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UNIDAD I
1. LAS ESCUELAS PENALES: sus reduccionismos antropolgicos.
La fundamentacin antropolgica del Derecho Penal.
El derecho penal tiene por objeto el estudio de los delitos y sus
consecuencias, es decir la aplicacin de una pena, a aquel sujeto
imputable y culpable.
La imputabilidad es la capacidad para comprender la criminalidad del
hecho (antijurdico) y para dirigir sus propias acciones. La culpabilidad es
la actualizacin de la potencia de la imputabilidad, sin mediacin de
error ignorancia o coaccin.
La imputabilidad y la culpabilidad conforman el corazn del derecho
penal.
El hombre es quien delinque, sobre quien se aplica la pena y quien
juzga. Por lo tanto se hace indispensable, conocer que es el hombre,
comprendindolo en su totalidad, como una unidad, sin caer en los
reduccionismos propios de cada escuela penal.
Escuela clsica:
Su mximo exponente fue Francisco Carrara (1805-1888) que reacciona
frente al atroz derecho penal de su poca. Esta escuela quiso mostrar la
justicia frente a aquellas manifestaciones de injusticia a los hombres.
Para Carrara el derecho penal es una de las bases de la libertad. Est
referido a los jueces porque se refiere a la prevencin, represin y a la
forma de llevar un juicio y sirve para defender a las personas del poder
absoluto de las poca y proteger las garantas individuales. El derecho
penal parte de la razn, la moral, el derecho natural. Pensaba sentar
principios inmutables, perennes respetados por cualquier legislador en la
tierra en cualquier lugar y tiempo.
Como buen catlico liberal, concibi al hombre como un ente de razn
dotado de libre albedro y moralmente imputable. Como un ente
abstracto, igual a los dems y con una voluntad buena. Desaparece el
individuo determinado.
Define al delito como en ente jurdico, una contradiccin entre el hecho
del hombre y la ley. La esencia del delito es la ley, que tipifica al hecho
convirtindolo en ilcito y que adems establece la pena
correspondiente. (Principio de legalidad).
De esta manera se cae en un reduccionismo espiritualista, como si
solo fuera pensamiento dirigido al bien, a la moral y como si siempre
actuara con libertad. Con esta concepcin del hombre como ser
perfectamente racional y universal, se transforman en inimputables
todos los locos y dementes, porque no actan segn los principios de la
razn.
Escuela positivista criminolgica
Aparecen el materialismo, el darwinismo y su teora de la evolucin, las
teoras de Spencer, Maulechau con sus teoras sobre la circulacin de la
vida, los primeros esbozos del socialismo, la sociologa de Comte, el
positivismo cientfico, etc
Hay un gran desarrollo de las ciencias naturales, especialmente la fsica.
Hasta el momento la concepcin clsica el hombre exclua de la
imputabilidad a los delincuentes peligrosos por ser insanos mentales. Es
por esto que Cesar Lombroso (1835-1909) se dedico a la investigacin
biolgica. Fue mdico de Verona, investig la solucin a distintas
enfermedades, entre ellas el hipertiroidismo. Fue adems legista y se
encargaba de las autopsias, en una de ellas se encontr con un
delincuente reiterativo y advirti una diferencia notoria respecto de
otros hombres: la existencia de la faceta occipital media, hall un tercer
1
lbulo frontal (la unin del crneo con los temporales) que solo se
encuentra en los fetos y en los invertebrados. De all dedujo que esa
anormalidad psquica que encontr en otros delincuentes, era la que lo
llevaba a cometer crmenes. Con stas investigaciones quiso establecer
las diferencias entre el loco y el delincuente pero se encontr con
verdaderas similitudes entre el loco moral (de Prischat) o psicpata
perverso (hoy) y los delincuentes, a los que califico de natos por nacer
con esas deficiencias que lo llevaban a ser un criminal.
La concepcin del hombre en Lombroso se puede ver claramente en su
libro el hombre delincuente de 1876. El delincuente por ser similar al
loco moral es un ser atvico, un hombre que no evoluciona como los
dems, Lombroso lo llama criminal nato.
Esta escuela cae en un reduccionismo biolgico ya que se considera
al hombre como un ser fsico y al criminal se lo explica por su atavismo,
se supone que tiene base epilptica y, adems tiene caractersticas
fsicas determinadas. Es un ser diferente a los dems.
El gran propagador de esta escuela fue Enrique Ferri (1856-1929).
Abogado y profesor de derecho penal, periodista y escritor de
tendencias socialistas e influido por el positivismo de Comte.
El delincuente para l no solo est determinado por la parte fsica sino
que existen muchos factores, entre ellos los ambientales y sociales que
influyen en l: condiciones fsico telricas (clima), que comprueba que el
delincuente nato existe en un 40% pero que no todos los delincuentes
son natos. Las causas sociales, en especial las econmicas tienen un
alto grado de influencia. El hombre est determinado a delinquir y es
penado en razn de su peligrosidad.
El mayor aporte fue su clasificacin de los delincuentes: locos, natos,
habituales, ocasionales y pasionales (segn cual de los 3 factores era
mas importantes : causas antropolgicas, fsico telricas o sociales).
Sobre esta base se debe construir el derecho penal. Aqu el
reduccionismo es sociologizante aunque no se excluyan las causales
biolgicas. Se concibe al hombre como un ser biolgico, determinado por
factores sociales y por ello no posee libre albedro. El delito no es visto
como un ente abstracto. Surge la criminologa.
Garfalo hace un aporte a sta escuela incorporando el concepto de
peligrosidad. El delincuente es un agente biolgico que ataca a la
sociedad y por ello es responsable ante ella; deber ser sancionado
segn su grado de peligrosidad y se distingue en medidas de seguridad
para los ms peligrosos y para los insanos mentales , y en sanciones.
Escuelas eclcticas (Carnevale, Alimena, Impallomeni)
Rechazaban el hombre delincuente, distinguan entre imputables e
inimputables, rechazaron el libre albedro y caracterizaron al hombre
que delinque como el individuo biopsquico inmerso en el acontecer
causal. En Alemania el desarrollo se debi al trabajo de Von Liszt (18561919). En su programa de Marburgo de 1882 arrib a una concepcin
del hombre emprico regido por el principio de causalidad, lo que
demuestra su determinismo. Igualmente este determinismo es diferente
al de Lombroso y Ferri ya que Von Liszt plante un determinismo
psicolgico, cayendo en un reduccionismo de ese carcter. Considera
en el hombre la riqueza de representaciones que posee, las que juegan
causalmente y porque existen fuerzas motivadores que son las leyes de
la religin la moral y la tica. El hombre imputable es el que puede
conducirse socialmente, comportarse de acuerdo a la vida de los
hombres en sociedad, es decir el hombre psicolgicamente normal
(segn las concepciones de las psicologas mecanicista, causalistas,
naturalistas, anteriores a la de Freud)
Nuevas concepciones antropolgicas (Fras Caballero)
Las concepciones parciarias del hombre que se desarrollaron en el siglo
pasado han cambiado gracias al influencia de la fenomenologa, el
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Dos leyes:
1- No podemos ver al hombre desde un solo aspecto. Si proyecto
una luz en la pared se proyecta un rectngulo o un crculo. Esa
figura tridimensional ha quedado reducida.
2- No se pueden aplicar las leyes de un estrato inferior a uno
superior, por ejemplo aplicar lo biolgico a lo psicolgico. Cada
estrato tiene leyes propias, sino caeramos en una visin del
hombre reducida. Si miramos a los hombres desde un solo aspecto
(luz/ ley/ nivel) consideraremos que todos son iguales.
Art 34 inc 1 CP frente a esas concepciones
Titulo v : imputabilidad
Art 34. no son punibles:
1
Freud ya lo sabia, la sociedad sabe que tiene espritu yo me he encargado de mostrarle que tiene instintos.
Se movi en la planta baja de la casa. Tratando de hacer conciente lo inconsciente.
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Entre los primeros sntomas, encontramos el signo del espejo, escucha voces y aparecen alucinaciones.
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UNIDAD II
1. DERECHO PENAL SUSTANTIVO: Denominacin. Concepto.
Caracteres.
Significado
de
la
llamada
naturaleza
sancionatoria del derecho penal.
Denominacin
Los clsicos italianos de la escuela toscana del s. IXI (Carmignani,
Carrara, etc) y los franceses del s. XVIII (Jousse, Rauter) denominaban
derecho criminal a la legislacin y teora relativas a los delitos y sus
penas. Esa haba sido la denominacin utilizada por los prcticos, pero,
en los s. XVIII y IXI otros clsicos italianos, espaoles, franceses y
alemanes, lo llamaban derecho penal. Nuestro clsico Carlos Tejedor
intitul su libro Curso de Derecho Criminal. En este siglo predomina la
denominacin derecho penal que es la que se usa ahora en el pas.
Concepto
El derecho penal es una de las ramas del Derecho, esto es del sistema
normativo de las relaciones sociales de carcter jurdico.
El Derecho Penal regula la potestad estatal de castigar
determinando lo que es punible y sus consecuencias. Estas no se
agotan hoy en las penas, como suceda en las leyes antiguas cuyo nico
objetivo era el castigo del delincuente. Uno de los aportes
fundamentales de la escuela positiva de derecho criminal fue su valor
como incentivo para ampliar los medios jurdicos utilizables por el estado
para luchar contra la delincuencia, agregando a, las penas, las medidas
de seguridad, tambin como un medio regulable por el legislador penal y
cuya aplicacin presupone la comisin de un delito y un debido proceso
judicial.
As el Derecho Penal ya no se limita a asociar al delito consecuencias
esencialmente represivas sino tambin consecuencias exclusivamente
preventivas. En relacin a su misin en el derecho penal ya no
predomina el monismo sino el binarismo (doble va de sanciones).3
Al hablar del Derecho Penal se lo puede hacer usando tres acepciones:
A) como ciencia o dogmtica jurdico penal, es la disciplina que se
preocupa de la interpretacin, sistematizacin y desarrollo de los
preceptos legales y las opiniones cientficas en el mbito del derecho
penal; B) como Derecho Penal en sentido subjetivo (potestad punitiva)
alude la facultad estatal de castigar; C) en sentido objetivo est
constituido por las normas del derecho positivo que regulan aquella
potestad punitiva para proteger la convivencia humana en comunidad.
Caracteres
1. El derecho penal es derecho pblico. Su fuente exclusiva es el
Estado. Las reglas disciplinarias de los entes privados no son Derecho
Penal. Este no regula las relaciones de los individuos entre s, sino la
de stos con el Estado.
2. Normativo : no enuncia leyes de la necesidad natural o causal, sino
leyes de lo que debe ser (no del ser), que presuponen su
incumplimiento; no es un medio para conocer la realidad social, sino
para regularla.
3. Valorativo: se estructura por apreciaciones de valor social sobre lo
punible y sus consecuencias eficaces y justas.
