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Contrato Abeliuk PDF
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OBLIGACIONES
CAPTULO
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EL CONTRATO
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En cuanto al lugar y momento en que se entiende formado el consentimiento, el Cdigo distingue entre presentes y entre ausentes; en el
primer caso, se forma en el momento y lugar en que se da la aceptacin
(Art. 97, C. Co), y entre ausentes, nuestro legislador opt por la teora
de la aceptacin, o sea, el consentimiento se forma cuando y en el lugar
en que el aceptante da su conformidad, aunque no sea conocida por el
oferente (Arts. 101 y 104, C. Co.). Por excepcin, para la donacin el
Art. 1412 del Cdigo Civil acoge la doctrina del conocimiento: mientras
la donacin entre vivos no ha sido aceptada, y notificada la aceptacin
al donante, podr ste revocarla a su arbitrio.
Para la validez del contrato, el consentimiento debe estar exento de
vicios. Los vicios que pueden afectarlo son: el error, la fuerza, el dolo
y la lesin en los casos expresos en que el legislador la establece, y que
son: compraventa, y por ende, permuta, clusula penal, aceptacin de
una herencia o legado, particin, mutuo y anticresis.
El error vicia el consentimiento en los casos de los Arts. 1453 a
1455: si recae sobre la especie del contrato de que se trata, o sobre
la identidad especfica de la cosa, o en la sustancia o cualidad esencial de ella, o en una accidental, si sta ha sido determinante para la
celebracin del contrato para alguna de las partes, y ello es sabido
por la otra, o finalmente, si recae en la persona, cuando la consideracin de sta ha sido la causa principal del contrato (contratos
intuito personae).
La fuerza es vicio del consentimiento si es ilegtima, grave y determinante en la celebracin del contrato (Arts. 1456 y 1457), y el dolo,
si es obra de una de las partes y determinante (Art. 1458).
46. B. Capacidad, causa, objeto y solemnidades. Referencias. La capacidad
puede ser de goce y de ejercicio; de la primera existen en los contratos
en particular algunos casos de incapacidades de goce especiales, ya que
actualmente no las hay generales.
Las incapacidades de ejercicio pueden ser absolutas, en los casos
del demente, impber y sordo o sordomudo que no puede darse a
entender claramente, y relativas, tratndose del menor adulto y del
disipador interdicto.30
Respecto del objeto del contrato y su causa, nos remitimos a lo
dicho al hablar de los mismos en la obligacin (Nos 25 y 27).
30
Antes el art. 1447 inclua entre los incapaces relativos a la mujer casada bajo
el rgimen de sociedad conyugal, lo que fue derogado por la Ley N 18.802, de 9 de
junio de 1989.
Tambien se refera al sordomudo que no puede darse a entender por escrito.
La Ley N 19.904, de 3 de octubre de 2003, reemplaz la frase por la que se cita en el
texto.
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Por va de ejemplo, fallo publicado en la RDJ, T. 52, sec. 1a, pg. 243.
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En nuestro pas critican esta clasificacin Enrique Silva Cimma, Derecho Administrativo Chileno y Comparado, T. 2, pg. 181, y Patricio Aylwin Azcar, Derecho Administrativo, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1952, pg. 258. ltimamente la doctrina y la
jurisprudencia rara vez la citan.
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As se ha fallado: RDJ, T. 30, sec. 1a, pg. 161, y T. 32, sec. 1a, pg. 161.
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a la renta por ley N 15.575, Art. 131; en reiterados fallos la Corte Suprema declar la
inconstitucionalidad de este ltimo precepto.
Vase, por fin, la sentencia publicada, en la RDJ, T. 65, sec. 1a, pg. 400, en que la Corte
Suprema hace hincapi en el argumento de moral pblica envuelto en los contratos
leyes. Reconoce, adems, que no son de derecho privado ni contratos, y slo deben
calificarse de tales si la ley expresamente les otorga semejante denominacin.
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mutuo una cierta suma a tres personas conjuntamente, las tres quedan
obligadas por el contrato, pero ste sigue siendo unilateral, pues las
tres representan una misma parte: el mutuario.
Examinaremos sucesivamente la nocin de contrato unilateral,
del bilateral y del llamado sinalagmtico imperfecto, para enseguida
destacar la importancia de la clasificacin, terminando con algunas
nociones sobre el llamado contrato plurilateral.
57. I. El contrato unilateral. Como queda dicho en el contrato unilateral, para una sola de las partes nace obligacin; uno de los contratantes es acreedor y el otro deudor. As ocurre en la donacin (por
regla general), mutuo, depsito, prenda, comodato, etc. Ya dijimos en
el nmero anterior que en el mutuo el nico obligado es el mutuario,
que debe restituir la suma recibida y sus intereses, si estos ltimos se
han estipulado.
Veremos en el prrafo subsiguiente (N 69) que esta clasificacin
resulta muy ligada con la nocin de los contratos reales, que se perfeccionan por la entrega de la cosa, y que esta concepcin se encuentra en
retroceso, tendindose a su transformacin en consensuales o solemnes
y bilaterales. En tal caso la divisin que estudiamos perdera toda su
importancia, quedando prcticamente como nico contrato unilateral
importante la donacin.51
58. II. El contrato bilateral o sinalagmtico. En el contrato bilateral, o
sinalagmtico, como tambin se le llama, ambas partes contraen obligaciones; tal ocurre en la compraventa, permuta, arrendamiento, etc.
En ellos no hay una sola parte acreedora y una deudora, sino que
ambas lo son recprocamente, asumiendo los dos papeles al mismo tiempo.
Y as, en la compraventa nacen principalmente dos obligaciones: para
el vendedor, la de entregar la cosa vendida, y para el comprador, la de
pagar su precio. Aqul es acreedor de la obligacin del pago del precio
y deudor de la de entregar la cosa vendida, y a su vez el comprador es
acreedor en esta ltima, y deudor de la de pagar el precio.
59. III. Los contratos sinalagmticos imperfectos. Llmanse as aquellos
que en su nacimiento son unilaterales, pues al celebrarse una sola de
las partes contrae obligaciones, pero en el curso del mismo pueden
surgir obligaciones para la otra parte.
As, por ejemplo, el comodato o prstamo de uso es un contrato
unilateral, porque slo da lugar a la obligacin del comodatario de res51
Respecto de la uni o bilateralidad del mandato, vase David Stitchkin B., El Mandato
Civil, N 80, pg. 184, Editorial Jurdica de Chile, 2a edicin, 1965.
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Prrafo 3
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Adems de los factores sealados, ayudaron a la difusin del consensualismo las necesidades del comercio, que requiere de gran rapidez
y fluidez, para lo cual constituyen un obstculo los rigorismos formales.
Sin embargo, el consensualismo no deja de tener inconvenientes,
ya que el consentimiento puede prestarse en forma precipitada, los
terceros suelen ser perjudicados por su ignorancia del contrato que
se ha celebrado, y las mismas partes pueden encontrar inconvenientes para probar su existencia y sus estipulaciones. De acuerdo a los
Arts. 1708 y 1709, no pueden probarse por testigos los actos y contratos
que contengan la entrega o promesa de una cosa que valga ms de dos
unidades tributarias (antes 20 centavos, cantidad que si tuvo importancia al dictarse el Cdigo Civil, la haba perdido totalmente), salvo
que exista un principio de prueba por escrito y haya sido imposible
obtener prueba escrita (Art. 1711).
Por ltimo, razones de fiscalizacin tributaria han aumentado la
exigencia de escrituracin, barrenando desde este campo tambin el
principio consensual.
De ah que se haya vuelto un poco atrs en la materia, siendo la
tendencia actual de las legislaciones el retorno al formalismo, pero
naturalmente las solemnidades presentes no se fundan en frmulas
sacramentales, sino que en general basta la escrituracin privada y, otras
veces, se exige tambin la inscripcin en algn registro.
68. II. Contratos solemnes. De acuerdo al citado Art. 1443, el contrato
es solemne cuando est sujeto a la observancia de ciertas solemnidades
especiales, de manera que sin ellas no produce efecto civil, esto es, es
absolutamente nulo.
