Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
1.- Servicios públicos. Noción. Reseña histórica. Crisis del concepto de servicio público. Técnica.
Publicación. Carácter monopolio.
3.- Relación entre el usuario y prestador del servicio. La admisión. Retribución. Impuestos.
Tasas. Canon. Tarifas. Precio. Concesión de servicios públicos: concepto. Naturaleza jurídica.
Licencias. Caracteres. Competencia para su otorgamiento.
1
1.- Servicio Público. Noción. Reseña histórica. Crisis del concepto de servicio público.
Concepto de Servicio Público: “Es toda actividad de prestación a cargo del Estado, en
forma directa o indirecta, que tiende a satisfacer el interés público mediante un régimen de
derecho público”.
Con relación a la reseña histórica, destaco que toda actividad que ha sido declarada
por el legislador como servicio público, ha comenzado siendo prestada por los particulares
para satisfacer sus necesidades, y posteriormente las de otras personas, hasta llegar a la
satisfacción del interés general.
Un ejemplo puede ser suficiente para aclarar este concepto, al transporte público
urbano o interurbano de pasajeros.
O sea que en un primer momento los servicios públicos fueron prestados por los
particulares, como por ejemplo, la luz, el teléfono, etcétera. Otros los presto siempre el
Estado, tal el caso de correos y telégrafos. Posteriormente, a partir de la finalización de la
Segunda Guerra Mundial, o sea en la década del 40 del siglo XX, en la Argentina se estatizaron
los servicios públicos y el Estado se hizo cargo, mediante la expropiación, de la prestación del
servicio y de los bienes afectados a ella, como sucedió en los ferrocarriles, los teléfonos, las
usinas para la provisión de luz eléctrica, etcétera.
Durante este periodo el Estado creo numerosas entidades autárquicas, que actuaban
bajo un régimen de derecho público, pues estaban sometidas a la ley de contabilidad, a la ley
de obras públicas, etcétera, y su personal revestía el carácter de empleados públicos o agentes
estatales.
Otras veces el servicio público se prestó mediante la creación de empresas del Estado.
Eran entidades públicas estatales sujetas a un régimen jurídico mixto de derecho público y de
derecho privado. Fueron creadas por ley y estaban encuadradas dentro de la Administración
pública, su patrimonio era estatal y no podían ser declaradas en quiebra.
Algunos servicios públicos los prestaron sociedades del Estado, que eran entes
estatales, pero se diferenciaban de las empresas del Estado en qué estaban sometidas al
régimen mercantil común y competían con la actividad privada. Los directivos revestían la
calidad de agentes públicos; en cambio el resto del personal estaba sujeto a convenios
colectivos de trabajo, por ejemplo, Aerolíneas Argentinas, Yacimientos Petrolíferos Fiscales.
En la última década del siglo XX, el Estado dejo de prestar la mayoría de los servicios
públicos y los transfirió a los particulares, por lo que se conoció a este periodo como el de
“privatización de los servicios públicos”.
O sea que a través de los años los servicios públicos han vuelto a ser prestados en su
gran mayoría por empresas privadas fijando el Estado a través de los entes de control, el
precio que los usuarios deben pagar por su uso, el cual debe ser propuesto por el prestador del
servicio, y analizado, y aprobado por el ente, que deberá tener en cuenta que sea justo y
razonable.
2
Las decisiones que dicten, son actos administrativos y, por lo tanto, pueden ser
controladas por los tribunales con competencia en lo contencioso administrativo.
Me parece útil recalcar que hay numerosas actividades que tienden a satisfacer el
interés general, pero no por eso deben ser consideradas servicios públicos, ya que falta la ley
que declare que una determinada actividad constituye al servicio público, como por ejemplo,
el servicio que se presta en los hospitales públicos juntamente con el que se realiza en las
clínicas y sanatorio privados.
Se ha sostenido que cuando el servicio público lo presta el Estado, este lo debe hace
en forma monopólica, y es lo que ha sucedido en nuestro país en la época en que se
estatizaron los distintos servicios públicos.
Lo ideal es que cuando el servicio es prestado por los particulares, no se haga en forma
monopólica y si por motivos económicos no hay otra posibilidad, es necesario que, para evitar
abusos, intervenga el Estado mediante los entes de control que deberán velar por el
cumplimiento de todas las obligaciones establecidas en los pliegos y en el contrato.
“Son servicios propios aquellos que son prestados directamente por el Estado, o
directamente por medio de concesionarios”.
Son servicios públicos impropios aquellas actividades que están reguladas por el
Estado, que tienden a la satisfacción del interés general, y para cuya realización se precisa una
autorización previa, como ocurre en nuestro país con la actividad bancaria, de seguros.
3
Hay varias diferencias entre una actividad y la otra, pero considero que las más
destacables, son las de obligatoriedad y la de igualdad.
Con relación a la primera, está dada en que el prestador del servicio no puede elegir o
seleccionar al usuario, pues está obligado a prestarle el servicio si quien lo solicita reúne las
condiciones reglamentarias establecidas.
En cambio con los servicios públicos impropios, tal obligación no existe, y por lo tanto
se pueden escoger a los clientes, por lo cual discrepo con la terminología utilizada por una
parte de la doctrina.
La igualdad es otra de las diferencias, ya que es uno de los caracteres del servicio
público, pues debe prestarse a todos los usuarios en las mismas condiciones.
Pueden ser esenciales o secundarios. Los primeros son los que procuran la satisfacción
de las necesidades básicas, como pueden ser la seguridad, la salud, etcétera. En cambio los
secundarios son aquellos que si bien tienden a la satisfacción del interés público, no son
indispensables, y en muchos casos es facultativo usarlos o no, como por ejemplo los servicios
de teléfono.
Uti universo o uti singuli, según los destinatarios sean la población en general, en su
conjunto, como es el caso del servicio de seguridad que presta la Policía Federal, siendo por lo
tanto los usuarios indeterminados. Los segundos son, aquellos donde está bien determinado el
usuario, como es el servicio de la luz.
La mayoría de los autores que en nuestro país se han dedicado al estudio del servicio
público, sostienen que solo puede ser por ley, utilizándose como plataforma jurídica el inc. 18
del art. 75 que se refiere a que es atribución del Congreso de la Nación “proveer lo conducente
a la prosperidad del país”. Además generalmente afecta derechos constitucionales como son
el de trabajar, el de la libertad y el de propiedad, cuyo limites solo pueden ser impuestos por
ley.
4
Con la reforma del Estado, se privatizaron numerosos servicios públicos y se crearon
entes reguladores de distintos servicios, a quienes se otorgó la función reguladora que se
comprende el dictado a la normativa regulatoria.
En lo que respecta a la modificación, debe ser dispuesta por el mismo órgano que lo
creo, pues una modificación, como su nombre lo indica, es transformar la estructura propia del
servicio, por lo que debe utilizarse el paralelismo de las formas.
Suprimir un servicio público puede deberse a dos razones: una, es que haya
desaparecido la necesidad publica y, por lo tanto, la actividad no se prestara más. La otra
puede ser consecuencia de una modificación en la concepción filosófica de ese servicio, ya que
se dispone que sea una determinada actividad.
Todos los asuntos que se promuevan por parte interesada con motivo de la creación,
modificación o supresión de los servicios públicos, deberán dilucidarse ante los tribunales con
competencia en lo contencioso administrativo. Además las normas que regulan cada uno de
los servicios expresamente establecen como se impugna una decisión del ente regulador y a
que tribunal se acude a los fines de su control.
