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La formacin histrica del derecho internacional A lo largo del siglo XX se han producido en diferentes momentos debates doctrinales en torno

a cuestiones relativas a la aparicin y formacin histricas del Derecho Internacional. Por una lado se sostuvo (barn S. Korff) que toda civilizacin posee un sistema completo de instituciones internacionales, puesto que son un producto necesario de la vida social y presentan en todas partes unos rasgos comunes. Para esa teora el Derecho Internacional es una consecuencia necesaria de toda civilizacin. Tambin en 1923, (P. Vinogradoff) se sostuvo que el Derecho Internacional presente y pasado apareca bajo cinco formas: el Derecho helnico inter ciudades-estado, el jus Gentium de la poca romana; el Derecho del Estado universal de la Respublica Christiana de la Edad Media; el Derecho de las relaciones entre formaciones polticas territoriales de los tiempos modernos; y, por ltimo, el Derecho de los desarrollos contemporneos, que comprenden en especial las Organizaciones Internacionales. Por otro lado, adoptando ya la perspectiva de la formacin histrica del ordenamiento jurdico internacional contemporneo, se ha discutido si las bases histricas de ste se encuentra en la Paz de Westfalia y los instrumentos que la establecieron, o bien se remontan a siglos anteriores. La historia muestra que instituciones internacionales han surgido desde la ms remota antigedad cuando, desaparecidas las primitivas tribus, entes territoriales polticamente independientes de naturaleza estatal o cuasi estatal admitieron por su recproca interdependencia que les era necesario o les convena relacionarse con las base en reglas de conducta que observaban regularmente y cuyo cumplimiento se exigan llegado el caso. 2. Grecia y Roma En civilizaciones antiguas ms directamente relacionadas con la europea se dio tambin forma a instituciones internacionales. Los historiadores del Derecho Internacional han destacado que entre las diferentes polis griegas, libres e independientes, se form una especie de sociedad internacional particular. En dichas ciudades extendidas por casi todo el mbito mediterrneo, se aplicaba un fondo comn de creencias y de civilizacin que permiti la conclusin de mltiples tratados a los que slo el juramento les prestaba un carcter obligatorio; entre ellos se incluyeron tratados que sirvieron de base al importante desarrollo del arbitraje, la aplicacin de ciertas reglas humanitarias no escritas y el desarrollo de instituciones protectoras de los extranjeros, si bien por lo que respecta a este ltimo fenmeno se trat ms bien de la incipiente manifestacin de un Derecho interno comn. Ahora bien el estudio histrico de las numerosas Ligas griegas muestra cun fluctuantes eran entonces los lmites entre el Derecho poltico y el Derecho Internacional. Por otro lado, si bien las relaciones de los griegos con potencias no griegas se basaron en muchas ocasiones en la fuerza hegemnica o en el equilibrio, en otras muchas condujeron a celebrar con ellas verdaderos tratados internacionales, incluyendo tratados de alianza militar con Persia o con Cartago. De ese modo, las ciudades griegas se integraron en una colectividad interestatal mediterrnea ms vasta, que se encamin a su fin a partir del siglo IV a.C tras un siglo de coexistencia de las potencias de la desintegracin del Imperio macednico de Alejandro Magno. Destaca por su parte, la coexistencia entre los reinos hindes y los greco-helensticos herederos del Imperio de Alejandro cerca de la frontera de la India dio origen a una nueva poca en las relaciones interestatales de aquella zona del mundo; se desarrollaron las instituciones de las Embajadas, la forma jurdica y el procedimiento de concluir tratados y su ejecucin en el plano internacional, as como el cumplimiento de las normas del Derecho de la guerra. Respecto a Roma y a la influencia de su civilizacin jurdica en la formacin histrica de reglas e instituciones del Derecho Internacional contemporneo, deben hacerse dos tipos de afirmaciones.