Ejemplos de contratos solemnes en el Cdigo son la compraventa
de bienes races y la hipoteca, que deben constar por escritura pblica;
el contrato de promesa, que debe hacerlo por escrito, etc. Los actos de
familia son por regla general solemnes.
Para determinar cundo un contrato es solemne, hay que atender a
la formalidad a que est afecto, ya que ellas pueden ser de varias clases.
En efecto, se distinguen las siguientes categoras:
1. La solemnidad objetiva.
Es la que se exige en relacin al acto en s mismo, y es igual para
todos los contratos de la misma naturaleza, como ocurre, por ejemplo,
en el citado caso de la compraventa de bienes races, en que la formalidad es el otorgamiento de la escritura pblica.
Estas solemnidades pueden ser de varias clases: instrumentos pblicos o privados, concurrencia de algn funcionario pblico y de testigos,
como ocurre en el matrimonio, etc.
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Vase Rep. Cdigo Civil, 3 edicin, 1997, tomo V, pg. 29, N 2, y RDJ, T. 66,
sec. 1, pg. 35 y sec. 2, pg. 18.
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Antes era el Art. 255, y fue trasladado para la Ley de Filiacin N 19.585.
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Vanse al respecto fallos publicados en la RDJ, T. 25, sec. 1a, pg. 65 y T. 30,
sec. 1a, pg. 362. El Cdigo italiano por su parte contiene una frmula general para
las formalidades convencionales en el Art. 1352 y presume que ellas han sido queridas
para la validez del contrato.
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Sobre cauciones vase Manuel Somarriva Undurraga, Tratado de las Cauciones,
Contable Chilena Ltda. Editores, Santiago, 1981, 2a edicin.
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esposos antes de contraer matrimonio o en el acto de su celebracin. Son dependientes, pues no pueden existir sin la celebracin del matrimonio.
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sus estipulaciones, pero hoy en da, ms que antes, ello ha dejado de ser
verdad, porque no hay duda que existe una gran diferencia cuando un
simple particular contrata con esos verdaderos gigantes de la economa
que son las empresas multinacionales, hoy difundidas por todo el planeta
en el proceso llamado de globalizacin. De ah deriva una defensa jurdica
de los menos poderosos, y que restringe la libertad de contratar.
Una va son los procesos antimonoplicos consagrados entre nosotros desde hace varias dcadas en la llamada Ley Antimonopolios
o de Defensa de la Libre Competencia, D.L. N 211, del ao 1973,
cuyo texto refundido est contenido en el D.S. N 511, del Ministerio
de Economa, Fomento y Reconstruccin, de 17 de septiembre de 1980,
y publicado en el Diario Oficial del 27 de octubre del mismo ao, modificado por la Ley N 19.911, de 14 de noviembre de 2003, que cre
el Tribunal de la Libre Competencia.
La otra vertiente protectora directa est contenida en la Ley de
Proteccin del Consumidor N 19.496, de 7 de marzo de 1997, modificada por la Ley N 19.955, de 14 de julio de 2004. Esta ley tiene amplios
antecedentes desde la dcada del 30, en que se cre un organismo regulador en beneficio del consumidor, que ha tomado distintos nombres,
Comisariato de Subsistencia y Precios, Direccin de Industrias y Comercio
(Dirinco), y hoy Servicio Nacional del Consumidor (Sernac).
En un afn de liberalizacin econmica, en la dcada del 80 se
dict la Ley N 18.223, de Proteccin al Consumidor, que derog el
D.L. N 280 de 1974, y el D.S. N 1.379, de 21 de octubre de 1966, del
mismo Ministerio ya citado y que contena las ltimas normas que reglamentaban directamente las medidas de proteccin del pblico frente
a su proveedor. Dicha ley sancionaba diversas actividades y los procedimientos a que daban lugar estas infracciones fueron de competencia
de los Juzgados de Polica Local. Esta ley incipiente no se introdujo
directamente en los contratos, lo que s hizo la actualmente vigente,
N 19.496, que derog a la anterior. Esta ley interviene en los contratos
mismos, recogiendo la tendencia universal del legislador, de la doctrina
y de la jurisprudencia contemporneas en torno a la materia.
Entre nosotros se ha preocupado del tema el profesor Jorge Lpez
Santa Mara.64
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Vase Jorge Lpez Santa Mara, Condiciones generales de la contratacin y
clusulas abusivas, en Cuaderno Jurdico de la Universidad Adolfo Ibez, Via del
Mar, N 4, abril de 1996.
Respecto de la Ley de Proteccin al Consumidor, vase Manual de Derecho de Proteccin
al Consumidor, de Hernn Menanteau Horta, Ediciones Congreso, ao 2000.
Podemos citar las siguientes sentencias que aplican esta legislacin:
1. De la C.A. de Santiago, 14 de abril de 2004, publicada en la G.J. N 286, pg. 91:
los servicios educacionales quedan sujetos a la Ley del Consumidor;
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es, un exceso del contratante poderoso, que por esta ltima calidad,
las impone a su contraparte.
El Art. 17 es el que establece que los contratos de adhesin relativos a
las actividades regidas por la Ley N 19.496, debern estar escritos de modo
legible y en idioma castellano, salvo las palabras de otro idioma que el uso
haya incorporado al lxico y salvo que el consumidor lo acepte expresamente
con los requisitos que el precepto establece. Este agrega que en los contratos
impresos en formularios prevalecern las clusulas que se agreguen por
sobre las del formulario cuando sean incompatibles entre s. Es esta una
regla de interpretacin complementaria a la del Cdigo Civil.
El Art. 16 letra d) sanciona aquellas clusulas que inviertan la carga
de la prueba en perjuicio del consumidor (vase N 864.4) y en su letra
e) aquellos que contengan limitaciones absolutas de responsabilidad
frente al consumidor que puedan privar a ste de su derecho a resarcimiento frente a deficiencias que afecten la utilidad o finalidad esencial
del producto o servicio, o letra c), pongan de cargo del consumidor
los efectos de deficiencias, omisiones o errores administrativos, cuando
ellos no le sean imputables.
En general, la sancin a la infraccin del Art. 17 es que las clusulas
que infringen sus disposiciones son inoponibles al consumidor, mientras que en el Art. 16 no producirn efecto alguno las clusulas sobre
estipulaciones que infrinjan sus prohibiciones.
Como en nuestra legislacin no se aplica la inexistencia, concluamos, con la sola Ley N 19.496, que la sancin es la nulidad absoluta
por infringir prohibiciones legales, pero nicamente de la clusula,
salvo en el caso de la letra f), que se refiere a los contratos que incluyan
espacios en blanco, que no hayan sido llenados o inutilizados antes de
que se suscriba el contrato, en que afectar a todo ste. As lo confirm la modificacin de la Ley N 19.955, agregando otras razones que
pueden llevar a anular el contrato.
El inciso penltimo del Art. 16 seala que si en el contrato de adhesin hay rbitro o rbitros designados, el consumidor podr recusarlos
sin expresar causa y solicitar que se nombre otro por el juez letrado
competente, todo ello, dice la ley, conforme a las reglas del C.O.T., lo
cual deber ser informado al consumidor o usuario.
Dado que interviene la justicia ordinaria y sus procedimientos, la
disposicin slo podr operar en contratos de importancia y difcilmente en los que la tengan menor, porque adems la norma origina
bastantes dudas de redaccin. El actual artculo 168 aplica el mismo
procedimiento del Ttulo IV de la Ley del Consumidor.
78. A. El contrato dirigido. Como decamos, el Estado interviene en
los contratos en que existe desigualdad econmica de las partes, fijando
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82. V. Contratos nominados e innominados. Antes que todo, debemos advertir que esta clasificacin es diferente a la que hacan los
romanos con la misma designacin; en el Derecho Romano los contratos nominados otorgaban accin y los innominados eran los pactos
carentes de ella.
El criterio actual para determinar si un contrato es nominado o
innominado es nicamente si se encuentra reglamentado por el legislador o no. Los primeros estn expresamente establecidos en los textos
legales y son, desde luego, los de ms frecuente aplicacin: compraventa,
arrendamiento, permuta, sociedad, mandato, mutuo, etc.