Si el servicio se interrumpe, el prestador comete una falta, por la cual puede ser
sancionado y el Estado o el ente de control tienen atribuciones para aplicar sanciones
pecuniarias, como son las multas.
Allí se establecen todos los detalles técnicos que el prestador conoce con anticipación,
que pueden modificarse a medida que la ciencia y la tecnología se modernicen, y si ello trae
como consecuencia una alteración en la ecuación económica financiera, el prestador tiene
derecho a solicitar una modificación de la tarifa, que debe ser justa y razonable.
5
La Obligatoriedad, el que presta el servicio no puede elegir el usuario. Si una persona
reúne los requisitos reglamentarios para usar el servicio, puede exigir su prestación, y el
concesionario o licenciatario no puede negarse.
Paralizar un servicio aduciendo el ejercicio del derecho de huelga, por más legítimo y
constitucional que se aduzca, es entrar en colisión con los caracteres del servicio público.
Hay que pensar también que los servicios públicos se prestan en beneficio del interés
general, o sea, en beneficio de la comunidad, y la huelga implica la suspensión o paralización
de la actividad.
En cambio, la relación jurídica existente entre la persona que utiliza un servicio que se
encuentra concesionado, como el del gas, agua, o teléfono, es de naturaleza contractual, a tal
punto que los grandes consumidores pueden convenir con el prestador una tarifa especial
siempre, dentro de los límites fijados por el Estado.
Para ser usuario es necesario ser admitido, y para serlo, es preciso analizar cada
servicio público, pues varían los requisitos en cada uno de ellos.
6
públicos, aunque también el Estado los recauda con el objeto de satisfacer servicios públicos
uti singuli.
Todo servicio público, es retribuido, lo que sucede es que varía la forma en que se paga
ese servicio, pues no hay servicio público gratuito, aunque vulgarmente así se sostenga, como
es el caso del servicio de bomberos.
Lo que sucede en esos servicios, no se pagan directamente por quien los usa, sino que
los abonan todos los contribuyentes mediante el impuesto con prescindencia de su utilización.
Otros servicios se pagan mediante tazas, abonadas por los propietarios de bienes
inmuebles al municipio, con el objeto de contribuir al pago de sus servicios.
Las tarifas fijadas y aprobadas por el poder público, algunas veces directamente por el
Estado y otras a través de los entes de control, pero siempre a solicitud del prestador del
servicio.
7
Concesión de servicios públicos: concepto. Naturaleza jurídica. Diferencias con otras
figuras jurídicas.
Sostiene que no hay una relación contractual sino un acto administrativo con
consecuencias bilaterales.
Para otros autores la naturaleza jurídica es mixta, en el sentido de que una parte es
reglamentaria y otra contractual. Aquella se refiere a regulación del servicio, o sea a su
organización, a su funcionamiento, que puede variar a medida que los adelantos técnicos y
científicos así lo aconsejen.
Se trata de un contrato oneroso, ya que las ventajas que reporta a una de las partes, le
son concedidas sobre la base de una prestación que esa parte debe hacer a la otra.
Es importante distinguir entre la “concesión del servicio público” que se otorga directa
e indirectamente en el interés público, de la “concesión de uso de los bienes del dominio
público” que se adjudica directa o indirectamente en interés privado del concesionario.
8
La licencia. Caracteres. Competencia para su otorgamiento.
Por ellos habrá que analizar en cada caso si la competencia pertenece a la Nación o a la
Provincia.
Este órgano de control tiene además atribuciones para aplicar sanciones y resolver
conflictos entre los usuarios y el prestador del servicio.
El concedente puede ser una persona jurídica pública estatal como la Nación, la
Provincia, un Municipio, o una entidad autárquica, y el concesionario puede ser una persona
jurídica o una persona física, pero también puede ser una persona pública estatal e incluso una
persona jurídica publica no estatal.
Entre el concesionario y otros terceros, como son aquellos que le proveen productos,
maquinarias, o bienes en general para posibilitar la prestación del servicio en forma eficiente y
eficaz, hay una relación contractual de derecho privado, por lo que los problemas que se
presenten sobre la interpretación o incumplimiento contractual, deberán dilucidarse ante los
tribunales con competencia de lo civil y comercial.
9
4.- Responsabilidad de los concesionarios.
Con el concedente tienen que cumplir las cláusulas de los pliegos y el contrato, y si
infringen alguna de ellas, el órgano de control pertinente aplicara las sanciones que
correspondan.
Como patrón tiene la obligación de cumplir con todas las disposiciones de los
convenios colectivos de trabajo, y además con todas las normas que hacen a la política de
trabajo.
En síntesis, son numerosas y de distinta índole las normas que el concesionario debe
cumplir, y su desconocimiento le acarreara responsabilidades que deberán dilucidarse ante los
tribunales competentes según la materia.
Es necesario distinguir entre los derechos del concedente de los concesionarios. Aquel
tiene además una serie de prerrogativas por ser el Estado, y debe cumplir con su cometido
estatal: promover el bienestar general
10
El concesionario tiene derecho a exigir que el concedente cumpla con todo lo que se
ha comprometido y que surge de las cláusulas del pliego de condiciones y del contrato
suscripto.
El fiel cumplimiento por parte del Estado de las normas existentes en el pliego, y las
cláusulas del contrato es un derecho subjetivo de carácter administrativo que tiene el
concesionario para reclamarlo primero administrativamente y luego judicialmente mediante la
acción contencioso administrativa de plena jurisdicción en la provincia de Córdoba.
El concesionario puede utilizar, para la prestación del servicio público, bienes que son
del Estado. Este deberá mantenerlos, renovarlos e incluso incrementarlos, y devolverlos al
finalizar la concesión. El contrato incluye varios anexos, siendo uno de ellos el inventario de los
bienes, donde se detalla la cantidad y calidad de cada uno de ellos. En una de las cláusulas del
contrato se especifican también las condiciones en que deberán ser devueltos.
En otros, todos los bienes pertenecen al concesionario. En las cláusulas del contrato se
dispone que el concesionario deberá declarar y detallar los bienes que utilizara para la
prestación. Luego deberá someterlos a la evaluación del ente de control, quien en caso de
autorizar su incorporación, hará que queden afectados al servicio.
11
La extinción también puede tener lugar con motivo de que el Estado, ha modificado
alguna de las condiciones en que debe prestarse el servicio, produciendo una alteración en la
ecuación económica financiera, y el concedente no autoriza a una mejora de precio. En este
caso el concesionario podrá requerir a la autoridad administrativa la rescisión del contrato.
El contrato también puede ser extinguido por decisión estatal. En este caso la
jurisprudencia en general ha sostenido que debe aplicarse la “teoría de la expropiación”
A partir de la reforma del Estado, iniciada en 1989, se crearon los entes reguladores,
que tienen a su cargo no solo elaborar las normas que regulan cada uno de los servicios, sino
también velar por el fiel cumplimiento de las disposiciones de los pliegos y de los contratos
suscritos por cada uno de los concesionarios.
En el orden nacional, la prestación de los servicios públicos más importantes como son
agua potable, comunicaciones, energía eléctrica, gas, transporte terrestre, y aéreo, fue
transferida por el Estado a sociedades comerciales. Entre ellos se estableció una relación
jurídica contractual.
