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LA RETENCION DE LAS REMUNERACIONES DE

LOS TRABAJADORES SOLICITADA POR LA


SUNAT A LAS EMPRESAS: Procede por cualquier
monto sin lmites?
LA RETENCION DE LAS REMUNERACIONES DE LOS TRABAJADORES
SOLICITADA POR LA SUNAT A LAS EMPRESAS: Procede por cualquier
monto sin lmites?

MARIO ALVA MATTEUCCI

1. INTRODUCCIN

En estos ltimos das la Administracin Tributaria ha iniciado un proceso de


notificacin masiva a las empresas, respecto de deudas que corresponden a sus
trabajadores dependientes, toda vez que stos tienen la calidad de deudores frente al
fisco y no han cumplido con cancelar sus obligaciones tributarias en su debido
momento.

Producto de un trabajo meticuloso, el fisco ha podido identificar a travs de cruces de


informacin y el uso de los datos que el empleador registra en la Planilla Electrnica
PLAME a los deudores tributarios que laboran en una determinada empresa, motivo por
el cual ha notificado al empleador de los mismos, con la finalidad que efecten una
retencin sobre los montos que les son cancelados al trabajador por parte de la empresa
por concepto de remuneraciones y/o pensiones.

La duda que existe por parte del empleador es sobre qu monto se debe efectuar la
retencin correspondiente y si adems existe de por medio algn tope, toda vez que si la
deuda es elevada, la retencin podra determinar que el trabajador no llegue a percibir
algn ingreso en el mes en el cual se cumpla el mandato.

El motivo del presente informe es verificar la existencia del texto del numeral 6) del
artculo 648 del Cdigo Procesal Civil, el cual considera un tope sobre el cual se
considera la retencin, determinando que parte de la remuneracin y/o pensin tenga el
carcter de bien inembargable.

2. LA REMUNERACIN DE LOS TRABAJADORES Y LAS PENSIONES

Resulta pertinente analizar previamente los conceptos de remuneracin y pensin


para identificar los alcances de la retencin o no que es solicitada por el fisco al
empleador.

2.1 EL CONCEPTO DE REMUNERACIN

En este tema resulta de vital importancia observar lo sealado por el texto de los
artculos 6 y 7 de del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, el cual fue aprobado por el Decreto Supremo
N 003-97-TR.
En particular el texto del artculo 6 de dicha norma indica que Constituye
remuneracin para todo efecto legal el ntegro de lo que el trabajador recibe por sus
servicios, en dinero o en especie, cualquiera sea la forma o denominacin que tenga,
siempre que sean de su libre disposicin. Las sumas de dinero que se entreguen al
trabajador directamente en calidad de alimentacin principal, como desayuno,
almuerzo o refrigerio que lo sustituya o cena, tienen naturaleza remunerativa. No
constituye remuneracin computable para efecto de clculo de los aportes y
contribuciones a la seguridad social as como para ningn derecho o beneficio de
naturaleza laboral el valor de las prestaciones alimentarias otorgadas bajo la
modalidad de suministro indirecto. 1

La definicin antes mencionada guarda similitud a lo dispuesto en el primer prrafo del


literal a) del artculo 34 de la Ley del Impuesto a la Renta, el cual determina que
califican como rentas de quinta categora El trabajo personal prestado en relacin de
dependencia, incluidos cargos pblicos, electivos o no, como sueldos, salarios,
asignaciones, emolumentos, primas, dietas, gratificaciones, bonificaciones,
aguinaldos, comisiones, compensaciones en dinero o en especie, gastos de
representacin y, en general, toda retribucin por servicios personales .2

El artculo 7 de la norma laboral antes mencionada indica que no constituye


remuneracin para ningn efecto legal los conceptos previstos en los Artculos 19 y 20
del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 650 (Decreto Supremo N 001-
97-TR) .3

2.2 EL CONCEPTO DE PENSIN

Para la jurisprudencia del Poder Judicial, especficamente la Casacin en materia


Previsional N 2795-2006-Lambayeque; vista el 18 de octubre de 2007, otorga un
concepto de pensin, precisando que:

El derecho a la pensin se constituye en una manifestacin de la garanta


institucional de la seguridad social, pero como todo derecho fundamental
prestacional no puede ser considerado como simples emanaciones de normas
programticas, si con ello pretende describrseles como atributos diferidos carentes
de toda exigibilidad en el plano jurisdiccional, pues justamente su mnima
satisfaccin representa una garanta indispensable para la real vigencia de otros
derechos fundamentales, y, en ltima instancia, para la defensa misma de la persona
humana y el respeto de su dignidad.4

Al consultar un Glosario de Derecho Laboral observamos que se define a la Pensin


Laboral como La que corresponde al cnyuge viudo, a los hijos menores o incapaces
y a las hijas solteras, antiguamente, del empleado o trabajador de otra especie, que
fallece luego de determinado tiempo de servicio a consecuencia de accidente de
trabajo o enfermedad profesional .5

Cuando se hace referencia al pensionista, se incluir dentro de este concepto a los


diferentes tipos de pensin existente: (i) Viudez, (ii) Montepos6, (iii) Orfandad, (iv)
Invalidez y (v) Otros tipos de pensiones.

3. EL EMBARGO EN FORMA DE RETENCIN


El artculo 20 del Reglamento del Procedimiento de Cobranza Coactiva de la SUNAT7
determina que por el embargo en forma de retencin, el Ejecutor est facultado para
ordenar la retencin y posterior entrega de bienes, valores, fondos en cuentas corrientes,
depsitos, custodia y otros; as como la retencin y posterior entrega de los derechos de
crdito de los cuales el Deudor sea titular y que se encuentren en poder de terceros.