Los contratos innominados tienen naturalmente un nombre, pero
no estn reglamentados por el legislador y son incontables, ya que en
virtud del principio de la autonoma de la voluntad, las partes pueden
unirse entre s con todos aquellos vnculos jurdicos que sean capaces
de imaginar, mientras no vayan contra la ley, el orden pblico o las
buenas costumbres.68
Contratos innominados ms o menos frecuentes son: el de talaje,69
edicin,70 representacin teatral, etc. Fallos de nuestros tribunales han
sealado tal carcter a la enajenacin de derecho de llave,71 enfiteusis,72
postergacin,73 y a estos dos casos que citamos especialmente porque
permiten una cabal comprensin de lo que es el contrato innominado y
las reglas que lo gobiernan, por ejemplo: una ta pidi a su sobrina que la
acompaara a vivir en Europa, prometindole una recompensa; a la muerte
de su ta, la sobrina demand a los herederos cobrando dicha recompensa,
y la Corte Suprema acogi la pretensin declarando que no se trataba de
un arrendamiento de servicios, sino de un contrato innominado.74
68
Fallos publicados en la RDJ, T. 21, sec. 1a, pg. 391 y T. 44, sec. 1a, pg. 450.
La Corte Suprema, en fallo del 9 de agosto de 1988, publicado en la RDJ, T. 85,
sec. 5, pg. 143, resolvi que el contrato innominado est amparado por el Art. 1545,
y no puede ser revocado unilateralmente.
69
Fallo publicado en la G.T. de 1916, 1er sem., N 249, pg. 754.
70
En la ley N 17.336 de 2 de octubre de 1970 sobre Propiedad Intelectual, se reglamentan la edicin, representacin y otros contratos relacionados con la propiedad
intelectual, con lo que dejan de ser innominados. Es lo que ocurre normalmente con
ellos: si se hacen frecuentes, se incorporan a la categora de nominados.
71
Fallo publicado en la RDJ, T. 61, sec. 1a, pg. 48.
72
Fallo publicado en la RDJ, T. 21, sec. 1a, pg. 391. Nuestro legislador a diferencia
de los Cdigos francs, italiano, etc., no reglament la enfiteusis, que es como un arrendamiento con ciertas caractersticas especiales, plazos extensos y conferir en algunas
legislaciones un derecho real. La sentencia citada expres que no haba inconveniente,
no obstante la omisin del Cdigo chileno, de aceptar este contrato. Naturalmente que las
partes no podrn darle la categora de derecho real, pues ella slo la establece la ley.
73
Corte de Valparaso, 6 de agosto de 1929, Jurisprudencia al Da de 1929, pg. 464,
citada por Rep., tomo IV, N 6.
74
Publicado en RDJ, T. 7, sec. 1a, pg. 5. La verdad es que haba envuelto en este caso
un problema de pacto sobre sucesin futura, que como sabemos prohbe el Art. 1463.
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Vase Stitchkin, ob. cit., Nos 197 y sigtes., pgs. 549 y sigtes.
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gado por su emisor y que ser utilizado por dicho titular o usuario en
la adquisicin de bienes o en el pago de servicios vendidos o prestados
por las entidades afiliadas con el correspondiente emisor u operador,
en virtud de convenios colectivos celebrados con stas que importen
aceptar el citado instrumento como medio de pago, y asume la responsabilidad de pagar las adquisiciones de bienes o servicios que efecten
sus titulares o usuarios en las entidades afiliadas.
El N II enumera quienes pueden emitir u operar tarjetas de crdito:
las empresas bancarias y sociedades financieras establecidas en el pas, las
cooperativas de ahorro y crdito fiscalizadas por dicha Superintendencia,
y que cuenten con un patrimonio pagado igual o superior a 400.000 UF,
y las sociedades annimas o de responsabilidad limitada, constituidas
en el pas, que cumplan los requisitos establecidos en el acuerdo. El
N V reglamenta la utilizacin de las tarjetas internacionales.
La Superintendencia emiti una Circular sobre tarjetas de crdito,
con fecha 28 de abril de 2006, que tiene gran inters.
Se han producido fallos en materia de tarjetas de crdito, y es as
que se rechaz el reclamo de un usuario que dio aviso tardo de extravo
de su tarjeta.89
En otro caso se declar que no hay perjuicios para el dueo de una
tarjeta, si ella fue bloqueada.90
Un anlisis de los contratos envueltos en la operacin para finalmente aplicarles a las empresas proveedoras la Ley del Consumidor,
en fallo de la C.A. de Santiago de 14 de octubre de 2005. Se trataba de
una tarjeta robada, y que fue aceptada por el vendedor y cobrada por
la emisora de la tarjeta con negligencia.91
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Seccin Tercera
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En tal caso no puede en principio desconocerse la letra de las estipulaciones, so pretexto de interpretarlas. Y as, si se dice que el inters
a pagarse es anual, no va a concluir el intrprete que la intencin de
las partes fue fijarlo mensual. Pero si aparece claramente probada la
intencin de las partes distinta a lo estipulado, entonces podr drsele
preferencia. Dicha intencin debe ser probada fehacientemente, pues
el Art. 1560 habla de conocida claramente la intencin de los contratantes..., etc. As se ha resuelto por nuestros tribunales.95
91. III. Operaciones que comprende la interpretacin del contrato. Para
interpretar el contrato debe, en primer lugar, como queda dicho anteriormente, atenderse a la intencin de las partes. En seguida, ser
preciso calificar el contrato, determinar su naturaleza para saber las
normas legales que le son aplicables. Y regirn las restantes normas
de interpretacin de los Arts. 1561 a 1566. Veremos en los nmeros
siguientes estas situaciones.
92. A. Calificacin del contrato. Calificar un contrato es determinar
su naturaleza jurdica, esto es, decidir si es compraventa, permuta,
innominado, etc.
Tiene enorme trascendencia esta operacin, porque ella permitir
establecer las disposiciones que lo rigen, y as aplicar las prohibiciones
legales y las normas supletorias que gobiernan lo que las partes no
consideraron en sus estipulaciones. As se ver cuando estudiemos
en el N 94 la procedencia de la casacin en el fondo en relacin a la
interpretacin del contrato.
Al respecto, hay una norma de calificacin que conviene tener
presente: la que hayan hecho las partes o el notario del contrato no
obliga al intrprete, y as, es perfectamente lcito, aunque se haya calificado el contrato de compraventa, por ejemplo, que, de acuerdo a su
contenido, se establezca que no lo es, sino permuta, u otro. As lo han
resuelto nuestros tribunales generalmente.96
95
Por va de ejemplo, G.T. de 1888, T. II, N 2.872, pg. 929; RDJ., Ts. 34, sec. 1a,
pg. 521; 52, sec. 1a, pg. 120, y 53, sec. 1a, pg. 217. Corte Suprema, de 25 de enero de
2007. L. & S. N 34, pg. 32.
96
Por va de ejemplo, fallos publicados en la RDJ, Ts. 5, sec. 1, pg. 39; 9, sec. 2,
pg. 49; 23, sec. 1, pg. 33; 21, sec. 1, pg. 179, y 61, sec. 1, pg. 444. Sostiene la tesis
contraria, pero slo como argumento para reafirmar su interpretacin del contrato,
fallo publicado en la misma revista, T. 46, sec. 1, pg. 459.
Ver tambin fallos publicados en la RDJ, T. 75, sec. 1, pg. 174, y T. 86, sec. 3,
pg. 310. Este ltimo recay en un juicio del trabajo y determin que la calificacin del
contrato es facultad judicial y no administrativa.
Esto ha dado lugar a una nutrida jurisprudencia en recursos de proteccin y reclamos
contra la Direccin del Trabajo, en que los tribunales han reiterado esta doctrina.
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RDJ, Ts. 19, sec. 1a, pg. 273; 42, sec. 1a, pg. 507; 46, sec., 1a, pg. 566, y 53,
sec. 1a, pg. 507.
100
Se ha aplicado este precepto en sentencias publicadas en la RDJ, T. 18, sec. 1a,
pg. 267 y G.T. de 1863, N 387, pg. 531. En sentencia publicada en la RDJ, T. 20,
sec. 1a, pg. 221, se ha resuelto que el precepto no obsta a una interpretacin amplia
del finiquito total que se hayan dado las partes.