12
0
1.- Contratación administrativa. Distintas teorías: negativas y positivas. Distintas
clasificaciones. Elementos esenciales de la contratación administrativa: sujetos, contenido,
causa, consentimiento, forma y finalidad. Efectos y ejecución de los contratos. Poder de
dirección y control. Poder de modificación unilateral.
2.- Distintos procedimientos de selección del contratista. Sistema de libre elección. Licitación
pública. Licitación privada. Licitación restringida. Contratación directa. Subasta pública.
Concurso público. Concurso de precios. Concurso de proyectos integrales. Derechos y
obligaciones del contratista. Conclusión de los contratos administrativos.
3.- Obra Pública. Contrato de Obra Pública. Elementos del contrato: sujetos, objeto, finalidad,
plazos y precio. Sistemas de contratación. Unidad de medida. Ajuste alzado. Coste y costas.
Otros sistemas. Registro de contratistas. Suspensión y paralización de los trabajos. Extinción
del contrato. Prerrogativas de la Administración.
1
que afirman la existencia de fines directos, sin necesidad de que sean contrapuestos, opinión
que comparto, ya que ambas partes desean que la obra se realice o que el servicio se preste.
El codificador, en el Art. 1137 del viejo código civil de Vélez Sarsfield, definió el
contrato “… cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaración de voluntad
común destinada a reglar sus derechos”
El primer interrogante que nos tenemos que hacer es si este concepto dado por Vélez
Sarsfield es útil para el derecho administrativo, o si solo sirve para el derecho privado.
La respuesta es que es útil al derecho en general, sin hacer distinción entre derecho
privado y derecho público.
Distintas Teorías:
Teorías Negativas:
Para esta teoría, solo hay contrato administrativo cuando los dos sujetos intervinientes
pertenecen a la Administración Publica, pues en este caso las clausulas se fijan entre las partes,
no hay clausulas exorbitantes ni subordinación jurídica entre ellas, situación semejante a la
que acontece con los contratos regidos por el derecho privado.
Teorías Positivas:
Dentro de las teorías que aceptan que la Administración puede suscribir contratos,
debemos distinguir los contratos regidos por normas del derecho civil, de los que se
encuentran regulados por normas del derecho administrativo.
La Administración tiene atribución para suscribir con los particulares, contratos que
serán regidos por normas del derecho privado, como por ejemplo una locación del servicio,
una locación de obra, un comodato, un contrato de arrendamiento de un inmueble rural,
etcétera. En todos estos ejemplos se afirma que son contratos regulados por el Código Civil, y
ante cualquier problema que se pueda suscitar entre las partes se acudirá a la sede judicial con
2
competencia en lo civil y comercial, porque para resolver, el juez aplicara exclusivamente
normas del derecho privado.
Las modernas doctrinas francesas, españolas y argentinas reconocen la existencia del contrato
administrativo, destacando los siguientes caracteres que servirán de pautas para determinar la
presencia de un contrato administrativo.
a)- El elemento subjetivo, y afirman que siempre que actúa la Administración publica,
el contrato será regido por los principios y normas del derecho administrativo. En
consecuencia, para esta teoría no hay posibilidad de que el Estado suscriba un contrato civil.
En consecuencia, debo recalcar que aun en los contratos regidos por el derecho
privado que suscribe la Administración, habrá normas del derecho administrativo que no se
podrán marginar, como las procedentemente mencionadas.
b)- Otra parte de la doctrina afirma que hay contrato administrativo siempre que la
Administración deba seguir un procedimiento previo para la contratación. Las formalidades
previas a la suscripción del contrato son las que determinan la existencia de un contrato
administrativo.
Esta teoría ha sido criticada en el sentido de que en nuestro país hay normas que
expresamente establecen que el Estado, para contratar, debe seguir un procedimiento de
selección.
3
c)- Otros enseñan que hay que analizar la sustancia o la esencia del contrato, ya que si
este consiste en la prestación de un servicio público no hay duda alguna que se está en
presencia de un contrato administrativo.
Por ello, en nuestro país, de acuerdo con el derecho positivo vigente, esta teoría nos
puede inducir a error.
e)- Hay administrativas que hacen hincapié en el fin por el cual se suscribe el contrato,
y si se ha hecho en procura de obtener el bienestar general, o sea la satisfacción del interés
público, no hay duda alguna que el contrato es administrativo.
Esta teoría ha sido criticada aduciendo que el Estado siempre debe tener la
satisfacción del bien común, pudiéndolo hacer en forma directa o indirecta, ya que la idea de
interés público debe ser entendida en sentido amplio, como es la satisfacción de los intereses
sociales.
f)- Existe otro criterio al que se podría denominar legalista, en el sentido de que hay
que respetar la voluntad del legislador como representante del pueblo y, por lo tanto, si él ha
decidido que es un contrato regido por el derecho administrativo, como el contrato de obras
públicas o el contrato de suministro, hay que aceptar esa decisión.
4
Se ha criticado esta teoría porque está supeditada a la voluntad del legislador; por ello
es eminentemente política y no científica.
g)- Finalmente, hay quienes sostienen, que el criterio que se debe utilizar es el de la
jurisdicción, ya que si el tribunal competente para entender es el que tiene jurisdicción en lo
contencioso administrativo, el contrato es administrativo; en cambio si el tribunal tiene
competencia en lo civil y comercial, el contrato es de derecho privado.
Esta teoría ha sido criticada porque confunde las consecuencias con las causas, pues la
jurisdicción que deberá conocer es la contenciosa administrativa, precisamente porque el
contrato se encuentra regido por el derecho administrativo.
Distintas Clasificaciones:
a- Por la cantidad de partes intervinientes: se dice que los contratos pueden ser
bilaterales, cuando solo hay dos partes que tienen derechos y obligaciones
recíprocamente, como por ejemplo en el contrato de suministro para la provisión de
alimentos a un hogar de ancianos. Pueden ser plurilaterales, cuando son más de los
sujetos que intervienen con derechos y obligaciones, pudiendo citar como por ejemplo
el supuesto en el que participan un organismo de la Nación, otro de la Provincia y otro
de un Municipio.
b- Por el momento en que quedan concluidos: se los puede clasificar en consensuales,
que son aquellos que quedan concertados desde que las partes manifiestan su
consentimiento, o reales, que son los que quedan formalizados desde la tradición de la
cosa sobre la cual versa el contrato.
c- Por la designación o no, que le de la ley: los contratos pueden ser nominados, si
reciben por la ley una denominación especial, o innominados, que son aquellos
contratos celebrados por la Administración que no están denominados por el
legislador ni expresamente regulados por una norma.
d- Por la circunstancia de que las prestaciones sean o no ciertas: desde el punto de vista
se los clasifica en conmutativos, cuando las partes celebran un contrato mediante el
cual tienen obligaciones ciertas que realizan y pueden ser objeto de apreciación
inmediata, como el contrato de obra pública o de suministro, y son aleatorios, cuando
las ventajas o las pérdidas para una o ambas partes depende de un acontecimiento
5
futuro incierto, como son los juegos de azar a cargo del Estado: lotería, quinielas,
etcétera.
e- Según las funciones que cumplen las partes teniendo en cuenta sus prestaciones: en
contratos de colaboración o de atribución. Se hace hincapié en la prestación que debe
el particular al Estado. Son contratos de atribución, aquellos en los que la prestación
esta principalmente a cargo del Estado, como la concesión de uso de bienes del
dominio público, en el cual el Estado entrega un bien para que un particular lo cuide y
lo explote.