De conformidad con el numeral 3 del Artculo 18 del Cdigo Tributario, es responsable


solidario con el Deudor, el tercero notificado que incurra en uno de los supuestos
previstos en dicho artculo.

Esta modalidad es utilizada mayormente en fechas en las cuales las empresas efectan
depsitos o retiros de dinero para el pago de obligaciones, ya sea a fin de mes o en el
caso de pago de gratificaciones8 o entrega de utilidades a los trabajadores9.

Es preciso indicar que este tipo de embargos pueden realizarse en las cuentas del propio
contribuyente, como tambin puede darse el supuesto de retenciones de terceros.

Al respecto el Tribunal Constitucional al resolver el recurso de agravio constitucional


signado con el expediente N 06145-2007-PA/TC, de fecha 06.01.2009, ha determinado
en el fundamento N 4 lo siguiente:

Respecto a la Resolucin Coactiva N 0630070044234, que orden el embargo en


forma de retencin, se aprecia que fue emitida de conformidad con el artculo 118
del Cdigo Tributario. Asimismo, si bien el demandante alega que se afecta sus
derechos a la vida, a la integridad moral, psquica, fsica, y a su libre desarrollo al
embargarse cuentas bancarias destinadas a sus pagos por honorarios, debe
considerarse que el embargo no se sustenta en motivos arbitrarios, sino en el
cumplimiento de la normatividad relativa al cobro de tributos, emanada de la
obligacin que tiene todo ciudadano de tributar. Asimismo, debe recordarse que,
segn la propia resolucin cuestionada, el embargo se mantiene por el monto
adeudado, no detectndose elementos que acrediten vulneracin alguna de los
derechos fundamentales del actor10.

4. LA REMUNERACIN Y PENSIN PERCIBIDA: Califica como un bien


inembargable?

Tanto la remuneracin como la pensin tienen una finalidad que est orientada a servir
como elemento que permite el sustento de la persona que lo perciba.

Ya sea en el caso del trabajador, el cual recibe a cambio de sus labores realizadas ante su
empleador el sueldo mensual o en el caso del pensionista que recibe su pensin mes a
mes. Se observa entonces que ambos conceptos son importantes para quien los perciba y
en caso de privarse de su percepcin originara una situacin de desproteccin, no solo
al trabajador y/o pensionista sino para las personas que estn bajo su tutela como seran
los familiares directos, como es el caso de los padres, hermanos menores, esposa, hijos,
entre otros.

4.1 EL CDIGO PROCESAL CIVIL Y LOS BIENES INEMBARGABLES


En este sentido, el Texto nico Ordenado del Cdigo Procesal Civil, que fue aprobado
por la Resolucin Ministerial N 010-93-JUS, publicado en el Diario Oficial El Peruano
el 23 de abril de 1993, contiene el texto del artculo 648, el cual regula ocho supuestos
en los cuales los bienes all mencionados son inembargables.

Dichos bienes se detallan a continuacin:

1. (**) 11

2. Los bienes constituidos en patrimonio familiar, sin perjuicio de lo dispuesto por el


Artculo 492 del Cdigo Civil;

3. Las prendas de estricto uso personal, libros y alimentos bsicos del obligado y de sus
parientes con los que conforma una unidad familiar, as como los bienes que resultan
indispensables para su subsistencia;

4. Los vehculos, mquinas, utensilios y herramientas indispensables para el ejercicio


directo de la profesin, oficio, enseanza o aprendizaje del obligado;

5. Las insignias condecorativas, los uniformes de los funcionarios y servidores del


Estado y las armas y equipos de los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica
Nacional;

6. Las remuneraciones y pensiones, cuando no excedan de cinco Unidades de


Referencia Procesal. El exceso es embargable hasta una tercera parte. Cuando se trata
de garantizar obligaciones alimentarias, el embargado proceder hasta el sesenta por
ciento del total de los ingresos, con la sola deduccin de los descuentos establecidos por
ley;

7. Las pensiones alimentarias;

8. Los bienes muebles de los templos religiosos; y,

9. Los sepulcros.

4.2 LA REMUNERACIN Y LA PENSIN COMO BIENES INEMBARGABLES


SUJETOS A LMITE

Al observar el numeral 6) del artculo 648 del Cdigo Procesal Civil se aprecia que las
remuneraciones y las pensiones son calificadas como bienes inembargables hasta un
lmite, lo cual determina que si es posible que sobre esos montos de dinero entregados al
trabajador y/o al pensionista se pueda trabar alguna medida cautelar.

Los topes estn sealados en el referido numeral cuando precisa que:

6. Las remuneraciones y pensiones, cuando no excedan de cinco Unidades de


Referencia Procesal. El exceso es embargable hasta una tercera parte.
Cuando se trata de garantizar obligaciones alimentarias, el embargado proceder
hasta el sesenta por ciento del total de los ingresos, con la sola deduccin de los
descuentos establecidos por ley.
4.3 LA UNIDAD DE REFERENCIA PROCESAL URP

Conforme lo seala la Disposicin Complementaria nica de la Ley Orgnica del Poder


Judicial, cuyo Texto nico Ordenado fue aprobado por el Decreto Supremo N 017-93-
JUS, publicado en el Diario Oficial El Peruano el 3 de junio de 1993, se establece la
Unidad de Referencia Procesal, la cual determina que:

Para los efectos de fijacin de cuantas, tasas, aranceles y multas previstas en esta
Ley o las establecidas en la legislacin procesal especial, se aplica la Unidad de
Referencia Procesal (URP). Toda alusin en la norma procesal a la Remuneracin
Mnima Vital, se entender efectuada a la Unidad de Referencia Procesal.
Corresponde al rgano de gobierno y gestin del Poder Judicial, fijar al inicio de
cada ao judicial, el monto de la Unidad de Referencia Procesal12 .

