UNIVERSIDAD PRIVADA SAN CARLOS PUNO

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

AO DE LA CONSOLIDACION DEL MAR DE GRAU

TRABAJO ENCARGADO
RELACION ENTRE ESTADO Y DERECHO

Presentado por:
Addherly, Pacori Luna

DOCENTE
John Teofilo, Silvia Cahuana

PUNO PER
2016

ndice
INTRODUCCION...................................................................................................... 3
I.

ESENCIA DEL ESTADO...................................................................................... 4

1.1.

DIFERENTES CONCEPTOS DE ESTADO.......................................................4

1.2.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL ESTADO................................................5

1.3.

LOS PODERES DEL ESTADO.......................................................................5

II.

ESENCIA DEL DERECHO................................................................................... 6

2.1.

FUENTES DEL DERECHO............................................................................7

III.

CONCEPTO DEL TIPO HISTORICO DE ESTADO Y DE DERECHO......................7

IV.

FORMA DE ESTADO..................................................................................... 11

4.1

ESTADO SIMPLE O UNITARIO....................................................................11

4.2

ESTADO FEDERAL..................................................................................... 11

V.

FORMA DE DERECHO..................................................................................... 12

VI.

RELACION ENTRE EL ESTADO Y EL DERECHO.............................................12

VII.

EL ESTADO DE DERECHO............................................................................14

7.1

LA CREACIN DEL DERECHO POR EL ESTADO.........................................15

CONCLUSION........................................................................................................ 19
BIBLIOGRAFA....................................................................................................... 21

INTRODUCCION

Esta investigacin pretende construir un pensamiento crtico sobre la relacin Estado-Derecho

y la necesidad de existencia de este vnculo como garanta de preservacin de los derechos
individuales del ser humano como ente nico y de los seres humanos en la sociedad como
colectivo, as como tambin mostrar como el Derecho da propiedad de legitimidad al ejercicio
de Poder.
Analizaremos tanto el tpico del Estado como del Derecho en mbitos separados y
posteriormente en conjunto para dejar claro la relacin que existe entre ambos.
Plantearemos en inicio la esencia del Estado, el fin de su concepcin, la evolucin del
concepto de Estado a travs del tiempo, los elementos constitutivos del Estado, los diferentes
poderes que lo componen y los juicios que sobre esta divisin han plasmado importantes
autores.
En otro orden presentaremos la Esencia del Derecho, sus principales fuentes: la legislacin, la
costumbre, las normas provenientes de autoridades jurisdiccionales y las normas que son un
producto de la elaboracin racional del Derecho, las formas del Derecho y por ltimo la
relacin entre el Estado y el Derecho.

I.

ESENCIA DEL ESTADO

Un grupo de individuos al asentarse en un territorio, constituyen una nacin, la cual al
organizarse jurdica y polticamente dan forma al Estado, convirtindose entonces en una
agrupacin humana con caractersticas propias, que la diferencian de los dems grupos
sociales.
Para entender el concepto de Estado y diferenciarlo del trmino Nacin, el cual es usualmente
usado como su sinnimo, debemos dar definicin a este ltimo, como la expresin humana
del Estado, es el grupo social con una continuidad histrica, con modalidades inherentes, que
pueden tener diversas razas, idiomas y religiones, pero estn unidos por un mismo pasado,
solidarizados en el presente y proyectados comnmente al futuro.
La Esencia del Estado es establecer las regulaciones que protejan al hombre del hombre y a su
vez a este del Estado.
Indudablemente que el Estado existe para un fin, para lo cual existen diversas opiniones:

Los individualistas consideran que el Estado es un medio para lograr la libertad del

individuo.
Los universalistas y los socialistas, entienden que el Estado es un fin en si mismo, una
institucin moral encaminada al bien comn.

Carro Martnez expresa que si bien la libertad individual es un elemento esencial dentro de la
convivencia social, lo cierto es que esa libertad individual solo logra plasmacin perfecta
dentro de un bien y un orden comn.
El Estado nunca debe obviar que su esencia es procurar el bien de todos los ciudadanos, sin
olvidar que es un agregado de individuos libres, pero estos a su vez no pueden obviar que la
libertad no puede ejercerse contra el bien comn.
1.1. DIFERENTES CONCEPTOS DE ESTADO
El Estado es una unidad poltica, entidad soberana a quien el pueblo confa la titularidad del
poder.
Es un grupo social sedentario cuyas notas calificadoras, residen en que est organizado por un
poder soberano que le permiten exigir lealtad plena en los individuos y grupos que lo
integran.
Es una persona jurdica, territorial y soberana.

1.2. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL ESTADO

La mayora de los autores consideran que el Estado moderno est constituido por tres
elementos esenciales, que lo definen, los cuales son:

Poblacin: Conjunto de ciudadanos que constituyen el elemento personal del Estado.

Sin elemento humano no es concebible la existencia de un Estado.

Territorio: Comprende el suelo, el subsuelo, el espacio areo, el mar territorial y las

aguas nacionales (ros, lagos y mares interiores).