4. Finalista: persigue la tranquilidad y la seguridad sociales mediante
la proteccin de los individuos y de la sociedad.4
3
Segn Roxin, se discute si la reparacin del dao proveniente del delito puede constituir una tercera va del
derecho penal
4
Lascano agrega los caracteres de exterioridad ( los hechos que castiga el Derecho Penal son afirmados en el
mundo exterior que vulneran objetivos importantes para la vida social) y judicialidad (el pronunciamiento
sobre una situacin creada respecto de la existencia del delito, la responsabilidad y el castigo del autor, deber
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La naturaleza sancionatoria
Se dice que el Derecho Penal no es autnomo, sino accesorio de otras
ramas jurdicas. Su nica misin sera la de sancionar la violacin de
intereses reconocidos por otras ramas del derecho. Lo real es que, si
bien el Derecho Penal est sometido al principio de la unidad del
sistema jurdico positivo, que excluye contradicciones entres sus
distintas ramas, goza de autonoma para configurar y castigar delitos sin
necesidad de la existencia de especiales regulaciones prohibitivas de los
otros sectores del derecho.
2. EL DERECHO PENAL Y LAS CIENCIAS AUXILIARES: criminologa.
Poltica criminal. Otras ciencias auxiliares
Para cumplir su misin, el Derecho Penal no puede prescindir del auxilio
de otras ciencias cuyos objetos son el delito como fenmeno patolgico
individual y social y la poltica social aconsejable frente a l,
instrumentable en la ley penal. Estos dos grandes sectores del saber
auxiliar del Derecho Penal pueden comprenderse bajo dos
denominaciones: criminologa y poltica criminal.
Criminologa
No representa en s misma una ciencia autnoma porque los mltiples
aspectos del delito que deber estudiar no permiten un mtodo nico de
investigacin, necesario, a la par de la unidad del objeto (delito), para
que una disciplina constituya una ciencia.
La criminologa tiene un mltiple contenido cientfico. Para el
conocimiento del crimen o delito como fenmeno natural, que constituye
el objeto de la criminologa, sta cuenta con el aporte de las ciencias
criminolgicas y de las respectivas disciplinas o ciencias auxiliares de
ellas: por un lado la antropologa criminal, que se ocupa del delito como
manifestacin somtica o psicolgica individual; y por otro lado, la
sociologa criminal que tiene por objeto el delito como fenmeno social.
La poltica criminal
El material que las ciencias criminolgicas le proporcionan para su
estudio al legislador penal, resulta mejor aprovechado mediante el
auxilio de la poltica criminal. sta no se mueve en el campo de la
prevencin del delito, propio de la poltica social, ni en el de su
descubrimiento, que corresponde a la criminalstica, utilizada en especial
por la investigacin policial.
La poltica criminal tiene por finalidad adecuar la legislacin penal a las
necesidades de la defensa de la sociedad frente al delito, mediante
la configuracin del elenco de los delitos, las penas y las medidas de
seguridad y las reglas que los rigen, as como el mejoramiento del
procedimiento penal y de la ejecucin de las penas y de las medidas de
seguridad y correccin.
Otras ciencias auxiliares
Victimologa
El Derecho Penal sustantivo se ocupa del estudio del delito, la
criminologa del delincuente y la victimologa de la vctima y su rol en el
hecho. La denominacin se debe a Beniamin Mendelshon desde la dec.
40. Su aporte es relevante para elaborar polticas de prevencin.
Medicina Legal
Aqu se sistematizan todos los conocimientos de naturaleza mdica a los
cuales el derecho hace referencia, y que se hacen necesarios para
aplicar la ley.
Psiquiatra forense
emanar de un rgano pblico).
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Derecho penitenciario
La imposicin de la pena al delincuente hecha en la sentencia, no
implica ya el trmino de la tarea tendiente a la aplicacin del Derecho
Penal. La sentencia penal de condena es slo declarativa. Debe
ejecutarse y esto est a cargo del derecho de ejecucin penal. El
derecho penitenciario es la parte ms importante de aquel ya que
regula, como etapa final la efectiva realizacin del Derecho Penal.
4.TEORA DEL DERECHO PENAL SUSTANTIVO: teora pura del
derecho penal. Dogmtica jurdico penal.
Una cosa es definir el derecho penal sustantivo y otra explicarla. La
definicin proporciona las notas que lo caracterizan, hacindonos
conocer lo que l es como objeto. La explicacin o teora determina y
desenvuelve los principios doctrinales que lo fundamentan. La teora
puede tener una doble finalidad.
Puede representar una investigacin y desenvolvimiento de los
principios que deben sustentar un derecho penal estructurado con
arreglo a una determinada concepcin cientfica. En este caso la teora
no puede tener por objeto un derecho penal positivo o individualizado.
Debe ser una doctrina pura del derecho penal sustantivo, cuyas
finalidades especulativas son, sin embargo de gran valor para la ciencia
en s y para la tarea del legislador. Tal es el sentido de la obra de juristas
como Carmignani, Carrara, o Ferri. Pero puede tener una ms humilde
finalidad, como es la investigacin y desenvolvimiento de los principios
que sustentan un derecho penal sustantivo determinado. Cuando se
procede as, la labor especulativa y critica, propia de la doctrina pura,
debe quedar en lo que a la rectitud de las instituciones positivas atae,
relegada a un segundo plano, para ser sustituida por la labor dogmtica
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UNIDAD III
1.EVOLUCIN HISTRICA DEL DERECHO PENAL. Formas
primitivas de pensar. Prohibiciones tab. La venganza: sus
formas y limitaciones subjetivas. Talin. Composicin. Privacin
de la paz. La venganza de la divinidad. La defensa del poder
absoluto.
Formas primitivas de pensar. (Soler)
La interpretacin racional de los fenmenos basada en la construccin
conceptual, no explica los hechos sociales primitivos, porque la cultura
del hombre primitivo no estaba constituida sobre una base cientfica,
naturalista y experimental como la nuestra. La idea de causalidad tan
influyente en nuestras actividades, se muestra totalmente rudimentaria
y gran parte de los fenmenos son explicados por principios mgicos
El individuo recibe sus caractersticas del grupo, clan o tribu al que
pertenece, y el hecho por l ejecutado no es una obra individual propia
sino colectiva.
Soler no considera la venganza individual y privada como el origen de la
actividad represiva primitiva. Solo es una forma de pena.
Prohibiciones tab
Lo ms importante es relacionar la idea de derecho penal con la de lo
prohibido en grado supremo. Esta idea se muestra en la prehistoria
vinculada a un sistema complejo en el cual lo prohibido se confunde en
un solo principio mgico, fundamentalmente religioso, al cual
modernamente se le ha dado el nombre de sistemas de prohibiciones
tab.
Esas prohibiciones si bien tienen un carcter fundamentalmente
religioso tambin desempean una funcin civil.
Este tipo de prohibiciones tienen un fundamento mgico. La accin
mgica asume una forma positiva, el hechizo, consistente en hacer una
cosa para que ocurra un suceso deseado, y una forma negativa, el tab:
si haces tal cosa suceder tal desgracia.
Las construcciones que ven el origen de la penalidad en la venganza
parecen apoyarse en la idea de que el homicidio es el crimen por
excelencia; pero descuidan que el elenco primitivo de prohibiciones se
integra por una larga serie de acciones cuya sancin no tiene una
explicacin simple y natural, sino que est fuertemente impregnada de
sentido anmico, sobrenatural y religioso.
Caractersticas del Derecho Penal primitivo
a) Las primitivas formas de ilicitud no son elementales ni explicables por
razones biolgicas sino artificiosas y estrictamente sociales.
b) El conjunto de prohibiciones de los pueblos primitivos no forman un
todo semejante a un cdigo actual sino que se refieren a relaciones
hipotticas tomadas erradamente como ciertas.
c) Las sanciones estn dotadas de un carcter marcadamente
expiatorio, religioso y fatal, pues la violacin del tab trae
necesariamente una determinada desgracia, slo evitable mediante
el cumplimiento de las ordalas o de la pena.
d) La relacin punitoria o expiatoria es de naturaleza estrictamente
objetiva. Dada la conexin inevitable, y reversible entre la infraccin
y una desgracia, el procedimiento expiatorio debe cumplirse contra el
poder imputable (persona o cosa) con absoluta necesidad
e) La responsabilidad no es siempre individual y ni siquiera
exclusivamente humana. No consiste en una relacin entre el sujeto y
su accin sino en un estado, en una impureza, atribuible tanto un
hombre como a un animal o como a una cosa.
Todo cambio que traiga una individualizacin de la venganza, ya sea por
la cantidad de castigados o por al calidad del castigo, lo mismo que el
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Etapas
Las normas estn compuestas por conceptos abstractos, son en s
mismas abstracciones y como tales deben ser manejadas en la tarea
sistmica. Las operaciones necesarias para alcanzar el resultado
correcto son:
La descripcin y aislamiento de cada figura jurdica.
La comparacin, jerarquizacin y agrupamiento de ella para
inducir principios generales.
La deduccin verificante de la exactitud de los principios
alcanzados.
Positivismo jurdico, normativismo y finalismo: estructura y contenido de
la teora jurdica del delito en estas tres concepciones.
POSITIVISMO JURDICO
Es la primera manifestacin de la dogmtica jurdica. Los principales
representante fueron: Von Liszt y Ernesto Beling. Se ve la influencia del
neokantismo de la escuela de Marburgo. Los positivistas se manejan por
el principio de la regla excepcin: se presumen, se parte de la base de
que el hecho tpico es antijurdico, siempre y cuando no exista una
causal de justificacin. Pero al ser tan formalistas y objetivos por la
influencia de aquella escuela, esta causa de justificacin tiene que estar
taxativamente enumerada en el cdigo penal. El Derecho Penal es un
sistema dotado de plenitud que tiene respuesta en s mismo a cualquier
problema que se pueda presentar.
Estructura del concepto de delito
Accin humana: parte de un concepto causal, natural, mecanicista de
la misma. Es el movimiento corporal o la falta de l impulsado por la
voluntad. Lo importante es que la voluntad, en una relacin de causa
efecto, pone en movimiento al cuerpo o lo inhibe de l. La voluntad
juega un rol restringido: simplemente el querer el movimiento y no el
contenido de esa voluntad, lo considera como la culpabilidad.
Es decir que la accin humana es considerada sin ningn matiz
valorativo, objetivamente. Las causas que la excluyen son: A) fuerza
fsica e irresistible; B) falta total de conciencia; C) actos puramente
reflejos y D) actos puramente fisiolgicos.
Tipicidad: este termino lo crea Ernesto Beling(1906)*** en su obra la
teora del delito tpico es la descripcin de la accin que se puede
presentar como accin u omisin. Se limita a una descripcin de los
elementos objetivos de la figura delictiva desprovista de toda
significacin valorativa. Cumple una funcin de descripcin y de garanta
porque as la conducta no est tipificada nunca el hecho podr ser
delito. La tipicidad va a ser un indicio de la antijuridicidad, es decir cada
vez que advertimos la presencia de un hecho tpico lo primero que
pensamos es que es antijurdico, pero decimos indicio porque si existe
una causa de justificacin, ese hecho a pesar de ser tpico va a ser lcito.