En cumplimiento de este mandato, cada ao el Poder Judicial fija la Unidad de


Referencia Procesal, la cual es el equivalente al 10% de la Unidad Impositiva Tributaria
UIT. Como la UIT del ao 2013 es S/. 3,700 Nuevos Soles, el 10% de la UIT ser la
suma de S/. 370 Nuevos Soles.

En este orden de ideas y de acuerdo con lo sealado por la Resolucin Administrativa


N 004-2013-CE-PJ, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 18 de enero de 2013,
se fij la Unidad de Referencia Procesal URP para el ao 2013 en la suma de
trescientos setenta y 00/100 Nuevos Soles (S/. 370.00)13.

Lo antes sealado implica que en el caso de las remuneraciones y pensiones, el monto


que puede ser embargable es el exceso de cinco (5) Unidades de Referencia Procesal -
URP.

Tomando en cuenta que solo se puede embargar en el caso de remuneraciones y


pensiones la tercera parte de la suma que exceda las cinco (5) Unidades de Referencia
Procesal, ello implica que la remuneracin y/o pensin que se debe tomar en cuenta
debe ser mayor a la suma de un mil ochocientos cincuenta y 00/100 Nuevos Soles (S/.
1,850.00) para que pueda operar la retencin, ya que si se realizara la retencin ello
sera una violacin a un dispositivo legal que otorga la calidad de bien inembargable.

1 UIT = S/. 3,700

1 URP = S/. 370

5 URP = S/. 1,850

Solo se puede retener la tercera parte del exceso de S/. 1,850

5. EL INFORME N 031-2005-SUNAT/2B0000

Consideramos pertinente copiar el ntegro del Informe N 031-2005-SUNAT-2B0000


14, de fecha 21 de febrero de 2005, para poder apreciar los argumentos esbozados como
fundamento para la conclusin del mismo y que tiene vinculacin con el tema materia
del presente anlisis.
INFORME N 031-2005-SUNAT-2B0000

MATERIA:

Bajo el escenario de que los empleadores pblicos o privados depositan el pago de


remuneraciones o pensiones en cuentas de ahorro o cuentas corrientes del Sistema
Financiero Nacional, siendo los titulares de dichas cuentas deudores tributarios, se
consulta si:

El depsito efectuado por concepto de remuneraciones en una cuenta corriente o en


cuenta de ahorros en una empresa del Sistema Financiero Nacional puede ser
embargado hasta por el 100% del saldo?.

BASE LEGAL:

Texto nico Ordenado del Cdigo Procesal Civil, aprobado por la Resolucin
Ministerial N 010-93-JUS (1), y normas modificatorias (en adelante, TUO del CPC).

Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario, aprobado por el Decreto Supremo N
135-99-EF (2), y normas modificatorias (en adelante, TUO del Cdigo Tributario).

Reglamento del Procedimiento de Cobranza Coactiva de la SUNAT, aprobado por


Resolucin de Superintendencia N 216-2004/SUNAT (3) (en adelante, Reglamento
del Procedimiento de Cobranza Coactiva).

ANLISIS:

En primer lugar, se entiende que la consulta busca determinar si los depsitos


efectuados por los empleadores en cuentas de ahorro o cuentas corrientes en una
empresa del Sistema Financiero Nacional por concepto de pago de remuneraciones y
pensiones, son embargables por el ciento por ciento (100%).

Al respecto, el inciso a) del artculo 118 del TUO del Cdigo Tributario establece que
vencido el plazo de siete (7) das, el Ejecutor Coactivo podr disponer se trabe las
medidas cautelares previstas en el presente artculo, que considere necesarias.
Adems, podr adoptar otras medidas no contempladas en el presente artculo,
siempre que asegure de la forma ms adecuada el pago de la deuda tributaria materia
de la cobranza.

Agrega en el numeral 4 de dicho inciso que el Ejecutor Coactivo podr ordenar el


embargo en forma de retencin (4), en cuyo caso recae sobre los bienes, valores y
fondos en cuentas corrientes, depsitos, custodia y otros, as como los derechos de
crdito de los cuales el deudor tributario sea titular, que se encuentren en poder de
terceros.

Por su parte, el artculo 20 del Reglamento del Procedimiento de Cobranza Coactiva


hace mencin a los lineamientos que se deber observar en el embargo en forma de
retencin, determinndolo en los siguientes numerales: 1; Procedimiento General; 2.
Embargo en forma de retencin a Empresas del Sistema Financiero respecto de
operaciones propias de dicho sistema; y 3; Embargo en forma de retencin notificado
a una Empresa del Sistema Financiero de operaciones distintas a las que se realizan
en dicho sistema o a terceros que no forman parte del Sistema Financiero.

Como es de verse, una vez iniciado el procedimiento de Cobranza Coactiva, el


Ejecutor Coactivo se encuentra facultado a efectuar las gestiones que aseguren la
cobranza de la deuda tributaria, para ello podr disponer se trabe el embargo en
forma de retencin, la misma que se dirige -entre otros- a los fondos en cuentas
corrientes y/o cuentas de ahorros.

Por otro lado, el numeral 6 del artculo 648 del TUO del CPC dispone que sean
inembargables las remuneraciones y pensiones, cuando no excedan de cinco
Unidades de Referencia Procesal (URP). El exceso es embargable hasta una tercera
parte.

La doctrina al comentar dicho artculo seala que dicha medida constituye una
medida legal de proteccin de las ms elementales necesidades del ser humano
(alimentacin, vivienda, salud y educacin) que no podran ser satisfechas si fuesen
materia de afectacin las remuneraciones y pensiones inferiores al parmetro
indicado (5).

