Historia del Derecho Internacional Pblico; Truyol i Serra

Evolucin histrica. Ius gentium. Grecia. Roma. Edad Media. Islam medieval. Paz de
Westfalia. Congreso de Viena. Doctrina postgrociana

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Antonio Truyol y Serra

HISTORIA DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO
EL DERECHO INTERNACIONAL EN LAS GRANDES CIVILIZACIONES DEL
ANTIGUO ORIENTE
El tratado internacional ms antiguo se concluy en Mesopotamia. Pero el primero
que nos ha llegado en sus trminos originales fue concluido entre el rey de Elba y
el soberano de Asiria. Establece las relaciones de amistad y comercio entre ambos
y fija las sanciones que se deben aplicar a los delitos cometidos por sus sbditos
respectivos.
En los tratados entre iguales son las dos partes las que prestan juramento, en
tanto que en los tratados concluidos entre socios desiguales es slo la parte
provista de un estatuto inferior quien lo hace. En todo caso, es el juramento lo que
convierte al acuerdo en definitivo y obligatorio.
En la antigua China, tras la primera unificacin del pas bajo la dinasta de los Chu
y la poca de los reinos combatientes que sigui a su desintegracin, el rey de
Tsin, al restablecer su unidad, proporcion a China una estructura imperial que,
sobreviviendo a todas sus crisis, ha perdurado hasta 1912. El Derecho
internacional propiamente dicho en las relaciones exteriores de China no se
desarroll hasta finales del siglo XVII.

La India aparece fragmentada en un mosaico de reinos y repblicas aristocrticas

independientes, entre los que el espritu de desconfianza y de lucha era la regla.
Esto se expresa en el Cdigo o Leyes de Man (tratado de moral social de
inspiracin sacerdotal brahmnica) y en elArtha-sstra (tratado de poltica). Ambos
coinciden en el inters por las relaciones internacionales, consideran necesario el
equilibrio y til el protectorado, y subrayan la importancia de las alianzas y la de
los embajadores.
Las religiones particularistas referan las relaciones humanas a las divinidades
tutelares de unas y otras y as contribuan a legitimarlas tal cual eran. En las
religiones sabiduras y filosofas universalistas lleg a ser posible elevarse a la idea
de una sociedad que incluya a todos los hombres y consagrada a una paz justa. Un
papel importante correspondi a los profetas de Israel, el Pentateuco haba
aportado un espritu de benevolencia del que los extranjeros eran los beneficiarios
expresos.
El pensamiento chino clsico se caracteriz por su pacifismo. Frente a esta
corriente, la escuela llamada de las Leyes ve en la guerra un fenmeno natural y
busca acrecentar el poder del soberano.
EL DERECHO INTERNACIONAL EN LA ANTIGEDAD GRECORROMANA
Una barrera psicolgica separaba a los griegos de los que no lo eran (brbaros),
Se crean superiores, pero en la prctica no estorb las relaciones en pie de
igualdad con el Imperio persa, Cartago o Roma.
La Polis era independiente y a partir del del siglo IX a.C., surgi un Derecho
internacional panhelnico, fundado sobre prcticas, tradiciones y convenios que
suavizaron las durezas y violencias primitivas, encauzando, los conflictos entre
ciudades. Instituciones como la hospitalidad preludian algunas modalidades ms
regulares en la proteccin de los extranjeros. stos fueron sometidos a la
jurisdiccin especial del magistrado encargado de la administracin de la guerra, y
sus intereses fueron puestos bajo la proteccin de un ciudadano influyente de la
ciudad de residencia que designaba la ciudad de origen.
Las relaciones diplomticas eran frecuentes entre las ciudades. Un fenmeno
propio del D internacional helnico fue el de las ligas de ciudades. Las alianzas
polticas presentan estructuras diversas.
El derecho de guerra fue muy duro. Todo estaba permitido contra el enemigo. La
paz iba asociada a un pacto previo. Con el tiempo se establecieron normas
destinadas a disciplinar la guerra y sta se fue humanizando. Esta evolucin
favoreci la conclusin de tratados de arbitraje, pero en este momento, las
ciudades griegas comenzaron a perder su independencia.
En lo que concierne a la doctrina, la contribucin del pensamiento griego clsico al
mbito de la vida internacional no es comparable con su aportacin a la filosofa
del D.
Entre los abundantes tratados de la poca helenstica cabe mencionar aquellos que
fueron concluidos entre Roma y Cartago, que establecen, por ejemplo, zonas de
influencia y de monopolio martimo, o lmites de expansin territorial. Este mundo

internacional fue de corta duracin, vctima de la expansin de Roma. Es en esta

poca cuando la filosofa estoica, permiti establecer un conjunto de principios
vlidos para todos los hombres. Segn los estoicos, el Logos rige la vida del
cosmos. As llegaron a la idea de una ciudad comn a los hombres y a los dioses en
cuyo interior desaparecen los vnculos de los individuos con sus comunidades
histricas. Esta concepcin ejercer una gran influencia sobre el pensamiento
internacional y el pacifismo de los siglos posteriores.
La contribucin de Roma al desarrollo histrico del Derecho internacional se realiz
principalmente por medio de instituciones de su derecho interno. Desde los
tiempos ms remotos exista en Roma un colegio de sacerdotes, los fetiales, cuyo
concurso era necesario para comenzar una guerra, concluir la paz o reclamar la
reparacin de una injuria inferida a Roma. As naci el jus fetiale, de carcter
sagrado. Si el comienzo y fin de la guerra estaban regulados, la forma de
conducirla no lo estaba.
La creacin del jus gentium tuvo una mayor importancia que la del Derecho fecial.
El jus gentium vino a rellenar el vaco jurdico existente frente al extranjero, ya que
a ste no le era aplicable el jus civile. El jus gentium, aun siendo parte del Derecho
interno romano, estuvo en el origen del derecho de gentes moderno, llamado ms
tarde Derecho internacional.
El Imperio romano reemplazaba el mundo internacional existente alrededor del
Mediterrneo por una civitas maxima, que pareca realizar el sueo estoico de una
humanidad unificada bajo el gobierno de un sabio coronado. Ello supona la
desaparicin de un Derecho internacional en el interior del mundo romano.
Relaciones internacionales, tanto comerciales como belicosas, no subsistieron ms
que en las relaciones con los pueblos o los imperios circundantes. El mundo noromano es considerado como distinto de Roma desde el punto de vista jurdico.
El pensamiento de Roma contribuy a la reflexin sobre la vida internacional con
Cicern, influido por la filosofa estoica, en su teora de la ley natural.
EL DERECHO INTERNACIONAL EN EL OCCIDENTE CRISTIANO MEDIEVAL
El Derecho cannico lleg a ser, en tanto que Derecho supranacional uno de los
elementos esenciales de unidad del Occidente cristiano. LaRespublica
christiana era un cuerpo social jerarquizado y no constitua una unidad cerrada
sobre s misma. En su seno se desarroll un derecho de gentes de fundamento
religioso. Entre los rasgos de este derecho de gentes ha de mencionarse el
esfuerzo de la Iglesia para atenuar y refrenar las luchas entre las vigorosas estirpes
que ostentaban los nuevos poderes feudales .
Otro rasgo importante es el recurso frecuente al arbitraje, debiendo el rbitro
atenerse a Derecho. El Papa asuma atribuciones jurdico-internacionales, como el
reconocimiento de nuevos prncipes, el registro de los tratados, etc. En materia de
derecho de los tratados stos se refuerzan por juramentos, pero tambin con
prendas o rehenes.
Las relaciones entre la Cristiandad y el Islam durante la Edad Media se extendieron
al comercio, como lo demuestran los numerosos tratados concluidos por las

