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30 de septiembre de 2014
EXPEDIENTE N 000128-2014/CEB
PROCEDIMIENTO SANCIONADOR SEGUIDO CONTRA LA MUNICIPALIDAD
DISTRITAL DE SANTA ROSA
RESOLUCIN FINAL
SUMILLA: Se declara barreras burocrticas ilegales los requisitos exigidos por
la Municipalidad Distrital de Santa Rosa en la tramitacin de determinadas
autorizaciones para la instalacin de anuncios publicitarios, referidos a la
presentacin de constancias de pago efectuado ante sus dependencias,
contenidos en su Texto nico de Procedimientos Administrativos, por cuanto
contravienen el numeral 40.1.8) del artculo 40 de la Ley N 27444.
Asimismo, se declara barreras burocrticas ilegales los requisitos referidos a
la presentacin de carta poder con firma legalizada, toda vez que vulneran lo
establecido en el artculo 115 de la Ley N 27444, en tanto dicha entidad, en el
trmite mencionado, no admite la posibilidad de que el administrado presente
un poder general formalizado mediante simple designacin del representante,
o que acredite su representacin mediante una carta poder firmada por l.
De conformidad con lo establecido en el numeral 6) del literal d) del artculo
26BIS del Decreto Ley N 25868, corresponde imponer una multa de 1,12 UIT a
la Municipalidad Distrital de Santa Rosa, al haberse verificado la aplicacin de
las barreras burocrticas declaradas ilegales en el presente procedimiento,
referidas a la exigencia de presentar constancias de pago.
Se dispone que una vez quede firme la presente resolucin, en sede
administrativa, se proceda conforme a lo establecido en el artculo 48 de la
Ley N 27444, segn el cual la Comisin podr acudir a la Defensora del
Pueblo para que se interponga la demanda de inconstitucionalidad contra las
barreras burocrticas contenidas en normas municipales de carcter general
que tengan rango de ley.
Se declara concluido el procedimiento sancionador en el extremo referido a
las barreras burocrticas declaradas ilegales en el presente procedimiento
referidas a la exigencia de presentar carta poder con firma legalizada, por
cuanto no constituye una infraccin sancionable al amparo de lo dispuesto en
el numeral 6) del literal d) del artculo 26BIS del Decreto Ley N 25868.
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ANTECEDENTES:
A.
Investigacin de oficio:
1.
2.
Requisito
9. Recibo de pago del derecho de
trmite:
-Paneles monumentales simples
-Paneles
monumentales
unipolares
8. Recibo de pago del derecho de
trmite:
-Anuncios luminosos
-Anuncios iluminados
-Anuncios especiales
De acuerdo a lo dispuesto en el artculo 5 de la Ley N 29091 y al artculo 8 del Decreto Supremo N 0042008-PCM, la afirmacin que contiene dicho portal tiene carcter y valor oficial, siendo la entidad responsable
de la actualizacin y veracidad de la informacin que se encuentre publicada en el mismo.
2/27
-Afiches o carteles
-Banderolas
-Gigantografas
-Pasacalles
3/27
Requisito
2.
()
Carta poder con firma legalizada
en caso de persona natural.
-Afiches o carteles
-Banderolas
-Gigantografas
-Pasacalles
B.
Inicio de procedimiento:
3.
4.
5.
2
3
Dirigida a la Municipalidad.
Dirigida al Procurador Pblico de la Municipalidad.
4/27
C.
Descargos:
6.
D.
Otros:
7.
8.
5/27
9.
10.
II.
ANALISIS:
A.
11.
12.
No surten efecto las normas de gobierno municipal que no hayan cumplido con el requisito de la publicacin o
difusin.
Decreto Ley N 25868
Artculo 26BIS.- La Comisin de Acceso al Mercado es competente para conocer sobre los actos y
disposiciones de las entidades de la Administracin Pblica, incluso del mbito municipal o regional, que
impongan barreras burocrticas que impidan u obstaculicen ilegal o irracionalmente el acceso o permanencia de
los agentes econmicos en el mercado, en especial de las pequeas empresas, y de velar por el cumplimiento
de las disposiciones sobre la materia establecidas en los Decretos Legislativos N 283, 668, 757, el Artculo 61
del Decreto Legislativo N 776 y la Ley N 25035, en especial los principios generales de simplificacin
administrativa contenidos en su Artculo 2, as como las normas reglamentarias pertinentes. Ninguna otra
entidad de la Administracin Pblica podr arrogarse estas facultades. ().