Ahora bien, dichas prestaciones no cambian la naturaleza por el hecho que su pago
se realice a travs de una cuenta de ahorros o cuenta corriente, pues la modalidad en
que se efecte el abono no altera su carcter. As por ejemplo, se ha sealado que "la
remuneracin comprende aquellos conceptos que representan una ventaja o
beneficio patrimonial para el trabajador y su familia ya sea en bienes o servicios-
sin tener en cuenta la condicin, el plazo o la modalidad de entrega"(6).

Cabe mencionar a ttulo ilustrativo lo previsto en el inciso c) del Apndice de la Ley


N 28194(7) el cual seala como operaciones exoneradas del Impuesto a las
Transacciones Financieras a la acreditacin o dbito en las cuentas que el empleador
solicite a la empresa del Sistema Financiero abrir a nombre de sus trabajadores o
pensionistas, con carcter exclusivo, para el pago de remuneraciones o pensiones.

Aade dicho dispositivo que si el empleador habilita una cuenta ya existente a


nombre del trabajador o pensionista, estar exonerada la acreditacin de las
remuneraciones o pensiones, as como los dbitos hasta el lmite de las
remuneraciones o pensiones abonadas.

Como se puede apreciar, la norma del Impuesto a las Transacciones Financieras ha


considerado que los depsitos por concepto de remuneraciones y pensiones no
implican que estas pierdan el carcter de tales.

En consecuencia, el depsito efectuado por concepto de remuneraciones en una


cuenta corriente o en cuenta de ahorros en una empresa del Sistema Financiero
Nacional no puede ser materia de embargo por el cien por ciento (100%), sino hasta
una tercera parte y por el exceso de las 5 URP de acuerdo a lo establecido en el
numeral 6 del artculo 648 del TUO del CPC.

CONCLUSIN:
El depsito efectuado por concepto de remuneraciones o pensiones en una cuenta
corriente o en una cuenta de ahorros en una empresa del Sistema Financiero
Nacional no puede ser materia de embargo por el cien por ciento (100%), sino hasta
una tercera parte y por el exceso de las 5 URP de acuerdo a lo establecido en el
numeral 6 del artculo 648 del TUO del CPC.

Lima, 21.2.2005

Original firmado por


CLARA URTEAGA GOLDSTEIN
Intendente Nacional Jurdico

--------------------------------------------------------------------------------

(1) Publicado el 23.4.1993.


(2) Publicado el 19.8.1999.
(3) Publicada el 25.9.2004.
(4) El artculo 14 del Reglamento del Procedimiento de Cobranza Coactiva seala
como un tipo de medida cautelar el embargo en forma de retencin.
(5) HISTROZA MINGUEZ, Alberto. Comentarios Cdigo Procesal Civil Tomo II.
Gaceta Jurdica. Lima 2003. pp. 1262.
(6) TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Instituciones del Derecho Laboral. Gaceta
Jurdica. Lima 2004. pp. 270.
(7) Ley para la Lucha contra la Evasin y para la formalizacin de la Economa
publicada el 26.3.2004 y norma modificatoria.

6. MODELO DE NOTIFICACIN QUE EL FISCO ENTREGA A LOS


CONTRIBUYENTES SOLICITANDO LA RETENCIN DE LAS
REMUNERACIONES DE UNO DE SUS TRABAJADORES

Para efectos didcticos los nombres de los funcionarios, contribuyentes, empresas y


deudores que aparecen en los modelos de documentos son ficticios, al igual que los
nmeros de resoluciones emitidas y los nmeros de Registro nico de Contribuyentes
RUC.

A continuacin se transcribe un modelo de notificacin que el fisco est entregando a


los empleadores en estos ltimos das.

I.R. LIMA MEPECO


COBRANZA COACTIVA

RESOLUCIN COACTIVA N 0930070955543

DEUDOR TRIBUTARIO: RODRIGUEZ PEREZ, Santos Eulogio


NMERO DE RUC: 10384618309
DOMICILIO FISCAL: Avenida Las Palmeras 2408 Los Olivos.

REFERENCIA:
EXPEDIENTE COACTIVO: 083003029761
AUXILIAR COACTIVO: MADURO TOLEDO, ALEXIS.

TERCERO: Empresa de servicios grficos Virgen de la Puerta S.A.C.


RUC: 20301206887
DOMICILIO: Avenida Materiales 2239 Lima.

Lima, 17 de abril de 2013

CONSIDERANDO: Que, el artculo 648 del Cdigo Procesal Civil establece que son
bienes inembargables las remuneraciones y las pensiones, cuando no excedan de cinco
Unidades de Referencia Procesal y que el exceso es embargable hasta una tercera
parte; que en consecuencia, procede a trabar embargo hasta por un tercio del monto no
embargable, en la oportunidad que esto ocurra, POR LO EXPUESTO, SE RESUELVE
TRABAR MEDIDA CAUTELAR GENERICA DE EMBARGO EN FORMA DE
RETENCIN SOBRE LOS INGRESOS MENSUALES que percibe el deudor tributario
de su empleador Empresa de servicios grficos Virgen de la Puerta S.AC., hasta por
el importe de UN MIL OCHOCIENTOS SETENTA Y CUATRO Y 00/100 Nuevos Soles
(S/. 1,874.00).

La Empresa de servicios grficos Virgen de la Puerta S.AC. deber cumplir con lo


siguiente:

A) Retener al deudor tributario, a partir de la fecha de notificacin de la presente


resolucin, la tercera parte del monto de la remuneracin que exceda al monto
inembargable establecido en el artculo 648 del Cdigo Procesal Civil.

