindose dar el caso que dicha vigencia pueda ser ampliada o

restringida como tambin afectar su mbito territorial de aplicacin, es decir, que

comience a tener vigencia en primera instancia en un sector del pas y

posteriormente y de forma consecutiva en otros.

Todo este procedimiento es desarrollado a grandes rasgos dentro de la

Constitucin Poltica de la Repblica, en tanto dentro de la Ley Orgnica del

Organismo Legislativo (Decreto 63-94 del Congreso de la Repblica).

Siendo en esta ltima etapa en la que se estima la eficacia de la normativa dentro

de un sistema jurdico, es decir que necesariamente se debe hacer pblica una

norma para que esta pueda catalogarse en cierta parte de efectiva, ya que toda la

poblacin, indistintamente del procedimiento de promulgacin utilizado y que

variara de pas a pas, debe conocer tanto previamente como al final en que la

normativa es promulgada, el contenido de la misma.

17
Pues de cierta manera la validez y eficacia de una normativa siempre van

acopladas, pues una no puede existir sin la otra, ya que si una Ley no lleva el

procedimiento establecido previamente, esta no puede ser eficaz, ni mucho menos

valida, aunado a ello, la eficacia de la norma jurdica tambin se valida mediante el

anlisis que previamente debi de realizar el rgano competente o encargado de

crear una normativa, en cuanto a la necesidad de crear una normativa que regule

o solucione un problema de tipo social, econmico o ambiental que afronte, en ese

momento un Estado determinado.

La eficacia de la norma alude al grado de aceptacin y cumplimiento de la misma

en la sociedad. La eficacia condiciona la validez de la norma. Si la eficacia es nula,

no puede existir como sistema jurdico.

Pero en el anlisis multifactico e integrador del derecho no basta con que la

norma exista formalmente y pueda ser exigida, sino que con el objetivo de que

cumpla las funciones para las cuales fue creado el derecho, para que encauce,

limite, garantice y eduque es necesario que las normas puedan ser real o

materialmente aplicadas, que existan las situaciones para las cuales fueron

creadas; que sus mandatos an cuando no se cumplan voluntariamente, si sean

exigidos por los aparatos especiales con que cuenta el Estado, que se sancionen

los incumplimientos de las prohibiciones, o se ofrezcan las garantas para la

realizacin de las prescripciones y de los derechos reconocidos, en sntesis que

sean eficaces.

18
En otras palabras que la norma de derecho tenga una realizacin social. Eficacia

en cuanto a la utilidad real de la norma en la sociedad, a la efectividad de la

normativa, a la real correlacin entre lo jurdicamente dicho y el hecho social, y

que conlleva a la realizacin del derecho; una eficacia de tipo funcional 8.

Adems de la funcin reguladora del derecho, de su capacidad normativa y

obligatoriedad general, la validez de las normas entendida desde el punto de vista

de su eficacia se expresa en la existencia de instituciones y mecanismos

aseguradores del cumplimiento y de la propia realizacin de la normativa. Tal

situacin se asegura desde el propio momento en que se tiene la conviccin de la

necesidad de la regulacin.

En tal sentido, es un imperativo el anlisis, previo a su elaboracin, respecto a los

hechos que se producen en la sociedad, sus causas y sus efectos; las

regulaciones posibles, sus consecuencias, as como la determinacin de cul es la

forma precisa que ha de exigirse o propiciarse, o de la Institucin jurdica que

desea regularse.

Asimismo, la eficacia se asegura con el cumplimiento de ciertos requisitos

formales en el proceso de creacin, as como con la observancia de principios

tcnicos jurdicos que rigen en un ordenamiento jurdico determinado.

Es decir, que no es suficiente con que las normas se expresen con claras ideas,

sino que necesariamente deben crearse los medios e instituciones, tanto en el

8
Ibid. Pg. 28.
19
orden del condicionamiento social-material, proveniente del rgimen

socioeconmico y poltico imperante, de los rganos que hacen falta para su

aplicacin, como las normativas legales secundarias que sean necesarias para

instrumentar la disposicin normativa y que propicien, a su vez, la realizacin de

los derechos y deberes que de tales situaciones resulten.

En s, la eficacia de una normativa se cimienta en las condiciones en que la misma

fue promulgada, es decir, el tener el conocimiento sobre la realidad para la cual,

esa normativa va destinada, las posibilidades que se tienen previamente, en

cuanto al xito que la misma pueda tener, aunado a los tecnicismos o formas en

como dicha normativa pudo contextualizarse, sin dejar a un lado, la existencia de

los medios o mecanismos idneos para que la normativa promulgada pueda

ejecutarse adecuadamente.