101
Se ha aplicado este precepto en sentencias publicadas en la RDJ, T. 18, sec. 1a,
pg. 267 y G.T. de 1863, N 387, pg. 531. En sentencia publicada en la RDJ, T. 20,
sec. 1a, pg. 221, se ha resuelto que el precepto no obsta a una interpretacin amplia
del finiquito total que se hayan dado las partes.
102
Aplicando este precepto, se ha resuelto que si las partes fijaron en un contrato
residencia especial, sealaron en realidad domicilio especial. Publicada en la RDJ, T. 40,
sec. 1a, pg. 114.
103
Fallo y comentario en RDJ, T. 31, sec. 1a, pg. 178.
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Seccin Cuarta
ENUNCIACIN DE LOS EFECTOS DEL CONTRATO
95. Concepto. Efectos del contrato y de la obligacin. El Cdigo trata
de los efectos del contrato confundidos con los de la obligacin en el
Ttulo XII del Libro IV, Arts. 1545 y siguientes y bajo el epgrafe precisamente Del efecto de las obligaciones, materia a la cual se refieren
la mayor parte de los preceptos de dicho ttulo, aunque limitados a las
obligaciones contractuales.
Jurdicamente importa no confundir los efectos del contrato con
los de la obligacin, pues son cosas diversas.
Los efectos del contrato son justamente el conjunto de derechos y
obligaciones que de l emanan; desde el punto de vista del acreedor, los
efectos de la obligacin son el conjunto de derechos de que goza para
obtener su cumplimiento, y desde el punto de vista del deudor, la necesidad jurdica de cumplirla en que se encuentra (Nos 573 y sigtes.).
El error del Cdigo tiene explicacin histrica, pues proviene del
francs, que incurri en igual equivocacin por seguir a Pothier.
96. Enunciacin de los efectos del contrato. Dos son fundamentalmente
los preceptos referentes a los efectos del contrato en el Ttulo XII: los
Arts. 1545 y 1546.
Este ltimo lo vimos al hablar de la interpretacin del contrato
(N 93), y establece que los contratos obligan no slo a lo que ellos
expresan, sino a las cosas que le pertenecen por su naturaleza, la ley
o la costumbre, y todo ello como derivado del principio de que los
contratos deben ejecutarse de buena fe. Es un principio que sealan la
mayor parte de los Cdigos, pero sin fijar su significacin ni la sancin
a su infraccin.
El Art. 1545, por su parte, dispone: todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado
sino por su consentimiento mutuo o por causas legales. El precepto
recoge su inspiracin en el Art. 1134 del Cdigo francs, que no asimila
el contrato a la ley, pero le da la fuerza de ley entre aquellos que lo
han hecho.
Ya sealbamos que el contrato no es ley ni en el sentido formal
de la definicin del Art. 1 del Cdigo ni aun en su sentido material, ya
que el propio precepto seala el efecto relativo del contrato (N 107).
Lo que ha querido decir nuestro Cdigo es lo mismo que el francs: el
contrato tiene tanta fuerza obligatoria como la ley, y en consecuencia
debe cumplirse tal como ella debe acatarse.
El precepto citado consagra, en unin de otras disposiciones, el
principio de la libre contratacin o autonoma de la voluntad, que
123
LAS OBLIGACIONES
Seccin Quinta
AUTONOMA DE LA VOLUNTAD
97. Autonoma de la voluntad y libre contratacin. Estas dos expresiones suelen usarse indistintamente, aunque la ltima da la impresin
de restringir el principio a los contratos, en circunstancias que rige en
todo el derecho patrimonial, y as las partes, de comn acuerdo, podrn
regular a su arbitrio y al margen de las normas legales la responsabilidad
proveniente de un hecho ilcito, e incluso pueden disponer de ciertas
normas del proceso.
Naturalmente que donde campea mejor por sus fueros y es ms
rica en consecuencias jurdicas esta doctrina es en los contratos y dems
convenciones.
Tengamos presente en todo caso la advertencia.
98. Origen y desarrollo. Aun cuando en Roma no alcanz un desarrollo tan marcado como en el siglo XIX, ya el principio que comentamos
presidi en gran medida el derecho patrimonial romano, trabado por
el formalismo y la carencia de accin de ciertos pactos, barreras que al
ser derribadas por los canonistas, permitieron, al unirse con las ideas
racionalistas del siglo XVIII, el auge de la autonoma de la voluntad
como idea rectora en la contratacin.
En efecto, de acuerdo a las doctrinas racionalistas, la voluntad
humana es la fuente de todo el derecho, ya sea directamente a travs
del contrato, ya sea indirectamente por intermedio de la ley, expresin
de la voluntad general. Si la voluntad es la generadora de todo derecho, debe permitrsele libremente su creacin. En apoyo de la tesis
se agregaba que siendo todos los seres humanos libres e iguales por
naturaleza, lo que ellos acuerden es lo ms conveniente para las partes
124
125
LAS OBLIGACIONES
RDJ, Ts. 19, sec. 1a, pg. 67, y 29, sec. 1a, pg. 300.
As se ha resuelto: RDJ, T. 52, sec. 1a, pg. 134.
126
LAS OBLIGACIONES
128
Seccin Sexta
LA FUERZA OBLIGATORIA DEL CONTRATO
102. Concepto. Al sealar el concepto de obligacin, destacamos
la fuerza obligatoria del vnculo, que por ser jurdico se encuentra
amparado por la autoridad, y que protege al acreedor si exige el
cumplimiento.
116
El rgimen de participacin de gananciales fue establecido por la Ley N 19.335,
de 23 de septiembre de 1994, y fue incluido en el Cdigo Civil en su edicin refundida,
coordinada y sistematizada publicada en el Diario Oficial de 30 de mayo de 2000, en el
Ttulo XXII-A, Arts. 1792-1 a 1792-27.
129
LAS OBLIGACIONES
130
131
LAS OBLIGACIONES
132
An ms, en el mismo Cdigo francs existe un caso de modificacin judicial del contrato: la facultad que da al juez el Art. 1244, inc. 2,
para otorgar un plazo de gracia al deudor para el cumplimiento, que
nuestro Cdigo no recogi (N 462).
Nada tiene, pues, de extrao que nuestros tribunales hayan reconocido que no tienen facultad para modificar los contratos.124
Otro problema que ya hemos sealado anteriormente en relacin
con este punto es si procede el recurso de casacin en el fondo cuando
los jueces de la instancia violan la llamada ley del contrato.125
En nuestro concepto, es evidente que el recurso no procede porque
se haya violado una ley, dado que as califica al contrato el Art. 1545,
sino que al privar a ste de su fuerza obligatoria fuera de las causales
legales, el vulnerado es el propio Art. 1545 que otorga dicho vigor y
obligatoriedad. Lo que complica el problema es si la modificacin del
contrato se ha producido por la va de la interpretacin, que es, en
principio, cuestin de hecho de la causa (N 94).126
105 bis. La buena fe en el cumplimiento del contrato. (La teora del acto
propio). Ya hemos citado el Art. 1546 del Cdigo Civil, en el cual el
legislador, despus de establecer la fuerza obligatoria del contrato,
asimilndola a la de la ley, agrega que los contratos deben ejecutarse
de buena fe y que obligan, por ende, no slo a lo que en ello se diga
expresamente, sino que en todas aquellas cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin o que por la ley o la costumbre
pertenecen a ella.127
La ejecucin de los contratos de buena fe es uno de los mecanismos que utiliza el derecho moderno para moralizar las relaciones
jurdicas.
124
133
LAS OBLIGACIONES
Como lo destacan los autores, el principio de la buena fe est presente en numerosas instituciones del derecho, como por ejemplo, el
matrimonio putativo, la posesin regular de un inmueble para adquirirlo
por prescripcin, etc.
En otros casos, sin mencionarse expresamente el principio de la
buena fe, sta inspira numerosas soluciones legislativas, como ser, por
ejemplo, la obligacin de garanta, la interdependencia entre las prestaciones principales del contrato bilateral, etc.
Lo opuesto al cumplimiento de la buena fe es la mala fe, que va incluida aun en situaciones ms extremas, como son el dolo y el fraude.
Un aspecto del comportamiento jurdico de la buena fe que abarca
todo el derecho, pero que tiene mucha importancia en el cumplimiento
y ejecucin de los contratos, corresponde a un principio que viene del
derecho romano y se le conoce como teora del acto propio.