Los sujetos:
Uno de los sujetos debe ser necesariamente el Estado, ya sea Nación, Provincia, Municipio
o una persona jurídica pública estatal, como por ejemplo una universidad.
El otro sujeto puede ser una persona privada, ya sea física o jurídica, para lo cual deberá
tener la capacidad necesaria de conformidad con lo establecido por el derecho privado, y
además no tendrá que estar impedida para contratar.
Al respecto, hay dos situaciones distintas que no se pueden confundir; una son las
disposiciones que se refieren a las “incompatibilidades”, y otras las referidas a los “conflictos
de intereses”, que tienden a evitar diferentes tipos de perjuicios o riesgos.
El contenido u objeto:
Este elemento es el que distingue un contrato de otro y debe ser posible, cierto, licito y
moral, en razón de los dispuesto por el inc. C del art. 7° de la ley nacional de procedimiento
administrativo 19.549, de aplicación a los contratos de la Administración.
Cuando la doctrina se refiere al contenido, hace mención a tres partes que lo integran: la
natural, la implícita y la eventual.
6
La natural, es aquella que no puede faltar y constituye el objeto mismo del contrato.
La implícita es aquella que forma parte del contenido porque esta predeterminado en una
norma de carácter general.
Y la eventual, es aquella que, como su nombre lo indica, puede existir o no, y que no hace
la esencia del contrato, sino a determinadas circunstancias.
La causa:
Esa causa se deberá hacer conocer, por lo que la motivación hace a la forma del contrato.
El consentimiento:
La forma:
Es necesario distinguir entre las formas propias del contrato de las formas previas o
formalidades. Las primeras, son el modo en que se documenta el acuerdo de voluntades; debe
ser consecuente con las disposiciones legales y reglamentarias vigentes.
Las segundas son los requisitos que la Administración está obligada a cumplir para poder
contratar válidamente. En otros términos, es el procedimiento de selección que debe realizar
la Administración para que el contrato sea válido.
7
Como regla general, los contratos administrativos están sujetos al requisito de forma
escrita, y solo por excepción y cuando las circunstancias lo permitan y justifiquen, se los podrá
celebrar en forma verbal (art. 8° de la ley nacional de procedimiento administrativo 19.549).
Debe hacerse conocer los motivos que se tuvieron en cuenta para contratar y ser
redactado en forma clara y precisa, es decir, no debe existir ambigüedad en los términos
empleados.
Finalidad:
Los contratos que suscribe a la Administración pueden tener efectos únicamente entre las
partes, o también pueden extenderse a terceros.
Durante este tiempo, los efectos alcanzan a terceros, en virtud de que la empresa está
obligada a abonarle puntualmente la retribución correspondiente, a efectuar los aportes
previsionales. Es por esa razón, que el empleado de la empresa que advierta que uno de los
derechos se encuentra afectado, podrá denunciar esta irregularidad ante el concedente o ante
el correspondiente órgano de control.
8
En relación a la ejecución de los contratos de la Administración. “Los contratos deben
celebrarse, interpretarse, y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosímilmente las
partes entendieron o pudieron entender obrando con cuidado y previsión”.
Estas observaciones así como las instrucciones que dicte, tienen su fundamento tanto en el
poder de control como en el poder de dirección, el que no es ilimitado, ya que deberá ser
ejercido en forma razonable y de acuerdo a cada contrato.
En conclusión, ambas partes deben actuar de buena fe y colaborar mutuamente para que
se cumplan las cláusulas del contrato, pues de esa forma el interés público se verá satisfecho.
9
previsto en una ley, reglamento o en el contrato, ya que la Administración es sublevar. Este
precepto es denominado “principio de legalidad”, teoría de la que participo.
El principio general que rige en esta materia, es que los contratos deben ejecutase hasta su
finalización, con ello el Estado procura en forma directa o indirecta cumplir con su cometido
estatal: la satisfacción del interés general.
Es por esa razón que los sujetos intervinientes deben arbitrar todas las medidas que sean
necesarias para la solución de los inconvenientes que se puedan presentar durante la
ejecución del contrato. Esos inconvenientes o trastornos pueden traer como consecuencia la
alteración del equilibrio en la ecuación económica financiera del contrato, sobre todo cuando
el contrato no es de ejecución inmediata sino que se prolonga por algunos años.
Puede suceder que el desequilibrio haya sido provocado como consecuencia de una
medida de carácter general dictada por el Estado. En este supuesto la doctrina sostiene que
estamos en presencia del “hecho del príncipe “. El Estado ha tomado la decisión por razones
de interés público, por lo que no se trata de un incumplimiento contractual, no habiendo por
ello responsabilidad de esta naturaleza.
10
La medida dispuesta ha alterado la ecuación económica financiera del contrato,
estableciéndole mayores cargas que las que tenía previstas originalmente, y modificando
también el cálculo en cuanto a la equivalencia de sus derechos con sus obligaciones.
Es por eso que tiene derecho a percibir la correspondiente indemnización para que el
equilibrio en la ecuación financiera del contrato se restablezca.
Para que prospere el pedido de reparación la empresa debe acreditar que el perjuicio es
consecuencia de una medida de carácter general dictada por el Estado, que provoca una
excesiva onerosidad sobreviniente, que es imprevista, que existe relación de causalidad entre
la decisión y la alteración de la ecuación económica financiera del contrato y el monto del
perjuicio.
En otras oportunidades, la ejecución normal del contrato se puede ver alterada por
circunstancias extraordinarias e imprevisibles posteriores a su celebración, que alteran
temporariamente la ecuación económica financiera sin hacer imposible su finalización.
En este supuesto, la empresa tiene derecho a solicitar un reajuste del contrato que
consistirá en una colaboración del Estado, sin llegar a una reparación de los daños y perjuicios
que pueda haber sufrido.
11
2) Distintos procedimientos de selección del contratista. Sistema de libre selección.
Licitación publica. Licitación privada. Licitación restringida. Contratación directa. Subasta
pública. Concurso público. Concurso de precios. Concurso de proyectos integrales.
a) Pliego de condiciones.
12
El precio de los pliegos, debe ser razonable y equivalente al costo de reproducción, y
para poder participar en la licitación es imprescindible haber adquirido el pliego, pues el recibo
del pago del costo de los pliegos, deberá acompañarse en la oferta.
Las cláusulas de los pliegos, deben ser claras y precisas, porque de lo contrario pueden
ser motivo permanente de conflicto, por dar lugar a dos o más interpretaciones.
b) Llamado a licitación.
Es una invitación dirigida a todas las personas físicas o jurídicas que reúnan los
requisitos exigidos para presentarse como oferentes.
Debe darse a publicidad, no solo en el Boletín Oficial sino también en diarios de amplia
circulación nacional, y cuando la licitación sea internacional, se lo debe hacer en los países en
los que pueda haber posibles oferentes.
13
Las ofertas deben ser mantenidas durante el tiempo que se fije en el pliego; treinta
días, sesenta días, a partir de la fecha de presentación de los sobres. Se deberá ofrecer una
garantía de mantenimiento de oferta que será devuelta inmediatamente después de la
adjudicación.