De tal forma, que la eficacia de una norma jurdica, su xito no solamente se basa

en el conocimiento que una persona tenga en cuanto al contenido y forma o modo

de aplicacin de la normativa, sino que tambin que la misma tenga los

mecanismos de ejecucin al alcance de toda la poblacin, es por ello, que toda

normativa a crear debe estar apegada totalmente a la realidad o condiciones de un

pas, pues no es lo mismo, promulgar normativas sobre desnutricin crnica

infantil en pases de primer mundo, en donde probablemente este no sea un tema

que se acople a su realidad y que en consecuencia necesite crear un

20
ordenamiento jurdico adecuado para erradicar ese problema, por lo tanto, una

normativa de este tipo sera ineficaz en estos pases.

En consecuencia la validez de una norma jurdica, as como la disposicin que la

contiene, es un factor importante para la eficacia de la misma, en s, para el logro

y realizacin de la norma dentro de la sociedad tal y como se previ, permitiendo

con ello la realizacin de la finalidad que se persigue, que se orienta a conservar,

modificar y legitimar cambios sociales.

A pesar de todos estos formalismos que conlleva la creacin de una normativa

jurdica para que de una u otra forma tenga validez y eficacia, existen ciertos

mecanismos metodolgicos dentro de la doctrina jurdica que formula o plantea

criterios mediante los cuales se puede valorar una norma jurdica, siendo estos los

siguientes:

a. La norma jurdica puede ser justa sin ser vlida;

b. La norma jurdica puede ser vlida sin ser justa;

c. La norma jurdica puede ser vlida sin ser eficaz;

d. La norma jurdica puede ser eficaz sin ser vlida;

e. La norma jurdica puede ser justa sin ser vlida;

f. La norma jurdica puede ser vlida sin ser justa.

21
En el primer supuesto, la norma puede ser justa sin ser vlida, se plantea en el

sentido en que las normativas son acogidas o aceptadas en un sistema de

derecho positivo, ya que las mismas se consideraban vlidas al ser consistentes y

coherentes, adems que estas se basaban en principios universales de justicia.

En tanto aquellas normativas que devenan de cierta forma del derecho natural, se

consideran como invlidas, sin embargo las mismas podan ser consideradas

como vlidas si un sistema de derecho positivo las acoga, ya que se tiene el

supuesto que el derecho natural es justo, pero esa caracterstica no lo hace vlido.

Con respecto a que si las normas jurdicas son vlidas pero a la vez son injustas,

es un postulado que dentro de los anales de la historia del hombre, se vio muy

matizado de sentimientos atinentes al racismo y la esclavitud, es decir que este

postulado, en s, difcilmente puede configurarse dentro de un sistema jurdico

actual, ya que difcilmente pueden existir normativas que sean injustas a la

humanidad y que al mismo tiempo sean vlidas, es decir, que exista el

consentimiento de una autoridad competente para que las mismas puedan ser

aplicadas, pues una normativa debe nacer a la vida jurdica, sin ninguna ideologa

de por medio, puesto que la misma nace con el nico fin de encuadrar un aspecto

perjudicial de la realidad de un Estado determinado.

El postulado atinente a que una norma puede ser vlida sin ser eficaz,

actualmente tiende a ser uno de los mayores problemas en aquellos pases en los

22
que reina la cleptocracia, pues las personas encargadas de legislar, es decir, los

diputados que alberga un Parlamento o Congreso, crean leyes que probablemente

no tengan la eficacia que necesariamente debieran tener.

Es decir, que son creadas, sin tener el conocimiento claro de la coyuntura del pas

o bien de las necesidades que tiene la poblacin, ya que un ejemplo de ello, es la

creacin de normativas referentes a la salud, en la que se gesticulan programas

dentro de dichas normas, pero que al final no pueden concretizarse, puesto que no

se cuentan con los mecanismos adecuados para ejecutar o materializar, esa

normativa, por lo tanto, esta resulta ser vlida, al haber agotado el procedo legal

para su creacin, pero que al final no se cuenta con los requerimientos necesarios

para que la misma sea eficaz, teniendo como resultado, que se tenga una vasta

lista de normativas que estn vigentes, ms no pueden ser aplicadas por distintas

razones.

En cuanto al postulado de que una norma puede ser eficaz sin ser vlida, el

aprobarla a prima facie, sera pretender vivir en una utopa, ya que una norma

jurdica para ser vlida necesariamente debe ser promulgada por una organismo

competente adems que debe agotar un procedimiento especifico, para que nazca

a la vida jurdica, es decir, que las normas que pueden ser eficaces y al mismo

tiempo no tener validez, son aquellas que pertenecen o devienen de la interaccin

del hombre en sus crculos sociales.