Antijuridicidad: es la relacin de contradiccin entre el hecho del
hombre y el derecho, considerado ste como unidad; o mejor an, a
partir de Binding entre la conducta del hombre y la norma. Bajo el punto
de vista formal objetivo este hecho del hombre est en contradiccin
con el derecho positivo o con la norma. Para el positivismo la accin
humana, la tipicidad y la antijuridicidad son elementos objetivos
determinados por elementos del mundo exterior, no hay todava
elementos subjetivos. Las causas de justificacin que excluyan la
antijuridicidad son los incisos 3 al 7 del art 34 del Cdigo Penal y las
autorizaciones legales: aborto eugensico, injurias vertidas en defensa
de un inters publico, actividad curativa, lesiones deportivas y los
especiales estados de necesidad: aborto teraputico, revelacin del
secreto profesional por necesidad.
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Este dolo es diferente al dolo malo, en ste ltimo aparte del dolo de tipo, tiene que haber conciencia de la
antijuridicidad
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advirtase las consecuencias respecto de enfermos mentales que no son curables por un tratamiento
psiquitrico, que podrn ser declarados culpables cuando resulte necesario para estabilizar la confianza en la
vigencia del derecho.
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UNIDAD IV (Nuez)
1.FUNDAMENTOS POLTICOS DEL DERECHO PENAL: las garantas
penales y su efectividad El principio de legalidad y sus
consecuencias. Indelegabilidad de la facultad legislativa penal.
Las leyes penales en blanco. La facultad reglamentaria del
poder ejecutivo. Los decretos-leyes.
Las garantas penales y su efectividad
El establecimiento y creacin del Derecho Penal argentino estn
limitados por ciertas garantas para los habitantes de la Nacin, que
tienen carcter constitucional. La Constitucin de 1853 establece
algunas garantas tendientes a regular el ejercicio de la facultad
represiva del Estado.
La efectividad de esas garantas est a cargo del PJ por la va de la
declaracin de inconstitucionalidad de toda ley, reglamento, decreto de
las autoridades que las desconozcan.
Tratndose de materia penal al margen de los intereses puramente
individuales- los tribunales pueden en los casos sometidos a su
conocimiento examinar por propia iniciativa la constitucionalidad de las
normas en cuestin y negar la aplicacin de las que consideren
inconstitucionales. Por el contrario en materia civil los tribunales no
pueden realizar por propia iniciativa ese examen.
La CSJN es la intrprete final de todas las reglas doctrinarias y poderes
que la constitucin contiene. Adems es el mbito real de la supremaca
de la Constitucin Nacional. Mantienen la unidad de la interpretacin
constitucional por va del recurso extraordinario. La Corte no puede abrir
el recurso de oficio, debiendo haber siempre peticin de parte.
El Derecho Penal del absolutismo7 entra en crisis terminal con la
aparicin del movimiento filosfico del iluminismo (s. XVII y XVIII) que
culmin polticamente
con la Revolucin Francesa de 1789. Se
destacaron en Alemania Grocio Puffendorf, Wolf, en Francia
Montesquieu, Rousseau, Voltaire, en Italia el marqus de Beccaria. Ello
tuvo importantes repercusiones jurdicas: el surgimiento del
constitucionalismo y la manifestacin de un Derecho Penal liberal.
Los precursores de la humanizacin del Derecho Penal fueron Beccaria 8
con su obra el Tratado de los delitos y las penas donde atac
duramente las arbitrariedades de las prcticas penales imperantes
exigiendo una reforma de fondo y el ingls John Howard quien en su libro
el Estado de las prisiones postul la reforma carcelaria 9
El centro de atencin pasa a ser el hombre, su integridad, dignidad,
libertad, frente al poder del Estado.
El principio de legalidad y sus consecuencias
ART 18 CONSTITUCIN NACIONAL ningn habitante de la Nacin
puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del
proceso... esta garanta tiene su raz profunda en el sistema
representativo, basado en la soberana popular y en la separacin,
correlacin y armona de los poderes. Adquiri la categora de una
garanta poltica superior, limitadora y rectora de la legislacin penal en
el derecho constitucional norteamericano 1776 y en la Decl. de los dd
del H. y del Ciud. 1789.
Significa que la configuracin de una infraccin, por leve que sea, as
como su represin es materia que hace a la esencia del poder legislativo
7
Siglo XIV, XV, XVI: el derecho se mezclaba con el derecho cannico, el rey aplicaba el derecho y la pena,
no haba norma que fijara el delito, las penas eran muy graves (azotes , pena de muerte, etc), la prueba madre
era la confesin mediante torturas.
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Ver escuela clsica. Principios
9
Las bases de esta reforma fueron: higiene y alimentacin; disciplina distinta para detenidos y encarcelados;
educacin moral y religiosa; trabajo y sistema celular dulcificado.
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aplicarle la pena que el art 193 CP, conmina para el que arrojase cuerpos contundentes o proyectiles contra
un tren o tranva en marcha al que los arroja contra un mnibus.
12
De acuerdo al derecho nazi la defensa de la pureza de la raza autorizaba el castigo de la omisin del aborto
de una mujer juda con la pena establecida para la unin de un ario con ella.
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UNIDAD V
1.LAS FUENTES DEL DERECHO PENAL: la ley penal. Concepto.
Elementos. Caracteres. El federalismo y la ley penal.
En Derecho Penal se puede hablar de dos tipos de fuentes:
Fuente sustancial: es el origen de los preceptos represivos es decir las
lesiones a intereses socialmente valiosos.
Fuente formal: que es el medio de exteriorizacin (la ley) y de
produccin (PL y PE que la promulga) del Derecho Penal.
Conforman nuestro derecho positivo que es escrito y no consuetudinario,
la ley como norma escrita y general, sancionada y promulgada como tal,
es la nica fuente del Derecho Penal.
La ley penal
Concepto: una norma queda constitucionalmente establecida como ley
penal cuando ha sido sancionada por el congreso y promulgada por PE.
La ley de la que habla el art 2 CP es el organismo jurdico que, dentro
de un cuerpo legal y sus preceptos complementarios, regula la
imputacin penal y sus consecuencias en un caso concreto.
Elementos
El organismo jurdico represivo no se compone slo de los preceptos
que lo forman materialmente (propios de la materia) sino tambin de
aquello
que,
aunque
separados
materialmente,
lo
integran
conceptualmente. Estos ltimos pueden pertenecer a otras ramas
jurdicas no penales (por ejemplo: el modo civil de contar los intervalos
de derecho que se usa para regular las penas privativas de la libertad o
en la prescripcin de las penas).
Caracteres:
Solo la ley penal puede determinar la aplicacin de una sancin prevista
a una conducta expresamente declarada como delito. Dentro de ese
lmite la ley penal es:
Obligatoria: significa que la observancia de la ley penal es para los
particulares la nica garanta de no ser sometidos a una sancin y
que la inobservancia de esa ley penal impone a los rganos
jurisdiccionales del estado el deber de aplicar al caso una sancin.
Irrefragable o ineludible: significa que no se puede contrarrestar,
resistir u oponerse. Solamente otra ley puede derogarla y mientras
dure su vigencia, se hace ineludible su aplicacin.
Igualitaria: lo indica el art 16CN. Esta igualdad significa que fuera
de las circunstancias que determinan la individualizacin de la pena
(art 40 y 41 CP) ninguna otra situacin personal puede fundar una
diferencia en casos iguales.
Escrita, autnoma, exclusiva, general, pblica.
El federalismo y la ley penal.
La CN adopta en su art 1 la forma federal de Estado. Ella importa (art
5CN) que el poder se descentraliza polticamente con base
eminentemente territorial mediante tres rganos de gobierno. En el
reparto de competencias entre la Nacin y las provincias el art 121 CN
establece las provincias conservan todo el poder no delegado por esta
Constitucin al gobierno federal... ello importa la existencia de
facultades reservadas por las provincias y poderes limitados otorgados
por stas a favor del gobierno federal. Segn su fuente de produccin,
las leyes penales pueden clasificarse en:
- Legislacin emanada del congreso de la Nacin:
a) Leyes penales comunes: CP y leyes complementarias
b) Leyes penales especiales o federales o nacionales: ej. Rgimen penal
cambiario.
- Legislacin dictada por las legislaturas provinciales:
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Por ejemplo el disparo efectuado desde un lado de la frontera que alcanza a la vctima que se encuentra en
el otro pas.
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Soler: se llama extradicin al acto por el cual un estado entrega un individuo a otro estado que lo reclama a
objeto de someterlo a un juicio penal o a la ejecucin de una pena.
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del estado ante el cual est acreditado, quien podr exigir que el
perseguido sea puesto fuera del territorio nacional dentro del ms breve
plazo posible. El jefe de la legin podr exigir las garantas necesarias
para que el refugiado salga del territorio nacional, respetndose la
inviolabilidad de su persona.
Desertores
Art 18 exceptase de la regla establecida en el art 15, a los desertores
de la marina de guerra surta en aguas territoriales de un estado.
3.VALIDEZ TEMPORAL DE LA LEY PENAL: establecimiento de la
ley penal. Publicacin. Vigencia. Derogacin. Sucesin de leyes
penales. Principio general. La ley penal ms benigna. La ultra
actividad de la ley. Leyes temporarias y excepcionales. Leyes
interpretativas y de fe de erratas.
La ley penal es obligatoria despus de los 8 das siguientes a su
publicacin en el Boletn Oficial, si la misma ley no designa otro trmite
para su obligatoriedad o no dispone otra forma distinta de publicacin.
Ser publicada en forma escrita y regir por el tiempo que ella
determine o mientras no sea derogada expresa o implcitamente, total o
parcialmente por otra ley.
La ley penal puede ser: permanente, si rige por el tiempo que ella
determina y mientras no sea derogada por otra ley; temporal , si
determina el tiempo de su vigencia y excepcional, si ha sido dictada
para regir una situacin determinada y transitoria.
El principio general
La ley, cualquiera sea su naturaleza rige para el futuro (CC art 3).
Respecto de la ley penal este principio siempre que sea en beneficio del
imputado o condenado es una garanta constitucional.
A los efectos de la validez temporal de la ley penal, el momento de la
comisin del delito es el de la conducta del partcipe en l, cualquiera
que sea su categora, pues entonces y no en el momento del resultado,
estaba sometido a la obligatoriedad de la ley. Si antes o despus de la
condena la ley penal existente en el momento de la comisin del hecho,
es abolida sin que otra la suplante, priva el principio de mayor
benignidad consagrados por la constitucin nacional y procede la
absolucin del acusado o la terminacin de la pena.
Si la ley penal vigente en el momento del hecho es sustituida por otra,
se procede una sucesin de leyes penales. sta supone que entre el
momento inicial de la comisin del delito y el momento final de la
sentencia o de la subsistencia de la pena, han regido sucesivamente en
relacin a ese delito, dos o ms leyes penales. La sucesin de leyes no
es equiparable a la coexistencia de leyes o disposiciones penales, que
supone su vigencia simultnea.