Por una parte, desde el punto de vista de la historia de las relaciones internacionales, hubo una poca entre finales del siglo IV a.C y principios del siglo I a.C en la que Roma, como potencia en expansin se integr en las relaciones internacionales mediterrneas participando en ellas por medio de la celebracin de tratados de paz y de capitulacin, amistad, alianza o de hospitalidad, el envo y la recepcin de embajadas etc, En cambio, a partir de su consagracin como Imperio hegemnico en el Mediterrneo, la obligatoriedad para Roma de sus acuerdos internacionales se basaba, en lo esencial, en el Derecho interno romano, modificable unilateralmente. Adems, por lo que se refiere a la institucin del arbitraje, la prctica de Roma fue la de interponerse como rbitro entre terceros pero nunc someterse a su vez al arbitraje de un tercero. Por otra parte, no slo por haber dado origen al ius Gentium ( Derecho romano interno, aplicado por el Praetor peregrinus a ciertas relaciones en que intervenan particulares no romanos, que acab adquiriendo forma de Derecho interno comn) sino adems por haber adquirido muchos de sus principios una naturaleza de ratio scripta para el comn de la cristiandad europea, el Derecho romano influy tambin en la formacin del Derecho internacional. En l se encontr la sustancia de la ratio divina et naturales que, segn los glosadores de los siglos XII y XIII, los comentadores y otros juristas de pocas sucesivas, forjaba las instituciones jurdicas fundamentales. As, muchas de las instituciones del Derecho Internacional clsico fueron elaboradas doctrinalmente tenindose en cuenta de modo principalsimo del Derecho romano. Igualmente, en muchas ocasiones principios de Derecho alumbrados en Roma encontraron aplicacin a las relaciones internacionales como expresin de una especie de ley natural o ms simplemente como principios generales del Derecho 3. Edades Media y Moderna Merecen mayor atencin como antecedentes ms directos de las normas e instituciones del Derecho Internacional contemporneo las reguladoras de las relaciones entre los tres podres imperiales que, a partir del siglo IX, formaron la particular comunidad internacional euromediterrnea. Algunos de los tratados de esa poca ya tuvieron una gran importancia poltica, como el tratado de paz de 812 entre Carlomagno y Bizancio. Y as, entre el Imperio de Bizancio, el Califato y el Imperio franco-longobardo y posteriormente entre otras entidades se desarrollaron prcticas e instituciones internacionales en diversas materias como proteccin de legados y envo de embajadas, relaciones de dependencia entre entes polticos de mayor y menos poder y de modo especialmente destacable, celebracin de tratados de todo tipo; de tregua, de alianza etc, inclusive la celebracin de conferencias internacionales en las que participaron representantes de varios poderes. Por otro lado, entre las aportaciones de Bizancio al desarrollo del Derecho Internacional occidental se encontraron el principio de proteccin de las minoras religiosas y las prcticas y formalidades de celebracin de tratados y de envo y recepcin de representantes diplomticos. Ms especficamente, en el Occidente cristiano tuvieron tambin lugar fenmenos y prcticas de especial relevancia. Mediacin y arbitraje papales o realizados por soberano adquirieron all un cierto desarrollo. Ahora bien lo que cabe destacar es que el ordenamiento general de la comunidad cristiana, integrador de los diversos ordenamientos particulares que en ella se sentan comprendidos, constituya de algn modo un antecedente directo del Derecho Internacional en el sentido contemporneo. Slo a raz de los cambios que se producen Europa occidental desde comienzos del siglo XIV y que conducen a la formacin de una nueva formacin social especfica, podemos decir que verdaderamente se establecen las bases del sistema clsico del Derecho Internacional, antecedente inmediato y directo, en sentido propio, del orden jurdico internacional contemporneo.

La clave de la nueva formacin social consiste en la consolidacin en Europa, entre mediados del siglo XV y la Paz de Westfalia, del Estado en sentido moderno de la palabra, como organizacin territorial y centralizada del poder poltico supremo, monopolizadora de los aparatos de administracin pblica, ejrcito y burocracia y potencialmente concentradora de la solidaridad de la comunidad gobernada. Otro elemento central en la consolidacin de esos Estados monrquicos fue el apoyo que recibieron de la clase burguesa, impulsora de las primeras fases del capitalismo mercantil. En trminos generales puede decirse que en esta poca decae el recurso al arbitraje, se desarrollan las embajadas permanentes y su conjunto el fenmeno jurdico poltico central reside sin duda en que el concepto de la capacidad jurdica del Estado se amplia materialmente de modo ilimitado, al mismo tiempo que comienzan a formarse las normas consuetudinarias relativas a los elementos del Estado, es decir, la