23
Normativas que comnmente se configuran como de algn carcter religioso,

moral, tico, es decir, que en ningn momento entran en el campo del derecho,

como para que estas deben ser imperativas, por lo que difcilmente puedan existir

normativas que a consecuencia del uso constante pasen a formar parte de un

ordenamiento jurdico y en consecuencia de un sistema de justicia.

El problema de la validez constituye el ncleo de las investigaciones dirigidas a

precisar en qu consiste el derecho como regla obligatoria y coactiva, cuales son

las caractersticas peculiares del ordenamiento jurdico que lo hacen diferente de

otros ordenamientos normativos. Como la moral y por lo tanto no los fines que

deben realizarse, sino los medios dispuestos para el logro de esos fines, o el

derecho como instrumento para la realizacin de la justicia.

Dentro de estos supuestos planteados, algunos de ellos difcilmente puedan

concretizarse dentro del campo del derecho, pues por ejemplo, el establecer la

existencia de una normativa jurdica como justa pero a la vez ineficaz, es difcil de

concebir, pues para que una norma jurdica sea justa, estaramos entrando en una

realidad paradigmtica, ya que de una u otra forma la ineficacia o eficacia de una

normativa se constrie mediante la validez o invalidez de la misma, es decir que

ambos dependen de s mismo, por lo tanto una normativa que simplemente sea

justa no puede concebirse y en consecuencia al no existir dentro de un sistema

jurdico, lgicamente la misma tiende a ser ineficaz.

24
De igual forma sucede con el postulado que propugna que una norma jurdica sea

eficaz pero injusta a la vez, en este sentido necesariamente se debe hacer una

distincin entre la justicia y la validez y eficacia de una normativa, pues ambos

aspectos son cosas totalmente distintas por lo tanto, no se puede conjugar que

una norma sea eficaz sin ser justa.

En s, el problema de la eficacia nos lleva al terreno de la aplicacin de las normas

jurdicas sea al terreno de los comportamientos efectivos de los hombres que

viven en sociedad, de sus intereses opuestos, de las acciones y reacciones frente

a la autoridad, y da lugar a las investigaciones en torno a la vida del derecho, en

su nacimiento, en su desarrollo, en sus cambios, en sus investigaciones que de

ordinario estn relacionados con el anlisis de carcter histrico sociolgico.

De tal forma que indistintamente de los postulados que se plantean desde un

punto de vista filosfico, el nico postulado aceptado, es que la norma jurdica

como fundamento esencial de un sistema jurdico, siempre podr ser vlido y

eficaz o bien valido e ineficaz, ya que para que en ambos casos la eficacia e

ineficacia, siempre depender de las condiciones en que una Ley es promulgada,

condiciones que pueden orientarse a un sentido social o econmico, en los que

estos siempre se configuraran como factores determinantes en la funcionalidad de

un sistema jurdico dentro de un Estado determinado.

25
Sin embargo, indistintamente a estos supuestos planteados, una normativa

jurdica tambin tendr vigencia, es decir, un tiempo por el cual la misma

comenzar a surtir efectos, vigencia que podr ser conferida en un plazo extenso

o corto, como tambin en un rea especifica o bien en todo un territorio estatal.

Comnmente la vigencia de una normativa, inicia a partir de la aprobacin final por

parte del rgano competente y para que la misma sea de conocimiento pblico,

necesariamente debe ser pblica en algn medio escrito, en Guatemala, una Ley

comienza a tener vigencia, ocho das despus de su publicacin en el Diario

Oficial, plazo que doctrinariamente se le conoce como vacatio legis.

La vigencia de una Ley, en s es el resultado final de un proceso minucioso en el

que previamente el rgano competente encargado de legislar, debi tomar en

cuenta los aspectos principales que haran de esa normativa valida y en

consecuencia eficaz, siendo este ltimo aspecto el determinante para que la

normativa creada tenga un tiempo de vigencia longevo o bien corto.

Pues si la normativa creada no atiende a las necesidades por las cuales fue

creada o no cuenta con los mecanismos o medios necesarios para poderla llevar a

la prctica, dicha normativa entra en un estado en el que tiende a ser una Ley

vigente no positiva, es decir, que a pesar de haber sido valida, al haber cumplido

cada uno de los requerimientos necesarios para su existencia, la misma no era lo

suficientemente adecuada o apegada a la realidad de un Estado determinado,

26
para que esta pudiera ser efectiva, razn por la cual podra ser derogada sin ms

remedio.