Todos los individuos que forman parte de la poblacin de un Estado, sean nacionales o
extranjeros estn sometidos dentro del territorio del Estado, a la autoridad estatal.
En la actualidad, no puede existir un Estado sin estar asentado en un territorio propio. Para la
continuidad del Estado, el territorio tiene una particular importancia, ya que ciertas
modificaciones territoriales pueden producir importantes consecuencias jurdicas, as como
otras transformaciones pueden incidir en su desaparicin (tales como la cesaron, la fusin y la
absorcin).

Gobierno: Conjunto de instituciones u rganos que rigen el Estado. El gobierno es

autoritario aunque se haya formado democrticamente, ya que vincula y dirige
coercitivamente las mltiples voluntades sometidas.

Tambin es definido como el poder ordenado y coercitivo del Estado soberano e

independiente, el cual por sus condiciones de poder tiene facultades internas que organiza
fronteras adentro con las limitaciones propias del derecho y facultades externas que le
permiten ejercen su derecho de soberana y propician su integracin mundial.
Es la estructura poltica organizado jurdicamente en un espacio cierto y bajo una ley comn
dada en ejercicio de soberana.
'Relacin Estado y Derecho'
1.3. LOS PODERES DEL ESTADO
Las Funciones del Estado en su concepcin inicial eran la de la proteccin del mismo Estado
y de los individuos a travs de las leyes, la solucin de conflictos y a la vez cumplir con el
mandato de administrar todo el aparato de gobierno. Ahora bien como forma de evitar el
despotismo y el absolutismo de la monarqua que prevaleci por bastante tiempo en Europa se
hizo necesario que la titularidad de cada una de estas funciones deba ser asignada a un
rgano diferente e independiente, siendo de aqu de donde surge el concepto de separacin de
poderes.

La tesis sobre la separacin de poderes, bsicamente explicando sobre la independencia del

Poder Legislativo y Judicial, es inicialmente expuesta por John Locke, considerado el padre
del liberalismo moderno, el cual propone que la soberana emana del pueblo, que el Estado
debe proteger los derechos (de propiedad y libertad individuales) de los ciudadanos.
Posteriormente Charles Louis de Secondat, Barn de, quien en su famosa obra "Del Espritu
de las Leyes", es quien realmente elabora la teora de la separacin de los poderes, indicando
que los mismos son tres e independientes: Ejecutivo, Legislativo y Judicial. Entendindose
hoy en da como poderes, cada uno de los rganos esenciales del Estado donde se concreta la
soberana y suprema potestad rectora y coactiva. Se manifiestan bajo la funcin ejecutiva,
legislativa y judicial.
Brevemente, podemos decir que el Poder Ejecutivo est representado por el Presidente de la
Repblica y el Consejo de Ministros, correspondindole ejecutar los mandatos contenidos en
las normas legales vigentes y prevenir las necesidades de la poblacin, satisfacindolas
convenientemente. El Poder Legislativo est constituido por el Congreso de la Repblica, es
el representante de la soberana popular y le corresponde dar, modificar o abrogar las leyes del
Estado, entre otras funciones. Y al Poder Judicial tiene por competencia conciliar litigios,
componer diferendos y sancionar el incumplimiento de las normas vigentes.
En la actualidad, no se concibe nacin que goce de un rgimen democrtico liberal en el cual
las tres funciones clsicas del Estado se encuentren atribuidas a un solo rgano del mismo.
Sin embargo, el principio de separacin de poderes ha sido plasmado en forma muy distinta
dentro de los diversos sistemas de Gobierno.
II.

ESENCIA DEL DERECHO

Desde el punto de vista objetivo, el Derecho es definido como el conjunto de leyes,
reglamentos, ordenanzas, decretos y todas aquellas resoluciones creadas por el Estado para ser
cumplidas por los ciudadanos con el fin de garantizar el mantenimiento del orden social.
Numerosos teoras han sido postuladas para dar explicacin lgica al origen del trmino
Derecho, resaltando entre estas, las que establecen:

El Derecho surge para regular la venganza privada, estableciendo el Estado las

medidas de solucin de conflicto que considere ms beneficiosa para la colectividad.

El Derecho nace para regular la indemnizacin debida al incumplimiento de la palabra

dada, o bien, para reglamentar los actos jurdicos entre las personas.
El Derecho nace como reparacin a una ofensa fsica o moral que una persona
ocasiona a otra.

El Derecho nace de la necesidad de regular las relaciones que surgen entre los
distintos sujetos de derecho.

2.1. FUENTES DEL DERECHO

Las fuentes formales del Derecho, lo constituyen:

La Constitucin: Ley superior de una nacin.

La Ley: Manifestacin de la voluntad soberana a travs del rgano legalmente
facultado y mediante el procedimiento legalmente establecido, y que crea situaciones

generales, impersonales y abstractas.

La Jurisprudencia: Doctrina creada a partir de resoluciones judiciales reiteradas y
contestes sobre una materia, emitidas por los rganos jurisdiccionales legalmente

calificados para ello.

La Costumbre: Integrada por la repeticin reiterada de un acto (inveterata

consuetudo) y el sentido de obligatoriedad (opinio iuris sive necesitatis) del mismo.

Los Principios generales del derecho: Mximas derivadas del Derecho natural y que

constituyen el espritu de la legislacin.