Se expresa en la forma latina venire cum factum propium non valet, lo
que implica que no es lcito hacer valer un derecho o una pretensin en
contradiccin con la anterior conducta de la misma persona, y siempre
que este cambio de conducta o comportamiento importe un perjuicio
en contra de otro o sea contrario a la ley, las buenas costumbres o la
buena fe.
Fueyo es quien ms se ha preocupado del tema entre nosotros y lo
define en los siguientes trminos:
La doctrina de los actos propios es un principio general de derecho, fundado en la buena fe, que impone un deber jurdico de respeto
y sometimiento a una situacin jurdica creada anteriormente por la
conducta del mismo sujeto, evitando as la agresin a un inters ajeno
y el dao consiguiente.128
Ha tenido mucho desarrollo, aunque no necesariamente con el
mismo nombre, en las doctrinas anglosajona, alemana y espaola.
Si bien tiene su mayor aplicacin prctica en los contratos, la verdad
es que ella se inspira en un principio que impregna todo lo jurdico y
que se traduce en que se debe mantener en el derecho una conducta
leal y honesta. Desde luego se traduce en la regla de que nadie se puede aprovechar de su propio dolo o fraude; inspira la disposicin del
Art. 1683 del Cdigo Civil, que impide solicitar la nulidad absoluta al
que ha ejecutado el acto o celebrado un contrato, sabiendo o debiendo
saber el vicio que lo invalidaba. Fundamenta igualmente el inciso 2 del
Art. 1481 (N 493), en cuya virtud si el deudor se vale de medios ilcitos
para que la condicin no pueda cumplirse, o para que la otra persona
de cuya voluntad depende en parte su cumplimiento no coopere a l,
se tendr por cumplida.
128
134
LAS OBLIGACIONES
que el abuso del derecho, el enriquecimiento sin causa y otros principios semejantes, inspira numerosas soluciones legales.129 Por las mismas
razones de las otras teoras sealadas, perfectamente puede extenderse
su aplicacin basndose en el Art. 1546 en la ejecucin de la buena fe
de los contratos. Igualmente debe aplicarse con estrictez para evitar los
abusos que pueden cometerse.
Al redactar la presente quinta edicin he podido verificar que los
tribunales han estado recogiendo con gran amplitud este principio que
sanea la aplicacin de la justicia.
As, se ha resuelto un caso laboral muy frecuente en los tribunales,
en que una persona que aparece prestando servicios profesionales reclama que debi hacerse va contrato de trabajo: la C.A. de Santiago, en
sentencia de 10 de julio de 2003, aplicando los principios de la buena
fe y el acto propio rechaz el reclamo. 130
En otra ocasin se aplic en el caso de una servidumbre voluntaria
por sentencia de la C.A. de 12 de mayo de 2005.131
Se ha fallado tambin que el cambio de autoridad no faculta al
actual titular para actuar contra los actos propios en el ejercicio de su
cargo.132
La Corte Suprema lo invoc contra un deudor que pidi la nulidad
de todo lo obrado, dejando as sin efecto la aceleracin judicial incluida en los actos procesales anulados, considerando que al oponerla no
actuaba de buena fe.133
Finalmente, la C.S., en fallo de 5 de octubre de 2006, estableci la
doctrina de la institucin.134
129
Fueyo menciona, por ejemplo, el Art. 402 del C.P.C., el 483 del C.P.P., los Arts. 291
(hoy derogado por la Ley de Filiacin N 19.585, de 26 de octubre de 1998), 387 y 2327;
Arts. 1566 inciso 2, 1707, todos del Cdigo Civil, en la sociedad de hecho, etc.; 158 del
Cdigo de Comercio y algunos fallos especialmente en cuanto a que no se puede dejar
sin efecto el reconocimiento de hijo natural (hoy simplemente hijo) por declaracin
testamentaria, lo que hoy dispone expresamente el Art. 189 inciso 2 del Cdigo Civil
a raz de la modificacin de la ley citada. Menciona igualmente un fallo publicado en
la RDJ, T. VII, sec. 1, pg. 109, que utiliza la expresin acto propio. Pero la verdad es
que en la mayor parte de estos casos adems de la teora del acto propio, existen otros
hechos y antecedentes y motivaciones para las soluciones legislativas.
130
G.J. N 277, pg. 273. Lo mismo hizo en fallo de L. & S. N 32, pg. 46, esta vez
por la C.S. con fecha 20 de enero de 2006.
131
G.J. N 301, pg. 171.
132
C.S. 4 de julio de 2005, G.J. N 301, pg. 96.
133
G.J. N 291, pg. 116.
134
L. & S. N 27, pg. 21. Un anlisis de la jurisprudencia en la materia en L. & S.
N 14, pg. 3. El principio de los actos propios (venire contra propium factum nulli conceditur). En efecto, como se ha dicho por esta Corte, tal doctrina se traduce en que se debe
mantener en el derecho una conducta leal y honesta y, desde luego, es la inspiracin de
la regla por la cual nadie puede aprovecharse de su propio dolo o fraude, encontrando
en materia contractual su base legal en el artculo 1546 del Cdigo Civil.
136
Seccin sptima
EFECTOS RELATIVOS Y OPONIBILIDAD DEL CONTRATO
106. Enunciacin. Hablar de los efectos relativos del contrato, es
tanto como decir el contrato y los terceros, entendiendo por tales a
quienes no han intervenido en su celebracin.
Es sta una materia de las complejas, si las hay, por la dificultad en
la formulacin de reglas generales abarcadoras de todas las situaciones
posibles, y porque suele confundirse el efecto relativo del contrato con la
oponibilidad de sus efectos a terceros, como se ver a continuacin:
Para su desarrollo hemos optado por dividirlo en los siguientes
prrafos:
Uno primero, destinado a los conceptos, y a sealar los alcances
de la relatividad.
En sucesivos prrafos analizaremos las instituciones que se relacionan con la materia y cuyo estudio aprovechamos de efectuar: contrato
o estipulacin a favor de otro, promesa del hecho ajeno, simulacin y
contraescrituras.
Un quinto prrafo ser dedicado a la oponibilidad del contrato, y
su contrapartida, la inoponibilidad del mismo, y en el ltimo, efectuaremos una sntesis a modo de conclusin.
Prrafo 1
137
LAS OBLIGACIONES
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135
Vase N 1.166.
141
LAS OBLIGACIONES
113. B. Traspaso de universalidades. Nuestra legislacin, muy influenciada por la teora del patrimonio atributo de la personalidad (N 3),
reconoce nicamente esta universalidad jurdica, intransferible por
acto entre vivos y que slo puede ser adquirida a ttulo universal por
herencia. En tal evento la regla general es que el asignatario a ttulo
universal pase a ocupar el lugar jurdico del causante y se le transmitan
todos sus derechos y obligaciones. A su vez, el heredero puede ceder
su derecho de herencia y en tal caso traspasa tambin una universalidad jurdica, formada por toda la herencia o una cuota de ella. Nada
de extrao tiene entonces que pasen al cesionario todas las relaciones
jurdicas comprendidas en la sucesin, pues reemplaza jurdicamente
al heredero cedente (N 1.079).
Nada semejante ocurre, en cambio, con las llamadas universalidades de hecho, dando lugar a serios problemas en la enajenacin
de establecimientos comerciales, industriales, mineros, etc. Para esta
enajenacin no existe en nuestro Derecho una reglamentacin especfica, y, en consecuencia, cada uno de los elementos comprendidos en
ella siguen desempeando su mismo rol jurdico, y su transferencia,
sujeta a las reglas que le son propias; los crditos debern traspasarse al
adquirente por la va de la cesin de derechos, y las obligaciones, por
los medios imperfectos que establece la legislacin.
La tendencia actual en stas, en cambio, es darle el tratamiento
que merecen a los traspasos de universalidades, segn volveremos a
insistir en la parte destinada a las modificaciones subjetivas de crditos
y obligaciones (N 1.158).136
136
Hemos querido llamar la atencin sobre este punto, pues en la legislacin universal se encuentra en pleno desarrollo la teora de la Empresa, como un ente jurdico
distinto de la persona natural o jurdica que es su propietaria, y en que debe encontrar
su solucin lgica el problema esbozado.