repblicas martimas italianas y los reinos de Sicilia y de Aragn con los potentados
de Levante y del norte de frica. De estas relaciones y de las costumbres
martimas, recibi el Derecho mercantil un gran impulso.
Tanto en el oeste como en el norte de Europa se desarroll un Derecho martimo de
raz predominantemente germnica. En este mismo espacio geogrfico, un papel
destacado es el que le corresponde a la Hansa germnica, asociacin de ciudades
que se extiende a lo largo de las costas del mar del Norte y del Bltico y penetra
hasta el interior. La Hansa no se constituy formalmente hasta mediados del siglo
XIV y obtuvo su organizacin definitiva tras la guerra victoriosa emprendida contra
sta, y el Tratado de Stralsund, que le reconoca privilegios considerables. La
Hansa no dispona de una constitucin federal propiamente dicha; el nmero de
ciudades miembros vari segn las pocas y stas conservaban sus instituciones y
su gobierno particular. Su nico rgano de gobierno era una dieta que se reuna
con irregularidad. En tiempos de su apogeo, ejerci una influencia poltica
considerable. Ha contribuido en gran medida al desarrollo del Derecho martimo y
mercantil internacional.
El cristianismo ha ejercido un impacto esencial en el desarrollo de un pensamiento
ms profundo de las relaciones entre los pueblos. La incorporacin a la doctrina
cristiana de la idea estoica del Derecho natural por San Pablo tuvo una influencia
decisiva sobre el pensamiento jurdico posterior.
Debemos a San Agustn la primera sntesis de estos nuevos temas relativos al
Derecho de Gentes, pero la mayor relevancia en su pensamiento para la historia
del Derecho internacional reside en su doctrina de la guerra justa, segn la cual la
guerra slo se justifica si tiene como fin restablecer la paz.
Poco despus, San Isidoro de Sevilla leg a la posteridad en sus Etimologas una
definicin notablemente moderna del Derecho de gentes, diferenciado del Derecho
natural y del jus civile. S. Isidoro es la otra gran fuente de la doctrina medieval de
la guerra justa.
Entre los canonistas es preciso mencionar a Graciano y San Raimundo de Peafort.
En cuanto a los telogos, la palma le corresponde a Santo Toms de Aquino, que se
ocup de esta materia en la Suma Teolgica y contribuy a convertir a la guerra en
tema de escuela.
BIZANCIO Y EL DERECHO INTERNACIONAL
Un rasgo peculiar del Derecho internacional bizantino fue la importancia concedida
a la diplomacia. El Derecho de los tratados conoci un desarrollo hecho a la medida
de los nuevos medios de negociacin y de relaciones exteriores de Bizancio. stas
fueron particularmente intensas en el terreno comercial.
Por lo que concierne al Derecho de guerra no se advierte en Bizancio una doctrina
de la guerra justa comparable a la que se desarroll en la Cristiandad occidental,
sino que fue duro y cruel. El espritu de Bizancio no muri con la cada final de
Constantinopla ante los turcos otomanos en 1453.
EL DERECHO INTERNACIONAL EN EL ISLAM MEDIEVAL

El mundo del Islam se presenta, poltica y jurdicamente, como un imperio

universal teocrtico. A su cabeza est el Califa en calidad de prncipe de los
creyentes, que rene el poder temporal y el espiritual. Su misin principal
consiste en guardar la ley de Dios y hacer que se respete y se difunda en el mundo
entero. El motor de las conquistas que se llevaron a cabo fue el precepto de la
guerra santa en tanto que deber religioso. Una hostilidad perpetua hacia los
infieles no ofrece otra alternativa ms que su conversin o destruccin,
exceptuando los pueblos del libro, judos y cristianos cuya religin se apoya
tambin, como la musulmana, en la Biblia.
Despus de los sucesores inmediatos de Mahoma, el califato perdi poder hasta
quedar reducido a un ttulo religioso. El poder efectivo pas a jefes no califales
pertenecientes a dinastas locales de diversas procedencias. Pero el Derecho
musulmn, en la teora continu apegado al principio de la unidad musulmana, que
no impeda la existencia de relaciones internacionales constitutivas de un Derecho
panislmico.
En lo que concierne a la doctrina islmica del Derecho de gentes, la estructura
teocrtico-imperial del Islam explica el hecho de que el problema de las relaciones
con los infieles ocupe el lugar central, sobre todo, en tiempos de guerra. En el
terreno filosfico, varios grandes pensadores se ocuparon de este fenmeno, pero
tambin de la vida internacional en general.
El papel principal corresponde aqu a Alfarab, notable por la universalidad de su
visin del mundo de los hombres y tambin cabe mencionar a Avicena y Averroes.
Ambos conectan con las concepciones de Aristteles, no siempre favorables desde
la perspectiva de las relaciones internacionales.
La doctrina islmica del Derecho de gentes se organiza en torno a tres
instituciones capitales: la concesin de seguridad, la incorporacin al Islam y el
tratado. Estas instituciones se sustentan en el precepto de la fidelidad a la palabra
dada, vlido tanto para los no creyentes como para los creyentes. La guerra
santa no implicaba necesariamente la guerra efectiva, sino la guerra potencial
contra los infieles; en todo caso, el no reconocimiento de stos.
Las relaciones entre el Islam y la Cristiandad fueron intensas, en particular, las
comerciales. De ah naci lo que podemos llamar un Derecho de gentes
intercultural de la guerra y la paz. Estas relaciones tan frecuentes dieron lugar a
influencias recprocas entre ambos mundos, tanto en el mbito del Derecho como
en los dems.
La coexistencia secular de la Cristiandad y del Islam en la Espaa medieval, as
como su alejamiento del Imperio e incluso del Papado, dieron lugar a una especie
de smosis entre las dos culturas, y en el Derecho de gentes, a una amplia
relativizacin de las distinciones doctrinales.
LA GNESIS DEL MUNDO INTERESTATAL EUROPEO MODERNO Y EL
DERECHO DE GENTES
Los siglos XIV y XV estuvieron marcados, en el plano poltico, por la crisis de la
Cristiandad occidental y de sus dos instancias supremas debilitadas por un