Es as, como la vigencia de las normas jurdicas, ha sido un tema que por

histricamente ha pesado sobre una gran cantidad de leyes que componen un

ordenamiento jurdico, ya que algunas de estas a consecuencia del constante

cambio que el hombre genera, no han podido acoplarse correctamente por lo que

al final, terminan siendo infructuosas y por ello son derogadas, en tanto algunos

casos permiten que la Ley no sea eliminada en su totalidad, pues solamente

ciertos aspectos de su contenido son inservibles por lo cual, estas pueden ser

reformadas en un pequeo o gran porcentaje, manteniendo con ello, la esencia de

la normativa.

En ocasiones, disposiciones posteriores emanadas del propio rgano, o de un

rgano jerrquicamente superior, regulan de otra manera el conjunto de conductas

o de relaciones instituidas por la norma anterior; surgiendo en este caso una

prdida parcial de vigencia de la disposicin inicial, lo cual es vlido si se toma en

cuenta que han cambiado las circunstancias que le dieron origen, que necesitan

ser suprimidas, o que desean imponerse otras.

Tambin puede suceder que de variar tanto las circunstancias que le dieron origen

a la disposicin, la regulacin sea obsoleta, pierda su eficacia, an cuando

formalmente no haya sido derogada; volvindose inaplicable, y slo haciendo una

27
amplia interpretacin extensiva, por parte de los aplicadores de la norma,

operadores jurdicos o jueces, podr sta conservar su validez, an cuando

tambin puede afectar la observancia estricta de la legalidad.

La eficacia es entonces un condicionante para la existencia de la norma y tal es el

caso, que el desuso u obsolescencia las convierten en inaplicables y provocan su

posterior derogacin formal, aunque no su expulsin inmediata del ordenamiento

jurdico, ya que perviven y ante un cambio de circunstancias o intereses, los

operadores pueden, reinterpretndolas, rescatarlas y aplicarlas por cuanto estn

formalmente vigentes.

La exigencia de eficacia jurdica lo ha de ser tambin en el orden material, social;

no basta slo con la existencia de una normativa jurdica que desarrolle preceptos

generales, que impida, que mande o que permita, se requiere la existencia de una

correspondencia entre norma y realidad, para que refleje as la situacin existente

o que desee crearse, manifestndose en consecuencia no slo la funcionalidad

del derecho.

El derecho se dicta para ser aplicado a la sociedad, admtase o no, su funcin

social, permitiendo mltiples anlisis sobre este fenmeno, tanto desde posiciones

iusnaturalistas, normativistas o sociolgico funcionales, y desde todas ellas

interesa la situacin de las normas tanto en lo relativo a su proceso de elaboracin

28
como en su proceso de aplicacin a los hechos sociales, o a su declaracin de

utilidad prctica y jurdica, su validez, su eficiencia y eficacia 9.

Como consecuencia, adems de la funcin reguladora del derecho, de su

capacidad normativa y obligatoriedad general, la validez de las normas entendida

desde el ngulo de su eficacia se expresa en la existencia de instituciones y

mecanismos aseguradores del cumplimiento y de la propia realizacin de la

normativa, tal situacin se asegura desde el propio momento en que se tiene la

conviccin de la necesidad de la regulacin.

En Guatemala, el poder detallar el estado actual del sistema jurdico en cuanto a

su validez, eficacia y vigencia, es sumergirse en una perniciosa tarea por

pretender rescatar lo ms fructfero que a la fecha ha podido concebir un sistema

jurdico que histricamente se ha visto mermado de un sinfn de atrocidades

ocasionadas por la cleptocracia arraigada en las entraas de las instituciones

estatales y especficamente del Congreso de la Repblica, en el cual los

diputados, han hecho uso de su curul, un negocio sin fin, en el que lo primordial,

es asegurar los beneficios que el puesto confiere, ms no as el legislar a favor del

pueblo, para fortalecer con ello, el sistema jurdico guatemalteco.

Circunstancia que se debe principalmente a los regmenes militares que agobiaron

al pas y que generaron una etapa oscurantista que dur aos, llevando a

Guatemala a la decadencia, como tambin el conflicto armado interno que impidi

9
Ibid. Pg. 32.
29
que proliferar un sistema jurdico equitativo y acorde a las necesidades de los

guatemaltecos.

Pues es suficiente con mirar, la vasta cantidad de normativas que actualmente se

tiene y que gran parte de ellas resultan ineficientes y no son acordes a la realidad

del pas, circunstancia que ha permitido que la cleptocracia contine enraizndose

en la estructura estatal, anunciando con ello de forma anticipada el deceso del

Estado de Derecho.

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31