La cuestin de cual de las leyes sucesivas es la aplicable se resuelve de
acuerdo con los criterios de la ley ms severa y la ley ms benigna.
El primer criterio funciona para que la nueva ley ms gravosa para el
imputado no tenga efecto retroactivo. Es una consecuencia de la
garanta de legalidad, segn la cual la ley penal no puede tener el
sentido de una ley posterior al hecho que empeore la condicin el
acusado.
La ley penal ms benigna
El segundo criterio es una garanta que tampoco puede ser alterada por
el legislador. Encuentra su fundamento poltico en la modificacin de la
concepcin represiva que sustenta a la ley anterior. Favorece a los
imputados y condenados con la ley que ms los beneficia, cualquiera
sea su orden temporal.
De acuerdo con el art 2 del CP, si la ley vigente al tiempo de cometerse
el delito es distinta de la que existe al pronunciarse el fallo o en el
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Ningn senador o diputado, desde el da de su eleccin hasta el de su cese ,puede ser arrestado; excepto en
caso de ser sorprendido in flagrante en la ejecucin de algn crimen que merezca pena de muerte, infamante u
otra aflictiva
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procedimiento necesario para suspender en sus funciones a un legislador a fin de posibilitar que se inicie un
proceso penal en su contra
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procedimiento necesario para remover y posibilitar el sometimiento a un proceso penal de los jueces de los
tribunales inferiores de la nacin y de los funcionarios designados con acuerdo del senado
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Lo que aqu se trata es saber como se aplica la ley en los casos en que
slo aparentemente es posible un encuadramiento doble del hecho. Por
ello se lo llama concurso aparente de leyes para distinguirlo de los casos
de unidad de delito por concurso ideal en los cuales el mismo hecho cae
efectivamente bajo ms de una sancin.
La diferencia entre concurso aparente de leyes y concurso ideal es que
en el primero lo que queda absorbido es la figura aparentemente
autnoma, la pena aplicada, desplaza a la pena y el tipo anterior. En el
segundo el hecho es doblemente tpico y el principio es que la pena
mayor absorbe a la menor.
Para resolver sta situacin nos encontramos con 4 principios
- Alternatividad: es cuando ambos tipos regulan en forma diferente
un mismo hecho. Por ejemplo los tipos del hurto del art 162 y de la
apropiacin indebida art 173 regulan el apoderamiento de cosas
ajenas pero la aplicacin es alternativa.
- Especialidad: es cuando el tipo especial, comprende un tipo
general, aqu su aplicacin funciona segn el principio ley especial
deroga ley general. El tipo general no es aplicable aunque
respecto del especial concurre una causa de impunidad. (Por
ejemplo prescripcin). sta especie de relacin se produce entre
los tipos bsicos (homicidio art 79), y los calificados art 80 o
privilegiados art 81 o cuando un tipo (evasin) implica un modo de
la comisin de otro (atentado a la autoridad).
- Consuncin: existe: A) si uno de los tipos, sin mediar una relacin
de especialidad, comprende estructuralmente al otro, (el robo del
art 167 comprende el dao del art 183); B) si en un mismo
contexto delictivo el autor realiza dos o ms tipos que implican
ofensas de gravedad progresiva (primero lesiona y luego mata a la
misma persona); C) si el autor realiza tipos imperfectos y tipos
perfectos (por ejemplo el que realiza actos de instigacin y
adems actos de autor, es un autor). En todos los casos el tipo
ms grave o en igualdad de gravedad, el ms perfecto, excluye
la aplicacin del otro.
- Subsidiariedad: esta relacin no depende de la estructura de los
tipos, sino que la dispone la ley, cuando supedita la aplicacin de
uno de ellos a que no resulte aplicable otro ms grave. (art 104
parr 2 y 150). A diferencia de la relacin de especialidad aqu la
impunidad del tipo principal no excluye la del subsidiario.
Elementos objetivos, subjetivos y normativos.
Las figuras delictivas contienen como ncleo central un determinado
verbo que individualiza una determinada accin. El verbo definitorio es
el nombre de la accin que puede consistir en matar, apoderarse,
ofender, agredir, etc. y adems contienen otros elementos.
a) Elementos objetivos: son elementos del mundo fsico, humano o
cultural, con los cuales la accin definida adquiere su verdadera
fisonoma. Por ejemplo la muerte de alguien art 79, una ria art 95,
una cosa art 162. No requieren la interpretacin del juez.
b) Elementos subjetivos: son datos cuya presencia o ausencia, influye
sobre el encuadramiento del hecho en la figura. Pueden asumir
diferentes formas. Los hay de naturaleza intelectual y consiste en un
saber o en una finalidad. Los hay de carcter afectivo, como el estado
de emocin violenta, y tambin por un motivo por ejemplo por placer,
odio racial o religioso, art 80. Solo tienen un significado especial
distinto del puramente descriptivo del resto de los elementos del
hecho cuando, por representar inteleccin o voliciones especiales,
exigen en el delincuente un dolo especifico, el cual excluye, sino se
transforma su esencia de hecho, la imputacin del delito a titulo de
culpa o de dolo eventual.
c) Elementos normativos: requieren la valoracin del juez de acuerdo
con normas jurdicas (por ejemplo: indebidamente o ilegalmente)
culturales (mujer honesta) cientficas (peligro de vida) de experiencia
(peligro comn), etc. Art 152 ilegtimamente otro ejemplo: arma, o
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UNIDAD VII
1. LA ANTIJURIDICIDAD
Concepto: antijuridicidad es la calidad del hecho que determina su
oposicin al derecho (Nez). En un estado de derecho la pena no puede
ser la consecuencia
de un hecho jurdicamente beneficioso o
indiferente, sino de una infraccin al orden establecido por el derecho; lo
contrario implicara una contradiccin.
Esa calidad no existe simplemente porque el hecho sea tpico. Salvo en
los casos en los que un elemento normativo del tipo exige y adelanta,
como un elemento de la nocin del hecho, el juicio sobre la
antijuridicidad del comportamiento del autor, la tipicidad es slo un
indicio de la antijuridicidad del hecho, ya que la presuncin que aquella
implica es excluida si concurre una causa de justificacin.
Para Carrara el delito es una disonancia armnica, lo que implica la
necesidad de adecuacin del hecho con la figura que lo describe
(tipicidad) y oposicin al principio que lo valora (antijuridicidad)
Accin y antijuridicidad
Al afirmar que un sujeto a realizado una determinada accin y que ella
coincide externamente con la definicin contenida en una figura
delictiva, no se ha hecho ms que una tarea de comparacin. El externo
encuadramiento de una accin a su figura no es ms que el primer paso
dado en el sentido de esa valoracin. La misma debe tener en cuenta al
derecho como mecanismo unitario. La accin no slo debe ser valorada
ante la ley que la describe sino ante la norma que esa ley presupone; y
si entre el hecho y el fin perseguido por el derecho hay un conflicto,
entonces el hecho es antijurdico.
Para que exista antijuridicidad debe haber una oposicin entre el hecho
del hombre y todo el ordenamiento jurdico.
antijuridicidad subjetiva
El derecho es un conjunto de imperativos dirigidos a los hombres
capaces de comprender y obedecerlos. Tiene en cuenta criterios
valorativos. El hecho es antijurdico cuando su autor obra con voluntad y
conciencia, sabiendo que su hecho es contrario al derecho. Para Mezger
un hecho es antijurdico cuando no cumple con la finalidad perseguida
por el derecho que es conciliar de la mejor manera posible intereses
individuales con los de la colectividad.
antijuridicidad objetiva
No tiene en cuenta la voluntad o intencin del autor, sino slo que el
derecho apruebe o no su acto. La materia dela antijuridicidad se
encuentra en la oposicin de la accin a las normas de cultura social con
las cuales la sociedad mediante prohibiciones y mandatos exige con las
conductas convenientes. Para Meyer una conducta es antijurdico
cuando en contraria a las normas de cultura que deben estar
reconocidas por el derecho. lo que ataca este orden es el efecto de la
accin del infractor, no la culpa de este.
antijuridicidad formal
Lo es cuando nicamente el derecho positivo mediante la formulacin de
los tipos y de las reglas especiales de justificacin, constituye su fuente.
La antijuridicidad slo existe si el hecho a sido cometido contrariando la
norma prohibitiva u ordenadora del pertinente tipo delictivo, sin que
concurra una causa de justificacin. Es la adecuada causacin externa
desprovista de todo sentido valorativo.
antijuridicidad material (Alemania)
Obedece a la idea de que la antijuridicidad tiene un contenido o
sustancia real, que no consiste en la oposicin formal del hecho a una
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estado de necesidad, legtima defensa ( defensa privilegiada y d un tercero), obediencia debida, ejercicio
legtimo de un derecho, autoridad o cargo; cumplimiento de un deber.
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Aborto teraputico; aborto eugensico; violacin de domicilio por necesidad; injurias para defender un
inters pblico.
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Por ejemplo integrantes del cuerpo de bomberos, polica FFAA, o nacer de un contrato, baeros ,tripulantes
de buques.
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UNIDAD VIII
1. LEGTIMA DEFENSA: fundamentos tericos. Concepto.
Condiciones. Bienes defendibles. Casos especiales de
legtima defensa. Defensa de terceros. Los offendiculas y
las defensas mecnicas predispuestas. Legtima defensa
putativa.
concepto
Es un caso especial del estado de necesidad que implica la accin y
efecto de defender o defenderse, significando: amparar, librar o
proteger. Jurdicamente, la accin de amparo o proteccin debe ser la
consecuencia de una agresin ilegtima previa.
Para Soler es la defensa que resulta necesaria para apartar de uno
mismo o de otro una agresin actual y antijurdica
Su justificacin reside en la prevalencia de inters por la proteccin
del bien del agredido respecto del inters por la proteccin del bien
del agresor, lesionado por aquel o por el tercero que lo defiende. Su
fundamento est en la injusticia de la agresin del que recibe la
respuesta del primeramente agredido.
Fundamentos tericos
Teoras de la simple impunidad: son aquellas que en la legitima
defensa ven una accin meramente impune:
a) coaccin psquica: supone que la defensa se hace impune por
mrito del estado de perturbacin del nimo en que se encuentra
el agredido. Esta doctrina constituye en realidad una especie de
causa de inimputabilidad basada en el temor, aunque no puede
explicarse con sta doctrina la defensa del extrao
b) inutilidad de la amenaza penal: para Kant el necesitado no
obedecera nunca a la ley que le amenazase con un mal todava
inseguro ante el temor del mal seguro y presente. Pero la
necesidad no puede hacer justo lo que no lo es en si mismo , sin
embargo , no pudindose evitar la realizacin de esos hecho por
impotencia de la amenaza penal, aquellos aun cuando no por eso
se tornan justos, quedan fuera del alcance de la ley: son
meramente impunes. Para Geyer el que se defiende devuelve mal
por mal, con lo cual se arroga arbitrariamente la facultad de
retribuir el mal, que no le corresponde al individuo sino al poder
pblico. Es mediante la reaccin que se verifica la retribucin del
mal con el mal, la pena no seria ms que un nuevo mal, porque no
encontrara una que retribuir.
c) Colisin de derecho: para Von Buri el agresor plantea un conflicto
de derechos ante el cual el estado debe necesariamente sacrificar
uno y, en ese dilema, se sacrifica el del agresor, que por su acto
viene a perder el derecho de ser protegido.