Ley N 28335, Ley que Crea el ndice de Barreras Burocrticas de Acceso Al Mercado Impuestas a Nivel
Local
Disposiciones complementarias Transitorias y Finales ()
Tercera.- Competencia de la Comisin de Acceso al Mercado del Indecopi
La Comisin de Acceso al Mercado del INDECOPI es competente para conocer de los actos y disposiciones de
las entidades de la administracin pblica () que contravengan las disposiciones generales contenidas en el
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14.
15.
B.
Cuestin previa:
Captulo I del Ttulo II de la Ley N 27444; de conformidad con lo establecido en el artculo 26 BIS del Decreto
Ley N 25868 y en normas afines.
Decreto Legislativo N 1033, Ley de Organizacin y Funciones del Instituto Nacional de Defensa de la
Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual Indecopi
Artculo 23.- De la Comisin de Eliminacin de Barreras Burocrticas.Corresponde a la Comisin de Eliminacin de Barreras Burocrticas () velar por el cumplimiento de las
normas y principios que garantizan la simplificacin administrativa, as como de aquellas que complementen o
sustituyan a las anteriores.
Artculo interpretado por el Tribunal Constitucional en la Sentencia emitida en el Expediente N 00023-2008PI/TC del 26 de mayo de 2010.
7/27
16.
17.
18.
19.
20.
10
Ley N 27444
Artculo 36.- Legalidad del procedimiento
()
36.3 Las disposiciones concernientes a la eliminacin de procedimientos o requisitos o a la simplificacin de los
mismos, podrn aprobarse por Resolucin Ministerial, Norma Regional de rango equivalente o Decreto de
Alcalda, segn se trate de entidades dependientes del Gobierno Central, Gobiernos Regionales o Locales,
respectivamente.
8/27
22.
C.
Cuestiones controvertidas:
23.
Requisito
2.
Paneles monumentales:
-Simples
-Unipolares
Avisos publicitarios con un rea de
2
exhibicin hasta 12m .
-Luminosos
-Iluminados
-Especiales
()
Carta poder con firma legalizada en
caso de persona natural.
9/27
-Anuncios iluminados
-Anuncios especiales
5.
Avisos publicitarios con un rea de
2
exhibicin mayor a 12m .
(ii)
5.
-Luminosos
-Iluminados
-Especiales
-Afiches o carteles
-Banderolas
-Gigantografas
-Pasacalles
7. Recibo de
trmite.
pago
del
derecho de
D.
Evaluacin de legalidad:
24.
25.
11
12
Ley N 27972
Artculo 79.- Organizacin del espacio fsico y uso del suelo
Las municipalidades, en materia de organizacin del espacio fsico y uso del suelo, ejercen las siguientes
funciones:
3.6. Normar, regular y otorgar autorizaciones, derechos y licencias y realizar la fiscalizacin de: ()
3.6.3 Ubicacin de avisos publicitarios y propaganda poltica. ()
Ley N 27444
10/27
26.
27.
13
14
11/27
30.
31.
15
16
17
18
Requisito
9. Recibo de pago del derecho de
trmite:
-Paneles monumentales simples
-Paneles
monumentales
unipolares
Cfr.: MORN URBINA, Juan Carlos. Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Editorial
Gaceta Jurdica. Novena Edicin, 2011. Pg. 253.
dem. 156.
En ese sentido, la prohibicin contenida en el numeral 1.8) del artculo 40 de la Ley N 27444 alcanza
nicamente a los pagos efectuados ante la misma entidad y no a los que han sido efectuados ante terceros.
Ley N 27444
Artculo 46.- Cancelacin de los derechos de tramitacin
La forma de cancelacin de los derechos de tramitacin es establecida en el TUPA institucional, debiendo
tender a que el pago a favor de la entidad pueda ser realizado mediante cualquier forma dineraria que permita
su constatacin, incluyendo abonos en cuentas bancarias o transferencias electrnicas de fondos.
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-Afiches o carteles
-Banderolas
-Gigantografas
-Pasacalles
32.
19
Ley N 27444
Artculo 41.- Documentos
41.1. Para el cumplimiento de los requisitos correspondientes a los procedimientos administrativos, las
entidades estn obligadas a recibir los siguientes documentos e informaciones en vez de la documentacin
oficial, a la cual reemplazan con el mismo mrito probatorio:
41.1.1 Copias simples o autenticadas por los fedatarios institucionales, en reemplazo de documentos originales
o copias legalizadas notarialmente de tales documentos. Las copias simples sern aceptadas, estn o no
certificadas por notarios, funcionarios o servidores pblicos en el ejercicio de sus funciones y tendrn el mismo
valor que los documentos originales para el cumplimiento de los requisitos correspondientes a la tramitacin de
13/27
34.