Esa garantía debe ser constituida a favor del licitante, pudiendo ser en efectivo, en aval
bancario o póliza de seguro de caución.
e)- Adjudicación.
Una vez que el adjudicatario haya acreditado la constitución de la garantía a favor del
Estado, la repartición licitante determina la fecha y la hora en que se suscribirá el contrato.
Posteriormente, es aprobado por decreto del Poder Ejecutivo si ha sido suscripto por un
ministro, o por ley si lo ha hecho el presidente de la Republica o el gobernador de la Provincia.
14
Inconvenientes y ventajas de la licitación publica
Se aduce, que como los oferentes tienen experiencia y conocen de esta demora,
elevan los precios en sus ofertas para no perjudicarse.
Otro de los inconvenientes de la licitación es que los oferentes son los mismos, por lo
tanto la posibilidad de elegir al contratista por parte del estado se encuentra sumamente
limitada.
Licitación privada.
Licitación restringida.
15
Se diferencia de la licitación privada en que los oferentes, para participar, no son
invitados.
Se debe cumplir con todas las etapas de la licitación pública y se adjudica también a la
oferta más conveniente.
Contratación directa.
16
vender, el lugar donde se pueden ver los bienes en cuestión, así como el lugar, día y hora en
que se efectuará el remate.
Lo común es que existe una puja entre los que aspiran a ser propietarios del bien que
se subasta, y el martillero dará por finalizada la operación cuando considere que no existe
posibilidad de que el precio ofrecido mejore.
Concurso público.
Los requisitos figuran en las “bases del concurso”, cuyas clausulas pueden ser
impugnadas si se advierte que son discriminatorias, antojadizas y, por lo tanto arbitrarias.
Se designa a los miembros del tribunal de concurso, cuya nómina se da a conocer con
el objeto de que puedan ser impugnados y en el supuesto de que la impugnación prospere, ya
sea porque se le ha hecho lugar, o porque se ha allanado el impugnado, pasara a integrar el
tribunal el primer suplente.
Para ser oferente y suministrar el producto que se quiere adquirir, es necesario estar
inscripto en el Registro de Proveedores del Estado, ya que este está obligado a conocer los
antecedentes de su contratante.
17
Concurso de proyectos integrales.
Estaba destinada a fomentar la iniciativa privada, con el objeto de que los particulares
realizasen proyectos de obras públicas con los correspondientes estudios previos, de
rentabilidad, de inversión, y de esa forma colaborar con el Estado en la satisfacción del interés
público.
Reitero que el principio de buena fe está presente durante toda la ejecución del
contrato, y hace a este principio la mutua colaboración para su total cumplimiento.
Es por esta razón que si la Administración no cumple con las presentaciones a su cargo,
no puede obligar al contratista a que cumpla las suyas.
18
Entre las primeras formas normales, puedo mencionar el cumplimiento contractual, o
sea la ejecución del objeto del contrato, la realización de la obra, debiendo la Administración
dar la conformidad pertinente, y una vez realizada la obra o efectuado el suministro,
corresponderá la devolución de las garantías, cuyo análisis realizare cuando me refiera a cada
uno de estos contratos.
El contrato puede extinguirse también por razones de fuerza mayor, que hacen
imposible continuar con su ejecución. En estos supuestos, el contratista deberá acreditar la
existencia de este impedimento y que no es transitorio sino definitivo.
Otra causal de extinción del contrato por razones de interés público es en el supuesto
de rescate, o sea el acto administrativo mediante el cual el Estado decide poner fin al contrato.
En este caso el ex concesionario tiene derecho a solicitar la pertinente indemnización.
Finalmente se ha sostenido que el contrato puede finalizar de común acuerdo por las
partes.
3) Obra pública.
19
b) Obras públicas hechas por terceros: En este caso hay dos posibilidades, y
por ellos es necesario distinguir el contrato de obra pública del contrato de
concesión de obra pública. En aquel hay dos sujetos jurídicos que se
vinculan entre sí: El estado y el contratista. En cambio en la concesión de
obra pública son tres los sujetos que participan en la relación jurídica: el
Estado o concedente, el particular que realiza la obra, que se denomina
concesionario, y el usuario que es el beneficiario de la obra.
Es aquel mediante el cual una persona física o jurídica se vincula con el Estado para
demoler, conservar o construir una obra pública en las condiciones fijadas por la
Administración mediante el pago de un precio en dinero.
Además es necesario también que el trabajo se ejecute con fondos del tesoro estatal,
por lo que será necesario que tenga imputación presupuestaria o crédito legal, lo que deberá
ser visado por el organismo de control pertinente, como puede ser el Tribunal de Cuentas.
Sujetos.
20
El objeto.
El objeto del contrato debe ajustarse a un término o plazo, y la obra se tiene que ir
ejecutando en base al plan de avance de obra presentado por el contratista y aprobado por la
Administración.
El término es trascendente, porque hay que distinguir un término inicial, que se refiere
al comienzo de obra, y uno final, relativo a la recepción provisoria de la obra. Después hay un
plazo de garantía.
El contratista solo podrá utilizar los materiales que sean aprobados previamente por la
inspección de obra, a fin de que esta se ejecute con los materiales de la calidad exigida en los
pliegos.
Finalidad.
La finalidad del contrato de obra pública es la satisfacción del interés público, lo que se
logra si el trabajo se realiza en forma eficiente y con los materiales de la calidad establecida en
el pliego.
Plazo.
Terminadas las obras, se deberán hacer las pruebas y ensayos que especifiquen los
pliegos de condiciones, y una vez aprobados, las obras serán recibidas provisionalmente por la
21
Administración. Se labrara acta de recepción provisional de las obras, la que estará suscripta
por el inspector de la obra y el contratista o su representante legal.
Precio.
Este certificado de obra es el título para pagar el monto de lo ejecutado, y del importe
liquidado en cada certificado se deberá deducir un porcentaje que se destinara al fondo de
reparo.
Si los certificados no se pagan dentro del periodo fijado, devengaran intereses por
mora.
Registro de contratistas.
22
Las provincias, por lo general, cuentan con un registro general de contratistas en el que
cada empresa o persona física que haya contratado con el Estado, tiene un legajo personal en
el que se asienta el tipo de obras realizadas, la categoría de obras, la constancia de haber
finalizado los trabajos en tiempo y forma, si ha tenido sanciones, si ha tenido embargos, o si
alguna repartición estatal lo ha inhabilitado.
Todo esto es con el objeto de que la Administración contrate con una persona o empresa
idónea.
Es por esta razón que para participar en una licitación para la realización de una obra
pública, el oferente deberá adjuntar con su propuesta, el certificado de habilitación expedido
por el Registro.
Por ello toda demora en la terminación de los trabajos dará lugar a aplicación de
sanciones, comenzando por las multas, las que deben ser proporcionadas y adecuadas al
atraso incurrido.
Es por esa razón que si el atraso se debe a caso fortuito o fuerza mayor deberá hacerlo
conocer a la brevedad para liberarse de responsabilidad.
A veces es necesario suspender todo o partes de las obras que se estén ejecutando en
virtud de modificaciones introducidas por la Administración, o debido a dificultades materiales
imprevistas, lo que deberá comunicarse de inmediato a la Administración, quien deberá
autorizar la suspensión.