B) El monto retenido deber ser entregado a la SUNAT mediante un cheque de gerencia


o certificado a nombre de SUNAT/BANCO DE LA NACIN, expresado en Nuevos
Soles y sin cntimos, en la Av. Garcilaso de la Vega N 1472 Lima. Notifquese la
presente Resolucin al deudor tributario para sus efectos.

PEDRO CONTERNO FLORES


Ejecutor Coactivo
Intendencia Regional Lima

7. QU SUCEDE SI EL TRABAJADOR AL QUE SE LE DEBE EFECTUAR


UNA RETENCIN TIENE INGRESOS MENORES A LOS S/. 1,850?

En este supuesto se aprecia que el mandato de la retencin que el fisco comunica al


empleador respecto de su trabajador no ser posible, toda vez que la remuneracin es
inferior al tope determinado por el texto del numeral 6) del artculo 648 del Cdigo
Procesal Civil.

Un esbozo de respuesta a la solicitud del fisco sera ms o menos del siguiente modo:

Lima, 22 de abril de 2013

Seor PEDRO CONTERNO FLORES


Ejecutor Coactivo
INTENDENCIA REGIONAL LIMA
SUNAT

Atencin: Resolucin Coactiva N 0930070955543


Expediente Coactivo N 083003029761
Auxiliar Coactivo: MADURO TOLEDO, Alexis

La Empresa de servicios grficos Virgen de la Puerta S.A.C., con RUC N


20301206887, con domicilio fiscal en la Avenida Materiales 2239 Lima, debidamente
representada por su Gerente General la Ingeniera SILVANA PASTOR JURADO, segn
poder que obra inscrito en la ficha electrnica N 218476584165 del Registro de
Poderes de los Registros Pblicos, a travs de la presente le manifestamos que el da 19
de Abril de 2013 recepcionamos en nuestro domicilio fiscal la Resolucin Coactiva N
0930070955543, de fecha 17 de abril de 2013, dirigida a nuestra empresa con referencia
al deudor tributario RODRIGUEZ PEREZ, Santos Eulogio, identificado con RUC N
10384618309, con la finalidad que se trabe una medida cautelar genrica de embargo en
forma de retencin sobre los ingresos mensuales que percibe el deudor tributario de
parte nuestra como su empleador.

Se indica que el referido embargo debe darse hasta por la cantidad de UN MIL
OCHOCIENTOS SETENTA Y CUATRO Y 00/100 Nuevos Soles (S/. 1,874.00).

Asimismo se indica que la empresa de servicios grficos Virgen de la Puerta S.A.C.


deber cumplir con lo siguiente:

a) Retener al deudor tributario, a partir de la fecha de notificacin de la presente


Resolucin, la tercera parte del monto de la remuneracin que exceda al monto
inembargable establecido en el artculo 648 del Cdigo Procesal Civil.

b) El monto retenido deber ser entregado a SUNAT en un Cheque de Gerencia o


Certificado a nombre de SUNAT/BANCO DE LA NACIN, expresado en Nuevos
Soles y sin cntimos, en la Av. Garcilaso de la Vega N 1472 Lima.

Al respecto debemos manifestarle que el seor RODRIGUEZ PEREZ, Santos Eulogio


es trabajador nuestro desde el 12 de setiembre de 2011 prestando servicios como Chofer
en el rea de Logstica y tiene la calidad de trabajador dependiente, con el cdigo P-
12DEX35 percibiendo rentas de quinta categora en el mes de abril de 2013 por la suma
de un mil quinientos treinta y 00/100 Nuevos Soles (S/. 1,530.00) como sueldo bsico,
al cual se le adicionan montos como la asignacin familiar y eventualmente horas
extras.

Sin embargo, debemos mencionar que el monto otorgado no supera los S/. 1,600 en
promedio cada mes.

Para mayor detalle indicamos que la remuneracin en el mes de enero, febrero y marzo
de este ao han sido de S/. 1,580 (enero 2013), S/.1600 (febrero 2013) y S/. 1,590
(marzo 2013), montos que de manera individual no exceden las cinco Unidades de
Referencia Procesal. Para ello adjuntamos las copias respectivas de las mismas a
manera de probanza.
Como se aprecia en la boleta del trabajador RODRIGUEZ PEREZ, Santos Eulogio su
remuneracin no llega a superar las cinco Unidades de Referencia Procesal, habida
cuenta que no se exceden de los S/. 1,850.00

En este sentido indicamos que por parte de la empresa la empresa de servicios grficos
Virgen de la Puerta S.A.C. no ser posible ejecutar la medida solicitada de embargo
en forma de retencin, respecto de la remuneracin del trabajador RODRIGUEZ
PEREZ, Santos Eulogio, ya que su remuneracin se encuentra dentro de la calificacin
de bien inembargable al amparo de lo sealado por el numeral 6) del artculo 648 del
Cdigo Procesal Civil.

Como fundamento adicional de la imposibilidad de realizar la retencin indicada por la


SUNAT en la Resolucin Coactiva N 0830070295663, mencionamos que la propia
Administracin Tributaria ha emitido el Informe N 031-2005-SUNAT/2B0000, de
fecha 21 de febrero de 2005, el cual indica que:

El depsito efectuado por concepto de remuneraciones o pensiones en una cuenta


corriente o en una cuenta de ahorros en una empresa del Sistema Financiero Nacional
no puede ser materia de embargo por el cien por ciento (100%), sino hasta una tercera
parte y por el exceso de las 5 URP de acuerdo a lo establecido en el numeral 6 del
artculo 648 del TUO del CPC.

Tambin encontramos fundamento en el criterio jurisprudencial esbozado en la


Sentencia del Tribunal Constitucional N 04575-2006-PA/TC15, la cual indica el mismo
criterio de lo dispuesto en el numeral 6) del artculo 648 del Cdigo Procesal Civil.

