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Las instituciones jurdicas no pueden permanecer inalterables en el tiempo, dado que estn
ntimamente vinculadas con la realidad social y econmica que es mutable por naturaleza. El
servicio pblico, como institucin jurdica, ha sufrido constantes e importantes transformaciones
que han incidido en su evolucin, transitando del concepto de servicio pblico tradicional hacia su
ltima transformacin: las actividades liberalizadas.
Tradicionalmente la Administracin Pblica se caracteriz por su intervencin en la economa, la
cual se manifestaba con la imposicin de limitaciones al ejercicio del derecho a la libertad
econmica de los particulares a travs de la declaratoria de servicio pblico de algn sector de la
economa. El Estado intervena en estas actividades asumiendo su direccin, proyeccin,
planificacin, establecimiento y, por su puesto, su prestacin en forma exclusiva y excluyente, pues
en un principio las mismas no parecan susceptibles de prestacin en rgimen de competencia,
sino que eran actividades con cierta vocacin de monopolio, exclusividad y con una necesidad de
unidad organizativa.
Sin embargo, los dogmas liberales surgidos tanto en la Europa Continental como en los sistemas
Anglosajones a raz de la revolucin industrial, as como la necesidad de satisfacer requerimientos
de una sociedad cada vez ms urbanizada e industrializada, constituyeron un obstculo para que
el Estado asumiera directamente tales responsabilidades, dado que su funcin principal deba ser
la de garantizar el libre y espontneo desenvolvimiento de la iniciativa privada.
La tensin existente Ario Ortiz- entre la urgencia de satisfacer las nuevas necesidades pblicas y
las concepciones imperantes de corte liberal que exigan que la prestacin de los servicios pblicos
econmicos fuera encomendada a los particulares, fue resuelta a travs de la concesin
administrativa, frmula utilizada por el Estado para moldear la institucin del servicio pblico a la
nueva realidad imperante en la poca.[1]
En este punto encontramos, de una parte al Estado, como titular de dichas actividades y, de la otra,
al concesionario, que asumi la prestacin de las mismas en virtud de que se entendi que el
Estado no poda gestionarlas directamente. De all que la concesin se configur como la
transferencia de funciones y tareas a los particulares, cuya titularidad corresponde al Estado, a
pesar de que no forman parte de sus fines histricos o esenciales.
No obstante, a medida que las ideas liberales se fueron desarrollando y el intervensionismo estatal
fue perdiendo fuerza, la concesin administrativa, que en un principio haba resuelto el conflicto
entre una y otra postura, ya no fue suficiente y, en consecuencia, el servicio pblico tradicional
sufri una nueva modificacin, a los fines de adaptarse a la realidad econmica y social imperante.
Ciertamente, la incapacidad de la Administracin para satisfacer las necesidades colectivas,
demostr que el viejo concepto de servicio pblico haba quedado desfasado y, en consecuencia,
deba abrir paso a una nueva concepcin, capaz de enfrentar las exigencias que la sociedad
contempornea demanda. De all que la concepcin clsica del servicio pblico elaborada en
Francia Lopez Pellicer- ha experimentado una sustancial transformacin, que tiene por causa la
liberalizacin y despublificacin de las actividades que hasta hace poco haban sido asumidas
como propias de la Administracin Pblica.[2]
La esencia del cambio en el concepto clsico del servicio pblico (...) consiste en el paso de un
sistema de titularidad pblica sobre la actividad, concesiones cerradas, derecho de exclusividad,
obligacin de suministro, precios administrativamente fijados, carcter temporal (con reversin
rescate en todo caso) y regulacin total de la actividad, hasta el ms mnimo detalle, a un sistema
abierto, presidido por la libertad de empresa (...), con determinadas obligaciones o cargas de
servicio pblico (...) pero con libertad de precio y modalidades de prestacin, con libertad de
inversin y amortizacin y, en definitiva, en rgimen de competencia abierta, como cualquier otra
actividad comercial o industrial, en la que hay que luchar por el cliente (...) .[3]
Como consecuencia de esta nueva concepcin, el concepto del servicio pblico tradicional ha
quedado agotado y, en consecuencia, Ario Ortiz- es merecedor de un gran elogio, ya que fue un
instrumento de progreso y de socializacin, como dice Villar Ezcurra, hay que hacerle un digno
entierro. No puede pretenderse entonces, como lo hacen los franceses, embalsamar el concepto
tradicional del servicio pblico, pues con ello no podemos resucitarlo.[4]
Hoy en da existe una conviccin global: el Estado se ha hecho demasiado grande y su
incapacidad es manifiesta. Debe por tanto devolverse a los particulares la gestin de los servicios
pblicos de contenido econmico, para que sean las reglas de la oferta y la demanda y el libre
mercado las que impongan las condiciones de prestacin de tales servicios.
Durante los ltimos aos se ha generalizado un proceso de liberalizacin de los servicios pblicos
a consecuencia de las corrientes poltico-econmicas de corte liberal. La liberalizacin implica
Ario Ortiz- que el poder pblico deja de gozar de la exclusividad en la gestin de la actividad
publificada dando cabida a la iniciativa privada en su gestin. Ello lleva consigo una prdida de
reas de regulacin tradicional del derecho administrativo, dando paso a un rgimen de mercado
liberalizado en el que lo esencial son las relaciones de derecho civil que entablan los agentes
privados intervinientes en dicho mercado y donde el Estado funge como regulador y contralor de la
actividad.