20
21
Requisito
2.
()
Carta poder con firma legalizada en
caso de persona natural.
procedimientos administrativos seguidos ante cualquier entidad. Slo se exigirn copias autenticadas por
fedatarios institucionales en los casos en que sea razonablemente indispensable.
()
OFICIAL. (Del lat. officilis).1. adj. Que es de oficio, o sea que tiene autenticidad y emana de la autoridad
derivada del Estado, y no particular o privado. Documento, noticia oficial. () Ver primera acepcin de la voz
oficial en la vigsima segunda edicin del Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola, cuya
versin electrnica puede consultarse en: http://lema.rae.es/drae/?val=oficial. (consultado el 24 de septiembre
de 2014).
Cfr.: El Oficio N 01-2014-JUS/DGDOJ expedido por el Ministerio de Justicia, a travs del cual se remite la
Consulta Jurdica N 025-2013-JUS/DGDOJJ, incorporados al expediente mediante Razn de Secretaria de
fecha 24 de septiembre de 2014 que define el termino oficial conforme a lo siguiente:
() el alcance de algo que es oficial denota que proviene del Estado. Es la versin que da el Estado sobre un
acto, hecho o circunstancia.
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12m .
en caso de representacin.
-Luminosos
-Iluminados
-Especiales
Afiches o banderolas de campaas y eventos
temporales (hasta tres meses)
6. Carta poder con firma legalizada,
en caso de representacin.
-Afiches o carteles
-Banderolas
-Gigantografas
-Pasacalles
35.
36.
37.
38.
22
23
15/27
24
25
26
27
Dicha disposicin concuerda con los artculos 53 y 113 de la Ley N 27444 que establecen lo siguiente:
Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
Artculo 53.- Representacin de personas jurdicas
Las personas jurdicas pueden intervenir en el procedimiento a travs de sus representantes legales, quienes
actan premunidos de los respectivos poderes.
Artculo 113.- Requisitos de los escritos
Todo escrito que se presente ante cualquier entidad debe contener lo siguiente:
1. Nombres y apellidos completos, domicilio y nmero de Documento Nacional de Identidad o carn de
extranjera del administrado, y en su caso, la calidad de representante y de la persona a quien represente.
()
Ley N 27444.
Artculo IV.- Principios del procedimiento administrativo
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin
perjuicio de la vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo:
()
1.6. Principio de informalismo.- Las normas de procedimiento deben ser interpretadas en forma favorable a la
admisin y decisin final de las pretensiones de los administrados, de modo que sus derechos e intereses no
sean afectados por la exigencia de aspectos formales que puedan ser subsanados dentro del procedimiento,
siempre que dicha excusa no afecte derechos de terceros o el inters pblico.
()
Ley N 27444
Artculo IV.- Principios del procedimiento administrativo
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin perjuicio de
la vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo:
()
1.13. Principio de simplicidad.- Los trmites establecidos por la autoridad administrativa debern ser sencillos,
debiendo eliminarse toda complejidad innecesaria; es decir, los requisitos exigidos debern ser racionales y
proporcionales a los fines que se persigue cumplir.
Ley N 27444
Artculo IV.- Principios del procedimiento administrativo
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin perjuicio de
la vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo:
()
1.7 Principio de presuncin de veracidad.- En la tramitacin del procedimiento administrativo, se presume
que los documentos y declaraciones formulados por los administrados en la forma prescrita por esta Ley,
responden a la verdad de los hechos que ellos afirman. Esta presuncin admite prueba en contrario.
16/27
40.
41.
42.
43.
E.
44.
28
Ley N 27444
Artculo 48.- Cumplimiento de las normas del presente captulo
()
Asimismo, tratndose de procedimientos iniciados de oficio por la Comisin de Acceso al Mercado,(*) el
INDECOPI podr interponer la demanda de accin popular contra barreras burocrticas contenidas en decretos
supremos, a fin de lograr su modificacin o derogacin y, con el mismo propsito, acudir a la Defensora del
17/27
Por tanto, considerando que las barreras burocrticas que han sido
declaradas ilegales en la presente resolucin, se encuentran contenidas en el
TUPA de la Municipalidad, aprobado mediante Ordenanza Municipal N 326MDSR, corresponde disponer que, una vez que la presente resolucin quede
firme en sede administrativa, se proceda conforme lo indicado en el
mencionado artculo.
46.
F.
Infraccin administrativa:
47.