Por todo lo expuesto, indicamos a usted seor PEDRO CONTERNO FLORES, en su


calidad de Ejecutor Coactivo de la INTENDENCIA REGIONAL LIMA SUNAT que
no podemos cumplir con el mandato de la retencin solicitada en la remuneracin del
seor RODRIGUEZ PEREZ, Santos Eulogio, toda vez que su remuneracin califica
como un bien inembargable al amparo de lo dispuesto en el numeral 6) del artculo 648
del Cdigo Procesal Civil.

8. QU SUCEDE SI EL TRABAJADOR AL QUE SE LE DEBE EFECTUAR


UNA RETENCIN TIENE INGRESOS SUPERIORES A LOS S/. 1,850?

En este supuesto se aprecia que el mandato de la retencin que el fisco comunica al


empleador respecto de su trabajador si ser posible, toda vez que la remuneracin es
superior al tope determinado por el texto del numeral 6) del artculo 648 del Cdigo
Procesal Civil.

Un esbozo de respuesta a la solicitud del fisco sera ms o menos del siguiente modo:

Lima, 22 de abril de 2013

Seor PEDRO CONTERNO FLORES


Ejecutor Coactivo
INTENDENCIA REGIONAL LIMA
SUNAT
Atencin: Resolucin Coactiva N 0930070955543
Expediente Coactivo N 083003029761
Auxiliar Coactivo: MADURO TOLEDO, Alexis

La Empresa de servicios grficos Virgen de la Puerta S.A.C., con RUC N


20301206887, con domicilio fiscal en la Avenida Materiales 2239 Lima, debidamente
representada por su Gerente General la Ingeniera SILVANA PASTOR JURADO, segn
poder que obra inscrito en la ficha electrnica N 218476584165 del Registro de
Poderes de los Registros Pblicos, a travs de la presente le manifestamos que el da 19
de Abril de 2013 recepcionamos en nuestro domicilio fiscal la Resolucin Coactiva N
0930070955543, de fecha 17 de abril de 2013, dirigida a nuestra empresa con referencia
al deudor tributario RODRIGUEZ PEREZ, Santos Eulogio, identificado con RUC N
10384618309, con la finalidad que se trabe una medida cautelar genrica de embargo en
forma de retencin sobre los ingresos mensuales que percibe el deudor tributario de
parte nuestra como su empleador.

Se indica que el referido embargo debe darse hasta por la cantidad de UN MIL
OCHOCIENTOS SETENTA Y CUATRO Y 00/100 Nuevos Soles (S/. 1,874.00).

Asimismo se indica que la empresa de servicios grficos Virgen de la Puerta S.A.C.


deber cumplir con lo siguiente:

a) Retener al deudor tributario, a partir de la fecha de notificacin de la presente


Resolucin, la tercera parte del monto de la remuneracin que exceda al monto
inembargable establecido en el artculo 648 del Cdigo Procesal Civil.

b) El monto retenido deber ser entregado a SUNAT en un Cheque de Gerencia o


Certificado a nombre de SUNAT/BANCO DE LA NACIN, expresado en Nuevos
Soles y sin cntimos, en la Av. Garcilaso de la Vega N 1472 Lima.

Al respecto debemos manifestarle que el seor RODRIGUEZ PEREZ, Santos Eulogio


es trabajador nuestro desde el 12 de setiembre de 2011 prestando servicios como Chofer
en el rea de Logstica y tiene la calidad de trabajador dependiente, con el cdigo P-
12DEX35 percibiendo rentas de quinta categora en el mes de abril de 2013 por la suma
de tres mil novecientos y 00/100 Nuevos Soles (S/. 3,900.00) como sueldo bsico, al
cual se le adicionan montos como la asignacin familiar y eventualmente horas extras.

Sin embargo, debemos mencionar que el monto otorgado no supera los S/. 4,000 en
promedio cada mes.

Para mayor detalle indicamos que la remuneracin en el mes de enero, febrero y marzo
de este ao han sido de S/. 3,880 (enero 2013), S/.3,960 (febrero 2013) y S/. 3,980
(marzo 2013), montos que de manera individual exceden las cinco Unidades de
Referencia Procesal. Para ello adjuntamos las copias respectivas de las mismas a
manera de probanza.

Como se aprecia en la boleta del trabajador RODRIGUEZ PEREZ, Santos Eulogio su


remuneracin si llega a superar las cinco Unidades de Referencia Procesal, habida
cuenta que exceden el tope de los S/. 1,850.00
En este sentido indicamos que por parte de la empresa la empresa de servicios grficos
Virgen de la Puerta S.A.C. ser posible ejecutar la medida solicitada de embargo en
forma de retencin, respecto de la remuneracin del trabajador RODRIGUEZ PEREZ,
Santos Eulogio, ya que su remuneracin no se encuentra en su integridad dentro de la
calificacin de bien inembargable al amparo de lo sealado por el numeral 6) del
artculo 648 del Cdigo Procesal Civil.