La Doctrina: Opiniones provenientes de los jurisconsultos sobre el Derecho Positivo.

Asimismo en el marco del Derecho internacional, el Estatuto de la Corte Internacional de

Justicia, enumera como fuentes:

Los tratados
La costumbre internacional
Los Principios generales del derecho
Las opiniones de la doctrina
Se reserva, a pedido de parte, la posibilidad de fallar "ex aequo et bono" (segn lo
bueno y lo equitativo).

III.

CONCEPTO DEL TIPO HISTORICO DE ESTADO Y DE DERECHO

El Estado es una forma histrica concreta, que nace en un momento determinado y que
representa una estructura poltica. Se crea a partir de que un grupo de hombres se estabiliza en
un territorio y constituye una Nacin, donde cada uno de sus integrantes est unido por
enlaces tnicos, religiosos, culturales, lingsticos e histricos.
Pero para que la figura del Estado aparezca concretamente, es necesario que los individuos se
organicen jurdicamente y exista una relacin de dominacin y poder.
La finalidad de Estado es lograr el bien comn de la comunidad.
A partir del estudio de varios autores, nos damos cuenta de las diversidades de ideas acerca
del Estado y su evolucin.

La ciudad-estado de Atenas es considerada como el inicio de lo que hoy llamamos Estado.

Los ciudadanos eran los que se encargaban de hacer poltica, debatiendo sobre asuntos de
inters comn en funcin de la polis misma, considerada como el bien comn de toda la
sociedad. Lo que diferenciaba a los ciudadanos de los que no lo eran, era la capacidad de
participar en la vida poltica. Se los llamaba Zoom Politikon (animal social).
Para los griegos, la capacidad del hombre para la organizacin poltica se opone a la
asociacin natural cuyo centro es la familia y el hogar. La esfera privada est llena de
violencia y necesidades; en contra posicin con la esfera pblica, donde el hombre es libre y
capaz de relacionarse poltica y socialmente.
Un gran filsofo griego, Platn, planteaba su ideal de Estado como una ciudad justa, donde la
justicia fuera el valor esencial de la poblacin y de los gobernantes. Esto no quiere decir que
hable de una homogeneidad a nivel social, sino que l consideraba que cada parte de la
sociedad cumpla una funcin determinada y necesaria para conseguir esa ciudad justa.
Al contrario, para Aristteles, la polis es el ltimo eslabn de la evolucin de las asociaciones
humanas. Su ideal de estado es una ciudad donde todos los ciudadanos obedezcan y manden
al mismo tiempo, considerando como sostn a las clases medias.
Siglos ms tarde, en 1513, Maquiavelo escribir El Prncipe, una de las obras que marcaron
el comienzo de lo que sern los Estados modernos; en un intento para la unificacin de Italia.
Maquiavelo, consideraba que deba gobernar el ms fuerte o el ms astuto, sabiendo
administrar la combinacin justa de ambos. Un hombre llegaba a tener el poder por su talento
y su crueldad, o por el buen uso de su fortuna.
En este libro, el autor ofrece puntos clave para ser un buen gobernante y para mantenerse en
el poder, apartndose entonces, de las ideas de bondad y justicia que antiguamente eran la
base del estado.
A partir de la idea que brind Maquiavelo sobre el prncipe, surgen varias teoras sobre el
origen del poder que este soberano tiene. Por una lado la de origen divino, y por el otro la
contractualista.
Las teoras religiosas justifican al prncipe, considerando que Dios elige a las personas o a los
grupos de gobernantes, otorgndoles un poder sobrenatural. La ley deba ser obedecida por ser
mandato de Dios.
El contractualismo, en cambio, sostena que el estado y todo lo que lo rodea no provena de
un ser superior (de hecho, casi todos los contractualistas eran ateos), sino de la razn humana.
Consideran que los hombres crean un Estado libre y que su nica justificacin radica en el

pacto o contrato poltico y social que les da nacimiento. El Estado es el producto del libre
acuerdo de voluntades de una sociedad. Por lo tanto, el estado es construido y no obtenido.
Hobbes, autor contractulista, se remite a una utopa para explicar lo que sucede en su poca.
Para l, el contrato es una forma de poner lmite a la guerra entre hombres (donde el hombre
es el lobo del hombre) en su estado de naturaleza, donde cada individuo renuncia a todos sus
derechos (excluido el derecho a la vida), y se los entrega al soberano o Leviathan. Este
establece la paz y justicia entre los hombres.
Locke, utiliza los mismos elementos que Hobbes, pero con la diferencia que para l, en el
estado de naturaleza los hombres no viven una eterna guerra, sino que viven el paz,
cooperando unos con los otros. Pero dentro de este estado natural hay individuos irracionales
que no quieren escuchar la ley Natural, rompiendo as con la armona. La gente teme por sus
propiedades y para evitar hacer justicia por mano propia entregan ese derecho (el de
ajusticiar) al soberano.
El contrato entonces lo que hace es crear un gobierno civil, con leyes civiles que rijan para
todos. Ya no mandar el soberano sino las leyes.
A diferencia de Locke y Hobbes, que escriben para justificar el orden poltico en el que
vivan, Rousseau plantea una teora que va a tener fundamento poltico.
Plantea un estado de naturaleza donde el hombre es justo y vive en equilibrio (un buen
salvaje). Pero a medida que se integra a la sociedad, se va corrompiendo y pierde as el
sentimiento de piedad.
El Estado ha evolucionado y mutado a travs del tiempo y ha tenido cambios muy rotundos a
lo que hace su estructura.
La forma de Estado que exista hasta antes de la Revolucin Francesa de 1789, era la del
Estado Monrquico- Absolutista, que estaba caracterizado porque el rey era el soberano,
donde por encima de su poder no haba otro poder humano; el origen de su poder era de
derecho divino, es decir, Dios se lo otorgaba y solo ante l responda, y concentraba
absolutamente todo el poder.
Tena no solo derecho sobre la vida, la libertad y la propiedad de todos sus sbditos, sino que
adems determinaba la vida econmica.
El mercantilismo como teora econmica del Estado Absolutista afirmaba que la riqueza de
las naciones se asentaba en el poder estatal y por tanto se configur un sistema econmico
predominantemente estatista.
El Estado Liberal surge a partir de una crtica contundente al sistema monrquico-feudal, que
tuvo su expresin ms acabada en la frase del Rey Luis XIV El Estado soy yo.