Teoras que justifican la legtima defensa: piensan que esa
circunstancia es algo ms que una mera excusa absolutoria y la
consideran como una verdadera causa de justificacin:
a) teora del derecho de necesidad: para Hegel la vida es la expresin
mas simple y concreta de la totalidad de los fines humanos. No
puede negarse a aquella en caso de extremo peligro, el derecho
de sacrificar el bien jurdico de otro. Al reconocerse el derecho de
necesidad, no se niega el derecho del que sufre la lesin, sino que
slo se declara la eventual y restringida necesidad de que la
soporte.
b) Teora de la cesacin del derecho de punir: para Carrara la
naturaleza impone al hombre dos preceptos: el de su propia
conservacin, y el de su subordinacin a una autoridad. Ambos
tienden al mismo fin de la conservacin del hombre. La ley de la
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Por ejemplo, la obligacin del testigo de declarar la verdad, justifica la deshonra y descrdito a otro (art
110); la obligacin de no revelar el secreto profesional, justifica la abstencin de prestar declaracin (art 243)
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para el autor del hecho, sino que puede abarca a los organizadores y a
los funcionarios encargados de la vigilancia.
El fundamento radica en el ejercicio de un d1 completado por el
consentimiento del interesado, en una autorizacin legal, en una causa
de justificacin supra legal, en la falta de tipicidad conglobante o en la
costumbre.
4. EXCESO EN LOS LIMITES DE LA JUSTIFICACIN: nocin.
Formas. Punicin.
Al desarrollar una conducta justificada, puede suceder que el autor
intensificando su accin, traspase los lmites permitidos por la ley y la
necesidad, situacin regulada en el art 35 CP cuando habla del exceso
que cubre todas las justificantes: el que hubiere excedido los lmites
impuestos por la ley, por la autoridad o por la necesidad, ser castigado
con la pena fijada para el delito por culpa o imprudencia.
El exceso presupone 1- que el autor obre en defensa o por necesidad, o
en ejercicio de su d1, autoridad, cargo o autorizacin, u obedeciendo
una orden y 2- que vaya mas all de lo que le exiga la necesidad, le
permita la ley o la orden.
Se trata de un exceso inintencional en la accin por parte del agente
que obedece a la necesidad, la ley o la autoridad. Si el agente traspasa
intencionalmente esos limites no se encuentra dentro del exceso sino
que obra de manera totalmente injustificada. No existe solo un exceso
en la accin sino tambin un exceso en el fin. Lo que por el contrario
conduce al agente al exceso del art 35 es su negligencia o imprudencia
o su inobservancia reglamentaria a los deberes de su cargo, que
inducindolo en error a cerca de las reales circunstancias del caso, no le
permiti apreciar correctamente la situacin de necesidad o mantenerse
dentro de los lmites legales o de la orden superior (exceso extensivo).
El art 35 no dispone el castigo para todo delito que resulte del exceso,
sino para los delitos punibles a ttulo de culpa por el cdigo penal o una
ley complementaria, en la forma dispuesta para cada uno de ellos. La
menor pena no atiende al menor grado de antijuridicidad del delito,
cometido por exceso, sino el menor reproche que merece la
responsabilidad culposo frente a la dolosa.
En el marco del exceso de los lmites de la legitima defensa, la doctrina
y los tribunales, han aceptado el llamado exceso en la causa, que no
implica que el autor haya excedido los lmites que le impona la
necesidad de defenderse de la agresin ilegtima, sino que consiste en
que sta no guarda la debida proporcin respecto de la provocacin por
el agredido. El CP no ha receptado esta tesis y la atenuacin por exceso
en la causa tampoco puede surgir del art 35 pues ella no implica como lo
exige este precepto, tratndose de legtima defensa un exceso en los
lmites impuestos por la necesidad, pues en tanto que ele exceso en la
causa toma en cuenta la provocacin por el agredido y la agresin que
desencadena, el exceso extensivo atiende a la relacin de la agresin
con el medio empleado para evitarla o repelerla. Son dos situaciones
diferentes: mientras el exceso de los lmites impuestos por la necesidad
de defensa niega la existencia de la justificacin de defensa, la cuestin
del exceso en la causa busca a firmar esa existencia.
5.EL
CONSENTIMIENTO
DEL
INTERESADO:
fundamento.
Requisitos. Delitos contra la vida y contra el patrimonio.
Los tipos penales redactan conductas que se llevan a cabo contra la
voluntad de quien las padece, pero si este admite los efectos que sobre
sus derechos se producen, no se configurara el tipo. Desde el punto de
vista de la antijuridicidad si no hay inters por parte del sujeto pasivo,
no hay conflicto de intereses, motivo principal de las causas de
justificacin. As el consentimiento del ofendido puede verse en doctrina
como causas de atipicidad o como causa de justificacin. El
consentimiento de la vctima se presenta cuando en determinadas
circunstancias el sujeto pasivo acepta que el autor realice conductas que
de otra manera constituiran delitos. La doctrina alemana distingue dos
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UNIDAD IX
1.LA
CULPABILIDAD:
definicin.
Concepcin
normativa y finalista de la culpabilidad.
psicolgica,
El CP sigue la regla de nulla poena sine culpa pero este principio no est
especficamente expresado n el CP aunque surge del art 34, que libera
de pena al autor que en el momento del hecho al cometerlo, no ha
comprendido su criminalidad o no ha podido dirigir sus acciones (inc 1),
o no ha gozado de libertad de decisin.
A travs de la admisin de la culpabilidad, como presupuesto de la pena,
el d1 penal le reconoce al delincuente la categora de persona, de un ser
capaz de conducirse racionalmente, cuya responsabilidad jurdica no
descansa en la sla naturaleza lesiva de su comportamiento
(responsabilidad por el resultado) sino en su actitud espiritual al portarse
de esa manera (responsabilidad por la culpabilidad). Esa actitud
espiritual no corresponde a la de un inmoral ni pecador sino a la de un
delincuente. No se trata de la actitud del individuo que ha quebrantado
una regla de rectitud consigo mismo o con un ser supremo, sino de su
actitud frente al quebrantamiento del d1 positivo.
La regla no hay pana sin culpabilidad presupone que el hombre goza del
libre albedro y de la conciencia que le permiten elegir valorativamente.
Ese principio adquiere categora constitucional en virtud de la garanta
para la libertad civil que significa el art 19 CN. Tanto la obligacin, como
la prohibicin excluyen la responsabilidad objetiva y exigen la
responsabilidad fundada subjetivamente.
Concepcin psicolgica (Radbruch, Von Liszt): la culpabilidad consiste
y se agota en la relacin de conocimiento o de posibilidad de
conocimiento entre el delincuente y su hecho. La culpabilidad es un
concepto genrico cuyas especies que agotan su contenido son el dolo y
la culpa. Estas especies de culpabilidad presuponen la imputabilidad del
autor y son excluidas por la ignorancia, el error y la coaccin. En contra
de esto se ha dicho que en la culpa inconsciente no se da esta relacin
psquica pues en ella la posibilidad del resultado delictivo no es
advertida por el autor; lo que condujo a negar que la culpa inconsciente
fuera una forma de culpabilidad. Pero ni siquiera cuando por falta de
precaucin no se prev que se puede delinquir desaparece la posibilidad
de conocer el resultado delictivo.
Concepcin normativa (Goldschmit, Mezger, Frank) la culpabilidad es
un juicio de valor, no es dolo o culpa sino que es la reprochabilidad de su
conducta antijurdica al autor en razn de que le era exigible otra
conducta distinta. El juicio de reprochabilidad se funda en la libertad del
autor para obrar, en el fin perseguido por l y en el conocimiento del
significado de su conducta (dolo) o en la posibilidad de conocerlo
(culpa). As el dolo y la culpa slo representan alternativamente un
elemento del juicio de culpabilidad; y la no exigibilidad de otra conducta,
incluso por causad de inculpabilidad no previstas por la ley (causas
supra legales), tiene el carcter de una causa general de exclusin de la
culpabilidad. Se le critica que es un criterio muy amplio.
Concepcin finalista (Welzel) purifica el normativismo excluyendo del
mbito de la culpabilidad los elementos subjetivos, que pasan a integrar
la accin. Liberada la culpabilidad de su base psicolgica conserva como
nico contenido la reprochabilidad, cuyas premisas son la imputabilidad
del autor (su capacidad psquica de motivarse de acuerdo a la norma) y
su posibilidad de comprender lo injusto. Esta concepcin desconoce que
a la culpabilidad debe pertenecer el soporte humano de la
responsabilidad, que no reside en un juicio de reprochabilidad que no
realiza el autor, sino en el comportamiento anmico de ste, que es lo
reprochable.
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a)
b)
c)
d)
3.CONCIENCIA:
Es la cualidad psicolgica que tiene el individuo de conocer y valorar sus
propios estados, ideas, sentimientos, voliciones o algo exterior. El estado
de inconsciencia constituye una causa de inimputabilidad si alcanza el
efecto psicolgico a que se refiere el inc 1 del art 34. No se refiere a la
exclusin de la conciencia por enfermedad mental (causa morbosa) ,
sino a la producida por una causa fisiolgica. Son causas de sta especie
el sueo, el estado de hipnosis, el mandato post hipntico y los estados
afectivos en su grado ms profundo. La ley no exige la perdida absoluta
de la conciencia porque si esto sucede falta la accin ya que sta
supone un mnimo de participacin anmica del sujeto.
Actio libera in causa (conducta culposa precedente)
El estado de inconsciencia no le debe ser imputable al autor que lo
padece. Le es imputable si voluntaria o culposamente lleg a l. Pero la
imputacin del estado de inconsciencia al autor del delito no procede de
por s su plena responsabilidad penal, sino que sta se rige con la regla
al principio de la actio libera in causa, que plantea una cuestin de
causalidad y no de tipicidad delictiva. (Nuez)
Segn Soler el principio comprende aquellos casos en los cuales el
sujeto se ha colocado en situacin de inimputabilidad. La imputacin del
hacho realizado durante el tiempo de inimputabilidad se retrotrae al
estado anterior, y conforme sea el contenido subjetivo de ese acto se
imputar a ttulo de dolo o de culpa.
Presupuestos psicolgicos
La imputabilidad no presupone slo que el autor del delito goce de salud
mental y de conciencia sino que demanda que las posea en una medida
tal que en el momento del hecho, tenga la posibilidad de comprender la
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Por ejemplo, cheque art 175 inc 4, cosa mueble total o parcialmente
ajena art 162.
Valoraciones culturales: como la exigencia de que la mujer vctima del
estupro de la anterior relacin del art 120 fuera honesta, o el carcter
pornogrfico de la imgenes, material o espectculos del art 128.