El Derecho de la Empresa invade todo el sistema jurdico, como lo ha hecho con la
Economa, por su enorme desarrollo alcanzado en el siglo XX y su tremenda significacin
en la vida de los pueblos. Puede apreciarse cmo entre nosotros en las diversas leyes de
intervencin econmica dictadas en los ltimos aos, el legislador corrientemente se
refiere a la Empresa, sin que exista un concepto unitario de la misma.
En el Cdigo alemn y legislaciones por l inspiradas hay esbozos de solucin al
problema, y el Cdigo italiano de 1942 lo afronta directamente, en especial en el Ttulo
II del Libro V, pero sin que pueda decirse que ni en la doctrina ni legislacin comparadas
exista una teora plenamente elaborada al respecto. (Vase Sergio Fuenzalida Puelma,
Concepto jurdico de la Empresa y su relacin con otras figuras del Derecho, publicado en la
RDJ, tomo 64, Primera Parte, pg. 39, y Messineo, ob. cit., T. II, pgs. 195 y sigtes. Un
fallo interesante al respecto que aplica en nuestra legislacin la teora de la Empresa,
en RDJ, T. 66, sec. 3, pg. 22).
De ah que en nuestro pas, como en la mayora, jurdicamente se confunden la
Empresa y la persona natural o jurdica que es su propietaria; si es de una sociedad,
por la personalidad jurdica de sta que le otorga patrimonio propio, es posible hasta
cierto punto el traspaso de la Empresa sin que ella pierda su identidad mediante el
142
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LAS OBLIGACIONES
117. VI. Terceros por cuya cuenta se promete una obligacin. Referencia. Nos
referimos en este caso a la promesa de hecho ajeno, que trataremos en
el prrafo 3 de esta seccin.
118. VII. Terceros sobre cuyo patrimonio se ha celebrado un contrato.
Referencia. Un tercero puede estar involucrado en un contrato si las
partes han convenido respecto de un bien de su dominio.
Ya hemos dicho que en nuestra legislacin el contrato sobre cosa
ajena es vlido, y as pueden venderse, arrendarse, darse en comodato,
donarse, legarse, etc., los objetos de otro. Lo que ocurre s, es que tales
actos no afectarn al verdadero dueo, le son inoponibles, y por ello
volveremos sobre el punto al tratar esta institucin (N 154).
119. VIII. Terceros perjudicados por el contrato celebrado. Hay muchos
casos en que el contrato perjudicar a terceros, como sealbamos en
el N 115 respecto de los acreedores del nuevo deudor. Pero ello no
empece a la legitimidad de tales actos mientras no medie fraude, o sea,
intencin de perjudicarlos.
Este dao tambin se presenta en ciertos casos de contratos simulados,
y en tal caso el tercero tendr derecho a impugnarlos por la accin de
simulacin, segn veremos en el Prrafo 4 de esta Seccin.
Prrafo 2
137
RDJ, T. 45, sec. 1, pg. 258. Un caso en el Derecho del Trabajo respecto de
los trabajadores en fallo de la Corte Suprema de 4 de enero de 1989: RDJ, T. 8, sec. 3,
pg. 4.
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RDJ, Ts. 24, sec. 1a, pg. 84, y 43, sec. 2a, pg. 65.
146
126. II. Requisitos del beneficiario. El beneficiario est en una situacin muy especial, porque es totalmente extrao al contrato; en su
celebracin no interviene su voluntad para nada.
Doctrinariamente se seala que deben concurrir, no obstante lo
expresado, dos requisitos en la persona del beneficiario:
1. Debe tener capacidad de goce para adquirir los derechos que
se establecen en su favor.
No se le exige capacidad de ejercicio por la sealada razn de que
no interviene en el contrato; la requerir conforme a las reglas generales para la aceptacin. Pero s que debe estar en situacin jurdica de
adquirir el derecho establecido a su favor.
Ello tiene importancia en relacin con las prohibiciones que establece la ley para ciertas personas de celebrar determinados actos y
contratos que podran eludirse a travs de una estipulacin a favor de
otro. Ante nuestros tribunales se ventil el siguiente caso: de acuerdo al
Art. 1796 es nula la compraventa entre el padre y el hijo colocado bajo
su patria potestad. Un padre vendi una propiedad a un hijo mayor de
edad, por lo cual a ste no afectaba la prohibicin sealada, pero este
hijo mayor haba comprado para s y sus hermanos menores de edad
y sujetos a la patria potestad del vendedor. Nuestro ms alto tribunal
declar nulo el contrato.139
2. Debe ser persona determinada, o determinable.
La doctrina clsica exiga que el tercer beneficiario fuese siempre
persona determinada y no aceptaba que fuere una persona futura que no
exista, o indeterminada. En una oportunidad, nuestra Corte Suprema
declar nula la estipulacin a favor de una persona indeterminada.140
Pero la tendencia actual en la propia legislacin, en especial en
materia de seguros, es a permitir que el beneficiario sea persona futura e indeterminada, con tal que pueda determinarse al momento de
hacerse exigible el derecho, como ocurre, por ejemplo, en el seguro
de vida a favor de los herederos que tenga el estipulante al tiempo de
su fallecimiento: el seguro beneficia a todos los herederos, y no nicamente a los que existan al tiempo del contrato.
127. Efectos de la estipulacin a favor de otro. Enunciacin. Para establecer los efectos que produce la estipulacin a favor de tercero, es preciso
distinguir tres situaciones que veremos en los nmeros siguientes:
1. Los que se producen entre los contratantes: estipulante y promitente;
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Antes corresponda al inciso 2 del Art. 8 del mismo D.F.L. con la siguiente
redaccin: el valor de las plizas de seguro de vida cede exclusivamente en favor del
beneficiario. La modificacin corresponde a la Ley N 18.660, de 20 de octubre de
1987.
149
L. & S. N 39, pg. 27.
153
LAS OBLIGACIONES
154
2. La fianza.
Promesa de hecho ajeno y fianza se aproximan porque en el fondo
lo que est haciendo el promitente es garantizar con su propia responsabilidad la ratificacin del tercero; por ello los franceses la llaman
clusula porte forte, esto es, salir garante. Pero existe una diferencia
entre ellas que es fundamental: en la fianza se garantiza justamente
el cumplimiento de una obligacin ya existente; aqu, que existir la
obligacin, o sea, que el tercero ratificar.
Sin embargo de lo cual no hay inconveniente alguno en que el promitente se comprometa no slo a la ratificacin, sino que garantice, adems,
el cumplimiento de la obligacin, una vez que haya sido ratificada.
3. Promesa de contrato.
Importa no confundir la promesa de hecho ajeno y el contrato de
promesa a que se refiere el artculo 1554 del Cdigo, y que ya hemos
definido como la promesa de celebrar un contrato en el futuro; en sta,
los contratantes se comprometen personalmente a otorgar en el futuro
un contrato claramente especificado.
Ambas clases de contratos imponen una obligacin de hacer, pero
en el contrato de promesa es otorgar el contrato prometido, y en la
promesa del hecho ajeno, el deudor se compromete a obtener que un
tercero d una cosa, ejecute algo o se abstenga de hacerlo. Un ejemplo
aclarar la idea: si me comprometo con una persona a venderle mi casa
el 1 de mayo prximo, es una promesa de venta, y estoy obligado en esa
fecha a otorgar la escritura de compraventa. Pero si a la misma persona
le prometo que un tercero le vender su casa en igual fecha, hay una
promesa de hecho ajeno, y estoy obligado a obtener la ratificacin del
tercero bajo pena de indemnizar los perjuicios.
Y la diferencia resulta de capital importancia, porque en el contrato
de promesa si yo no cumplo se me puede exigir incluso forzadamente
el otorgamiento de la venta definitiva, mientras que en el otro caso si
el tercero no ratifica, mi cocontratante no le puede exigir nada, sino
nicamente tiene accin en mi contra por mi incumplimiento de no
obtener su ratificacin, y estar obligado a indemnizarle los perjuicios.
As se ha resuelto.152 Adems, el contrato de promesa es siempre solemne
y muy estricto en sus requisitos, lo que no ocurre, segn veremos, en
la promesa de hecho ajeno.