El numeral 6) del literal d) del artculo 26BIS del Decreto Ley N 25868,
establece lo siguiente:
Decreto Ley N 25868
26BIS ()
La Comisin impondr sanciones al funcionario, servidor pblico o a cualquier
persona que ejerza funciones administrativas por delegacin, bajo cualquier rgimen
laboral o contractual, que aplique u ordene la aplicacin de la barrera burocrtica
declarada ilegal y/o carente de razonabilidad, en los siguientes supuestos:
d) Cuando en un procedimiento iniciado de parte o de oficio la barrera burocrtica es
declarada ilegal como consecuencia de cualquiera de los siguientes supuestos:
()
6. Exigir documentacin y/o informacin prohibidas de solicitar conforme a lo
establecido en los artculos 40 y 41 de la Ley 27444.
En los supuestos sealados en el literal d), la sancin se impondr en la misma
resolucin que declare la ilegalidad, sin que sea necesaria la publicacin previa. Para
dichos efectos, la sancin recaer sobre la entidad pblica, la cual podr disponer las
acciones necesarias para la recuperacin del monto de la multa entre aquellos que
resulten responsables, conforme al marco legal vigente.
Pueblo para que se interponga la demanda de inconstitucionalidad contra barreras burocrticas contenidas en
normas municipales y regionales de carcter general, que tengan rango de ley.
().
18/27
Las sanciones pueden ser desde una amonestacin hasta una multa de veinte (20)
UIT, de acuerdo a la siguiente escala: falta leve, amonestacin o multa hasta 2 UIT;
falta grave, multa hasta 10 UIT; y falta muy grave, multa hasta 20 UIT. Para imponer
la sancin, la Comisin evaluar la gravedad del dao ocasionado, la reincidencia y/o
continuidad de la comisin de la infraccin, la intencionalidad de la conducta y otros
criterios segn el caso particular. La tabla de graduacin, infracciones y sanciones
ser aprobada mediante resolucin de Consejo Directivo del INDECOPI.
(nfasis aadido)
48.
49.
50.
52.
53.
G.
Graduacin de la sancin:
54.
El artculo 26BIS del Decreto Ley N 25868, establece que la Comisin podr
sancionar a la entidad que aplique la barrera declarada ilegal segn la
siguiente escala de multas:
29
20/27
Calificacin
Falta Leve
Falta Grave
Falta Muy Grave
55.
Sancin
Amonestacin hasta 2 UIT
Multa de hasta 10 UIT
Multa de hasta 20 UIT
Tipo infractor
Requerir constancia de pago realizado ante la propia entidad
56.
30
Leve
Asimismo, el artculo 26BIS del Decreto Ley N 25868, establece que para
imponer la sancin la Comisin evaluar los siguientes criterios:
-
57.
Calificacin
21/27
58.
59.
61.
31
32
33
34
35
36
Monto expresado en UIT el cual representa la afectacin que genera de manera real o potencial la infraccin.
Segn se califique cada tipo infractor como leve, grave o muy grave, el dao base tomar el valor medio del
tope mximo establecido. En tal sentido, los valores de dao base se pueden aproximar con los valores
medianos que se desprenden de la mencionada norma:
- Valor del dao base para infracciones leves: 1 UIT.
- Valor del dao base para infracciones graves: 5 UIT.
- Valor del dao base para infracciones muy graves: 10 UIT.
Nmero ndice representativo de la gravedad relativa de cada tipo infractor, respecto de los dems tipos
infractores de su mismo nivel de gravedad (leve grave o muy grave). Los valores del ponderador de gravedad
se encuentran en el rango de 0,5 a 1, siendo 1 el caso en el que el tipo infractor, se considere el de mayor
gravedad dentro de los tipos de su misma calificacin (leve, grave o muy grave)
Es un nmero ndice que, segn sea el tipo de agente afectado considera los siguientes criterios:
o Afectacin a empresas, se considera como criterio diferenciador el sector al que pertenezca(n) la(s)
empresa(s) afectada(s). El ndice alcance de la barrera a empresas se encuentra en el rango de 0,75 a
1,5. Los valores especficos se encuentran definidos en el Cuadro 2.3.
o Afectacin a ciudadanos, se considera como criterio diferenciador a la poblacin que se encuentra bajo el
mbito de influencia de la entidad asociada a la barrera burocrtica. El ndice alcance de la barrera a
ciudadanos se encuentra en el rango de 0,75 a 1,00. Los valores especficos se encuentran definidos en el
Cuadro N 2.4.
De afectar a ambos (ciudadanos y empresas), se utilizar el criterio que involucre el mayor monto de sancin.
Valor asignado de conformidad con los datos establecidos en el Anexo N 2, el cual forma parte de la Tabla.
Valor asignado de conformidad con los datos establecidos en el Cuadro N 2.2 del Anexo N 2, el cual forma
parte de la Tabla.