Este liberalismo original tena no solo una dimensin poltica, sino tambin econmica y
filosfica. Pensadores como Rousseau, Montesquieu, Voltaire, Adam Smith, David Ricardo,
Malthus, hicieron una crtica a la sociedad absolutista-monrquica, que culmin en un proceso
revolucionario de carcter poltico-social: la Revolucin Francesa, y que al mismo tiempo
coincidi con un fenmeno de carcter cientfico-tecnolgico: la 1 Revolucin Industrial, que
en un proceso simultneo y convergente dieron origen a un nuevo tipo de sociedad: la
sociedad capitalista y a un nuevo tipo de Estado: el Estado Liberal - Burgus.
Esta convergencia tambin dio origen a un nuevo tipo de trabajador: el obrero industrial (el
proletariado as denominado por Marx) y a una explotacin de ese mismo proletariado
naciente.
Se podra decir que el aporte ms significativo que dio el Estado Liberal en el avance de la
humanidad es el establecimiento del principio que sostiene que "la soberana reside en el
pueblo" y con ello el derecho al voto, la democracia representativa, la divisin de poderes, la
creacin un Estado de Derecho, es decir de un Estado no arbitrario ni absolutista que respete
los derechos humanos individuales y la ley misma.
El Estado de Bienestar, es una construccin propiamente del siglo XX, cuyo origen est
situado con posterioridad a la segunda guerra mundial, y su principal antecedente es la
construccin del sistema pblico ingls de proteccin social integrada y universal que se
desarroll entre 1945 y 1948.
Este tipo de Estado se consolid en diversos pases, particularmente del centro y norte de
Europa y con sus particularidades en Norteamrica a partir de 1945.
Entre 1945 y 1974 estas sociedades con la idea de asegurar los derechos sociales bsicos de su
poblacin, a travs de la construccin de sus respectivos Estados de Bienestar,
experimentaron un gran crecimiento econmico, constituyendo una verdadera "poca dorada".
Pero este esplendor econmico llega a su trmino en la dcada del 70 con la crisis del
petrleo: el estancamiento econmico y la inflacin configuran un delicado cuadro, que
coloca a estas economas en crisis, lo que provocarn la emergencia de las ideas neoclsicas,
las cuales critican duramente al Estado de Bienestar por su gasto pblico, regulaciones e
interferencias del libre mercado, proteccionismo, por la influencia sindical, y las dificultades
de su financiacin en el contexto demogrfico de una poblacin envejecida, etc.
La naturaleza del Estado de bienestar consiste en ofrecer algn tipo de proteccin a las
personas que sin la ayuda del Estado puede que no sean capaces de tener una vida
mnimamente aceptable segn los criterios de la sociedad moderna, sobretodo la Europa
moderna.

La idea fundamental versa en torno a la interdependencia entre los seres humanos. En este
sentido, el Estado de bienestar, tiene algo en comn con la economa de mercado ya que las
personas dependen unas de otras. Esto es explicado esto claramente por Adam Smith en "La
riqueza de las Naciones" donde examina que la base de la economa de mercado gira en torno
a la capacidad de interactuar entre los individuos.
IV. FORMA DE ESTADO
Al igual como sealamos inicialmente que Estado y Nacin tienden a ser utilizados como
sinnimos, lo mismo ocurre con forma de Estado y formas de gobierno, por lo que
clarificando podemos explicar que Forma de Gobierno, concierne a la manera que se ejerce el
poder y como son designados los gobernantes, mientras que referirse a Forma de Estado es
atender principalmente a la estructura del poder del cual el Estado es el titular y a su
distribucin espacial en tanto que hay Estados con estructura semejante, sin embargo, regidos
por formas de gobierno diferentes y a viceversa.
Estados Federales semejantes en su estructura como Estados Unidos y Alemania Federal, con
gobierno presidencialista el primero y parlamentario el segundo; o Estados de estructura
distinta uno Unitario como Chile y otro Federal como Mxico pero ambos con formas de
gobierno similares; Presidencialista.
En relacin a la clasificacin de los Estados existen dos grandes grupos:
4.1