Estas actividades de inters general J.I. Hernndez- aluden a un concepto mucho ms amplio que
la nocin tradicional de servicio pblico, pero tambin se refieren a un punto de vista diferente,
pues no tratan de actividades publificadas, sino a servicios regidos por una libertad de empresa
matizada, en la cual se imponen a quienes gestionan tales actividades, cargas de servicio universal
que persiguen que todos los usuarios reciban un conjunto mnimo de servicios de una calidad
determinada y a un precio asequible, y en las que se sustituye al Estado gestor de actividades
econmicas por un Estado encargado de ejercitar las potestades de regulacin y control de las
mismas.
El Estado tiene entonces un nuevo papel frente al servicio pblico: debe intervenir en el mercado
liberalizado como regulador de la actividad, a los fines de corregir las desviaciones que el libre
mercado pudiera ocasionar. Su funcin no puede ser otra que la de solventar los fallos del
mercado, manteniendo el orden y la seguridad jurdica, velando por el cabal cumplimiento de los
contratos y la proteccin de los usuarios, sin afectar con ello la libertad empresarial y la gestin de
las empresas.
Debe procurarse el establecimiento de un modelo de regulacin econmica orientado al estmulo
de la sana competencia, por lo que el Estado debe procurar regular el mercado de manera de
garantizar la adecuada prestacin del servicio y su continuidad, en niveles de calidad y precio
adecuados, por lo que en la medida en que el Estado deba intervenir en el mercado para mantener
estos estndares de prestacin del servicio liberalizado, dicha intervencin estar justificada.
Es sobre la base de estas concepciones que ha surgido el nuevo concepto de servicio pblico,
orientado hacia actividades que ya no son de titularidad estatal sino de iniciativa privada, prestadas
en un rgimen de libre competencia, con obligaciones de servicio universal (que son las mismas
obligaciones de servicio pblico), las cuales han sido denominadas actividades de inters general
o actividades liberalizadas.
El servicio pblico ha sido sustituido por la nueva concepcin de actividad liberalizada, que se
manifiestan como actividades despublificadas pero reguladas, que imponen a los particulares que
ejercitan esa actividad unas obligaciones de servicio universal, que no son ms que obligaciones
de servicio pblico.
III. La Liberalizacin de los servicios pblicos en Venezuela
Venezuela no se ha mantenido aislada de esta transformacin del servicio pblico, sino que ha sido
receptora de las ideas liberales en boga en Europa, pero con ciertos matices propios de la
ordenacin de los servicios pblicos en Venezuela, que lo diferencian de la regulacin que de stos
se ha hecho en otros pases.
El Estado venezolano no se ha caracterizado por tener una poltica liberalizadora de los servicios
pblicos, muy por el contrario, el modelo de Estado plasmado en la Constitucin de 1999 evidencia
su decidida intervencin en la economa, pero no como un ente regulador y fiscalizador de las
actividades econmicas de los particulares, sino como un gestor de las mismas, lo cual es
incompatible con el proceso liberalizador de los servicios pblicos.
En efecto, la libertad econmica no es un derecho absoluto, muy por el contrario aparece en la
Constitucin de 1999 como un derecho limitable por razones de inters social, es decir, el Estado
puede disminuir y regular el ejercicio de dicho derecho dentro del marco de la planificacin de su
poltica econmica orientada hacia el desarrollo integral del pas.
Asimismo, conforme lo dispuesto en el artculo 299 del Texto Constitucional, el Estado,
conjuntamente con la iniciativa privada, promover el desarrollo armnico de la economa nacional
con el fin de generar fuentes de trabajo, alto valor agregado nacional, elevar el nivel de vida de la
poblacin, y garantizar el desarrollo sustentable de la economa.
Por su parte, los artculos 300 y 301 de nuestra Carta Magna disponen que el Estado podr
intervenir en la economa a travs de empresas pblicas, pudiendo adems, conforme lo sealado
en el artculo 302 de la Constitucin, reservarse mediante la ley orgnica respectiva y por razones
de conveniencia nacional, la actividad petrolera y otras industrias, explotaciones, servicios y bienes
de inters pblico y carcter estratgico.
Adems la exposicin de motivos del texto constitucional seala que (...) el Estado no est
ausente, tiene un papel fundamental como ente regulador de la economa (...) En suma, se plantea
un equilibrio entre el Estado y mercado, en razn de que el problema no es ms Estado o menos
Estado, sino un mejor estado y el mercado no es un fin en s mismo, sino un medio para satisfacer
las necesidades colecivas, ese equilibrio debe prevalecer entre productividad y solidaridad, entre
eficiencia econmica y justicia social, dando libertad a la iniciativa privada y preservando el inters
colectivo (...)
De la exposicin de motivos de la Constitucin y del propio texto constitucional se evidencia la
ausencia de neutralidad econmica del Texto Fundamental, pues favorece un determinado orden
econmico, en vez de partir de una base neutral a los fines de que sea el legislador quien lo
configure. El modelo econmico consagrado en la Constitucin evidencia el carcter
intervensionista del Estado venezolano, cuyo objetivo es el de participar en la economa como
gestor de actividades econmicas y no como regulador de dichas actividades.