Tomando en cuenta que la remuneracin del mes de abril es de S/. 3,900 se observa que
al descontarle las cinco (5) Unidades de Referencia Procesal URP, que equivalen a S/.
1,850 queda un remanente de S/. 2,050, el cual al dividir entre tres (3) se obtiene como
resultado la suma de S/. 683.33, que sera lo nico que la empresa de servicios grficos
Virgen de la Puerta S.A.C. est obligada a retener. Lo antes mencionado se puede
apreciar de este modo:

CONCEPTO----- MONTO

REMUNERACIN DEL MES DE ABRIL----- S/. 3,900.00


DEDUCCIN DE LAS 5 UNIDADES DE REFERENCIA PROCESAL----- (S/.
370 X 5) S/. 1,850.00
MONTO EN EXCESO SOBRE EL CUAL SE PUEDE RETENER SOLO LA
TERCERA PARTE ----- S/. 2,050.00
RETENCION DE LA TERCERA PARTE DE S/. 2,050/3----- S/. 683.33
MONTO QUE SE PUEDE ENTREGAR AL FISCO POR CONCEPTO DE
RETENCIN (SIN CONSIDERAR CNTIMOS)----- S/. 683.00

Por todo lo expuesto, indicamos a usted seor PEDRO CONTERNO FLORES, en su


calidad de Ejecutor Coactivo de la INTENDENCIA REGIONAL LIMA SUNAT que
cumplimos con el mandato de la retencin solicitada en la remuneracin del seor
RODRIGUEZ PEREZ, Santos Eulogio, toda vez que su remuneracin supera el monto
sealado como bien inembargable al amparo de lo dispuesto en el numeral 6) del
artculo 648 del Cdigo Procesal Civil.

En tal sentido se est procediendo al cumplimiento de los dos puntos sealados en la


Resolucin de Ejecucin Coactiva N 0930070955543, de este modo:

a) Se le ha efectuado la retencin al trabajador RODRIGUEZ PEREZ, Santos Eulogio,


en su calidad de deudor tributario frente al fisco, a partir de la fecha de notificacin de
la Resolucin notificada por la Administracin Tributaria, la tercera parte del monto de
la remuneracin que exceda al monto inembargable establecido en el artculo 648 del
Cdigo Procesal Civil.

b) El monto retenido que equivale a la suma de S/. 683 se encuentra consignado en un


Cheque de Gerencia del Banco Continental, emitido a nombre de SUNAT/BANCO DE
LA NACIN, el cual est expresado en Nuevos Soles y sin cntimos, que ser
entregado en la Av. Garcilaso de la Vega N 1472 Lima dentro del plazo otorgado por
el Ejecutor Coactivo.

9. LA CALIFICACIN DE REMUNERACIN COMO BIEN


INEMBARGABLE: Tambin es aplicable a la modalidad de Contratacin
Administrativa de Negocios CAS?
Conforme se puede observar del criterio que aparece en el Informe N 047-2011-
SUNAT/2B00000 de fecha 04 de mayo de 2011, se concluye que:

En el Procedimiento de Cobranza Coactiva seguido por la SUNAT, las limitaciones


dispuestas en el numeral 6) del artculo 648 del TUO del Cdigo Procesal Civil
resultan aplicables al embargo de la contraprestacin que percibe el personal
contratado mediante la modalidad de contratacin administrativa de servicios16.

En este sentido, todo lo que se expuso en lneas anteriores resulta perfectamente


aplicable para el caso de los perceptores de rentas que tengan Contratacin va CAS.

10. LA CALIFICACIN DE REMUNERACIN COMO BIEN


INEMBARGABLE: Tambin es aplicable a los perceptores de rentas de cuarta
categora?

De acuerdo con lo sealado por el texto del artculo 33 de la Ley del Impuesto a la
renta, se consideran rentas de cuarta categora a los ingresos obtenidos por el ejercicio
individual de cualquier profesin, arte, ciencia u oficio no incluidos expresamente en la
tercera categora. Tambin se incluyen dentro de esta categora a las rentas que reciben
por el ejercicio de sus funciones los directores de empresas, sndicos, mandatario, gestor
de negocios, albacea y actividades similares, tambin las de regidor municipal y
consejero regional por sus dietas percibidas.

Debemos mencionar que los perceptores de rentas de cuarta categora perciben ingresos
que no califican como remuneracin, sino como honorarios, ello por el hecho que no
existe una relacin de subordinacin entre el prestador del servicio y la persona que lo
contrata. En este sentido, al no estar en planilla no perciben una remuneracin sino
honorarios. Por esta razn, los ingresos que perciba un generador de rentas de cuarta
categora no se les puede incluir dentro de las limitaciones sealadas por el numeral 6)
del artculo 648 del Cdigo Procesal Civil, al no poder estar en dentro de la calificacin
de bienes inembargables.

11. PRONUNCIAMIENTO DE INDECOPI SOBRE EL TEMA

La Resolucin N 3448-2011/SC2-INDECOPI sobre el Expediente N 067-2010/CPC-


INDECOPI-ICA, de fecha 15 de diciembre de 2011, determina en los fundamentos 28 y
29 lo siguiente:

()

28. El derecho de compensacin de las entidades bancarias es una de entre otras


medidas diseadas para atenuar el riesgo crediticio, permitiendo que los crditos sean
colocados a tasas de inters menores. En sentido contrario, la prohibicin de
compensacin con cargo a haberes o pensiones aumenta el costo del crdito y, en el
peor de los casos, puede originar la contraccin de la oferta de crdito por parte del
sistema bancario.