23
El contrato se extingue, de una forma normal: por ejecución de la obra, o de una forma
extraordinaria, ya sea por imposibilidad de finalizar el trabajo por caso fortuito o fuerza mayor,
por haber variado el interés público tenido en cuenta al contratar, por la culpa de la
administración, por culpa del contratista, o de común acuerdo.
Prerrogativas de la Administración.
Tiene la atribución- deber de verificar que el contratista pague puntualmente los jornales,
y los aportes a las obras sociales, así como que trabajen los profesionales mencionados al
presentar la oferta.
Finalmente, tiene atribuciones para rescindir el contrato por razones de interés público.
24
Se caracteriza por ser un contrato de construcción o mantenimiento de una obra ya
existente por una empresa o por una unión de empresas, cuya remuneración no la percibirá el
concesionario del propietario.
A veces la empresa concesionaria está integrada por una empresa constructora y una
entidad financiera que se unen para la realización de la obra y su posterior explotación.
Plazo de concesión.
La remuneración.
El concesionario debe percibir un precio que será pagado por quienes utilicen la obra,
mediante el peaje, o se beneficien con ella, mediante la contribución por mejoras.
Extinción.
El contrato se extingue, de una forma normal por el cumplimiento del plazo contractual, y
por forma anormal, por razones de caso fortuito o fuerza mayor, en cuyo caso no hay
responsabilidad para ninguna de las partes, o por razones de interés público, o de común
acuerdo, o por causas imputables al concesionario o al concedente.
25
Para estos dos últimos supuestos, será necesario que se acredite la existencia de la causa,
y el incumplidor deberá responder por todos los daños y perjuicios que su proceder haya
ocasionado al concesionario.
Por razones de interés público, se puede extinguir el contrato antes del plazo.
Excepcionalmente, las partes de común acuerdo, pueden dar por terminado el contrato
antes de la finalización del plazo contractual.
A este contrato se puede llegar por regla general por licitación pública.
Es un contrato a título oneroso, ya que las ventajas que otorga a una de las partes le son
concedidas sobre la base de una prestación que ha hecho o prometido la otra.
Es un contrato que puede ser de ejecución instantánea, cuando se cumple con la entrega
de los elementos requeridos en una sola oportunidad.
Es un contrato principal e independiente, aunque a veces puede estar vinculado con otro.
26
Los elementos son sujeto, objeto y fin.
Los sujetos pueden ser entes públicos estatales, o uno de ellos solamente puede ser una
persona jurídica pública estatal. El otro puede ser una persona jurídica, privada, una sociedad
del estado, una sociedad de economía mixta, etc.
Si el sujeto es un particular para poder presentar una oferta deberá estar inscripto en el
Registro de Proveedores del Estado y acompañar la constancia de tal inscripción en el sobre
con la oferta.
El Registro de Proveedores del Estado, lleva un legajo individual de cada firma, debiéndose
asentar todos los antecedentes relacionados con su actividad y participación en anteriores
licitaciones.
El objeto tiene que ser cosa mueble, fungible o no, consumible o no, y debe estar de
acuerdo con lo requerido con el Estado. Debe coincidir con las muestras presentadas por el
oferente y aprobadas por la repartición. Cuando la presentación de la muestra resulte
imposible, las normas exigen que se deba acompañar folleto descriptivo, catalogo, etc, los que
se considerarán parte integrante de la propuesta, y obligarán al oferente por lo que en ello se
especifique, siempre que no contradiga lo establecido en la propuesta.
El fin es la satisfacción del interés público en forma directa e indirecta; por lo tanto, es el
fin común a toda la contratación administrativa.
Este contrato, debe ejecutarse de buena fe, por lo que ambas partes deben colaborar para
lograr que finalicen de forma normal, o sea por su cumplimiento.
Esto significa, en lo que respecta al particular, que debe cumplir, ajustándose a las formas,
plazos, lugar, y demás especificaciones establecidas en el pliego.
27
Vencido ese plazo sin que lo haya efectuado, automáticamente se producirá la mora del
contratista, por la que puede ser sancionado con multa o con la caducidad del contrato.
En los pliegos se establece dentro de que términos se abonarán esas facturas, y vencido
este plazo, el estado queda constituido en mora, correspondiéndole el pago de los intereses
pertinentes.
Este contrato se extingue de forma normal, que es por la entrega de los insumos o
elementos adquiridos por el estado en el tiempo y en las condiciones establecidas en el pliego,
o por el vencimiento del plazo, en el supuesto de que el suministro se extienda por un tiempo
determinado.
Además están las formas excepcionales, que pueden ser por razones de caso fortuito o
fuerza mayor, por variar el interés público tenido en cuenta en el momento de la adjudicación,
por motivos imputables a la administración, por causas imputables al particular o
excepcionalmente, de común acuerdo.
El empréstito es una forma de obtener dinero que ingresará al tesoro de la nación para
hacer frente a sus erogaciones.
Sus principales caracteres son que se trata de un contrato bilateral y conmutativo, con
obligaciones recíprocas para ambas partes. Es oneroso, ya que el estado debe abonar un
interés por el uso de ese dinero ajeno. Es formal, no solo porque debe seguirse un
28
procedimiento especial: autorización, colocación, amortización y cancelación, sino porque
además se deben expedir documentos que son títulos que acreditan la existencia del
empréstito público. Es de tracto sucesivo, ya que el estado se obliga a restituir el dinero
adquirido en cuotas o períodos determinados. Es real, porque se perfecciona con la entrega
del dinero por parte del particular.
a) Internos y externos.
b) Temporarios y perpetuos.
c) A corto, mediano o largo plazo.
d) Voluntarios y forzosos.
e) Directos o indirectos.
f) Con garantía o sin garantía.
El empréstito se extingue por la amortización, pero hay quienes sostienen que también se
29
0
1.- Contrato de Función o Empleo Público. Concepto. Naturaleza Jurídica.
Requisitos e impedimentos para el ingreso a la función pública. Deberes del
agente público. Prohibiciones. Incompatibilidades. Derechos de los agentes.
Personal contratado. Régimen disciplinario. Extinción de la relación de empleo
público.
BIBLIOGRAFIA:
1
Requisitos e impedimentos para el ingreso a la función pública:
Prohibiciones:
2
Los estatutos generalmente establecen una serie de prohibiciones a los
agentes públicos, como por ejemplo: a) Patrocinar tramites o gestiones
administrativas referentes a asuntos de terceros que se vinculen con las
actividades que ellos desarrollan. b) Dirigir, asesorar o representar a personas
físicas o jurídicas que gestionen o exploten concesiones o privilegios de la
Administración o que sean proveedores o contratistas, c) Arrogarse la
representación de la Administración para ejecutar actos o contratos que
excedieran sus atribuciones, d) Solicitar o percibir directa o indirecta
recompensas en virtud de las funciones realizadas o aceptar dádivas.
Incompatibilidades:
3
El personal tiene una serie de derechos, en primer lugar la estabilidad en
el cargo, que tiene jerarquía constitucional, y jerarquía legal porque está
establecido en todos los estatutos para el personal de la Administración pública.
Personal contratado:
4
La Administración pública tiene competencia para incorporar a cierto
personal mediante contrato, siempre y cuando sea por un plazo determinado y
realice trabajos que no puedan ser ejecutados o no convenga que sea realizado
por personal permanente dad su especialidad.