A la Constitucin no le corresponde el establecimiento de paradigmas econmicos; el carcter
mutable de las necesidades del Estado y la coyuntura econmica justifican la neutralidad poltica
de la Constitucin. Ello se traduce en la imposibilidad de deducir de la letra de dicho Texto, modelo
econmico alguno o una orientacin poltico-econmica concreta, pues se entiende que stas son
tareas que estn encomendadas al legislador, a quien corresponder dar un sentido especfico a
los lineamientos establecidos en la Ley Fundamental.
La tesis de la neutralidad poltica excede la mera flexibilidad del rgimen econmico; la neutralidad
debe entenderse como una clave interpretativa conforme a la cual, en primer lugar, la Constitucin
no determina ni prev una garanta de modelo econmico alguno; en segundo lugar, no deben
establecerse juicios en relacin con el modelo econmico a partir de las disposiciones
constitucionales y, en tercer lugar, existe una delegacin a favor del legislador quien -atendiendo a
las necesidades y a las circunstancias- dentro de los mrgenes que la propia Constitucin le ha
impuesto, y sin ms legitimacin que la que deriva de su carcter de cuerpo colegiado elegido
popularmente, debe establecer la orientacin poltico-econmica del Estado.
La neutralidad poltica de la Constitucin evita comprometer al Estado con unas especficas
doctrinas econmicas y con la garanta o imposicin de las correspondientes concepciones acerca
de la poltica de ordenacin ptima o adecuada[5]. No obstante, debe advertirse, esa neutralidad
de la Constitucin no implica en modo alguno la ausencia de bases jurdicas sobre las cuales
pueda desarrollarse una economa; antes por el contrario, lo que hace es delegar en el legislador el
desarrollo de dichas bases.
Lo que se persigue en definitiva con la neutralidad poltica del texto Constitucional es que pueda
dotarse al estado de un instrumento que, adems de dar espacio al legislador para que produzca
leyes adecuadas a los requerimientos del grupo social, tambin pueda convertirse en un
instrumento eficaz y predecible para asegurar los derechos fundamentales de los ciudadanos.
En el logro de ese objetivo fue exitoso el Constituyente de 1961, cuando opt por dejar Cierta
flexibilidad al legislador ordinario para resolver cuestiones e injertar modificaciones que
correspondieran a las necesidades y a la experiencia de la Repblica sin tener que apelar a una
reforma constitucional[6]. Sin embargo, la Constitucin de 1999 dista mucho de este concepto.
La poltica interventora del Estado venezolano en la economa, es contraria a la liberalizacin de
los servicios pblicos, en virtud de la cual el Estado, a los fines de incentivar la participacin de los
particulares en la prestacin de los servicios pblicos, debe abandonado su gestin, permitiendo a
los entes privados su prestacin en un rgimen de libertad econmica y libre competencia,
interviniendo en el mercado slo como regulador y fiscalizador de las actividades privadas en esos
sectores liberalizados.
No obstante, a pesar del modelo socio-econmico intervensionista del Estado venezolano
consagrado en la Constitucin de 1999, el legislador, consiente de la necesidad de adaptar el
modelo tradicional de servicio pblico a la nueva realidad socio-econmica imperante, que ha
evidenciado que el Estado no ha sido competente para gestionar los servicios pblicos, ha dictado
una serie de instrumentos normativos tendientes a la liberalizacin de distintos sectores de la
economa.
As, fueron promulgadas distintas leyes que liberalizaron las actividades de telecomunicaciones,
electricidad e hidrocarburos gaseosos, a los fines de promover la iniciativa privada en estos
sectores, hacindolos ms competitivos y procurando que los usuarios se beneficiaran de servicios
pblicos de calidad. Ciertamente, puede asegurarse que se est produciendo en Venezuela un
proceso de revisin de la intervencin administrativa en la economa, tal vez no en sus
planteamientos originales, sino ms bien en sus consecuencias prcticas. Efectivamente, la
promulgacin de diversas leyes cuyo objeto es la liberalizacin econmica, pone de manifiesto esta
intencin.
Para la realizacin de esta poltica liberalizadora del Estado Venezolano, el legislador se ha valido
de tres tcnicas especficas, a saber: la despublificacin, la desregulacin y la neo-regulacin.
As, en primer lugar, la despublificacin se manifiesta en la derogacin de la reserva que sobre
determinado sector econmico, se haba declarado, por lo que como principio general, estaba
excluida la intervencin de los particulares, quienes slo podan explotarla previa concesin.
Ciertamente, la despublificacin es uno de los valores fundamentales de la liberalizacin, pues es
el instrumento que permite al particular participar libremente en actividades originalmente
reservadas por Ley al estado, reserva que impona la necesaria exclusin de la iniciativa privada en
la actividad.
En segundo trmino, el legislador ha consagrado diversos principios para afianzar el ejercicio de la
iniciativa privada en los sectores liberalizados a los fines de consolidar la vigencia del rgimen de
libertad econmica a travs de la desregulacin, la cual persigue la racionalizacin de las
regulaciones de la actividad liberalizada para llevarlas a su mnima expresin necesaria.
La desregulacin, en todo caso, no implica una supresin absoluta de regulaciones administrativas,
pues la apertura del mercado y la vocacin de incrementar la concurrencia dentro del mismo
exigen fijar unas reglas del juego claras y que compensen las debilidades propias del mercado
para auto regularse. Debe por tanto establecerse normas que autovinculen a los actores en el
mercado y que se pueda exigir su cumplimiento.