138. Requisitos de la promesa de hecho ajeno. Tambin hay que separarlos en referencia al contrato entre promitente y acreedor, y a la
ratificacin del tercero.
152
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No es posible tampoco sentar reglas generales, por cuanto dependern los requisitos del contrato de la especie de que se trate. Desde
luego, como se ha fallado, es consensual, por cuanto el legislador no
lo somete a ninguna solemnidad en especial.153
Respecto del tercero, deber cumplir las exigencias necesarias para
efectuar la ratificacin; como la ley no ha definido en qu consiste sta,
se ha fallado que debe ser entendida en su sentido natural y obvio,154
y la constituirn todos los actos del tercero que importen atribuirse la
calidad de deudor que se le ha otorgado. La nica limitacin que han
impuesto nuestros tribunales es que si la obligacin versa sobre bienes
races o derechos reales constituidos en ellos, la ratificacin debe otorgarse por escritura pblica.155
139. Efectos de la promesa de hecho ajeno. Hay que distinguirlos tambin entre las diferentes partes que intervienen, tal como lo hicimos
en la estipulacin a favor de otro.
Pero en realidad entre promitente y tercero no resulta ningn
efecto, salvo lo que ellos hayan convenido para que este ltimo otorgue
la ratificacin.
Las relaciones entre el acreedor y el tercero slo tendrn lugar
cuando ste ratifique y entonces dependern de la clase de obligacin
prometida. Como lo destaca el propio Art. 1450, ella puede ser de dar,
hacer o no hacer alguna cosa. Otorgada la ratificacin, el deudor queda
ya obligado como cualquier otro, y proceder en su contra la ejecucin
forzada y la indemnizacin de perjuicios si no cumple.
Lo que nunca faltar en la promesa del hecho ajeno es la responsabilidad del promitente. Ya hemos dicho que ste contrae una obligacin
de hacer: obtener la ratificacin. Este es el hecho prometido que da
nombre a la institucin.
Naturalmente, si el promitente fracasa en su intento, el acreedor
no podr (como por lo dems ocurre en muchas obligaciones de hacer:
N 803) obtener el cumplimiento forzado de la deuda, pues no habr
forma de obligar al tercero a ratificar. Por ello es que el Art. 1450 da
accin al acreedor para obtener que el promitente le indemnice los
perjuicios del incumplimiento; es su nico derecho.156
Sin embargo, es posible que al respecto se presente una situacin
dudosa: que la obligacin prometida pueda cumplirse por el propio
promitente u otro tercero distinto del ofrecido en el contrato. En tal
153
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que ella hace excepcin al inciso primero, ya que ste habla de nulidad. En el evento propuesto no hay nulidad, sino que la obligacin no
alcanz a nacer.
En esta clusula penal pueden, pues, ocurrir dos cosas: el tercero
ratifica y no cumple; se deber la pena y nada hay de anormal porque la
obligacin principal existe. Y si el tercero no ratifica, se deber la pena,
en la forma antedicha, y la situacin es excepcional porque la obligacin
no existe. La expresin aunque que utiliza el precepto, confirma esta
interpretacin: aun si no hay ratificacin, se debe la pena. Con mayor
razn se la deber si ratificada la obligacin, no se la cumple.157
Por ello es que en el caso de que se est respondiendo por el
cumplimiento y no haya ratificacin, se ha sostenido que propiamente
no hay clusula penal, al igual que en la estipulacin a favor de otro
(N 130), sino obligacin condicional, opinin que no compartimos
por las razones dadas en dicho nmero.
Prrafo 4
158
RDJ, Ts. 55, sec. 1a, pg. 188, y 58, sec. 2a, pg. 21.
RDJ, T. 58, sec. 2, pg. 21, y G.J. N 154, sent. 1, pg. 54.
Una sentencia publicada en la RDJ, T. 82, sec. 2, pg. 86, seal que la simulacin
para que concurra supone tres requisitos: 1. Disconformidad entre la voluntad interna
y la declarada; 2. Ella debe ser deliberada y consciente, en lo que se diferencia la simulacin del error, y 3. Debe haber concierto entre las partes.
161
Si la causa real es lcita, no es nula la obligacin simulada. G.T. de 1890, T. II,
N 3.996, pg. 887. Tambin la sentencia citada en la nota anterior, pero fundada en
el Art. 1707.
162
C.S. de 3 de marzo de 2007. G.J. N 273, pg. 53: refundiendo los requisitos a)
y b) en uno solo.
160
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162
razn de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha
obrado el tercero.
Se ha criticado con justa razn la ubicacin del precepto, pues no est
destinado a fijar el valor probatorio, sino el efecto de las contraescrituras,
su oponibilidad; repiti as nuestro Cdigo el error del francs.
De acuerdo al precepto, hay que distinguir el efecto de la contraescritura entre las partes y los terceros.
Entre las primeras no hay duda de que vale la contraescritura en
virtud del principio de la ley del contrato. As se ha resuelto sin otra
limitacin que el instrumento privado alterador o revocatorio debe ser
reconocido o mandado tener por reconocido de acuerdo a las reglas
generales, y que no tendra validez si por su contenido, con arreglo a
disposicin legal, debe otorgarse tambin por escritura pblica.173 Por
parte debemos entender a todos aquellos que tienen la calidad de tales,
segn lo dicho en el N 109, y, en consecuencia, a los herederos de ellas
tambin afecta la contraescritura.
En cuanto a los terceros, preciso es subdistinguir: la contraescritura privada de una escritura pblica no los afecta en caso alguno.
Les es inoponible, cualquiera que sea el conocimiento que de ella
tengan.
Y la contraescritura pblica de una escritura tambin pblica slo
afecta a terceros si se cumplen copulativamente los dos requisitos sealados por el precepto: que se tome razn de su contenido al margen de
la escritura matriz, y tambin en la copia en cuya virtud obre el tercero.
Cumplidos estos requisitos, el Art. 1707, a contrario sensu, determina
que la contraescritura produce efectos respecto de terceros.
Pero, qu efectos produce la contraescritura respecto de terceros?
Porque ya hemos sealado que la regla general es que los contratos
no afectan a terceros sino en los casos de excepcin ya citados. En
consecuencia, lo que ocurre realmente respecto de terceros es que la
contraescritura pblica que cumple los requisitos sealados les es oponible, no la pueden desconocer y si no los llena, les es inoponible.
Por ejemplo, se otorga una compraventa por escritura pblica y
se queda adeudando un saldo de precio, pero el vendedor renuncia
expresamente a la accin resolutoria (N 549); por escritura pblica
posterior que no cumple los requisitos del inc. 2 del Art. 1707, se deja
sin efecto dicha renuncia; semejante contraescritura y la convencin
de que ella da cuenta, no podra oponerse a terceros; por ejemplo, a
un nuevo comprador de la cosa.
173
G.T. de 1875, N 3.133, pg. 1.503; de 1904, T. II, N 1.652, pg. 789, y de 1915,
2 sem., N 417, pg. 1.074; RDJ, T. 79, sec. 1a, pg. 40 y FM, N 209, sent. 3a, pg. 37.
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LAS OBLIGACIONES
Los terceros a que se refiere el Art. 1707 son todos los que hemos
sealado como tales, ya sean causahabientes a ttulo singular, acreedores
de las partes174 y los que son totalmente extraos a la convencin.
Es frecuente que al suscribir determinados documentos se dejen
instrucciones para ser cumplidas por el notario. Por ejemplo, en una
compraventa queda retenido el precio para ser entregado al vendedor
una vez inscrita la transferencia en el Conservador de Bienes Races.
Al respecto se ha fallado que si no alteran lo pactado en la compraventa, las instrucciones no son contraescrituras y no se les aplica el
Art. 1707.
A contrario sensu, si lo alteran, son contraescrituras y se les aplica
el Art. 1707.175
143. Efectos de la simulacin. Si se piensa como nosotros que el
Art. 1707 se refiere a toda clase de contraescrituras, simuladas o no,
o a la inversa, que slo comprende a las primeras, de todos modos el
problema de los efectos de la simulacin debe ser resuelto en Chile
de acuerdo a los principios sealados por este precepto, y teniendo en
cuenta la clasificacin de los actos simulados efectuada en el N 141.