poblacin, el territorio, incluida la determinacin de las fronteras, y el poder independiente. La consolidacin del ncleo inicial de la comunidad internacional se realiza en Europa en un contexto histrico de creciente expansin geogrfica universal de las potencias europeas y de creciente afirmacin en el interior del continente de la Reforma. En todo caso hasta el siglo XVII no puede quizs hablarse de la vigencia de verdaderas normas consuetudinarios de Derecho Internacional, sino de prcticas que iban cristalizando progresivamente en ese sentido 4. De la Paz de Westfalia a la Primera Guerra Mundial Consolidado o en vas de consolidacin el sistema europeo de Estados, durante el siglo XVIII va a desarrollarse en la prctica internacional de los Estados europeos la teora de los derechos fundamentales de los Estados. Esa teora encontr su mejor expresin doctrinal en la obra de E. Vattel, para l una nacin tiene derecho a todas las cosas sin las cuales no pueden perfeccionarse ni ella ni su Estado. Esta teora intentaba sintetizar los principios del Derecho de Gentes necesario o natural, es decir, racionalista, con el Derecho de Gentes positivo, cuya prctica ms inmediata se nutra de los tratados de la Paz de Westfalia, que estaban penetrados tanto del principio de la soberana del Estado cuanto de la necesidad de la coordinacin entre los diferentes entes polticos, soberanos e independientes. Los tratados de Westfalia no slo convirtieron la constitucin del Imperio en un asunto pblico europeo, sino que fueron el punto de partida de toda una serie de tratados posteriores que se entrelazaron en un verdadero jus publicum europeum. El Derecho pblico europeo fue la base del Derecho Internacional clsico que estuvo en vigor hasta la Primera Guerra Mundial. Ya Westfalia se dise un esbozo del sistema colectivo para limitar el recurso internacional a la fuerza armada y forzar el cumplimiento del Derecho. Este sistema, no funcion y de hecho afirm el derecho soberano de cada Estado a recurrir a la fuerza cuando estimar necesario. De este modo, comenzaron a ponerse las bases para una visin voluntarista Derecho Internacional que acabara por prevalecer en gran parte de la mejor doctrina europea, la cual se hizo predominantemente positivista: la soberana se extenda sobre todo como poder de fundamento territorial, limitado ad extra no ya por principios de razn, sino por las obligaciones que voluntariamente hubiera aceptado el soberano. Sin embargo, se estaba an lejos de darla a la soberana la dimensin absoluta que adquira, particularmente en la doctrina positivista alemana inspirada en el Derecho pblico interno, a finales del siglo XIX. En este contexto el tratado se fue afirmando como el instrumento jurdico internacional esencial, mientras que la costumbre era contemplada como pacto tcito. Tambin ciertos principios jurdicos se consolidan en esta poca: el de libertad de los mares, el de inmunidades y privilegios de los representantes de Estados extranjeros, y el de neutralidad en caso de conflicto armado entre terceros.

Se puede afirmar que el Derecho Internacional en el periodo comprendido entre 1815 y 1917, realiz progresos a pesar de desarrollarse en una sociedad internacional en la que predominaba la hegemona de los Estados ms poderoso organizada colectivamente por le medio del Concierto Europeo de las Potencias ya pesar de la expansin colonial de dichas potencias. A lo largo del siglo XIX lo que perdur esencialmente del indicado sistema de concierto fue la realizacin de las conferencias en la cumbre. El recurso al uso de la fuerza armada continu siendo lcito, puesto que las grandes potencias no queran oponerse a l. Por otro lado, sin embargo, desde mediados del siglo XIX se fueron elaborando progresivamente toda una serie de instrumentos escritos de carcter programtico o convencional, destinados a humanizar las operaciones blicas y proteger a las vctimas de la guerra, que en su conjunto forman el Derecho internacional Humanitario. Un ejemplo son la Declaracin de Paris d 1856 o el Convenio de Ginebra de 1864. Su conjunto hasta nuestros das es verdaderamente impresionante y en conjunto constituyen el ejemplo de esfuerzo ms prolongado y tenaz de codificacin acumulativa de normas de Derecho Internacional en un sector normativo determinado, que se inspira en dos principios cardinales: 1) los Estados nunca deben tomar como blanco de sus ataques a los civiles y por ello no deben usar armas que no permitan diferencias entre objetivos civiles y militares; 2) est prohibido causar sufrimientos innecesarios a los combatientes y por ellos los Estados carecen de total libertad de eleccin de medios en cuanto a las armas que usan. En segundo lugar se comenz a organizar sobre bases convencionales la solucin pacfica de controversias internacionales. Las realizaciones empezaron a concretarse a finales de siglo. Fueron en especial, los convenios elaborados por las Conferencias de la Haya de 1899 y 1907 los