ESTADO SIMPLE O UNITARIO

Es aqul que posee solo un centro de poder, ejercido a travs de rganos encargados de
diferentes funciones, con sede en la capital del Estado. Las personas obedecen a una sola
Constitucin y la organizacin poltica abarca a todo el territorio nacional. La administracin
puede ejercerse de manera centralizada o descentralizada administrativamente, entendiendo
por esta ltima, la forma que tiene el Estado de hacer ms eficiente su funcionamiento
otorgando personalidad jurdica y atribuciones expresadas en la ley, con patrimonio y
responsabilidad propia a organismos involucrados indirectamente al poder central.
4.2

ESTADO FEDERAL

Su actividad es objeto no slo de descentralizacin administrativa sino que tambin de

descentralizacin poltica, de tal modo este tipo de Estado reconoce a varias fuentes
originarias de poder poltico, una que corresponde al gobierno central y otra que son propias
de los gobiernos regionales, actuando de forma coordinada pero independiente cada uno.
Existe adems una pluralidad de ordenamientos constitucionales entre los cuales destaca uno

como principal y al cual estn subordinados los dems. Dos principios sustentan al sistema
federal, la autonoma gubernativa- administrativa y la participacin a travs de una Cmara
federal.
V.

FORMA DE DERECHO
El derecho puede existir y operar como factor de ordenacin social, bajo la forma ley,
costumbre y principios generales del derecho, los cuales son las formas en que se manifiesta
la operatividad del Derecho. En cuanto a forma de existencia del Derecho la ley, costumbres y
principios generales constituyen categoras que
Tradicionalmente, el Derecho se ha dividido en las categoras de Derecho pblico y de
Derecho privado. No obstante esta divisin ha sido ampliamente criticada y en la actualidad
no tiene tanta fuerza, ante la aparicin de parcelas del Ordenamiento jurdico en las que las
diferencias entre lo pblico y lo privado no son tan evidentes. Uno de los exponentes de esta
situacin es el Derecho laboral, en el que la relacin privada entre trabajador y empleador se
halla fuertemente intervenida por una normativa pblica.
Hay diversas ramas jurdicas, entre las que podemos resaltar: Derecho civil, internacional,
administrativo, laboral, mercantil, entre otros.

VI.

RELACION ENTRE EL ESTADO Y EL DERECHO

El anlisis de la vinculacin que existe entre el Derecho y el poder poltico desemboca
inevitablemente en la necesidad de examinar las relaciones que hay entre el Derecho y el
Estado, ya que ste es precisamente la encarnacin histrica ms representativa de la
institucionalizacin del ejercicio del poder poltico.
En sentido lato o impropio, el Estado se identifica con toda unidad social polticamente
organizada y ordenada. En su sentido estricto y propio, el Estado, es un modelo de
organizacin poltica que se gesta en los siglos XIV-XV a travs de un proceso de
concentracin del disperso y fluido orden medieval, que se caracteriza fundamentalmente por:
secularizacin, unificacin, centralizacin, determinacin territorial, institucionalizacin y
legitimacin legal:
En primer lugar, se inicia por una secularizacin del poder, alimentada por el influjo de las
convicciones del Renacimiento y por la progresiva implantacin de las ideas de la Reforma,
potenciados adems por las numerosas luchas religiosas de la poca.

El proceso de unificacin y centralizacin del poder poltico que se produce genera la

concentracin de dos de las actividades ms importantes de dominio, como fueron la creacin
y la aplicacin del Derecho y la acuacin de la moneda.
A su vez, tuvo lugar una determinacin territorial del poder poltico, puesto que, superado los
vnculos de la lealtad personal tpica de la organizacin medieval, comenz a ejercerse el
dominio poltico sobre todos los individuos que vivan dentro de un territorio determinado.
Al mismo tiempo, comenz a intensificarse la tendencia a la institucionalizacin, de tal modo
que el poder poltico fue encarnndose cada vez ms en una burocracia que estaba
jerrquicamente vinculada al prncipe.
Y finalmente, se empez a imponer el principio de legalidad como fundamental criterio de
legitimacin para el ejercicio del poder poltico, es decir, el sometimiento a la ley de la
comunidad poltica.
El acontecimiento ms importante fue sin duda el progresivo protagonismo que el Estado
empez a asumir en el proceso de creacin y aplicacin del Derecho. El Estado, no slo
intent ser el legislador supremo y nico, sino que, al mismo tiempo, hizo todo lo posible para
convertirse en el mximo garante de la eficacia de sus propias leyes mediante el monopolio
del ejercicio del poder judicial
Diferentes planteamientos esgrimidos por entendidos en la materia nos dan la base que
justifica la relacin Estado-Derecho, entre los cuales vale resaltar:

El que afirma la primaca del Estado frente al Derecho.

El que propugna la primaca del Derecho frente al Estado y,
El que defiende la equiparacin e incluso identidad entre Derecho y Estado.