Valor asignado de conformidad con los datos establecidos en el Cuadro N 2.3 del Anexo N 2, el cual forma
parte de la Tabla. De acuerdo a dicho cuadro, el ndice del alcance de la barrera se establece en funcin al
sector econmico de la empresa, que en este caso corresponde a comercio / dos o ms sectores, debido a
que estos procedimientos pueden ser aplicados a ms de un agente econmico de diversos sectores que
requieran de elementos de publicidad exterior, por lo que el valor que corresponde es de 1,50.
22/27
62.
Calificacin
No aplica
Primera reincidencia
Segunda a ms reincidencias
F2. Conducta del infractor a lo largo del procedimiento
0%
30%
45%
Brind facilidades
No brind facilidades
F3. Intencionalidad
0%
20%
No aplica
No hay intencionalidad
Hay intencionalidad
F4. Subsanacin voluntaria
38
0%
-25%
35%
No aplica
Subsana antes del inicio del procedimiento
0%
-10%
-5%
F1. Reincidencia
37
F5. Cuando se acredite que el infractor cuenta con un mecanismo efectivo para la
prevencin/deteccin/eliminacin de barreras burocrticas
No aplica
0%
-5%
37
38
No aplica
0%
-5%
El motivo de esta calificacin (0%) radica en que si bien una entidad podra brindar facilidades para la
administracin de justicia administrativa, dicha circunstancia no puede ser considerada como factor atenuante
debido a que ello es un deber que debe ser cumplido por todos los administrados.
El factor de intencionalidad no aplica cuando en el expediente no obra documento alguno que acredite una
intencin de incurrir, o una intencin de no incurrir en la infraccin; sino nicamente una forma de proceder con
independencia de este tipo de valoraciones.
23/27
64.
-50%
-45%
-40%
-30%
-25%
-20%
-15%
-10%
-5%
0%
Calificacin
0%
Brind facilidades
F3. Intencionalidad
0%
No aplica
F4. Subsanacin voluntaria
0%
No aplica
0%
F5. Cuando se acredite que el infractor cuenta con un mecanismo efectivo para la
prevencin/deteccin/eliminacin de barreras burocrticas
No aplica
0%
0%
65.
De ese modo, en el presente caso, se ha verificado que los factores F1, F3,
F5 y F6, no son de aplicacin al presente caso, por lo que no pueden ser
considerados como factores agravantes o atenuantes. Respecto del factor F2
corresponde calificarlo con 0% en la medida que el infractor brind facilidades
a lo largo del procedimiento, en tanto no se han verificado maniobras
dilatorias durante el mismo.
24/27
66.
Respecto al factor F4, cabe indicar que no es aplicable al presente caso toda
vez que el Decreto de Alcalda N 003-2014-MDSR que modifica el TUPA de
la Municipalidad al no haber sido publicado en el diario oficial El Peruano no
ha entrado en vigencia, razn por la cual corresponde calificarlo con 0%.
67.
Por otro lado, de conformidad con el factor F7, dado que se ha verificado39
que el presupuesto de la Municipalidad es mayor a S/. 6 350 001 pero menor
de S/. 10 450 00040 corresponde atenuar la multa en un 25%.
68.
Por todo lo expuesto la multa total en el presente caso asciende a 1,12 UIT.
Sin embargo, debe precisarse que esta multa ser rebajada en 25% si la
entidad consiente la presente resolucin y procede a cancelar la misma dentro
del plazo de cinco (5) das de su notificacin, conforme a lo establecido en los
Artculos 37 y 38 del Decreto Legislativo N 807, Ley sobre Facultades
Normas y Organizacin del INDECOPI41.
POR LO EXPUESTO:
En uso de sus atribuciones y de conformidad con lo dispuesto en el artculo 26BIS
del Decreto Ley N 25868 y el artculo 48 de la Ley N 27444, modificado por la Ley
N 28996; as como en la sexta disposicin transitoria del Decreto Legislativo N 807;
RESUELVE:
Primero: declarar barreras burocrticas ilegales los siguientes requisitos que exige la
Municipalidad Distrital de Santa Rosa en los procedimientos vinculados a
autorizaciones para anuncios publicitarios, incorporados en su Texto nico de
Procedimientos Administrativos, aprobado mediante Ordenanza Municipal N 326MDSR:
39
40
41
25/27
Requisito
2.
()
Carta poder con firma legalizada en caso de
persona natural.
Paneles monumentales:
-Simples
-Unipolares
-Afiches o carteles
-Banderolas
-Gigantografas
-Pasacalles
26/27