Valoraciones cientficas: como la determinacin de que la lesin produjo
debilitacin permanente de la salud, de un sentido, de un rgano, de un
miembro o una dificultad permanente de la palabra o puso en peligro la
vida del ofendido.art. 90 .
Momento y presuncin del dolo
El dolo debe existir en el momento del hecho. No hay dolo antecedente
ni dolo subsecuente. Ese momento es el del comportamiento delictivo y
no el del resultado, si ambos coinciden temporalmente.
El CP no acepta el principio de la presuncin del dolo. Su existencia,
como la de los otros presupuestos de la pena depende de las pruebas de
la causa
Entiende Soler que, la doctrina de la voluntad procede en la siguiente
forma: examina las circunstancias del hecho, las circunstancias
particulares de la causa, y toda vez que ellas correspondan a la forma
que en general se produce en la vida cotidiana, presumir que as se ha
producido en el caso concreto. Tan manifiesto es que esa presuncin no
tiene otro alcance, que basta considerar el caso ordinario de un
accidente de automvil producido en las condiciones en que
ordinariamente estos se producen, ello es por culpa, para ver
claramente que mientras de las circunstancias de la causa no se
deduzca otra cosa, el hecho no se presumir doloso sino culposo.
Causas que lo excluyen
El error y la ignorancia de hecho excluyen el dolo, porque implicando
respectivamente la falsa nocin o la falta de nocin del autor respecto
del hecho cometido, eliminan su comprensin de la criminalidad del
acto, porque le impiden saber lo que hace. A los fines de su
consideracin jurdica, el tratamiento de la ignorancia va involucrado en
el del error porque en lo que atae a la exclusin del elemento
intelectual del dolo la falta de nocin equivale a la nocin falsa.(ver
causas que excluyen la culpabilidad)
Hechos preterintencionales (Soler)
La ley a veces crea figuras en las cuales la circunstancia agravante tiene
una procedencia objetiva y se distingue precisamente porque si esa
circunstancias estuviese subjetivamente presenta la figura no sera
aplicable. El delito es preterintencional, cundo el resultado excede a la
intencin que se tuvo al ejecutarlo, si el medio empleado no debi,
razonablemente producirlo. Tales los casos de lesiones seguida de
muerte art 81 inc 1 (entre otros).
En tales figuras la ley se refiere, ene le aspecto objetivo y subjetivo a un
hecho menos grave, al cual la accin del sujeto se dirige pero de eso
hecho ya en s punible deriva una consecuencia mayor no querida. En el
art 200 se pena con prisin de 3 a 10 aos el hecho de envenenar,
contaminar o adulterar aguas potables o sustancias alimenticias o
medicinales destinadas al uso pblico. Si el hecho fuere seguido de la
muerte de alguna persona, la pena ser de 10 a 25 aos. sta ltima
escala slo puede entrar en consideracin cuando se supone que la
intencin el autor no estaba proyectada a la muerte de alguien, pues en
tal caso esa agravacin quedara desplazada por la figura del homicidio
calificado por envenenamiento, en concurso real. Tanto en el caso en
que la muerte se produce como cuando no, la subjetividad del autor
solamente se orienta hacia la adulteracin de la sustancia. Es lo que
Beling llama el tipo fundamental que se caracteriza por ser un esquema
descriptivo igualmente vlido para la faz objetiva y para la subjetiva. En
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UNIDAD X
1. LA CULPA: concepto general. Formas de culpa. Culpa
consciente y culpa inconsciente. (Nuez)
Por debajo de la culpa no hay responsabilidad penal. El derecho penal no
admiten responsabilidad sin culpabilidad. Soler critica la bsqueda del
contenido de la culpa en la previsibilidad del resultado, este es un
criterio exterior, objetivo, que constituir el motivo por el cual el hecho
culposo se imputa. Tampoco ha previsto el que no es culpable.
A titulo de culpa nicamente se responde penalmente si una disposicin
particular lo d supone respecto de un delito determinado. La culpa debe
definirse como un comportamiento imprudente, negligente, imperito o
inobservable de reglamentos o deberes cuyo cumplimento corresponde
al autor en el caso concreto.
A diferencia del dolo, la culpa no encuentra su razn en la comprensin
y voluntad delictivas sino que reside en la voluntad contraria a la
precaucin que el autor est obligado a observar en determinadas
circunstancias para no daar intereses ajenos. Esa situacin
contravencional recin adquiere tipicidad penal cuando causa un
resultado delictivo, producido al margen del querer de l agente. Por esto
ltimo la multiplicacin de resultados delictivos no se destruye la unidad
del hecho culposo.
Formas
Segn el CP 4 son las formas en que una persona puede actuar con
culpa:
- Imprudencia: es
el comportamiento que con arreglo de las
circunstancias es riesgoso para las personas o los bienes ajenos.
Tales riesgos son por ejemplo los derivados del trnsito normal.
- Negligencia el comportamiento que de acuerdo a las
circunstancias es descuidado. Por ejemplo dejar enchufada una
plancha elctrica.
Ambas presuponen la posibilidad del autor de prever el resultado
delictivo, ya que sin ella, subjetivamente no existe un deber de
precaucin. Los tribunales hacen referencia a criterio objetivos
determinantes del grado de previsibilidad exigible. Se ha dicho que
no existe culpa si la previsibilidad del evento escapa a lo que una
prudencia comn puede apreciar; o cuando el resultado proviene de
un acontecimiento excepcional que no ha podido entrar en el calculo
humano. stos criterio no pueden satisfacer porque por su
generalidad prescinden de la posibilidad de previsin particular del
autor. A la mayor posibilidad particular d previsin corresponde una
mayor posibilidad de culpa y viceversa.
- Impericia: es una forma de imprudencia o negligencia en el
ejercicio del propio arte o profesin es una culpa profesional.
Consiste en la actuacin en el propio arte o profesin sin el saber,
experiencia, o habilidad mnimos exigibles para su ejercicio
beneficioso.
- Inobservancia de reglamentos, ordenanzas o deberes del
propio cargo: es una forma de culpa caracterizada porque la
precaucin exigible est predeterminada por las normas
reguladoras de una actividad o cargo. Como las otras formas de la
culpa, sta slo implica una presuncin juris tantum de
responsabilidad por el resultado delictivo, ya que cede ante
prueba en contrario, de que la inobservancia fue la causante del
hecho. Por el contrario es correcto decir que se presumen juris et
de jure que obra con culpa el que viola el reglamento o deber.
El delito culposo requiere una relacin de causalidad entre la
contravencin de un deber de cuidado exigible en le caso y un
determinado efecto delictivo (art 84, 94, y 196). Se trata de
situaciones de hecho apreciables en cada caso con arreglo al
particular resultado delictivo de que se trate.
79
a) los errores sobre los elementos normativos del tipo, tales como el
titulo que produce obligacin de entregar o devolver en la retencin
indebida (art 173) o al carcter ajeno de la cosa en el hurto (art 162)
etc.
b) los casos en que el sujete cree actuar encubierto por una causa de
justificacin (eximentes putativas) ya que aqu tambin el sujeto cree
no concretar el hecho, por ejemplo quien supone errneamente que
esta autorizado a ejercer el derecho de retencin en la usurpacin
(art 181)
c) Quedan comprendidos tambin los casos de error no esencial, que no
son sin embargo errores accidentales puesto que producen
consecuencias jurdicas. Quien mata a su padre sin saber que lo es,
adecua su conducta a la figura del homicidio simple ( art 79), porque
yerra sobre una circunstancias del hecho tpico mas grave
Clases de error (Soler)
El error se llama esencial cuando versa sobre alguno de los elementos
constitutivos de la figura delictiva, sobre una circunstancias agravante
de calificacin o sobre la antijuridicidad del hecho,, y no permite
comprender la criminalidad del acto ; y se llama accidental cuando
recae sobre circunstancias que acompaan al hecho pero sin alterar su
esencia o calificacin. Segn Fontn Balestra, esta clasificacin responde
al aspecto objetivo del error.
Nuestra ley no dice cuales son las circunstancias de la figura sobre las
cuales puede recaer el error con eficacia excusante. Sin embargo del
propio enunciado de nuestra ley puede deducirse que no es indiferente
la distincin alemana que debemos referir a circunstancias esenciales y
no esenciales, pues el poder excusante del error reside en la fuerza que
l tenga para destruir subjetivamente la criminalidad del acto. No puede
computarse como esencial el error que recae sobre elementos
preterintencionales, sobre circunstancias meramente objetivas, sobre
presupuestos procesales, etc,
El error es inculpable (inevitable23) cuando no puede atribuirse a la
negligencia del que lo sufre, supuesto un sujeto de diligencia comn
(hombre medio), la ley dice error inimputable.
Error excusante: debe ser esencial e inculpable. si un error rene esas
dos condiciones no puede afirmarse que su efecto sea solamente el de
trocar el dolo en culpa, sino el de suprimir la culpabilidad en todas sus
formas. El error esencial puede recaer no solo sobre uno de los
elementos de la figura delictiva normal, sino tambin sobre una
circunstancia calificante (parentesco en el homicidio), en cuyo caso el
efecto es el de hacer inculpable la calificacin.
Justificacin putativa: presuponiendo todas las figuras delictivas,
dgalo o no expresamente la disposicin especial, su comisin
antijurdica, el error ser tambin esencial cuando el sujeto crea
encontrarse en situacin de justificacin. el sujeto conoce todas las
circunstancias de hecho que integran la figura, pero se determina
porque adems, errneamente cree que existen otras circunstancias que
le autoricen u obligan a proceder, y esas otras circunstancias son de tal
naturaleza que, si realmente hubieran existido, habran justificado la
conducta. Son los casos de legitima defensa putativa o de justificacin
putativa.24 En casos como este quedara excluida la culpabilidad, toda
forma de culpabilidad, o solamente excluido el dolo y subsistente la
culpa segn concurran o no plenamente los dems requisitos del error
excusante.
Estos casos deben ser distinguidos de los de simple error in persona
irrelevante, ya que cuando se yerra sobre la existencia de causas
23
la denominacin error evitable e inevitable se corresponde con las de error culpable e inculpable, puesto que
exiga la normal diligencia para todos los casos, si en tal actitud subjetiva el error se evita, es salvable; si aun
as se incurre en l es insalvable.
24
es el caso de un sujeto antes amenazado que es objeto de una agresin fingida por parte de un amigo
bromista, y que creyendo real la agresin comete un homicidio.
82
85
UNIDAD XI
1. LA PUNIBILIDAD: Concepto.
penalidad. Excusas absolutorias
Condiciones
objetivas
de
Concepto (Lascano)
La punibilidad en sentido amplio hace referencia a todas aquellas
condiciones de las que ley hace depender el castigo penal. Quedaran
incluidas las categoras que integran el concepto analtico de delito
(accin, tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad), porque como elementos
que caracterizan al hecho punible, no se presentan mas que como
presupuestos que subordinan la punicin.