Para la primera posicin doctrinal, la existencia, el alcance y la vigencia del derecho

dependen directamente del Estado, hasta el punto de que todo el ordenamiento jurdico
positivo ha de ser reconducido en ltima instancia a la voluntad estatal que lo sostiene.
Consecuentemente, la eficacia y la existencia misma del Derecho dependen totalmente del
Estado, ya que ste es el nico sujeto que, dentro de la sociedad organizada, tiene a su
disposicin ese poder.
Segn la segunda actitud, el Derecho es anterior al Estado, no slo desde el punto de vista
cronolgico, sino tambin desde el punto de vista lgico o conceptual. En efecto, el Derecho
es un principio ordenador contemporneo del hombre cuya existencia precede a la de
cualquier organizacin poltica. Al Derecho le corresponde una clara prioridad frente al
Estado, ya que el propio poder de dominio de ste aparece fundamentado en el Derecho,
derivado del Derecho y legitimado por el Derecho.

Finalmente, para la teora de la equiparacin o identidad, no existe el problema de la prioridad

entre el Derecho y el Estado. El Estado slo existe en la medida y en la forma en que se
expresa en el Derecho. El Estado es el Derecho como actividad normativa, es la
personificacin de la totalidad del ordenamiento jurdico positivo, y el Derecho es el Estado
como situacin normada. Se trata de dos palabras diferentes para designar un mismo objeto.
Si nos atenemos a la situacin actual, hemos de reconocer que resulta difcil pensar en el
Estado sin pensar al mismo tiempo en el Derecho, del mismo modo que resulta difcil definir
al Derecho sin hacer ningn tipo de referencia al Estado. Hoy, Derecho y Estado, son dos
realidades que presentan abundantes convergencias, tanto estructurales como funcionales. Por
eso resulta razonable afirmar la estrecha y profunda correspondencia que se da entre ambos.
VII.

EL ESTADO DE DERECHO
Como realidad histrica, el Estado de Derecho ha sido el resultado de un largo proceso. As,
hoy puede afirmarse que es Estado de Derecho aquel Estado que presenta los siguientes
caracteres:

Primaca o imperio de la Ley, que, en su calidad de extensin de la voluntad del

pueblo soberano, regula toda actividad estatal a travs de un sistema de normas

jerrquicamente estructurado.
Separacin de los Poderes Legislativo, Ejecutivo y Judicial, como garanta de la

libertad de los ciudadanos y freno a los posibles abusos estatales.

Afirmacin de la personalidad jurdica del Estado.
Reconocimiento y garanta de los derechos y libertades individuales.
Legalidad de las actuaciones de la Administracin y control judicial de las mismas, a

travs de un sistema de responsabilidad y de recursos contencioso-administrativos.

La nota primaria y definitoria del Estado de Derecho es, sin duda, la del sometimiento
del Estado a la ley, la subordinacin de la actividad total del Estado a la regulacin
jurdica o, la auto vinculacin del Estado a su Derecho. Se postula, en consecuencia,
que la limitacin o vinculacin jurdica del Estado de Derecho venga marcada sobre

todo por la subordinacin a las exigencias del Derecho supraestatal.

En la actualidad, para que un Estado pueda ser reconocido como verdadero Estado de
Derecho, debe cumplir la exigencia bsica de estar vinculado y sometido a una
juridicidad de signo personalista, a un orden jurdico estructurado en torno al
reconocimiento de la dignidad de las personas humanas y orientadas a la realizacin
de las exigencias que dimanan de esa dignidad. No es, pues, suficiente la mera
legalidad formal, se exige al Estado de Derecho que se realice en una legalidad de

contenido. Y el contenido de esa legalidad integral no puede ser otro que el hombre y
su vida.
7.1

LA CREACIN DEL DERECHO POR EL ESTADO.

Hay que diferenciar las teoras sobre si el Derecho positivo es una creacin exclusiva del
Estado o si es producido ms bien (en exclusiva o conjuntamente con el Estado) por otras
instancias o centros de poder social. La primera opcin se designa con el nombre de monismo
jurdico y la segunda con el de pluralismo jurdico
La tesis ms generalizada es la que el Derecho se identifica con el conjunto o sistema de
normas creadas e impuestas por la autoridad del Estado, siendo, por tanto, una creacin
exclusiva de ste. Pero si bien el Derecho actual es mayoritariamente de origen estatal, existen
mltiples sectores del Derecho que han surgido fuera del mbito de competencia estatal o bien
al margen de la actividad juridificadora del Estado (por ejemplo, el Derecho internacional, el
Derecho eclesistico, el Derecho consuetudinario, entre otros.
Esta doctrina del pluralismo jurdico, centrada en la afirmacin de que las fuentes reales de
creacin del Derecho desbordan los lmites estrictos del Estado parece reflejar la
interpretacin ms correcta de la gnesis real de la normatividad jurdica. En cambio, la tesis
del monismo jurdico responde a una visin que simplifica excesivamente la cuestin y que
sobrevalora en demasa la importancia de uno de los agentes creadores (el Estado), ignorando
la intervencin de los otros. Y la realidad, es que en la creacin del Derecho intervienen o
participan las ms diversas instancias o centros de poder social: desde los individuos y
agrupaciones sociales inferiores al Estado hasta la comunidad internacional.
Ahora bien, tambin ha de considerarse el decisivo aspecto de la creacin de formal de tales
normas, pues puede afirmarse que es en definitiva el Estado el que da validez jurdica a toda
esa normatividad social que producen los diversos centros de regulacin o autorregulacin
que funcional en el seno de la sociedad. Cuando el Estado no la reconoce, esa normatividad
no llega a ser nunca Derecho o es incluso una normatividad directamente antijurdica.
Segn este planteamiento, si bien el Estado no crea todo el Derecho desde el punto de vista
material (puesto que no es l el que da origen directamente a la normatividad de las reglas de
comportamiento), s es l el que crea e impone todo Derecho desde un punto de vista formal.
En toda su actividad jurdica el Estado est sometido al principio de legalidad, por lo que su
iniciativa creadora de Derecho es ya inicialmente una actividad normada.
El Estado es el que garantiza fundamentalmente la seguridad del Derecho al centralizar su
delimitacin y su sancin. En la actualidad, el Derecho, para valer e imponerse como tal, tiene