enfrentamiento pertinaz: el Imperio, que vctima de la anarqua no volvera a

encontrar el prestigio, y el Papado, que sufri la prueba del Cisma de Occidente y
en el propio seno de la Iglesia debi defender su autoridad ante los concilios.
Tales concilios adquirieron por un tiempo un carcter nuevo, derivado del hecho de
que el Papa perdi en parte el control y de que, considerando la crisis de la Iglesia
y sus consecuencias para el conjunto de la sociedad, los prncipes y sus consejeros
tuvieron en ellos una presencia notable. As ocurri en el Concilio de Constanza,
convocado para resolver el cisma. El Concilio se haba convertido en un autntico
congreso de la Cristiandad occidental y all se abordaron problemas de Derecho
internacional. Algo despus, el Concilio de Basilea vio enfrentarse los argumentos
opuestos de los reyes de Castilla y Portugal por el asunto de sus reivindicaciones
respectivas sobre las Islas Canarias.
En paralelo con la decadencia del Imperio y del Papado cabe registrar el
surgimiento y el ascenso de los Estados en el sentido moderno, cualificados por la
soberana. Es la hora de las ciudades y los reinos que no reconocen superior,
segn la expresin de Brtolo, que no admita tal realidad ms que como
derogacin de la supremaca imperial. La pirmide poltica bicfala de la
Cristiandad dio lugar a una pluralidad de Estados soberanos, celosos de su
independencia. La Reforma, habiendo quebrado la unidad religiosa del Occidente
cristiano, reforz por lo dems el papal del Estado, el cual, desde que sta se
implant, no le reconoci al Papado ninguna autoridad en lo espiritual.
La progresiva descomposicin del orden medieval dio lugar a una gran
inestabilidad en el mundo internacional, atormentado por guerras interminables.
Carlos V fue el ltimo paladn del Imperio, concebido como cuerpo poltico de la
Cristiandad. Su esfuerzo result vano frente al vigor de los Estados con vocacin
nacional. Tambin lo ser el afn espaol de reconquista espiritual, que slo en
parte lograr sus fines con la Reforma catlica o Contrarreforma. Desde la
perspectiva de las relaciones internacionales y el Derecho de gentes, el perodo de
transicin entre la baja Edad Media y el advenimiento del sistema de Estados
europeos ha sido el de preponderancia espaola.
Este perodo es el del apogeo del Imperio otomano, conocido como la Sublime
Puerta, que jug un papel esencial en la sociedad internacional de los siglos XVI y
XVII.
Un hecho capital, tanto para la historia general como para el Derecho
internacional, fue la expansin martima de Portugal y de Castilla, que puede
considerarse como otro aspecto de la lucha secular entre la Cristiandad y el Islam.
El resultado inesperado fue el descubrimiento de un nuevo mundo.
LOS FUNDADORES DE LA CIENCIA DEL DERECHO INTERNACIONAL
El desarrollo alcanzado en la Baja Edad Media cristiana por las doctrinas de los
romanistas, canonistas y telogos acerca del jus gentium, elbellum justum y el jus
humanae societatis, nos parece idneo para considerar ms relativa la atribucin
de un papel fundacional a los clsicos espaoles del Derecho de gentes. Conviene
rehuir posturas tajantes para afirmar la importancia histrica que les corresponde,
y hablar de los fundadores de esta disciplina en los siglos XVI y XVII.

Por lo que concierne a Espaa, la reflexin teolgica y jurdica ampli su

perspectiva, desembocando en una teora de la comunidad internacional y de su
orden jurdico, referido tanto a la paz como a la guerra.
Los clsicos espaoles de Derecho de gentes sometieron los problemas de la
sociedad internacional a un riguroso anlisis. La mayora perteneca a diversas
rdenes religiosas. Pueden clasificarse segn tres corrientes principales. Dos estn
asociadas respectivamente a la Orden dominica, donde destacan Francisco de
Vitoria y Domingo Soto, y a la Compaa de Jess, cuyos mximos representantes
fueron Luis de Molina y Francisco Surez. En ellos predomina el punto de vista de la
teologa moral y el Derecho natural. La tercera corriente est representada por los
juristas, eclesisticos o seglares, entre los que hay que sealar a Fernando Vzquez
de Menchaca.