que abrieron el camino a todo un conjunto de compromisos interestatales de utilizar medios pacficos para solucionar sus conflictos controversias. En tercer lugar, en lo referente al comercio y comunicaciones, por un lado se adoptaron convenios relativos a l paso por estrechos internacionales; as mismo entraron tambin en vigor convenciones multilaterales referentes a la navegacin de ros. En cuarto lugar, se celebraron tratados internacionales destinados a la abolicin de la trata de negros en la lnea de determinadas legislaciones internas que prohibieron el trfico realizados por sus ciudadanos. En quinto lugar, se encuentran los instrumentos destinados a crear y regular la actividad las Uniones Administrativas. Finalmente, las incipientes normas de Derecho Internacional econmicas protegieron los intereses de los pases poderosos cuyos ciudadanos eran los nicos que realizaban inversiones en e extranjero. Lo ms importante en el sentido de la democratizacin del Derecho Internacional dentro de esta poca fue la creciente participacin de los pequeos y medianos Estados de las Conferencias internacionales. 5. Desde la primera Guerra Mundial hasta la creacin de las Naciones Unidas El primer dato histrico relevante para el nacimiento de una nueva poca de cambios importantes en la Comunidad Internacional y su ordenamiento jurdico fue la Revolucin de Octubre de 1917, que cambi violentamente el rgimen del Imperio zarista por el de la Unin de Repblicas Socialistas Soviticas. Lo ms destacable de aquel hecho reside en que el nuevo Estado sovitico defendi una poltica de derogacin y revisin de muchas de las normas del Derecho Internacional econmico y cuantas favorecan el establecimiento y continuacin de los imperios coloniales. Dentro de sus contradicciones, las posiciones de la URSS acabaron influyendo en esos terrenos, sobre todo desde la Segunda Guerra Mundial, y ayudaron a abrir paso a la configuracin de nuevas normas y principios jurdicos internacionales.

El acontecimiento central del perodo de entre guerras fue desde luego la creacin de la Sociedad de las Naciones (1919), con el objetivo principal de prevenir el desencadenamiento de los conflictos armados. Sin embargo el sistema previsto por el Pacto estaba en gran medida mal concebido y se mostr inadecuado para los altos fines que persegua. En verdad result impotente frente al ascenso de los regmenes fascistas italiano y nacionalsocialista alemn. Debe destacarse que el Pacto no prohiba en todo caso el uso de la fuerza armada y que no estableca un mecanismo de sanciones colectivas de cumplimientos obligatorio contra aquellos Estados que hubieran violado sus obligaciones conforme al Pacto. Con la creacin de las Naciones Unidas (cuya Carta entr en vigor el 24 de octubre de 1945) se inaugura la poca del Derecho Internacional contemporneo en sentido estricto. La codificacin diplomtica del Derecho Internacional Un elemento de excepcional importancia para la consolidacin del orden jurdico internacional ha sido el proceso de codificacin y desarrollo progresivo del Derecho Internacional que ha venido siendo impulsado por organizaciones internacionales, especialmente de mbito universal, a lo largo del siglo XX. La Asamblea de la Sociedad de Naciones estableci en 1924 un Comit de expertos para el desarrollo progresivo del Derecho Internacional y convoc la Conferencia para la codificacin del Derecho Internacional, que se reuni en la Haya entre el 13 de marzo y el 12 de abril de 1930. Esta Conferencia, en la que participaron 47 Estados, tuvo a su cargo la codificacin de tres materias; nacionalidad, aguas territoriales y responsabilidad de los Estados, pero slo consigui resultados positivos en la primera de ellas (sobre la que se adoptaron una convencin, tres protocolos y ocho recomendaciones) y tal labor careci de continuidad. Aun as, en 1931 la Asamblea de la Sociedad adopt una resolucin sobre procedimiento de codificacin, preconizando una mayor integracin de la codificacin del Derecho Internacional en la poltica internacional. En cambio, la Carta de Naciones Unidas, en su artculo 13, prrafo 1, inciso a), contempla expresamente el logro de dicho objetivo, el cual, pues, considerado como un fin poltico de la <organizacin a cuya realizacin los Estados miembros se obligan a cooperar. De ese modo, como ha sealado Torres Bernrdez, la codificacin y el desarrollo progresivo del Derecho Internacional han pasado definitivamente a formar parte de aquellas funciones ordinarias a las que la Organizacin internacional y los Estados miembros dedican regular y permanentemente esfuerzos y actividades. Y efectivamente, en el mbito de tal Organizacin se ha recurrido a diferentes procedimientos para realizar las tareas de codificacin y desarrollo progresivo. As, han trabajado con ese objetivo diferentes rganos subsidiarios permanentes, como la Comisin de Derechos Humanos, la UNCITRAL o el subcomit jurdico del Comit sobre usos pacficos del espacio exterior.