que ser reconocido, asumido y respaldado en alguna forma por la voluntad suprema del
Estado.
Se habla mucho del respeto a la ley, a las instituciones, a la legalidad del Estado de derecho.
En efecto, la vida poltica es imposible sin leyes. Ya haba cdigos como el de Hamurabi en
Babilonia hace 37 siglos. El Estado de derecho es una situacin de orden donde los
ciudadanos se remiten al sistema de leyes para arreglar sus conflictos, respetando el juicio del
juez. La Ley del Talin (ojo por ojo, diente por diente) deja lugar al arreglo racional de las
contradicciones. En los estados modernos la Constitucin es el fundamento del sistema de las
leyes y de las instituciones, acordadas por una participacin simtrica de los afectados segn
el principio democrtico.
Sin embargo, el Estado de derecho no es la ltima instancia de la poltica. Carl Schmitt, para
mostrar este hecho, indica que en el Estado de excepcin se suspende el Estado de derecho
por una grave situacin de crisis. Por ejemplo, en la Repblica romana haba una institucin,
la dictadura, que dejaba temporalmente todas las leyes e instituciones en suspenso por la
gravedad de la situacin, en el momento de la guerra contra Cartago.
Pero aun el Estado de excepcin puede ser dejado en suspenso. En 2001 Fernando de la Ra
decret en Argentina el Estado de excepcin para superar la crisis de la ocupacin de las
calles de Buenos Aires por el pueblo. Pero el pueblo no acept el Estado de excepcin y se
declar en Estado de rebelin; suspendiendo de hecho el Estado de excepcin y bajo el
lema Qu se vayan todos! produjo la cada del presidente. En este ltimo caso, y como la
Constitucin explcitamente lo proclama, la ltima instancia del poder poltico tiene su sede
en la comunidad poltica misma, en el pueblo.
La legalidad est al servicio del pueblo y no viceversa. Por otra parte, como Dworkin ha
enseado detenidamente, la ley puede interpretarse de muchas maneras, y por ello un
ciudadano justo puede confiar en las leyes, pero no en la interpretacin o aplicacin de los
jueces. Scrates ense a sus discpulos, Platn entre ellos, que las leyes de Atenas eran
justas, pero los jueces fueron injustos al condenarlo a muerte. No aceptar el juicio de un juez
no es necesariamente ilegal y antinstitucional. Puede significar simplemente que no se acepta
la corrupcin del sistema judicial. No hay juicio perfecto ni unvoco. Todo juicio es incierto,
de lo contrario se necesitara una inteligencia infinita a velocidad infinita (el Hrcules de
Dworkin, o el argumento de Karl Popper contra la planificacin perfecta).
Adems el que acta contra las leyes o las instituciones injustas puede ser un ciudadano justo.
Miguel Hidalgo se levant contra la Leyes de las Indias y contra la institucin colonial, fue
ilegal para los espaoles y al proponerse transformar las instituciones coloniales fue