Vitoria.- Puso de relieve que la comunidad internacional est basada en el

Derecho natural, al igual que el Estado. La legitimidad del poder es independiente de
un ttulo religioso. La Iglesia, por el contrario, es de Derecho divino positivo. El poder
eclesistico, en menos del Papa, se ejerce nica y directamente sobre los bautizados.
La comunidad internacional resulta de la sociabilidad inherente a la naturaleza
humana, que se extiende al conjunto del gnero humano, que Vitoria denomina
el orbis. Sobre esta concepcin, subraya el carcter de persona moral delorbis, que
en cierta manera forma un solo cuerpo poltico. Existe, entre todos los pueblos un
derecho natural de sociedad y de comunicacin, al que no pueden sustraerse sin un
motivo vlido.
La comunidad internacional es as el resultado de la sociabilidad natural del
hombre, de alcance universal. Su vnculo es el Derecho de gentes, que Vitoria
concibe en un doble sentido: de un lado, como derecho universal del gnero
humano, en la tradicin romana; de otro, como un derecho de los pueblos en
cuanto tales en sus relaciones recprocas. Vitoria aport una primera definicin del
derecho de gentes como Derecho entre las gentes, en definitiva, como derecho
internacional.
Vitoria dedujo de la naturaleza de la comunidad internacional su primaca sobre las
comunidades polticas particulares. Para l el Derecho de gentes forma parte del
Derecho natural; pero la voluntad humana da lugar a un Derecho de gentes
positivo, teniendo el orbis la potestad de dictar leyes justas y que convienen a
todos.
En lo que concierne al Derecho de la guerra, retoma la doctrina cristiana tradicional
de la guerra justa y la desarrolla. Mantiene sus tres condiciones clsicas: causa
justa suficiente, autoridad legtima y recta intencin.
Su teologa le permite secularizar la comunidad internacional al situar, en lugar
de la Cristiandad de fundamento religioso, el orbisreligiosamente neutral. Tras
Vitoria, la escolstica espaola de la poca, no hizo sino trasladar al terreno del
Derecho de gentes la distincin -que ya estableciera Santo Toms de Aquino- entre
los mbitos de lo natural y de lo sobrenatural.

Surez.- Su aportacin a la doctrina del Derecho de gentes se dirige en primer

lugar a la nocin de comunidad internacional. Al igual que en Vitoria, existe en
Surez una subordinacin del bien comn nacional al universal.
Dio un paso decisivo en la elaboracin del concepto moderno de Derecho de
gentes, gracias a una distincin que marca un verdadero giro en la materia. Existe,
afirma, un doble Derecho de gentes: primero, el Derecho que todos los pueblos y
todas las naciones deben mantener entre ellos; en segundo lugar, el Derecho
que cada ciudad o reino observa en su interior; es el primero el que, hablando con
propiedad, constituye el Derecho de gentes.
Con Gentili encontramos de nuevo los elementos de una doctrina del Derecho de
gentes que sobrepasa los lmites del Derecho de la guerra. Escribi un De jure belli,
pero este tratado fue precedido por un tratado sobre el Derecho de embajada.
Una consulta del gobierno ingls con ocasin de un caso clebre que pona en
cuestin la inmunidad del embajador de Espaa, acusado de haber tomado parte
en una conspiracin contra la reina para elevar al trono a Mara Estuardo, da origen
a su monografa sobre las embajadas. La correspondiente el Derecho de la guerra
era el desarrollo de uno de los discursos a los que estaban obligados los profesores
con ocasin de la presentacin anual de las pruebas del doctorado.
Algunos han visto en l al precursor de una consideracin histrica del Derecho de
gentes, aunque la mayor parte de sus referencias corresponden a la Antigedad
clsica. Su concepto de jus gentium, que identifica con el Derecho natural o -lo que
puede sorprender- con una parte del Derecho divino, no es claro, y parece
concebirlo como el Derecho universal tradicional.
Con relacin al derecho diplomtico, Gentili es partidario de la inmunidad de los
embajadores, aunque la delimita. Resalta el carcter pblico de la guerra, y seala
que la justicia no modifica los derechos de los beligerantes. La guerra deber
realizarse con humanidad.
Consagra el tercer libro de su De jure belli a los tratados de paz. En principio, stos
vinculan a los sucesores y los pueblos de las partes contratantes, y el hecho de
haberlos suscrito con el apremio de una derrota, no autoriza a denunciarlos. Todos
contienen la clusula tcita de ser obligatorios en tanto que las condiciones
permanezcan inalteradas. Aplica a los terceros Estados la doctrina de la guerra
justa, obligndoles a ayudar al Estado que hubiera sido objeto de una agresin. Por
otro lado, preconiza el arbitraje internacional.
Grocio, conocido como el prodigio de Holanda, tiene el mrito de haber sido el
primero en ofrecer una exposicin de conjunto del Derecho de gentes: De jure belli
ac pacis, que es su principal obra. Fue precedida por un tratado sobre el Derecho
de presa (De jure predae), que no vio la luz hasta el siglo XIX, excepto el captulo
relativo a la libertad de los mares (Mare liberum).
El Derecho natural es, para Grocio, lo que la recta razn muestra como conforme a
la naturaleza social del hombre, un conjunto de principios absolutos que el propio
Dios no podra alterar. Al conocimiento a priori del Derecho natural por el