Sin embargo, si bien es cierto que la Administracin debe regular la economa, no debe dirigirla,
pues su intervencin en la economa debera limitarse al mantenimiento del orden econmico pero
con un sentido muy distinto al tradicionalmente perseguido, desde que se dirigen a proteger el
inters general presente en el sector y la vigencia del mercado, lo cual es, precisamente, la tercera
tcnica utilizada por el legislador para la liberalizacin de actividades econmicas: la neoregulacin.
La neo-regulacin por tanto se diferencia del modelo regulatorio del servicio pblico tradicional,
pues no tiene como objetivo el control de la actividad y de los operadores, sino que, por el
contrario, trata de promover la competencia en los casos en los que ello sea posible y se limita a
proteger los intereses de los usuarios del servicio. Por tanto, los aspectos fundamentales hacia
donde debe orientarse la neo-regulacin son dos: (i) garantizar la prestacin presente y futura del
servicio de que se trate y (ii) establecer los niveles adecuados en la relacin calidad-precio. En la
medida en que para obtener esos fines sea necesaria e imprescindible la intervencin de la
Administracin en la actividad y en las decisiones empresariales, estar justificada este modelo de
regulacin o neo-regulacin.
De all que la liberalizacin deba ser entendida como la poltica a travs de la cual el Estado
fomenta la iniciativa privada y la libre competencia en actividades en las cuales se encontraba
originalmente excluida o disminuida, despublificando la actividad y aplicando nuevas tcnicas de
regulacin orientadas a la proteccin del inters pblico que subyace en estas actividades.
Ahora bien, la nota caracterstica de las actividades liberalizadas es la vigencia de la libertad
econmica en dichas actividades y su prestacin en rgimen de libre competencia. Sin embargo,
debe tenerse en cuenta que en Venezuela no es una novedad la existencia de servicios pblicos
sometidos a la libertad econmica y la libre competencia, sino que, por el contrario, es comn que
el Legislador califique ciertas actividades como servicios pblicos sin contemplar su reserva al
Estado, por lo cual, seran servicios pblicos prestados en rgimen de libre competencia.[7]
Sobre este particular ya se haba pronunciado la Sala Poltico Administrativa mediante decisin de
fecha 18 de junio de 1998, caso Avensa, en la cual seal que la libertad econmica y la libre
competencia son principios presentes, tambin, en los servicios pblicos. Lo anterior, tampoco es
una novedad en el Derecho Francs J.I. Hernndez- , (...) creador del servicio pblico, en virtud
de que a partir de la decisin del Consejo de Estado de fecha 23 de diciembre de 1921, caso
Socit Gnral d` armements, se acept la existencia de servicios pblicos sometidos al rgimen
de Derecho Privado y de libre competencia, lo que impona la necesidad de reformular el concepto
de Derecho Administrativo.[8]
En tal sentido, sobre la base de las anteriores consideraciones nos dedicaremos a analizar la
liberalizacin en tres sectores especficos de la economa en Venezuela: las telecomunicaciones, el
sector elctrico y los hidrocarburos gaseosos, las cuales son las actividades liberalizadas, que
llevan el estandarte del nuevo servicio pblico en Venezuela.
IV. Liberalizacin de las Telecomunicaciones
La entrada en vigor de la Ley Orgnica de Telecomunicaciones[9] (LOT) supuso la introduccin de
importantes cambios en el rgimen jurdico tradicional de las telecomunicaciones; en ese sentido,
no slo fue derogada la ya anticuada Ley de Telecomunicaciones de 1940, sino que adems, la
nueva Ley permiti la incorporacin de varios elementos dirigidos a la liberalizacin de este sector.
En tal virtud, las telecomunicaciones no se regulan bajo el modelo de los servicios pblicos
tradicionales, sino conforme los principios del nuevo servicio pblico, claro est, adaptado a
nuestro ordenamiento jurdico.
Bajo la nueva ordenacin de las telecomunicaciones, estas pasaron a ser actividades econmicas
privadas. El principal cambio entonces ha operado en lo que respecta a la titularidad de estas
actividades. As, la LOT derog la reserva que sobre ese sector de la economa haba establecido
la Ley de Telecomunicaciones de 1940. A partir de dicha derogatoria, las telecomunicaciones
pueden ser explotadas por los particulares en ejercicio del derecho constitucional a la libertad
econmica.[10]
Un examen de la LOT permite derivar los principios generales sobre los cuales se liberaliz el
sector de las telecomunicaciones. La Ley plantea un cambio radical en la regulacin de las
telecomunicaciones en Venezuela; pero adems las disposiciones de la LOT tienen profundas
implicaciones en el rgimen jurdico de los servicios pblicos y, en general, en el Derecho
Administrativo Econmico venezolano, al establecer mecanismos que propenden a una
racionalizacin de la intervencin estatal en el sector de las telecomunicaciones, promoviendo as
una mayor eficiencia y fomentando la iniciativa privada y la libre competencia.