Régimen disciplinario:
En cada estatuto se establece cuales son las causas para aplicar las
medidas disciplinarias, a título de ejemplo podemos mencionar algunas: a)
Apercibimiento, que es un llamado de atención. b) Suspensión, que implica la
no prestación del servicio y la pérdida de la retribución. c) Multa, es una
sanción de carácter pecuniario. d) Cesantía, es una forma de extinción del
contrato. e) Exoneración, tiene lugar cuando el hecho no sólo constituye falta
de disciplina sino además un ilícito penal.
5
exoneración, reducción o disminución de cargos públicos, pérdida de aptitud o
idoneidad, inhabilitación penal.
6
El Estado puede ocasionar daño a los particulares por su actividad
legítima, es decir sin culpa ni falta, ni actuaciones irregulares que se le pueda
imputar, y esa actividad la ha realizado tendiente a cumplir con su cometido:
satisfacer el interés general. Hay casos en que los daños deberán ser
soportados por los particulares por existir un deber jurídico a su cargo sin tener
derecho a ser indemnizados. Pero cuando no existe ese deber jurídico del
particular a soportar el daño ya que no es general sino particular, estamos en
presencia de lo que se denomina “existencia de un sacrificio especial” el Estado
está obligado a indemnizar los daños y perjuicio que su actuaciones licitas ha
producido. En general, la doctrina y la jurisprudencia están de acuerdo en que
el fundamento de la responsabilidad estatal por su actividad lícita es el principio
de “igualdad ante las cargas públicas”.
El Estado puede ocasionar daños a los particulares con motivo del dictado
de una ley en este supuesto es necesario que el afectado demuestre la
existencia de un daño cierto, la relación de causalidad entre la aplicación de la
ley y la producción del perjuicio, la imputabilidad del daño al Estado y la
ausencia del deber jurídico de soportar el daño. Con mayor razón, la
indemnización corresponde si existe un enriquecimiento del Estado como es el
de expropiación, cuando mediante una ley adquiere la propiedad de un bien
que pertenecía a un particular y lo incorpora al dominio público.
Todos los afectados por esta ley tienen derecho a solicitar la pertinente
indemnización con motivo del cese de la actividad.
7
Relación entre responsabilidad de la Administración pública y responsabilidad
de los agentes:
Si hay falta personal del funcionario, éste será responsable no sólo cuando
ha actuado con dolo en el servicio, o con motivo del servicio, sino también
cuando ha procedido con negligencia, con impericia. En este caso el afectado
puede iniciar juicio al Estado por la responsabilidad estatal por los actos y
omisiones de los agentes públicos en ejercicio de sus funciones a su cargo. Hay
casos en que la responsabilidad del funcionario público es clara y por lo tanto el
afectado puede accionar directamente contra él, desvinculando por completo al
Estado, pero puede también decidir accionar contra el Estado y el funcionario.
Prescripción:
8
9
0
1.- Dominio público. Concepto. Distinción entre dominio público y privado del
Estado. Elementos del dominio público. Naturaleza jurídica del dominio público.
Caracteres. Clasificación del dominio público. Bienes que integran el dominio
público. Diferentes modos de adquisición y transferencia. Afectación y
desafectación.
2.- El uso del dominio público: uso común y uso diferencial. Permiso.
Concesión. Locación. Comodato. Extinción de la dominicalidad pública.
BIBLIOGRAFIA:
1
1.- Dominio público. Concepto. Distinción entre dominio público y privado del
Estado.
El Estado, para cumplir con sus cometido: promover el bienestar general, proveer
lo conducente a la prosperidad del país, al desarrollo humano y al progreso, necesita
de bienes que forman el patrimonio estatal, compuesto por aquellos que pertenecen
al dominio público y al dominio privado.
Para que el bien o cosa sea considerado como dominio público es necesario que
esté afectado al uso público y la vinculación con los particulares esté regulada por del
derecho público; en cambio, pertenecen al derecho privado las normas que regulan el
dominio privado del Estado.
Podemos dar algunos ejemplo de bienes públicos entre ellos encontramos a los
mares territoriales, los mares interiores, bahías, ensenadas, puertos y ancladeros, los
ríos sus causes, las demás aguas que corren por cauces naturales y todas otras aguas
que tengan o adquieran la aptitud de satisfacer usos de interés general
Como ejemplo de bienes privados podemos mencionar a todas las tierras que
estando situadas dentro de los límites territoriales de la República carecen de otro
dueño. Las minas de oro, cobre, piedras preciosas y sustancias fósiles. Los bienes
vacantes o mostrencos, y los de personas que mueren sin tener herederos.
2
Elementos del Dominio Público:
Hay varias teorías que se han dado acerca de la Naturaleza jurídica del derecho del
Estado sobre los bienes que integran el dominio público, Entre ellas tenemos a la que
sostiene que el dominio público es un Derecho Real Administrativo, cuyo titular es el
Estado y la finalidad es que el bien esté consagrado al uso directo o indirecto del
público, para satisfacer necesidades del interés general y es por eso que están
regulados por un régimen exorbitante distinto del derecho privado.
Caracteres:
3
cuanto sean compatibles con su naturaleza y destino. En lo que respecta a la
imprescriptibilidad, es una consecuencia de la inalienabilidad, y consiste en la
imposibilidad jurídica de que esas cosas puedan ser objeto de prescripción adquisitiva
por parte de los particulares, se trata de bienes que están fuera del comercio y por lo
tanto nadie puede aducir posesión a los fines de la prescripción adquisitiva, e iniciar un
juicio de usucapión.
La afectación puede ser por ley nacional, provincial o por ordenanza, también
pueden ser por actos administrativo, siempre y cuando emane de autoridad
competente. La afectación es una declaración de voluntad del Estado, mediante la cual
un bien queda librado al uso del público ya sea en forma directa o indirecta, la
afectación es la decisión del Estado de consagrar un bien al uso de la comunidad.
4
2.- El uso del dominio público: uso común y uso diferencial. Permiso.
Concesión. Locación. Comodato:
El uso de un bien de dominio público puede ser común o general que es aquel
que puede hacer todo habitante de una ciudad sin necesidad de solicitar
autorización pero con la obligación de respetar las normas que regulan el uso.
En lo que respecta al uso diferencial, se distingue del uso común en que no es
impersonal y adquiere un status jurídico especial, el de ser titular de un
derecho subjetivo de carácter administrativo, se otorga a pedido de parte y con
motivo de las razones invocadas por el solicitante. Un uso diferencial es el
permiso, que se otorga a pedido de parte y que crea una situación precaria a
favor del solicitante, el que podrá ser revocado en cualquier momento por
razones de interés público sin responsabilidad para la Administración. Es
también un uso especial el que se concede mediante el contrato administrativo
de concesión de uso, en virtud del cual el concesionario se encuentra en una
situación jurídica contractual y durante su vigencia tiene un derecho subjetivo
de carácter administrativo que debe ser respetado por la Administración, caso
contrario genera responsabilidad estatal por todos los daños y perjuicios que
tal decisión revocatoria le haya producido. A veces la Administración para
otorgar el uso diferencial acude a una institución regulada por el derecho
privado como es la Locación. Como también el Estado suele acudir para
otorgar el uso diferenciado de un bien del dominio público es la figura del
comodato.