razonamiento aade un conocimiento a posteriori mediante la opinin comn de

los pueblos civilizados.
Al igual que Vitoria, es un terico del Derecho de gentes. No mantiene tan
claramente como Vitoria y Surez la distincin entre el Derecho de gentes
como jus inter gentes y el jus gentium tradicional. Destaca plenamente una
distincin ya establecida por los clsicos espaoles: la del Derecho de gentes
natural (el propio Derecho natural en tanto que se aplica a las sociedades polticas)
y el Derecho de gentes voluntario o positivo (aqul que recibe su fuerza
obligatoria de la voluntad de todas las gentes o de muchas de ellas). Un principio
esncial del Derecho de gentes voluntario es la fidelidad a los compromisos
aceptados (pacta sunt servanda).
Grocio hace de la buena fe un principio fundamental del Derecho de gentes, que
debe mantenerse ante el enemigo en toda circunstancia. Ha contribuido a una
humanizacin del Derecho de la guerra.
Un aspecto importante de la doctrina grociana del Derecho de gentes es la defensa
del principio de la libertad de los mares, surgida de la conquista de espacios
ocenicos por el hombre. Como Vitoria, Grocio afirma un Derecho natural de
comunicacin y de sociedad a escala humana. El ocano no poda ser reivindicado
en exclusiva por un Estado, siendo de uso comn. La alta mar no es susceptible de
ser ocupada.
El Mare liberum suscit rplicas, proviniendo las ms clebres de Serafim de
Freitas y de John Selden.
A los iusinternacionalistas propiamente dichos, vinieron a aadirse, autores
diversos que elaboraron proyectos llamados de paz perpetua y de organizacin
internacional. Propugnan una solucin federal o confederal al problema de la paz,
tanto en el mbito europeo como en un plano universal.
En esta poca, dos aportaciones retienen nuestra atencin: la de Emeric Cruc y la
de Maximiliano de Bthune.
EL DERECHO INTERNACIONAL DE LA PAZ DE WESTFALIA AL CONGRESO DE
VIENA
El proceso de desintegracin de la Respublica christiana alcanz su culminacin
con la Paz de Westfalia, que puso fin a la guerra de los Treinta Aos. Guerra
religiosa en el seno del Imperio en sus comienzos, se transform en una guerra
general en la que particip la mayor parte de los Estados europeos, redoblndose
la rivalidad confesional entre catlicos y protestantes.
Todos los territorios del Sacro Imperio vean cmo se les reconoca una autonoma
que les permita concertar alianzas con Estados extranjeros a condicin de que no
se dirigiesen contra el Imperio, lo que les converta en semi-soberanos. La Francia
catlica y la Suecia protestante, victoriosas, garantizaban la paz.
La paz de Wesfalia confirm, en el plano internacional, la igualdad confesional
entre el catolicismo y el luteranismo, y la extendi al calvinismo. No estableci, por

tanto, una libertad religiosa plena: los sbditos deban adherirse a la religin del
prncipe, disponiendo los disidentes del derecho a emigrar.
La Paz de Westfalia ha sido la base del Derecho pblico europeo. Fue el punto de
partida de toda una serie de tratados posteriores. Un principio de ordenacin de
este mundo de Estados fue el principio de equilibrio de fuerzas, en el que Italia fue
el primer escenario. sta se extendera despus a la gran poltica europea, hasta el
reconocimiento expreso del principio como tal en el Tratado de paz entre Gran
Bretaa y Espaa, suscrito en Utrecht. Pero se trataba de un principio que no poda
asegurar por s solo un orden internacional estable. Su prctica era facilitada por
un sentimiento de intereses comunes frente a los de las restantes partes del
mundo, fundado sobre la realidad de una densa red de relaciones entre los Estados
de Europa.
La preponderancia espaola cedi el paso a la de Francia. El predominio de Suecia
cedi ante el de Rusia. La ascensin de Prusia la convirti, a su vez, en gran
potencia.
Aun cuando el sistema de Estados europeo haba conocido repblicas, era
fundamentalmente monrquico. De ah el papel del principio de legitimidad como
principio bsico del sistema. No cabe, sin embargo, sobrestimarlo. No impidi el
reconocimiento de la Commonwealth, ni el de las colonias inglesas de Amrica
sublevadas frente a la metrpoli, ni el desmembramiento de Polonia en tres
repartos sucesivos.
En la prctica internacional, la legitimidad se inclin oportunamente ante la
efectividad de las situaciones establecidas. La guerra era una institucin del
Derecho de gentes, considerado por lo dems como el instrumento por excelencia
de adaptacin del Derecho a las cambiantes circunstancias del medio
internacional. El papel de la efectividad permanecer como una constante en el
Derecho internacional hasta nuestra poca.
La primera alteracin del sistema de Estados europeo tuvo lugar a partir de la
secesin de las colonias inglesas de Amrica, que tras haber proclamado su
independencia y gozado, durante la guerra que sigui, del apoyo de Francia,
Espaa y los Pases Bajos, fueron reconocidas como Estado independiente por la
metrpoli por el Tratado de Pars. Con ella triunfaba el principio del derecho de los
pueblos a disponer de s mismos.
La Revolucin francesa de 1789 avanzaba, en lo que concierne al Derecho de
gentes, en la misma direccin. Napolen Bonaparte estableci una hegemona
sobre Europa, de la que sta, a fuerza de coaliciones, acab por liberarse. Uno de
los efectos ms espectaculares de su poltica, fue la creacin de la Confederacin
del Rin. La consecuencia fue la abolicin del casi milenario Sacro Romano Imperio.
Una caracterstica del Derecho de gentes del sistema europeo de Estados es la
generalizacin de las representaciones diplomticas permanentes a partir del siglo
XVI. Con ello se intensific la actividad poltica internacional.

La gran cantidad de sujetos de Derecho de gentes tras la Paz de Westfalia tuvo por
consecuencia que las desigualdades eran demasiado llamativas. La invocacin a la
Divinidad permanece en vigor.
Un lunar en la historia, no ya slo de las relaciones internacionales, sino de la
civilizacin, es la trata de esclavos negros entre frica y Amrica. Este perodo
asisti al agravamiento del estatuto de la piratera, considerada como un delito del
Derecho de gentes. Desde el punto de vista del Derecho internacional, otro rasgo
de la poca obedece a la idea de soberana en su versin absoluta y hay que
sealar que el principio territorial se impuso sobre el personal en la esfera de la
legislacin y la administracin de justicia.
El Derecho de la guerra haba registrado un endurecimiento durante la guerra de
los Treinta Aos. Pero ms adelante se percibe una tendencia a la humanizacin de
la guerra que se acenta en el siglo de las Luces y se manifiesta a lo largo de las
guerras de gabinete, que tratan de mantener el equilibrio sin destruir al
enemigo.
Lo que cabra designar como la edad de oro de la guerra, termin con la
Revolucin y el Imperio napolenico. Una consecuencia fue la identificacin del
pueblo con su ejrcito; otra, el endurecimiento de la conducta blica, as como una
menor preocupacin por el Derecho.
Tras el segundo asedio de Viena comienza el lento reflujo del poder de la Puerta en
Europa Central. Una serie de tratados reflejan las vicisitudes de la reconquista,
que finalmente se sald en la Paz de Belgrado entre el Imperio y Turqua. Con
posteridad, Rusia se convirti en el agente ms activo. Francia prosegua su poltica
favorable a la Puerta, que le aseguraba una posicin privilegiada.
Los Tratados de paz incluan a veces clusulas relativas al comercio o al estatuto
de las personas, que se inscriben en el marco tradicional de las capitulaciones.
Rusia vea reconocrsele el derecho de realizar propuestas relativas a la Iglesia
ortodoxa, que la Puerta se comprometa a tomar en consideracin. Los tratados,
considerados al principio por la puerta como simples treguas, pudieron concluirse
despus a perpetuidad.
Los Estados barberiscos de frica del Norte, vasallos en teora del Imperio
otomano, gozaban de una amplia independencia de hecho. Las capitulaciones en
favor de Francia fueron las que llegaron ms lejos en cuanto al espacio jurdico
privilegiado reconocido por la Puerta. El Tratado con Rusia consagra la
cristalizacin del sistema. Confiere a los sbditos rusos amplios privilegios; se
reconocan al Zar ciertos derechos de intervencin en lo tocante a la religin
ortodoxa, que la Puerta deba tener en cuenta.
La expansin de las potencias martimas de Europa occidental en ultramar y la de
Rusia en Asia septentrional ampliaron en una proporcin sin precedentes el
horizonte geogrfico. Con anterioridad se impone una distincin entre la expansin
martima hacia Amrica y la expansin continental en Asia del Norte, de una parte,
y la expansin martima hacia Asia meridional y sudoriental, y despus, hacia
Extremo Oriente, de otra. En Amrica y en Asia continental hubo conquista y
asentamiento y los territorios correspondientes fueron incorporados o sometidos a