Estos planteamientos quedaron reflejados en la Exposicin de Motivos del Proyecto de Ley de
Telecomunicaciones elaborado por CONATEL:
(...) La nueva regulacin pretende convertirse en el marco normativo general que regule los
servicios de Telecomunicaciones de cara al milenio que comienza, creando el sustento legal
necesario para garantizar estabilidad y seguridad jurdica indispensables, mediante el
establecimiento de reglas claras y transparentes de actuacin, con la finalidad de que ello se
traduzca en servicios de telecomunicaciones de mejor calidad, cantidad, acceso y precio para la
poblacin, teniendo como norte fomentar la competencia entre los operadores, a la vez de que se
garantice la presencia y vigilancia del Estado sobre las desviaciones perniciosas del mercado (...).
La LOT parte de una serie de principios cuya intencionalidad ltima es la liberalizacin del sector, lo
que supone el fomento y proteccin de la libertad econmica, y la introduccin y defensa de la libre
competencia. Todo ello con la intencin de sancionar una ley-marco, contentiva de principios cuyo
desarrollo corresponder a otras leyes y, tambin, a normas reglamentarias, dentro del mbito de
validez propio de stas.
1. Principios de la liberalizacin de las telecomunicaciones en la LOT
La principal innovacin de la LOT, como se ha dicho, es la liberalizacin de las telecomunicaciones,
en virtud de lo cual ese sector no se regulara bajo el modelo de los servicios pblicos
tradicionales, sino conforme los principios del nuevo servicio pblico. Las principales
consecuencias de ello son cuatro:
a. Amplitud de la libertad econmica: La LOT despublific las telecomunicaciones y, en
consecuencia, stas pasaron a ser actividades que pueden ser explotadas directamente por los
particulares, en ejercicio de su derecho a la libertad econmica. As, se entiende ahora que las
telecomunicaciones son actividades privadas regidas por el principio de libertad econmica
consagrado en el artculo 112 de la Constitucin. Adems, la liberalizacin y la vigencia del derecho
de libertad econmica en los servicios de telecomunicaciones, permite predicar en este sector el
carcter restrictivo de las actuaciones que limitan las libertades econmicas[11].
Entre nosotros ello es consecuencia de los principios fundamentales de la Constitucin vigente,
pues como se lee en su Exposicin de Motivos, han sido incorporados al texto constitucional
como valores superiores del ordenamiento jurdico del Estado y de su actuacin, la vida, la libertad,
la justicia [y] la igualdad[12]. As, en los sistemas constitucionales en los que, como el nuestro, se
ha consagrado como principio general la libertad (e.g. libertad de industria y comercio, de culto, de
expresin, etc.), asignndole una posicin preferente en el marco jurdico-constitucional, rige en
toda su plenitud el principio del favor libertatis, que obliga a resolver a favor de la libertad, cualquier
duda interpretativa que pudiera existir respecto de la aplicacin de la limitacin o delimitacin de
derechos.
Resulta en nuestra opinin un tanto criticable el empleo del trmino actividades de inters general,
concepto que, como ya sealamos, nace del Derecho Comunitario y pareciera haber sido
trasladado a nuestro ordenamiento jurdico fuera de contexto. Al elaborar la vigente LOT no se
tomaron en cuenta las distintas discusiones que, en Derecho Comparado, se han planteado en
torno al concepto actividades de inters general, dada la vaguedad, imprecisin y amplitud de ese
trmino.
Ahora bien, hay que tener en cuenta que la amplitud del concepto es plenamente justificable en el
Derecho Comunitario. En efecto, al elaborar el Tratado de las Comunidades Europeas, sus
redactores tuvieron que acudir a un trmino lo suficientemente amplio para que abarcara los
conceptos de servicio pblico en los distintos pases de Europa. Y es que, como se sabe, no hay
en el Derecho Europeo un concepto unvoco de servicio pblico, existiendo, cuando menos, tres
posiciones: las derivadas del Derecho francs, las derivadas del Derecho alemn, y las
provenientes del Derecho anglosajn. Para comprender esas tres realidades en un solo concepto,
se acudi entonces, deliberadamente, al amplsimo trmino actividades econmicas de inters
general[16].
De all que, al traspolar ese concepto al Derecho Venezolano, se ha debido tener en cuenta que la
amplitud del trmino se justificaba en el Derecho Europeo, pero que, en el ordenamiento jurdico
venezolano, poda prestarse a confusiones. Es por ello que hemos tratado de delinear ese
concepto, en atencin a los principios que informan el Derecho Administrativo venezolano. En
nuestra opinin, habra sido preferible que la Ley se limitara a disponer que las telecomunicaciones
se desarrollarn en ejercicio de la libertad econmica, sin perjuicio de las cargas que, por razones
de inters general o pblico, pudiera establecer la propia Ley.
d. La intervencin del Estado en las telecomunicaciones y el respeto a la libertad econmica. La
liberalizacin de las telecomunicaciones declarada por la LOT no implica la ausencia de
intervencin del Estado; sta, por el contrario, puede incluso incrementarse a travs de la neoregulacin. As expresamente se deriva del citado artculo 5 de la LOT, conforme al cual en su
condicin de actividad de inters general y de conformidad con lo que prevean los reglamentos
correspondientes, los servicios de telecomunicaciones podrn someterse a parmetros de calidad
y metas especiales de cobertura mnima uniforme, as como a la prestacin de servicios bajo
condiciones preferenciales de acceso y precios a escuelas, universidades, bibliotecas y centros
asistenciales de carcter pblico. As mismo, por su condicin de actividad de inters general el
contenido de las transmisiones o comunicaciones cursadas a travs de los distintos medios de
telecomunicaciones podrn someterse a las limitaciones y restricciones que por razones de inters
pblico establezca la Constitucin y la ley.