29. Atendiendo a las consideraciones sealadas, la Sala considera precisar su criterio


contenido en la Resolucin 0199-2010/SC2-INDECOPI, diferenciando el embargo
sobre haberes o pensiones de aquel supuesto en que el consumidor afecta
voluntariamente su remuneracin o pensin para atender en va de compensacin
sus obligaciones. La prohibicin de afectacin de remuneraciones o pensiones
contenida en el artculo 648 del Cdigo Procesal Civil cobra sentido nicamente en
su literalidad; esto es, en el caso especfico de embargos, mas no en la compensacin
libre y voluntariamente pactada con el consumidor.
_______________________________________
1 Es pertinente mencionar que este artculo fue modificado por el artculo 13 de la Ley
N 28051, la cual se public en el Diario Oficial El Peruano el 02 de agosto de 2003.
2 El texto completo del artculo 34 de la Ley del Impuesto a la Renta se puede apreciar
en la siguiente pgina web: http://www.sunat.gob.pe/legislacion/renta/ley/capv.htm
3 Los artculos en mencin hace referencia a las remuneraciones no computables para
efectos de la Compensacin por Tiempo de Servicios CTS, conforme se indica a
continuacin:
Artculo 19.- No se consideran remuneraciones computables las siguientes:
a) Gratificaciones extraordinarias u otros pagos que perciba el trabajador
ocasionalmente, a ttulo de liberalidad del empleador o que hayan sido materia de
convencin colectiva, o aceptadas en los procedimientos de conciliacin o mediacin, o
establecidas por resolucin de la Autoridad Administrativa de Trabajo, o por laudo
arbitral. Se incluye en este concepto a la bonificacin por cierre de pliego;
b) Cualquier forma de participacin en las utilidades de la empresa;
c) El costo o valor de las condiciones de trabajo;
d) La canasta de Navidad o similares;
e) El valor del transporte, siempre que est supeditado a la asistencia al centro de
trabajo y que razonablemente cubra el respectivo traslado. Se incluye en este concepto
el monto fijo que el empleador otorgue por pacto individual o convencin colectiva,
siempre que cumpla con los requisitos antes mencionados;
f) La asignacin o bonificacin por educacin, siempre que sea por un monto
razonable y se encuentre debidamente sustentada;
g) Las asignaciones o bonificaciones por cumpleaos, matrimonio, nacimiento de hijos,
fallecimiento y aqullas de semejante naturaleza. Igualmente, las asignaciones que se
abonen con motivo de determinadas festividades siempre que sean consecuencia de una
negociacin colectiva;
h) Los bienes que la empresa otorgue a sus trabajadores, de su propia produccin, en
cantidad razonable para su consumo directo y de su familia;
i) Todos aquellos montos que se otorgan al trabajador para el cabal desempeo de su
labor o con ocasin de sus funciones, tales como movilidad, viticos, gastos de
representacin, vestuario y en general todo lo que razonablemente cumpla tal objeto y
no constituya beneficio o ventaja patrimonial para el trabajador;
j) La alimentacin proporcionada directamente por el empleador que tenga la calidad
de condicin de trabajo por ser indispensable para la prestacin de servicios, las
prestaciones alimentarias otorgadas bajo la modalidad de suministro indirecto de
acuerdo a su ley correspondiente, o cuando se derive de mandato legal.
Artculo 20.- Tampoco se incluir en la remuneracin computable la alimentacin
proporcionada directamente por el empleador que tenga la calidad de condicin de
trabajo por ser indispensable para la prestacin de los servicios, o cuando se derive de
mandato legal.
4 Se puede consultar la sentencia en su integridad en la siguiente pgina web:
http://agendamagna.wordpress.com/2008/12/04/definicion-de-pension/
5 Se puede consultar esta informacin en la siguiente direccin web:
http://www.paginaspersonales.unam.mx/files/358/GLOSARIO_DE_DERECHO_LABO
RAL.pdf
6 El montepo es una pensin que se entrega a las viudas, familiares o deudos del
personal de las Fuerzas Armadas y Fuerzas Policiales que fallecieron en acto de
servicio. Es un tipo de rgimen pensionario propio a la naturaleza castrense.
7 Dicho Reglamento fue aprobado por la Resolucin de Superintendencia N 216-
2004/SUNAT y normas modificatorias.
8 Normalmente en los meses de julio y diciembre de cada ao.
9 Casi siempre en los meses de marzo o abril de cada ao.
10 Si se desea consultar el texto completo de la Sentencia emitida por el Tribunal
Constitucional se puede acceder a la siguiente direccin web:
http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2009/06145-2007-AA.pdf
11 (**) Mediante Sentencia del Tribunal Constitucional, publicada el 07-03-97, se fall
"declarando FUNDADA en parte la demanda que pide que se declare inconstitucional la
Ley N 26599, en cuanto ella introduce el actual inciso primero en el Artculo 648 del
Cdigo Procesal Civil, con el tenor siguiente: "Son inembargables: 1. Los bienes del
Estado. Las resoluciones judiciales o administrativas, consentidas o ejecutoriadas que
dispongan el pago de obligaciones a cargo del Estado, slo sern atendidas con las
partidas previamente presupuestadas del Sector al que correspondan", precisando que
subsiste la vigencia del Artculo 73 de la Constitucin, segn el cual son inembargables
los bienes del Estado de dominio pblico e INFUNDADA la demanda en lo dems que
contiene." Esta informacin se puede consultar en la siguiente direccin web:
http://www.monografias.com/trabajos28/codigo-procesal-civil/codigo-procesal-
civil5.shtml
12 Este texto fue modificado por el artculo 4 de la Ley N 26846, que fuera publicada
en el Diario Oficial El Peruano el 27 de julio de 1997.
13 Tengamos presente que la Unidad de Referencia Procesal URP es el 10% de la
Unidad Impositiva Tributaria UIT vigente.
14 Esta informacin se puede consultar la siguiente pgina web:
http://www.sunat.gob.pe/legislacion/oficios/2005/oficios/i0312005.htm
15 Si se desea revisar el contenido de la Sentencia emitida por el Tribunal
Constitucional se puede revisar la siguiente pgina web:
http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2008/04575-2006-AA%20Resolucion.html
16 Si se desea consultar en su integridad el informe mencionado se debe ingresar a la
siguiente pgina web: http://www.sunat.gob.pe/legislacion/oficios/2011/informe-
oficios/i047-2011.pdf

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