las metrpolis respectivas. Por el contrario, Asia meridional y oriental supo

oponerle una resistencia eficaz hasta mediados del siglo XIX.
Las relaciones que los europeos anudaron con estas sociedades dieron lugar a un
Derecho de gentes que es el reflejo de una sociedad natural con intereses
solidarios. Los tratados concluidos con los prncipes locales del Sur y el Sudeste
asiticos son ejemplos de
este Derecho. En cuanto a la apreciacin de la influencia que pudo ejercer sobre el
Derecho de gentes europeo esta red de acuerdos interestatales, puede hablarse de
un Derecho pblico de Europa y Asia en tanto que extensin del Derecho pblico
europeo.
LA DOCTRINA POSTGROCIANA
La fe de Grocio en la existencia de un Derecho de gentes encontr una rplica
vigorosa: el escepticismo de Hobbes al respecto. Es notable que Hobbes -que se
ocup del Derecho de gentes de forma marginal- haya sido el primero en reservar
tal designacin a las normas que rigen las relaciones entre Estados. Pero ese
Derecho es puramente natural. Los Estados viven en estado de naturaleza. Ahora
bien, para Hobbes, el Derecho natural, propio del estado de naturaleza, no es ms
que una moral que no dispone de la coercin que slo el Derecho positivo puede
asegurar.
En la lnea de Hobbes, Spinoza subraya tambin que, viviendo las sociedades
polticas en estado de naturaleza, el derecho de cada una se extiende hasta donde
llega su fuerza.
Despus de Grocio, puede agruparse a los internacionalistas en tres grandes
corrientes de pensamiento, segn que mantengan la sntesis grociana entre el
Derecho natural y el Derecho positivo o que se atengan a uno u otro. La primera de
estas dos ltimas corrientes se denomina iusnaturalista, y la segunda
positivista. Los miembros de las diversas tendencias tienen en comn la
relegacin de la doctrina de la guerra justa a un segundo plano, as como
compartir en general una concepcin no discriminatoria de la guerra. Adems, la
mayora de estos juristas es protestante.
En cuanto a los autores que se atienen al Derecho positivo, hay que destacar a
tres:

Zouche.- Su obra ms importante, Juris et judicii fecialis, sive, juris inter gentes, et
quaestionum eodem explicatio puede considerarse el primer manual propiamente
dicho de Derecho internacional pblico. En un primer momento destaca el carcter
interestatal del Derecho de gentes, evitando el trmino tradicional por el que se
designaba, se refiere al Derecho fecial. Subraya el carcter intersocietario del
Derecho de gentes y lo convierte en Derecho entre las gentes. Recurre a una
distincin entre el Derecho y el procedimiento y tambin hay que decir que no slo
abarca el conjunto del Derecho de gentes, sino tambin reserva al Derecho de la paz
mayor espacio que al de la guerra.

Bynkershoek.- Para l, el Derecho de gentes es un Derecho interestatal, y funda

su postura en la costumbre de las naciones y el Derecho romano. Una aportacin

duradera a la doctrina del Derecho internacional es su teora del mar territorial.

Su De dominio maris concluye en la libertad de los ocanos, partiendo ante todo de
un anlisis de los hechos. El De foro legatorum se ocupa de la inmunidad de los
agentes diplomticos y de los soberanos. El caso que est en el origen de la obra
trataba de la inmunidad de la jurisdiccin civil.

Moser.- Inicia una teora de la experiencia pura en Derecho de gentes. Sus obras
tambin tienen por objeto el Derecho pblico del Imperio y sus principados. No
intenta averiguar lo que los Estados deben hacer, sino lo que hacen. La prctica
de los Estados es la nica fuente de conocimiento del Derecho de gentes; el jurista
extraer de ah las normas a posteriori. Distingua el Derecho de gentes como tal de
las normas de Derecho interno sobre relaciones internacionales.
Con relacin al Derecho Natural destaca Pufendorf, que acentu su proceso de
secularizacin, al igual que la del Derecho de gentes y rompi los lazos que le
unan con la tradicin escolstica. En cuanto al Derecho de gentes, lo concibe
como un Derecho interestatal.
En cuanto a los autores que se atienen a la sntesis del Derecho Natural y
Positivo, destacan:

Rachel.- Refiere el Derecho natural a la voluntad divina, viendo en l el modelo

para juzgar el Derecho de gentes, en particular para evaluar la justicia de las causas
de la guerra y determinar la manera de conducirla. Sin embargo, lo distingue del
Derecho de gentes, que para l es un derecho interestatal, siendo sus fuentes la
costumbre y los tratados. La doctrina de la guerra justa cae fuera del Derecho de
gentes positivo, y depende de la conciencia. Sostiene que los tratados o convenios
engendran no solamente un derecho subjetivo, sino tambin un derecho objetivo
coercitivo.