Las actividades de telecomunicaciones, luego de la liberalizacin -como ha destacado la doctrinase caracteriza entonces por (i) estar altamente regladas; (ii) sujetas a la actuacin de polica
administrativa; (iii) la aplicacin del rgimen de concesiones, en ciertas actividades; (iv) con
imposicin de obligaciones de servicio pblico, e incluso (v) con limitaciones en cuanto a los
operadores que pueden intervenir en el mercado[17].
La justificacin de la intervencin del Estado en las telecomunicaciones, deriva de su relacin con
el inters general. Como sealamos antes, siguiendo la posicin de Lares Martnez, el inters
general impide que esas actividades sean abandonadas a la libre iniciativa privada y a la libre
competencia: por ello, la intervencin del Estado es necesaria para garantizar la adecuada
satisfaccin de esas necesidades pblicas.
Para garantizar ese inters general, decamos, el Estado recurre a la regulacin econmica, la cual
se instrumenta ahora conforme tcnicas proporcionales, que respeten e incluso fomenten la libre
iniciativa privada y la libre competencia. Tal es la denominada neo-regulacin, que se caracteriza
entonces por la ordenacin de actividades econmicas para la defensa del mercado y, tambin,
para la defensa del inters general presente en stas. Siguiendo a Ario Ortiz[18], se trata de una
regulacin al servicio del mercado, esto es, una regulacin conforme al mercado, pensada ...para
favorecer el funcionamiento de los mercados y no para alcanzar objetivos polticos.... Pero
tambin la regulacin se dirige a la proteccin del usuario y la calidad del servicio. Es pues, una
regulacin que, bajo el principio de libre competencia, persigue alcanzar con criterios de mayor
eficacia- los mismos fines que el servicio pblico tradicional.
No hay por tanto en la LOT una desaparicin de la Administracin econmica: muy por el contrario,
la liberalizacin ha demostrado -como ensea Sebastin Martn-Retortillo- que la Administracin
econmica permanece con un grado de intervencin mucho ms penetrante que el que vena
siendo habitual[19]. De all que la LOT haya dotado a CONATEL de potestades
amplsimas destinadas a la ordenacin del sector de las telecomunicaciones.
A esta misma idea -proteccin del inters general en la liberalizacin de las telecomunicacionesresponden las denominadas cargas de servicio pblico que la LOT ha incorporado bajo la
denominacin tributaria tambin del Derecho Europeo- del Servicio Universal. Trtese de servicios
concretos que, por satisfacer directamente necesidades colectivas (como la telefona bsica)
deben ser asegurados por el Estado, quien impone como carga, la obligacin de satisfacer tales
prestaciones de manera universal. La libre competencia, en esas actividades, podra afectar
negativamente su normal desarrollo.
Esta tcnica de neo-regulacin debe siempre respetar los principios de libertad econmica y la libre
competencia que sirven de fundamento al rgimen que prev la LOT y esa es la principal limitacin
de la Administracin reguladora (CONATEL) en las telecomunicaciones, quien no puede sustraerse
del efecto liberalizador de la nueva Ley, implementando mecanismos de regulacin que vacen el
contenido privado de la libertad econmica: la regulacin subsiste, pero en modo alguno puede
sta suplantar o derogar la vigencia de la libertad econmica en las telecomunicaciones.
e. El necesario retorno a la legalidad. Hemos dicho ya que la liberalizacin de las
telecomunicaciones supone en los trminos de la LOT,que esa actividad econmica, ahora, se
entienda comprendida dentro de la libertad econmica prevista en el artculo 112 de la
Constitucin, el cual es explcito al disponer que las limitaciones a esa libertad adems de las que
derivan de la Constitucin - son materia de la reserva legal.
Bajo la derogada Ley, las telecomunicaciones -como servicios pblicos tradicionales- estaban
sujetas a las amplsimas potestades de disciplina, ordenacin y direccin de la Administracin
concedente, la cual poda en consecuencia, imponer cargas o limitaciones sin necesidad de una
previa habilitacin legal. Esa situacin desaparece -al menos formalmente- con la LOT, desde que,
ahora, las telecomunicaciones, como actividades amparadas por la libertad econmica, slo
pueden ser limitadas por la Ley. Se produce, entonces, un retorno a la legalidad.
IV. La Liberalizacin del Sector Elctrico
Paralelamente a la promulgacin de la Constitucin de 1999, que como sealamos anteriormente
se caracteriza por su carcter interventor de la economa por haber plasmado un modelo
econmico en el que el Estado participa no como un ente regulador y fiscalizador de las
actividades econmicas de los particulares, sino como un gestor de las mismas, fue dictada la Ley
de Servicio Elctrico que impuso una liberalizacin moderada del sector elctrico, permitiendo, de
una parte, la libre iniciativa privada en determinadas materias y, por la otra, la regulacin de mayor
o menor intensidad, en atencin a la actividad de que se trate (generacin, transmisin,
comercializacin). Posteriormente, fue dictada la Ley Orgnica del Servicio Elctrico (en adelante
LOSE) la cual regul en los mismos trminos que su predecesora la liberalizacin del sector
elctrico.