En ello existe unanimidad en los autores y jurisprudencia.176
En consecuencia, en primer lugar, para la simulacin absoluta, esto
es, cuando se ha otorgado un acto solamente aparente que carece de
toda existencia real, la sancin ser la nulidad absoluta, porque falta el
consentimiento real y serio de las partes, con intencin de obligarse.
As se ha fallado.177
Igualmente, si ha habido simulacin para eludir una prohibicin
legal caso de la compraventa entre cnyuges no divorciados perpetuamente probada la ficcin, la sancin ser igualmente la nulidad
absoluta. El criterio del legislador est manifiesto en el Art. 966 ya
citado, pues declara la nulidad de la asignacin a favor del incapaz
para suceder aunque se disfrace de contrato oneroso o se efecte por
interposicin de persona.
En los dems casos de simulacin, lcita o ilcita, es necesario efectuar algunos distingos. En primer lugar, entre las partes y respecto de
terceros, segn el criterio fijado por el Art. 1707.
Entre las partes, en principio, prima el acto que refleja la voluntad
real de ellas,178 y respecto de los terceros, les ser inoponible el acto
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2. En cuanto a los terceros, porque por regla general el acto simulado y la contraescritura les son inoponibles, tema a que nos referimos
en el prrafo siguiente.
147. El contrato fiduciario e indirecto. Parientes cercanos a la simulacin, aunque no la implican necesariamente y suelen ser difciles
de distinguir de ella y entre s, son los llamados contratos fiduciarios
e indirectos, de antigua prosapia, pero que la doctrina moderna ha
pretendido elaborar cientficamente para hacerlos formar categoras
particulares de contratos.185
La voz fiducia implica confianza, y en tal sentido se refiere generalmente a los contratos intuito personae, en que la fe en el otro contratante
es el motivo que decide a la parte a contratar, como en el mandato.
En el contrato fiduciario e indirecto existe tambin una confianza,
pero en otro sentido; lo que ocurre en ellos es que se utiliza una determinada figura jurdica para obtener otros efectos que los propios de
ella, quedando a la sola fe del otro contratante reducirla posteriormente
a los realmente buscados por las partes. Por ejemplo, en vez de darle
en prenda un objeto al acreedor en garanta del crdito, se le traspasa
el dominio del mismo, obligndose el acreedor a restituirlo una vez
pagada la deuda.
Pueden estas figuras llevar envuelta simulacin y fraude a terceros o a la
ley, y en tales casos quedan expuestas a la sancin propia de estos casos.
Prrafo 5
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As se ha fallado, por ejemplo, en sentencias de la RDJ, Ts. 62, sec. 2, pg. 1, y
89, sec. 2, pg. 140.
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2. Mandato.
El mandatario acta como tal mientras se mantenga en los lmites
del poder que ha recibido; si los excede, no hay representacin, es
como si actuara un tercero ajeno al mandante, y, en consecuencia,
ste no queda obligado por los actos ejecutados por el mandatario excedido (Art. 2169). Y as, si A otorga mandato a B para administrar un
inmueble, y ste lo enajena, la enajenacin es inoponible al mandante
A, pero ste puede ratificarla.188
Porque esta es la importancia que tiene reconocer que hay inoponibilidad por falta de concurrencia en los casos sealados, pues en
buena doctrina cabra sostener la nulidad por falta de consentimiento.
Semejante nulidad sera la absoluta, pues faltara un elemento esencial
del contrato, y si as fuera, no podra validarse por la ratificacin de
aquel cuyo consentimiento se ha omitido.
Se aprecia a simple vista que la nulidad absoluta es sancin muy
drstica, pues slo est comprometido el inters de este ltimo, y es
lgico que se le permita determinar si acepta o no el acto ejecutado
mediante su ratificacin, la que no procedera si la sancin fuere la
primera. Por esta razn el legislador slo sanciona la falta de concurrencia con la inoponibilidad y en ambos preceptos citados acepta la
ratificacin por el interesado.
155. B. Inoponibilidad por fraude: simulacin y accin pauliana. Otro
de los peligros que, segn decamos, hay para los terceros en el efecto
oponible del contrato, es que las partes se pongan de acuerdo para
perjudicarlos; esto es, que lo otorguen con fines fraudulentos.
Ya vimos lo que ocurre en la simulacin: el tercero no est obligado
a reconocer sino el acto aparente; el oculto no le es oponible, pero nada
obsta, si el tercero as lo prefiere, a que se acoja a l (N 143).
Otro caso de inoponibilidad por fraude aunque no todos piensan as, segn lo diremos al tratar de ella en el N 776 se presenta
en la accin pauliana o revocatoria, que es justamente el derecho
de los acreedores a dejar sin efecto los actos o contratos ejecuta188
Vanse en Repertorio T. V, 3 edicin, pg. 54, Nos 15 y sgtes. las siguientes
sentencias: RDJ, Ts. 2, sec. 1, pg. 164; 28, sec. 2, pg. 40; 40, sec. 1, pg. 304; 43, sec.
2, pg. 65; 48, sec. 1, pg. 371; 49, sec. 1, pg. 112; 51, sec. 2, pg. 26; 53, sec. 1,
pgs. 112 y 217, etc.
Un fallo de la C.S. de 9 de julio de 2001, publicado en la G.J. N 253, pg. 66, define
la autocontratacin, y declara que si un socio comparece por s y la sociedad y no est
autorizada la autocontratacin, el acto es inoponible.
Igualmente en fallo publicado en L. & S. N 14, pg. 142, se ha fallado que los
actos del agente oficioso (N 182) se ratifican tcitamente si despus de ellos se otorga
un mandato (C.A. de 30 de marzo de 2006).
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Los evidentes excesos de ciertas fiscalas en los estudios de ttulos de sociedades,
llevaron al legislador a la dictacin de la Ley N 19.499, de 11 de abril de 1997, que
establece normas sobre saneamiento de vicios de nulidad de sociedades y modifica el
Cdigo de Comercio y otros cuerpos legales.
En virtud de esta ley se establecen normas para sanear los llamados vicios formales de la sociedad, una prescripcin cortsima de dos aos, que adems se acredite un
efectivo perjuicio por el defecto formal, y tambin se modifica el Cdigo de Comercio
en cuanto al funcionamiento de las sociedades nulas y sus efectos.
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Prrafo 6
Conclusin
160. Sntesis de los efectos del contrato. Podemos resumir lo que hemos
dicho sobre los efectos del contrato en los siguientes enunciados:
1. El contrato crea un vnculo obligatorio entre las partes, que
ellas estn obligadas a respetar, salvo las excepciones legales;
2. Este vnculo les otorga la calidad de acreedor y deudor la una
de la otra, y en tal sentido slo afecta a las partes, que comprenden al
representado y al causahabiente a ttulo universal.
Por excepcin afecta a otros aun para otorgarles la calidad de acreedor y deudor:
A. En los contratos colectivos;
B. Al causahabiente a ttulo singular en ciertos y contados casos;
C. En la estipulacin a favor de otro.
3. Altera los efectos normales del contrato, la simulacin, pues las
partes resultan obligadas por el acto real y no por el aparente;
4. La promesa de hecho ajeno no altera los efectos normales del
contrato, porque el tercero slo se obliga por su ratificacin, y
5. El vnculo jurdico que une a las partes es oponible a terceros,
quienes no pueden desconocer a las partes sus respectivas calidades de
acreedor y deudor sino en los casos de inoponibilidad.
Estas reglas, guardando las debidas diferencias, son comunes a todo
vnculo obligacional.
Seccin Octava
TERMINACIN DEL CONTRATO
161. Enunciacin. De acuerdo al Art. 1545, el contrato no puede
ser invalidado, sino por consentimiento mutuo de las partes o por las
causales legales. La expresin invalidado est utilizada en el precepto
no por referencia a la nulidad, sino queriendo significar dejado sin
efecto.
El contrato puede terminar de dos maneras: por su extincin natural,
pues se han cumplido todas las obligaciones y ya no da lugar a otra entre
las partes, y por la llamada disolucin, en que el contrato deja de producir
sus efectos normales sin que hayan tenido lugar todos ellos.
En el primer caso, ha operado algn modo de extinguir las obligaciones, que normalmente ser el pago o cumplimiento, o alguno de los
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