Wolf.- Ve como fin de la ley natural la promocin de la seguridad y el

perfeccionamiento de los individuos y las naciones, as como la ayuda mutua de unos
y otras para alcanzarlos. Terico de los derechos naturales innatos al hombre,
extiende su validez a los pueblos y naciones, que se integran en una comunidad
universal que denomina civitas maxima, expresin de acento estoico. Distingue
tambin un Derecho de gentes necesario, propio del estado de naturaleza, de un
Derecho de gentes voluntario, que emana de la civitas maxima. Extrae las normas
de una deduccin lgica a partir de principios generales, ms que de una elaboracin
de los hechos de la prctica internacional.

Vattel.- Destac el peso de la soberana en las relaciones entre Estados, que llega
a debilitar el fundamento objetivo del Derecho de gentes.

Von Martens.- Aun cuando existe en la primaca del Derecho positivo, el Derecho
natural pervive como una referencia axiolgica de ste. El Derecho de gentes,
fundado en el Derecho natural, reconoce derechos fundamentales a los Estados y se
configura como Derecho de gentes positivo general siempre que est en condiciones
de asegurar su respeto por la fuerza. Slo el Derecho natural puede aspirar a la
universalidad. El aspecto en el que se aproxima ms a la corriente positivista parece
ser la distincin entre el Derecho de gentes y el Derecho interno referido a las
relaciones internacionales, el Derecho pblico externo.

EL DERECHO INTERNACIONAL DEL CONGRESO DE VIENA A LA PRIMERA

GUERRA MUNDIAL
El Congreso de Viena (1814-1815) miraba antes al pasado que al presente, tuvo el
mrito de instaurar un estado de cosas relativamente estable en Europa, donde no
se producira ninguna guerra general durante un siglo. Los principales actores
fueron Austria, Espaa, Francia, Gran Bretaa, Portugal, Prusia y Suecia.
El Acta final desarroll los grmenes de un Derecho fluvial internacional,
diseminados en algunos tratados anteriores, estableciendo la libre navegacin de
los ros
que separasen o atravesaran varios Estados. Sin embargo, se trataba de principios
que requeriran normas convencionales ulteriores. Las necesidades de utilizacin
racional de estas vas de comunicacin dieron lugar, con las comisiones fluviales
creadas a este fin, a la constitucin de las primeras organizaciones internacionales.
El Congreso de Viena elabor una Declaracin de las potencias sobre la abolicin
de la trata de esclavos negros. Fue desarrollada a lo largo de los siglos XIX y XX por
una serie de convenios que dieron prueba de la tenacidad de la esclavitud. El
Congreso aprob un reglamento relativo a la categora de los agentes
diplomticos. Se trataba de un primer paso hacia la codificacin de una materia
regida desde siempre por la sola costumbre internacional.
El espritu del Congreso estuvo marcado por el principio de legitimidad, que explica
que Francia pudiera conservar sus fronteras de 1792. Sin embargo, la legitimidad
hubo de tener en cuenta las exigencias del equilibrio de las potencias. El Tratado
de la Santa Alianza pretendi erigirlo en pauta general de la poltica europea,
apoyndolo en vagas bases cristianas.
Ms efectiva que la Santa Alianza fue la cudruple alianza. sta, convertida en la
quntuple alianza, fue la base del Concierto de Europa. Este Concierto de los
Cinco no se modificar ms que con la unificacin de Italia y de Alemania. El
Concierto europeo constituy una especie de gobierno internacional.
Desde 1818 hasta1914, se reuni una veintena de congresos y conferencias de
importancia. El objetivo que se persegua fue la oposicin a los movimientos
liberales y nacionales, pero esta presin no pudo sostenerse.
Amplios sectores de poblaciones expresaron sus aspiraciones liberales y nacionales
con una fuerza creciente frente al legitimismo dinstico de la Santa Alianza. As se
afirm, como principio rector de la vida internacional, el principio de las
nacionalidades, que afirma que todo pueblo unido por la lengua y por una
civilizacin comn tiene derecho a la independencia y a la unidad poltica. Desde la
perspectiva jurdica internacional, ha desempeado un papel revolucionario y ha
modificado profundamente el mapa de Europa central y oriental.
La expansin colonial de los Estados europeos ensanch slo en un aspecto
limitado el dominio del Derecho internacional en el espacio. En general, adopt la
forma de una incorporacin pasiva de las tierras de ultramar al mundo poltico y
jurdico europeo, sobre la base de un estatuto desigual. Hay que distinguir, a este
respecto, el Nuevo Mundo, ntegramente colonizado, del Viejo, donde se haba

establecido un cierto equilibrio. La evolucin ulterior iba tambin a diferir

profundamente, siendo la causa la nueva situacin de uno y otro, que se invirti
ampliamente con relacin a Europa.
Con relacin a los desarrollos institucionales hay que decir que la revolucin
industrial y la de las comunicaciones estn en el origen de una intensificacin
creciente de las relaciones humanas en todos los mbitos, lo que no poda dejar de
repercutir en las relaciones internacionales, tanto en las interindividuales como en
las interestatales. Ello se tradujo en un incesante crecimiento del Derecho
internacional, que afect a nuevos sectores de la vida social.
En cuanto a los cursos de agua artificiales, su rgimen se asent con la apertura de
los Canales de Suez y Panam. El Derecho del mar conoci una amplia
reglamentacin. La Conferencia martima internacional de Washington de 1889 fij
normas sobre las seales martimas, las condiciones de navegabilidad de los
buques, el salvamento de nufragos, etc.
El auge de los ferrocarriles durante el siglo XIX dio lugar a las dos Convenciones de
Berna de 15 de mayo de 1886, referidas respectivamente a la anchura de los rales
y a la colocacin de precintos en los vagones.
Una importancia particular reviste el Derecho internacional concerniente a la
transmisin de noticias, favorecida por el desarrollo postal, telegrfico y telefnico.
Aqu las necesidades surgidas de la estrecha interdependencia existente entre
todos los pases, dieron lugar, tras las comisiones fluviales, a nuevas
organizaciones internacionales, que son las uniones denominadas administrativas.
LA DOCTRINA EN EL SIGLO XIX
El desarrollo de las instituciones internacionales a lo largo del siglo XIX y hasta la
Primera Guerra Mundial explica el florecimiento de la Doctrina, cada vez ms
autnoma y profesionalizada, en el mbito de las ciencias jurdicas. La
preponderancia del positivismo jurdico a partir de los aos 30 suprimir entre sus
defensores el vnculo que le una al Derecho natural. Sin embargo, la tradicin
iusnaturalista o consideracin filosfica del Derecho internacional no ces por ello
y continu ejerciendo una gran influencia. En este punto hay que mencionar a
Hegel, que fue el impulso ms destacado. Considera al Derecho internacional como
un Derecho estatal externo. Siendo el Estado la ms elevada encarnacin del
Espritu objetivo, no puede someterse ms que a su propia voluntad en tanto que
sta se coordina con la de los dems Estados. De ah resulta un Derecho
internacional frgil.
Los autores que se proclaman seguidores de Hegel, entre los que destacan Adolf
Lasson, John Austin, James Lorimer y Taparelli, negaron la naturaleza jurdica del
Derecho internacional.
El abandono del latn por parte de los juristas, da lugar a una creciente
diversificacin nacional y lingstica de la doctrina del Derecho internacional.
DE LA PRIMERA A LA SEGUNDA GUERRA MUNDIAL