Sin embargo, antes de tratar el tema de la liberalizacin del sector elctrico en Venezuela, es
conveniente realizar algunas consideraciones en torno a el rgimen tradicional de este sector, dado
lo ambiguo y confuso de este rgimen. En tal sentido, es pertinente sealar que antes de la entrada
en vigencia de la LOSE que no exista ningn texto con rango y fuerza de Ley que regulara el
sector, por el contrario, la regulacin de este estaba contenido en normas de rango sublegal, por lo
que ste sector no se encontraba reservado al Estado.
7) y prev la posibilidad de que los agentes en el mercado mayorista elctrico puedan contratar
libremente con otros agentes la venta de potencia y energa elctrica (art. 25, num. 5).
De all que pueda afirmarse que la liberalizacin del sector elctrico no supone un modelo de
competencia perfecta sino, ms bien, de competencia regulada en el cual las distintas actividades
que integran el sector estn sometidas a regmenes claramente diferenciados, en los que se
reservan cometidos muy diversos al principio de libre competencia y a la regulacin o intervencin
pblica y en los que estos elementos se integran y complementan bajo muy diversas
combinaciones [...][22]
La liberalizacin del sector elctrico no implica la adopcin J.I. Hernndez- de un modelo de
competencia sin reglas, sino ms bien de competencia regulada. En tal sentido, (...) tal y como lo
seala Ario Ortiz, siempre ser un sector regulado, lo importante es entonces el cuestionamiento
del alcance y sentido de la regulacin, pues lo que se pretende con la liberalizacin es minimizar tal
regulacin. Se erige como objeto de la accin administrativa, por tanto, la proteccin y promocin
de la libre competencia y de la iniciativa privada, postulados que, sin embargo, se contradicen con
algunas disposiciones de la Ley del Sector Elctrico derivadas del rgimen derogado- que
preservan una clara intencin de intervencin sobre el sector.[23]
Por tal motivo, dada la vinculacin con bienes del dominio pblico de la prestacin de actividades
de hidrocarburos gaseosos, el Estado debe regular en forma directa y especial dichas actividades,
por lo que puede afirmarse que si bien es cierto que ha operado la liberalizacin de los
hidrocarburos gaseosos a raz de la entrada en vigencia de la LOHG, dicha liberalizacin es ms
bien matizada, pues el Estado no ha pretendido adoptar un sistema de competencia absoluta en el
sector.
De all que pueda afirmarse que la LOHG parte de un modelo de competencia regulada,
caracterizado por el incentivo de la iniciativa privada y la libre competencia en el sector, sin
perjuicio de la intervencin de los Poderes Pblicos como entes reguladores de la actividad, lo
cual, en aplicacin del artculo 113 del Texto Constitucional, no pretende establecer u sistema de
competencia perfecta en el sector, sino ms bien la competencia efectiva.[27]
Para el logro de dicho objetivo, el legislador ha utilizado la tcnica de la neo-regulacin de la
actividad, mediante la cual se han establecido distintos mecanismos de regulacin destinados a
garantizar la adecuada prestacin del suministro de hidrocarburos gaseosos en forma regular y
continua manteniendo altos estndares de calidad, sin afectar con ello, en forma determinante, la
libre competencia. Lo que se pretende con esta neo-regulacin del sector es corregir las posibles
deficiencias del mercado, a los fines de evitar que una competencia absoluta impida un adecuado
suministro del gas natural.
Es por ello que de conformidad con lo previsto en el artculo 3 de la LOHG las actividades relativas
a este sector deben estar dirigidas al desarrollo nacional, mediante el aprovechamiento intensivo y
eficiente de tales sustancias como combustibles para uso domstico o industrial, como materia
prima a los fines de su industrializacin y para su eventual exportacin en cualquiera de sus fases.
Adems seala el referido artculo que dichas actividades se realizarn atendiendo a la defensa y
uso racional de los hidrocarburos gaseosos y a la proteccin, conservacin y preservacin del
medio ambiente.
De all que la Administracin, a fin de garantizar los objetivos antes sealados pueda imponer a
quienes desarrollen estas actividades determinadas obligaciones de servicio pblico o servicio
universal. As por ejemplo, el artculo 8 de la LOHG establece que los almacenadores, los
transportistas y los distribuidores de hidrocarburos gaseosos, tendrn que prestar el servicio en
forma continua y de conformidad con las normas legales, reglamentarias y tcnicas de eficiencia,
calidad y seguridad.
Por tanto, la neo-regulacin en el sector de los hidrocarburos gaseosos pretende (...) al igual que
con el resto de las actividades liberalizadas en Venezuela, establecer un rgimen jurdico que
propenda al adecuado desarrollo del sector, a travs de la incorporacin del libre competencia,
utilizando nuevas tcnicas de regulacin que propendan al adecuado desarrollo del sector, en vista
del inters general que revisten tales actividades.[28]
Para concluir, una ltima reflexin, el viejo concepto de servicio pblico monoplico, igualitario, de
mnimos, uniforme-, ha quedado agotado, ya no satisface las necesidades de la poblacin. Hoy hay
que abrir camino a nuevas realidades, ms competitivas, diferenciadas, innovadoras, que son las
que la nueva realidad social reclama. Hay que mejorar la prestacin de los servicios pblicos, pero
sin perder lo ya conseguido hasta ahora que es, bsicamente, la existencia de un servicio universal
dirigido a todos los ciudadanos en todos los niveles, para lo cual es necesario un nuevo servicio
pblico, un nuevo modelo de regulacin econmica, un cambio profundo en la poltica econmica
de Estado. Si bien es cierto ya se ha dado un primer paso en esta direccin con la liberalizacin de
algunos sectores de la economa nacional, no debemos perder de vista el largo camino que an
nos queda por recorrer.