condenado a muerte. Hoy es el hroe fundador de Mxico! Si hubiera sido obediente a leyes
e instituciones injustas hoy seramos todava la Nueva Espaa.
Pero, adems, legalidad y legitimidad son algo muy diferente. Alguien puede cumplir la ley
formalmente, framente, no respetando su espritu (y aun siendo objetivamente injusto,
como en el caso de los jueces de Scrates), y por ello podra ser legal, pero, sin embargo, no
alcanzara la legitimidad. El puro cumplimiento de la ley, la legalidad, no tiene la fuerza de
la legitimidad.
La legitimidad exige, ms all de la legalidad, el consenso o la aceptacin de los participantes
afectados. Para alcanzar un acuerdo vlido es necesario que todos los afectados hayan podido
participar simtricamente, con razones y no con violencia, y hayan llegado a aprobar algo que
gane la aceptacin de todos (o al menos de una mayora determinante). Si la aplicacin injusta
de la ley (por un juez injusto) o una institucin que ha perdido aceptacin (por ejemplo el
poder del virrey para Hidalgo) se impone a alguien que no ha sido convencido de que la
interpretacin de la ley y su aplicacin al caso concreto es justa, el tal acto puede denominarse
superficialmente de legal, pero no de legtimo. La legitimidad agrega al cumplimiento
objetivo de la ley la conviccin subjetiva a las razones aducidas en su aplicacin. Forzar
coactivamente una interpretacin o una aplicacin dudosa de la ley ante un pueblo no
convencido, que no adhiere al consenso que pretende el juez (y ese pueblo no acepta al juez
por razones objetivas que le permiten suponer que se trata de una aplicacin injusta), podr
llenarse la boca de que es legal, que tiene legalidad y que hay que respetar a las
instituciones, siendo que en verdad no puede alcanzar la plenitud de la legitimidad por su
inocultable injusticia.
En nuestros tiempos, es un concepto de uso comn, sin embargo mas que una concepcin el
Estado de Derecho es la forma ptima de todo Estado, donde el poder es del pueblo, quien
elige a sus gobernantes para que lo represente y a travs del Estado lograr el ejercicio de los
derechos en ella consagrados.
Se caracteriza por asegurar en su Constitucin poltica la proteccin de los derechos
fundamentales de hombre y la separacin de los poderes.
Estos derechos fundamentales del hombre se consideran como inalienables y anteriores al
Estado, conformando as una especie de barrera frente a las eventuales arbitrariedades del
poder. La libertad, la propiedad y la seguridad del individuo son las ideas bsicas en torno a
las cuales tales derechos se construyen.
Todos los individuos pertenecientes a este tipo de Estado gozan de libertades civiles,
econmicas y de pensamiento y las llamadas libertades-oposicin que son aquellas que

establecen una especie de freno y que garantizan al individuo los derechos de discusin y de
participacin, como lo indican los nuevos derechos y garantas consagrados en la Constitucin
Nacional.
Las propiedades "ese derecho inviolable y sagrado", tal como la defini La Declaracin
Universal de los Derechos del Hombre", Por otras parte, la propiedad es el instrumento a
travs del cual se realiza adecuadamente la libertad individual.
La seguridad es entendida como la proteccin que asegura el despliegue de la libertad y de la
propiedad. La necesidad de seguridad sirve de sostn para el desarrollo de la proteccin
jurdica sobre la que se construye la dogmtica del Estado de Derecho.
Antiguamente, luego de aos de Monarqua Absoluta, un pensador francs, Montesquieu,
sostiene que la nica forma de controlar el poder es con otro poder de igual dimensin y
naturaleza ("Solo el poder detiene al poder") y por tanto afirma que el poder del Estado tiene
que dividirse en tres poderes, el legislativo, el ejecutivo y el judicial, que adems deben
controlarse entre s.

CONCLUSION
El concepto de Estado ha evolucionado a travs de la humanidad y en la medida en que los
individuos como colectivo han buscado los mecanismos de a travs de este procurar el bien
comn.
La relacin Estado-Derecho no admite discusin, el Estado debe fundamentarse en los
postulados del Derecho para un ejercicio difano y estable, esto va de la mano con la garanta
de la independencia de los poderes, en la medida en que estos respeten los principios
establecidos por Montesquieu de la separacin de los mismos.
El Estado debe ser concebido como el monopolio legtimo de la coaccin. La legitimidad se
sustenta en el Imperio del Derecho cuya edificacin se va gestando como consecuencia de un
largo proceso de ensayo-error.
El Estado debe ser sinnimo de justicia y seguridad. Su objetivo es garantizar la convivencia
pacfica entre los individuos.
El Estado es una forma histrica concreta que nace en un momento determinado y que
representa una estructura poltica. A partir de que un grupo se estabiliza en un territorio
constituye una nacin y se organiza jurdicamente se convierte en Estado.
La esencia del estado es garantizar el bien comn de los ciudadanos que lo componen y las
relaciones con los dems Estados.
Han existido diferentes concepciones de Estado desde los griegos, cuando platn planteaba su
idea de Estado como una ciudad justa, donde la justicia fuera el valor esencial de la poblacin
y de los gobernantes. Adems tenemos que la forma de Estado que exista antes de la
revolucin Francesa, absolutista-monrquica, no es la que existe hoy en da o sea que el
Estado ha cambiado y evolucionado.
El advenimiento del Estado de Derecho viene a ser el resultado de numerosos hechos
histricos como la Revolucin Francesa, las teoras polticas de Montesquieu (Divisin de
Poderes) y Rosseau, asi como la independencia de diversos Estados.
La forma en que se reconocen y tutelan los derechos pblicos de los ciudadanos, mediante el
sometimiento de la administracin a la ley es lo que se conoce como Estado de Derecho.
El Derecho pblico es el derecho aplicable a todas las relaciones humanas y sociales en las
cuales el Estado juega un rol preponderante.
Tanto el Estado como el Derecho son representaciones del orden. El derecho es el sistema de
produccin y control selectivo, de la autorreflexin de los lmites.

El derecho como conjunto de normas que hace posible la coexistencia social regula las
relaciones de los individuos en la sociedad es el elemento que hace posible la solidificacin
del Estado y la expresin de los derechos del pueblo a travs de un ejercicio difano de la
autoridad de poder a este concedido.

BIBLIOGRAFA

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