Ms que las grandes guerras precedentes, la de 1914 a 1918desbarat las

previsiones de los que la desencadenaron. El Imperio de los zares sucumbi ante el
impacto de la Revolucin de Octubre, que pona en tela de juicio el orden
econmico y social en su conjunto. La aparicin de un sistema comunista en el
inmenso espacio imperial ruso ser uno de los hechos ms preados en
consecuencias tambin en Derecho internacional. La Conferencia de la Paz de Pars
(1919-1920) elabor los tratados que pusieron fin a la guerra. El primero y ms
importante fue el de Versalles.
El primer reto asumido por los aliados vencedores tras la firma de los tratados de
paz, no poda ser otro que poner en marcha un sistema de seguridad colectiva. La
creacin, en la Ginebra neutral, de la Sociedad de Naciones (SdN) fue la respuesta.
La SdN, cuyos rganos principales eran la Asamblea y el Consejo, posea la
personalidad jurdica internacional. Un tratado colectivo autnomo estableci en La
Haya el Tribunal Permanente de Justicia Internacional. Por desgracia, esta nueva
organizacin no pudo satisfacer el papel de garantizar la paz y la seguridad que
le fuera asignado.
Por su estructura y, en particular, por el principio de la unanimidad, la SdN no
dispona de los medios de sus fines. Desde antes del fin de las hostilidades en el
frente occidental se inici el establecimiento de regmenes polticos cuya
naturaleza les converta en hostiles por definicin hacia el estado de cosas creado
por los Tratados de 1919-1920.
El advenimiento del bolchevismo en Rusia, del fascismo en Italia y del
nacionalsocialismo en Alemania, que compartan la concepcin totalitaria del
Estado y un virulento antiliberalismo, abri un foso difcil de rellenar frente a las
democracias occidentales. La crisis econmica que castig a Europa a partir de
1931 hera el resto.
As como en Viena el principio de legitimidad fue limitado en su aplicacin por las
exigencias del equilibrio, en Pars el principio de las nacionalidades conoci
alteraciones por razones polticas. En todo caso, los nuevos Estados, o aquellos
cuyo territorio se haba acrecentado, incluan minoras. La preocupacin por la
proteccin de estas minoras es uno de los rasgos del Derecho internacional de
Versalles. Sin embargo, la proteccin de minoras fue a menudo fuente de
tensiones, en particular, en los casos de minoras con apoyo de un Estado vecino, y
ello tanto ms cuanto que ste fuese poderoso. El papel desempeado por las
cuestiones de minoras en la gnesis de las dos guerras mundiales logr que, tras
la segunda, se pusiera el acento en la proteccin de los derechos humanos.
La Sociedad de Naciones perdi su razn de ser al desencadenarse la Segunda
Guerra Mundial.
La primera posguerra vio el principio de lo que en adelante se denominar la
descolonizacin. Comenz en el seno del Imperio britnico con la creacin de los
dominios, que a partir del tratado que reconoca a Irlanda como Estado libre, se
llamara la Commonwealth.

Una institucin particular de la SdN fue el rgimen de mandatos aplicado a las

colonias de los Estados vencidos, particularmente, a los territorios del Cercano
Oriente que hubiesen pertenecido al Imperio otomano.
Un aspecto en el que la SdN ejerci una actividad efectiva es el que se refiere a las
medidas humanitarias. Una de las ms notables consisti en dotar a los refugiados
de un pasaporte, documentacin que con frecuencia no podan adquirir. Se luch
entre otras cosas contra la trata de blancas y nios, la esclavitud, las publicaciones
obscenas y el trfico de estupefacientes.
LA DOCTRINA EN LOS AOS VEINTE Y TREINTA
Los grandes cambios acontecidos en la sociedad internacional tras la Primera
Guerra Mundial no podan quedar sin reflejo en la doctrina, la cual se vio realzada
porque el artculo 38.1b del Estatuto del Tribunal Permanente de Justicia
Internacional, incluye entre las fuentes a aplicar, la doctrina de los publicistas ms
cualificados de las diversas naciones, como medio auxiliar de determinacin de las
reglas de Derecho.
Los internacionalistas de esta poca se dividen en seguidores de la doctrina
occidental de un lado, y de la doctrina sovitica de otro.
Doctrina occidental:
Anders Vilhelm Lundstedt, Karl Olivecrona, Flix Soml, Walter Burckhardt.
Dionisio Anzilotti, Hans Kelsen.
Georges Scelle, Len Duguit, Hugo Krabbe, Nicolas Politis.
Yves de La Brire, Maurice Hauriou, Georges Renard, Joseph T. Delos, entre
otros.
Doctrina sovitica:
El perodo de entreguerras representa su etapa de formacin. Consideraba al
Derecho internacional como un simple derecho de transicin y de compromiso
entre el mundo sovitico y un mundo capitalista con los das contados. Esta
concepcin es formulada por dos autores: E.A. Korovin y E.B. Pashukanis.
Por cuestiones de espacio, me limito a nombrar a los autores ms representativos.
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