Bibliografa
1. Ario Ortiz, Gaspar: Principios de Derecho Pblico Econmico, Segunda Edicin, Editorial
Comares, Granada 2001.
2. Ario Ortiz, Gaspar: Economa y Estado: crisis y reforma del sector pblico, Marcial Pons,
Madrid, 1993, pp. 59-60.
3. Brewer-Caras, Allan: Comentarios sobre la nocin del servicio pblico como actividad
prestacional del Estado y sus consecuencias en Revista de Derecho Pblico, N 6, abril-junio,
1981
Polticas pblicas
TEMA I
Mercado Laboral Venezolano
Introduccin
Segn Wilkipedia, se denomina usualmente mercado de trabajo al mercado en donde
confluyen la demanda y la oferta de trabajo. El mercado de trabajo tiene caractersticas que
lo diferencian de otro tipo de mercados (financiero, inmobiliario, de comodities, etc.) ya
que se relaciona con la autonoma de los trabajadores y la necesidad de garantizar la misma.
En ese sentido, el mercado de trabajo suele estar influido y regulado por el Estado a travs
de la Ley Orgnica del Trabajo y por una modalidad especial de contratos, los convenios
colectivos de trabajo.
La denominacin "mercado de trabajo" ha sido cuestionada porque en trminos econmicos
un mercado es un espacio en el que se ofrecen y demandan mercaderas, las que son objeto
de comercio. Debido a la naturaleza peculiar del trabajo, se ha establecido que el trabajo no
puede ser considerado como una mercadera; sin embargo, debido al uso y costumbre se ha
marcado con ese apelativo al capital humano que ofrece su trabajo al que lo demanda.
Por otro lado, para que exista mercado de trabajo es requisito indispensable que el
trabajador sea libre, mejor dicho, l escoge el lugar donde quiere trabajar, de lo contrario lo
que se presenta es en realidad una relacin de esclavitud cuyo intercambio se produce en un
mercado de personas.
En la prctica el mercado de trabajo tiene dos grandes clasificaciones relacionadas:
1. Una conformacin individual, que suele exteriorizarse mediante la solicitud pblica
(oferta) de trabajadores por parte de una empresa seguida de una entrevista con los
postulantes y que finaliza con la seleccin y contratacin del trabajador elegido.
2. Una conformacin colectiva, en la que uno o ms sindicatos negocia con una empresa,
un grupo de empresas, o una organizacin de empleadores, las condiciones de contratacin
laboral, estableciendo los acuerdos en un convenio colectivo de trabajo.
MERCADO LABORAL
El Mercado Laboral es aquel que esta conformado por las ofertas de trabajo o de empleo
ofrecido por las organizaciones, en determinado lugar y en determinada poca. Se comporta
en trminos de oferta y demanda. Es decir, disponibilidad de empleos y demandas de
empleos, respectivamente. Bsicamente, lo definen las organizaciones y sus oportunidades
de empleo.
Subempleo: se refiere a las personas que trabajan menos tiempo que el que
establece la jornada legal (usualmente entre 35 y 45 horas semanales).
ndice de salario real: mide el aumento o disminucin del promedio de los
salarios en su poder de compra.
Empleo informal: indicador muy utilizado pero sin una definicin nica. Se
refiere a las personas que poseen empleos que carecen algunos elementos
bsicos: registro, proteccin legal, seguridad social, estabilidad, relacin
laboral, etc.
Feminizacin: se refiere a la cantidad de mujeres presentes en un mercado de
trabajo.
Por otra parte, el sector informal desarrollado en ciertos niveles, (no la principal fuente de
empleo de un pas) es absolutamente imprescindible para el desarrollo econmico pues son
Catedra bolivariana
los facilitadores y dinamizadores de innumerables actividades qEl Congreso de Panam,
designado a menudo como Congreso Anfictinico de Panam en recuerdo de la Liga
Anfictinica de Grecia antigua, fue una asamblea diplomtica que tuvo lugar en 1826 en la
ciudad de Panam. El congreso fue convocado por el libertador venezolano Simn Bolvar con
el objeto de buscar la unin o confederacin de los estados de Amrica, sobre la base de los
anteriores virreinatos hispanoamericanos, en un proyecto de unificacin continental, como lo
haba ideado el precursor de la independencia hispanoamericana, el prcer
venezolano Francisco de Miranda. El congreso se llev a cabo en el antiguo convento de San
Francisco -hoy Palacio Bolvar- de la ciudad de Panam.
Asistieron al congreso: la Gran Colombia, Mxico, Per y la Repblica Federal de Centro
Amrica. Bolivia y Estados Unidos no llegaron a tiempo. Argentina y Chile no mostraron
inters. Paraguay no fue invitado. El Imperio del Brasil tampoco mostr inters. un
observador y los Pases Bajos otro a ttulo personal.1
El saln donde fue celebrada dicha convencin recibe el nombre de Saln Bolvar y reposan
all una espada del Libertador, juntos con los originales Protocolos del Istmo, primeros
acuerdos firmados por los ministros plenipotenciarios que asistieron a esta reunin e