En sentido restringido hablaremos del estudio de aquellas condiciones
de las que la ley hace depender la operatividad del castigo penal de los
intervinientes en un hecho, que por ser tpico, antijurdico y culpable, ya
es delito. Puede tratarse de condiciones positivas, en tanto es necesaria
su concurrencia para que proceda el castigo (subsistencia de accin
penal) o de condiciones negativas que no deben concurrir para que sea
viable la punicin (excusas absolutorias)
Ubicacin sistemtica: teora jurdica del delito y teora de la imputacin
jurdico delictiva
Algunos consideran que esta nocin se trata de un presupuesto del
castigo penal que debe situarse antes de la teora de las consecuencias
del delito, de modo que al anlisis de la accin, la tipicidad, la
antijuridicidad y la culpabilidad, agregan el de la punibilidad. Pero no
resultara tcnicamente correcto incluir esta categora dentro de la
teora del delito, ya que conceptualizar lo punible a partir de lo punible,
an cuando se le asignaran sentidos distintos importara una tautologa.
(Zaffaroni). Por ello algunos partidarios de esta posicin buscan un
concepto superior al de la teora del delito, que resulte abarcativo de
todos los postulados de la coercin penal.
De esa manera se da paso a la teora de la imputacin jurdico delictiva,
que en vez de referirse exclusivamente al delito, comprende el estudio
de todos los presupuestos de la pena (accin, tipicidad, antijuridicidad,
culpabilidad + punibilidad). (Nuez)
Para Soler el hecho antijurdico y culpable puede no estar subordinada
una figura por dos razones distintas:
1- Porque la ley, adems de los elementos comunes, incluye en la figura
otras circunstancias exteriores que actan como condiciones
objetivas de puinibilidad.
2- Porque la ley expresamente se niega aplicar la pena en determinados
casos, tambin por razones extraas a la pura ilicitud culpable de la
accin: excusas absolutorias.
Condiciones de operatividad de la coercin: de carcter penal y de
carcter procesal. (Lascano)
Condiciones de carcter penal: su efecto principal es el de hacer
depender el poder estatal de castigar en s mismo. Se manifiestan de
dos maneras:
Causas personales de exclusin de la pena: consisten en
circunstancias que impiden que la coercin penal se ponga en
funcionamiento con relacin a determinados intervinientes en el
delito, como sucede con algunas excusas absolutorias.
Causas personales de levantamiento de la pena: son condiciones que
cancelan una penalidad que inicialmente gozo de operatividad con
relacin a determinados partcipes en el hecho delictivo, por lo que
dependen de circunstancias sobrevivientes al delito. Son los casos de
extincin de la pena por el perdn del ofendido, indulto, prescripcin
de la pena , no de la accin- o la muerte del condenado, y los
86
trataremos las excusas absolutorias dentro de la categora independiente de punibilidad (posicin clsica)
aunque debe destacarse la solidez de modernas tendencias que las conceptualizan como causas de exclusin
de la antijuridicidad especfica penal.
87
Abuso sexual: 1) simple: tocamiento, no tiene que haber consentimiento de la vctima ni dolo; 2) agravado:
acceso carnal; 3)abuso sexual aprovechando; 4) rapto sexual: secuestro con miras sexuales. (art 119)
27
Lesiones leves: daos en el cuerpo o la salud de una persona que se cura en el lapso de 30 das.. Pueden ser
dolosas o culposas.
28
Separacin de los padres, el que se queda con los menores tiene la obligacin de que el otro padre los vea.
29
Son delitos que afectan tan ntimamente a la vctima que la ley prefiere hacer depender a la persecucin del
delito de la voluntad de la vctima.
89
92
30
Las cuestiones previas al proceso penal son las que impiden su iniciacin (juicio poltico, enjuiciamiento
por iuri de magistrados ) o detienen su curso (la prelacin jurisdiccional establecida por los art 19 y 20 del
CPP)
31
son las que teniendo por objeto un punto discutible y discutido en el juicio criminal, no suspenden su
trmite sino la sentencia y deben ser resueltos en la jurisdiccin civil ( por ejemplo nulidad del matrimonio, en
los casos de bigamia)
93
94
Oblacin voluntaria
Es otra causa de extincin de la accin penal no enumerada en el art 59,
que es cientficamente objetable32 y tiene en cuanto a sus efectos un
carcter personal, por lo que si el delito ha sido obra de varios
partcipes, se extingue la accin solo respecto de aquel que hizo el pago.
Pese a que ste significa reconocimiento de la responsabilidad, no
coloca al imputado en la condicin de condenado. La causal funciona
respecto de los delitos reprimidos nicamente con multa; no si adems
media otra pena, alternativa, conjunta, accesoria o complementaria.
El objeto de la oblacin voluntaria (por propia decisin unilateral o por
convencin con el ofendido por el delito, no por mandato judicial pero si
por transaccin judicial o extrajudicial), debe ser:
1- el minimum de la multa correspondiente al delito imputado, en
cualquier estado de la instruccin y mientras no se haya iniciado
el juicio o el maximum de la multa correspondiente si se hubiera
iniciado el juicio.
2- La reparacin de los daos causados por el delito.
El mximo de la multa es el que la ley fija en abstracto para el delito
imputado, que puede estar establecido de manera fija o tener que
establecerse en el caso concreto. La reparacin de los daos causados
por el delito son los que surgen del dao material y moral causados a
todos lo que tengan derecho a esa reparacin como directa o
indirectamente damnificados y las costas. Pero el pago de esta
reparacin es obligatorio slo si se ha reclamando por el damnificado,
que es el titular del derecho reparatorio.
Adems el imputado deber abonar en favor del estado los objetos que
presumiblemente resultara decomisados en caso de que recayera
condena (art 64). Son los objetos sealados en el art 23 (instrumentos
del delito)
El modo de extincin de la accin penal previsto en el art 64 podr ser
admitido por segunda vez si el nuevo delito ha sido cometido despus
de haber transcurrido ocho aos a partir de la fecha de la resolucin que
hubiese declarado la extincin de la accin penal n la causa anterior.
Suspensin del juicio a prueba
Concepto: fue introducido en el CP por ley 24.316 , en el titulo XII, libro I
art 76 bis, ter y Quatre. Este instituto, que se aproxima por sus
fundamentos a la condenacin condicional diferencindose de ella por la
forma y oportunidad de su otorgamiento, procura la evitacin de
condenas impidiendo la estigmatizacin del delincuente y la saturacin
del sistema judicial penal. A ello se llegara una vez concluida la
pertinente investigacin judicial, mediante la suspensin de da siguiente
etapa del proceso penal, el juicio, sometiendo al imputado al
cumplimiento de condiciones las cuales estn sujetas a control y
vigilancia durante un plazo legal. Cumplidas estas condiciones, su
resultado es la extincin de la accin penal. Su concesin es una
facultad del tribunal, sometida a cierto requisitos.
Requisitos
a) delitos comprendidos: debe tratarse de un delito de accin
publica, ya sea ejercitable de oficio o dependiente de instancia
privada, reprimido en abstracto con pena de reclusin o prisin
cuyo mximo no excede los tres aos. En casos de concurso el
mximo esta dado tambin en abstracto por la pena legalmente
posible para dicho concurso. Es tambin admisible en los casos en
que se prevea multa aplicable en forma conjunta o alternativa. En
este supuesto es condicin que se pague el mnimo previsto.
Quedan excluidos los delitos o el concurso de estos reprimidos con
pena privativa de la libertad superior a aquel mximo, con multa
como pena nica y los reprimidos con inhabilitacin como pena
principal, conjunta o alternativa; tambin los delitos en los que
32
para Zaffaroni la disposicin importa una forma de desjudicializacin del conflicto social por una va
conciliatoria.
95
b)
c)
d)
e)
f)
Efectos y condiciones
Declarada la suspensin del juicio por un trmino que ser fijado por
el tribunal entre uno y tres aos segn la gravedad del delito, la
accin penal se suspende por ese tiempo sin que ello obste a la
aplicacin de las sanciones contravencionales, disciplinarias o
administrativas que pudieran corresponder. La subsistencia de la
suspensin queda sometida al cumplimiento de determinadas
condiciones a cargo del imputado: no cometer nuevos delitos, repara
los daos en la medida que hubiera ofrecido y aceptara el
damnificado y la observancia de las pautas de conducta que de
acuerdo al art 12734 si
le impusiera el tribunal.
Revocacin
El beneficio es revocable si con posterioridad se conocieran
circunstancias que resultad de elementos incorporado luego de
declarad la suspensin pero dispuestos antes de ese momento y que
era ignorados por el tribunal que :A) modifican el mximo de la pena
aplicable o B) hacen variar la estimacin a cerca de la condicionalidad
de la posible condena. Tambin si durante el tiempo fijado por el
tribunal el imputado no cumple con las condiciones nombradas
anteriormente; dispuesta la revocacin, el juicio se llevara a cabo
33
En casos de primera condena a pena de prisin que no exceda de tres aos el tribunal podr disponer que se
deje en suspenso el cumplimiento de la pena fundndose en la personalidad moral del condenado su actitud
posterior al delito, la naturaleza del hecho, motivos que lo impulsaron a delinquir y dems circunstancias que
demuestren la inconveniencia de aplicar efectivamente la privacin de libertad.
34
Por ejemplo fijar residencia y someterse al cuidado de un patronato; abstenerse de usar estupefacientes o
abusar de bebidas alcohlicas; realizar estudios o prcticas necesarias para su capacitacin laboral o
profesional; realizar trabajos no remunerados a favor del Estado o instituciones de bien publico, etc.
96
98
100
Comienzo de ejecucin
-el sujeto tiene conciencia de ejecutar el delito( esta
en condiciones de realizarlo).
-llevan a la consumacin del delito
-hay un peligro inequvoco de que se concrete el
dao.
-es punible
35
Si se originase en la propia voluntad del agente art 43 sera una excusa absolutoria, desistimiento
voluntario.
103
104
En esta segunda clase de supuestos se ha discutido si se trata de delito imposible o de tentativa. Debido a
que en stos no ha corrido peligro el bien jurdico protegido por la norma penal y se estara dejando sin base
el fundamento de la represin de la tentativa.
105
recae el delito (si alguien creyendo que acciona contra una persona
pretende matarla accionando sobre un cadver); 4) respecto de las
circunstancias tpicas (si alguien creyendo que la Nacin est en guerra
no cumpliere debidamente las obligaciones para con su patria).
La imposibilidad de la carencia de tipo, a diferencia de la delito
imposible es que es jurdica; existe tipo pero la conducta no encuadra y
se diferencia tambin del delito putativo porque en ste no existe tipo.
Penalidad
El art 44 parr4 dispone que : si el delito fuere imposible, la pena se
disminuir en la mitad y podr reducrsela al mnimo legal o eximirse de
ella, segn el grado de peligrosidad revelado por el delincuente.
La pena sobre la que deber hacerse la disminucin no es la pena del
delito consumado, sino la escala penal de la tentativa. sta no se
diminuye a la mitad, sino en la mitad, vale decir disminuyendo en la
mitad su mnimo y su mximo.