5
6
0
Limitaciones Administrativas a la Propiedad Privada
BIBLIOGRAFIA:
1
Desde la época de los Romanos se dio a la propiedad las tres principales
características o caracteres, estos son: absoluto, exclusivo y perpetuo. Con el
correr de los tiempos se fueron morigerando estos caracteres, ya que la
propiedad debe cumplir una función social. El art. 14 de nuestra Constitución
Nacional reza: “Todos los habitantes de la Nación gozan de los siguientes
derechos, conforme las leyes que reglamentan su ejercicio...”, por lo tanto no
hay derechos ilimitados.
El carácter exclusivo también se ve limitado, por los derechos reales sobre cosa
ajena, por ej. La servidumbre, además el carácter perpetuo puede ser
extinguido por ley, por el Estado, como puede ser en una expropiación.
El art. 1970 del C.C.C. establece que: “Normas administrativas: Las limitaciones
impuestas al dominio privado en interés público están regidas por el derecho
administrativo.
2
El ejercicio del derecho de propiedad o el de comerciar y ejercer cualquier
industria lícita, también se encuentra limitado por normas que protegen el
patrimonio cultural, el histórico, el paisajístico, el estético, y por otras razones
que procuran el crecimiento armónico de una ciudad.
3
El Estado puede constituir la servidumbre por ley, del Congreso, Nacional o
Provincial; por acto administrativo; por contrato administrativo y por accesión
cuando una servidumbre civil se transforma en administrativa.
Las formas de extinción serían por ley; por expiración del plazo; por contrato,
por confusión, cuando el bien pasa a ser propiedad de la Administración titular
de la servidumbre.
La utilidad pública debe ser calificada por ley, según la Constitución y la ley
21.499. Utilidad pública significa, satisfacción del bien común.
Para el primero se invoca la teoría del “dominio eminente” del Estado, como
consecuencia de la soberanía que posee sobre todos los bienes dentro del
territorio. Así como que cada habitante debe contribuir al sostenimiento del
Tesoro de la Nación, teniendo derecho a indemnización.
Otro de los efectos es que tratándose de bienes registrables, una vez inscripto
no se puede disponer más de ese bien.
4
Los elementos de la expropiación son el sujeto activo, el pasivo, el objeto y la
indemnización.
Sujeto activo pueden ser las personas jurídicas públicas estatales: Nación,
Provincia, Municipio, entes autárquicos, personas jurídicas públicas no
estatales, e incluso privada, autorizadas por ley.
Todo bien puede ser objeto de expropiación, sean inmuebles, incluso subsuelo,
muebles, semovientes, y también derechos.
5
Se trata de una limitación al derecho de propiedad, por lo que se deberá
solicitar una justa indemnización. No se extingue el derecho por lo que la
propiedad sigue perteneciendo a su titular.
La causa invocada debe coincidir con la ley, no pudiendo el bien tener otro
destino que el que motivo su ocupación, ni exceder del lapso necesario para
satisfacer la necesidad.
Hay dos clases de ocupación, la normal, que es aquella que se origina por una
necesidad pública determinada, requiriéndose disposición legal, y los daños
que se causen deberán ser reparados, o el monto establecerse por sentencia
judicial. La acción prescribe a los 5 años.
Requisición: Consiste en la pérdida del uso y goce del bien por un tiempo
determinado, para satisfacer el interés público debido a una grave situación
general o catástrofe.
6
Las requisiciones pueden ser militares, para contribuir a la defensa del país con
motivo de guerras o inminencia, o civiles, si es para solucionar otra clase de
problemas, como epidemia, terremotos, inundación, etc.
7
0
1.- Concepto de poder de policía y de policía. Fundamento constitucional y legal.
Límites. Materias que comprende el poder de policía. Competencia nacional, provincial
y municipal para el ejercicio. Delegación del poder de policía.
BIBLIOGRAFIA:
Constitución Nacional.
Poder de Policía
La atribución que tiene el Estado de dictar normas que reglamenten el ejercicio de los
derechos se denomina poder de policía. En cambio “la policía” es una actividad
administrativa que ejecutan las normas dictadas en ejercicio del poder de policía.
1
El fundamento constitucional los encontramos en el art. 14 de la C.N. donde se
expresa: “Todos los habitantes de la Nación gozan de los siguientes derechos,
conforme a las leyes que reglamente su ejercicio...”
Esta potestad legislativa tiene dos límites, uno interno, dado por el derecho a la
intimidad del art. 19 de la C.N: “Las acciones privadas de los hombres que de ningún
modo ofenda al orden y a la moral pública, ni perjudiquen a un tercero, están sólo
reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los Magistrados...”
El límite externo estaría dado por el art. 28 que dice: “Los principios, garantías y
derechos reconocidos en los siguientes artículos, no podrán ser alterados por leyes que
reglamente su ejercicio” Existiendo otros límites como serían no vulnerar los derechos
individuales de propiedad, libertad (art. 19 C.N.), etc.
Medios de policía: Para cumplir su cometido La policía, dispone distintos medios que se
pueden clasificar en:
a) normativos o formales, que consisten en dictar normas que puedan ser de carácter
general, como un reglamento o de carácter individual como una orden. Regulan las
conductas de las personas, ya sean físicas o jurídicas, y pueden regir durante un
tiempo determinado.
b) los medios ejecutivos o de coacción, que pueden estar dadas por la obligación de
informar, por actividad preventiva mediante inspecciones y vigilancias y la actividad
coactiva por medio de la fuerza o sancionatoria.
Las órdenes deben ser claras y precisas para que puedan ser cumplidas, no pueden ser
desproporcionadas o inadecuadas.
2
De información: Las personas físicas y jurídicas se encuentran obligadas a hacer
conocer a la Administración ciertos datos personales, nacimiento, casamiento, etc. Con
respecto a la salubridad, existe la obligación que tienen los médicos de comunicar los
datos personales de sus pacientes.
Licencia: Es el acto administrativo mediante el cual una persona puede realizar una
actividad determinada, ya que se ha cumplido con los requisitos establecidos. Se trata
de un acto administrativo dictado en ejercicio de facultades regladas, por ej. Carnet de
conducir.
Estas normas pueden pertenecer a la policía del trabajo, sanitaria, etc. En todos los
supuestos los inspectores deberán labrar actas en las que se hará constar con que
normativa se cumple y cual se omite, lo que será motivo de iniciación de sumario.
Mediante las inspecciones la Administración realiza la policía preventiva o de
prevención.
Cuando las personas no cumplen con las normativas dictadas por la Administración,
ésta puede actuar directamente, coaccionando al cumplimiento de manera compulsiva
o por la fuerza, procurando realizar el menor daño posible y la menor restricción a la
libertad y al derecho de las personas.
3
omisiones en que incurran, debiendo ser sancionadas sólo por las causas y
procedimiento fijado en la norma, debiendo respetarse el debido proceso (art. 18
C.N.).
La multa consiste en pagar una suma de dinero, es decir una sanción de carácter
patrimonial.
El secuestro es la pérdida de la propiedad, o del uso y goce del bien por un número
determinado de días, si es transitorio.
Actividad de fomento: El Estado debe orientar las actividades económicas con el objeto
de que estén al servicio del hombre y satisfagan sus necesidades espirituales y
materiales. Para ello. Elabora planes, destinados al desarrollo regional y a la
integración de la economía. Es por esa razón que dicta ciertas medidas para estimular
la eficiencia, la productividad y el desarrollo de ciertas actividades que redundan en
beneficio de la comunidad.
4
que se encuentra comprendido por esta decisión estatal, sino también indirectamente
por la comunidad en general.