El criterio para determinar la pena, es el grado de peligrosidad revelada
por el delincuente. Se trata de la peligrosidad en el sentido de la mayor
o menor probabilidad de que el individuo delinca. El hecho a considerar
a los efectos de tal juicio no es slo el delito cometido en su objetividad,
porque la peligrosidad es un estado del individuo que tiene su fuente en
condiciones personales, a cuyo respecto el delito cometido es un efecto.
Juegan los art 40 y 41 CP
3.EL DELITO EXPERIMENTAL: el agente provocador. El agente
encubierto. Rgimen de estupefacientes (ley 23.737) y Cdigo
Procesal Penal de Mendoza (ley 6730)
Cuando la causa de imposibilidad que el delito se consume reside en la
inidoneidad del medio utilizado por el autor para cometerlo, los autores
y tribunales se han ocupado con frecuencia de los efectos de la
intervencin de un agente provocador del delito.
Agente provocador: no es un instigador porque no es un particip, sino
un tercero que, desvinculado del proceso ejecutivo del delito, tiene
inters, con finalidad probatoria, en que el provocado lo intente, pero
sin que llegue su consumacin (delito experimental).
Cometido el intento, al impedirse la consumacin delictiva por obra del
agente provocador, el provocado incurre en una tentativa porque el
delito no se consum por una circunstancia ajena a su voluntad. No se
trata de un delito imposible porque la intervencin impedidora del
agente provocador, no implica ni la concurrencia de un medio o de un
objeto o de una persona que por su propia naturaleza o condicin
imposibilitara en absoluto la consumacin. Dicha intervencin ene
realidad representa una circunstancia ajena a la voluntad del provocado,
que impide que ste consuma el delito que tena el fin de cometer.
Agente encubierto (art 31 bis ley 23.737)
Durante el curso de una investigacin y a los efectos de comprobar la
comisin de un delito previsto por sta ley de impedir su consumacin,
lograr la individualizacin o detencin de los autores, partcipes o
encubridores o para asegurar los medios de prueba necesarios el juez
por resolucin fundada podr disponer, si las finalidades de la
investigacin no pudieran ser logradas de otro modo, que agentes de
fuerzas de seguridad activa, actuando en forma encubierta:
a- se introduzcan como integrantes de organizaciones delictivas que
tengan entre sus fines la comisin de estos delitos
b- participen en la comisin de alguno de los hechos previstos...
art 31 ter no ser punible el agente encubierto que como consecuencia
necesaria del desarrollo de la actividad encomendada se hubiere visto
compelido a incurrir en un delito, siempre que ste no implique poner en
peligro cierto la vida o la integridad fsica de una persona la imposicin
de un grave sufrimiento fsico o moral u otro.
Art 29 ley 6730 CPPMza actuacin encubierta:
106
107
UNIDAD XIII
1.PARTICIPACIN CRIMINAL: concepto. Presupuestos. Casos
excluidos. Formas de la participacin criminal. Autora y
complicidad. Teoras. Posicin del finalismo. Penalidades.
Instigacin. Participacin en los delitos contra la integridad
sexual.
Concepto
Existe participacin criminal si varias personas intervienen como sujetos
activos en el proceso de comisin del mismo hecho delictivo (comunidad
de hecho), en ayuda recproca o unilateral (convergencia intencional)
Nez-. Cuando por un hecho delictivo la responsabilidad corresponde a
ms de una persona
La intervencin en le proceso comisivo del delito puede realzarse
mediante actos positivos o negativos; por aportes indirecto, inmediatos
o mediato, anteriores o concomitantes al hecho. La ayuda posterior al
delito slo es participacin si se debe a su promesa anterior al mismo.
1 comunidad de hecho: la participacin gira alrededor de un hecho
comn a todos los partcipes en el delito. Segn Soler cada una de ellas
tiene que haber aportado al hecho comn una contribucin recproca.
Para Nez existen casos donde no hay tal contribucin y sin embargo
hay comunidad de hecho. Contina diciendo que es accesoria de
carcter real y personal, pues se refiere al hecho ejecutado y no a la
persona de un ejecutor penalmente responsable. La participacin
depende del hecho y no de la culpa del autor.
Se plantea si puede haber participacin en la tentativa 37. Para Nez es
posible ste caso pero no existe tentativa de participacin 38, porque en
este caso no se hace aporte alguno al proceso de comisin del delito.
Se puede participar en delitos de accin o de omisin.
Quien tiene el deber jurdico de actuar para no delinquir puede ser
instigado o ayudado a no hacerlo.
2 convergencia intencional: es la intervencin dolosa de esas varias
personas en contribuir a la comisin de ese hecho. Para Nez es la
base de la construccin criminal porque siempre que hay participacin
hay un aporte de hecho comn.
La participacin es posible en los delitos dolosos y se discute si lo es
tambin en los culposos 39. Segn Jimnez de Asua no puede haber
participacin en un delito culposo porque el hecho de que exista
convergencia intencional implica que haya habido intencin de cometer
el dao. Para Nez y Soler si es posible porque hay intencin de
participar en una conducta, no en el resultado.
Casos excluidos
no siempre que hay varios individuos hay participacin, existen casos
excluidos:
- Codelincuencia: son los casos en que la misma ley presupone en el
delito la intervencin de mas de un sujeto activo: art 80 inc 3 es la
promesa de dinero; art 118 adulterio; art 97 duelo; art 210
asociacin ilcita.
- Encubrimiento personal o real: es una cooperacin que se presta
con posterioridad a la ejecucin del hecho delictivo. En neutra
legislacin el encubrimiento no est en el rgimen e la
participacin sino que es delito autnomo. Se distingue de ella
porque en el encubrimiento no hay acuerdo previo (art277)
- Cooperacin o intervencin voluntaria: cuando hay varias
personas que coinciden en un hecho comn y hay convergencia
37
Participacin de delito tentado: SI. La tentativa requiere el dolo directo (dolo de tipo segn Zaffaroni), el
comienzo de la ejecucin y la no ejecucin por causas ajenas a su voluntad. Ej: dos sujetos se ponen de
acuerdo para robar un banco y las polica los intercepta.
38
Tentativa de participacin: NO. Ej una persona que va a prestar su ayuda y despus se arrepiente. En el
momento que dio el consentimiento ya es partcipe.
39
Participacin del delito culposo: se discute. Para Zaffaroni y Carrizo (se ponen de acuerdo para cometer una
falta no un delito)no existe. Para Altamira si.
108
Formas
El CP ha abandonado el criterio o concepto extensivo que
consideraba autores tanto a los que ejecutaban el hecho, como a, los
que prestaban al ejecutor su auxilio o cooperacin sin los cuales el
hecho no habra podio tener lugar o lo instigaron a cometerlo.
Sobre la base de un concepto restrictivo de la autora el CP distingue:
1- Los que toman parte en la ejecucin del hecho: autor o autores
(art 45 primera disposicin 1 supuesto)
2- Los que prestasen al autor o autores un auxilio o cooperacin sin
los cuales el hecho no habra podido cometerse: cmplices
necesarios (art 45 segundo supuesto)
3- Los que hubiesen determinado directamente a otro a cometer el
hecho: instigadores (art 456 segunda disposicin)
4- Los que cooperen de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho
y los que presten una ayuda posterior cumpliendo promesas
anteriores al mismo: cmplices no necesario ( art 46)
Autor: el art 45 no define al autor del delito sino a la coautoria o
pluralidad de autores, pero permite deducir que es el que ejecuta el
delito, el que pone en obra la accin o la omisin definida por la ley.
Cada tipo delictivo equivale a una forma de autoria. Se piensa que no
sera posible distinguir la autoria de la complicidad cuando,
interpretndose los trminos tomar parte en la ejecucin del hecho se
dice que es autor el que ejecuta al tipo delictivo y que son cmplices los
que observan conductas sin la cuales esa ejecucin no habra podido
realizarse , o prestan al ejecutor otra cooperacin o ayuda.
El autor puede ejecutar por s mismo el delito con sus manos o
valindose de cualquier instrumento (autor directo).
Autor mediato: no debe confundirse autora mediata con coautora. En la
primera hay un solo autor, a pesar de que intervienen dos individuos.
Ello ocurre cuando uno de los intervinientes ejecuta materialmente el
delito pero no lo hace sino como instrumento inculpable del otro
intervieniente que es el verdadero autor del delito (autor mediato). El
otro, el autor material es el instrumento humano con que manejando la
voluntad, opera el autor mediato. La persona se convierte en un
instrumento de sta clase cuando, por su incapacidad delictiva,
ignorancia o error, no comprende la criminalidad del acto o si la
comprende, se encuentra dominado por fuerza fsica o moral.
Si la autora mediata presupone que
el tercero, por las razones
expuestas, no puede darse cuanta de lo que hace o si lo hace actuad
dominado, se puede diferenciar la autora mediata de la instigacin, que
requiere que el ejecutor del delito sea determinado a cometerlo, lo que
supone su decisin conciente y libre.
La autoria mediata por ltimo que en el autor concurran las
caractersticas personales tpicas. As en l y no en el tercero deben
darse los elementos subjetivos o las calidades especiales del autor.
La autora mediata no puede darse en los delitos que slo pueden
perpetrarse personalmente por el autor (delitos de propia mano)40.
Coautora: el art 45 considera coautores a los que toman parte en la
ejecucin del hecho. Supone la divisin de tareas en el mbito de la
ejecucin del delito. Abarca a los que cometen actos tpicamente
consumativos y a quienes cumple actos que ayudan o complementan
40
Por ejemplo el hermano que quiere cometer un incesto, debe hacerlo l mismo.
109
dicho actos. Tipos los que ase incorporan a la labor agresiva contra la
vctima.
Importa tambin coautora la presencia concomitante al delito, si el que
est presente adopta una conducta principal o cohacedora. No la
presencia activamente ineficaz. Si se trata de un delito especializado por
la calidad, estado, situacin o nimo que se exige en la persona para
incurrir en l, nicamente son coautores los participantes que tienen esa
calidad, y los que carecen de ella solo son cmplices ya que la
complicidad no debe llenar las exigencias de la particular figura
delictiva.
Complicidad: de acuerdo al cdigo, son cmplices los partcipes en el
delito: a) que auxilien o cooperan con l o los ejecutores del hecho para
que este se pueda cometer: cmplices necesarios. Art 45
b) los que cooperen de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho:
cmplices no necesarios, art 46
c) los que prestan una ayuda posterior al hecho cumpliendo promesas
anteriores a l: cmplices no necesarios art 46.
Los cmplices, necesarios o no, obran fuera del mbito referido a la
actividad propiamente ejecutiva del tipo delictivo de que se trate. La
complicidad bajo la letra C) no consiste en un aporte posterior al hecho,
porque la promesa que es lo determinante de la complicidad es anterior
a l.
El aporte puede consistir en un auxilio, que es una contribucin
prestada al ejecutor del delito para que ste se realice, no acordada por
el cmplice con otro participante 41. Tambin en una cooperacin, que
es una contribucin prestada al ejecutor del delito para que ste se
realice acordada con otro partcipe. Es el caso del que participa en el
complot criminal o conviene y presta un determinado aporte.
Y por ltimo en una prestacin de ayuda prometida, que es una
cooperacin hecha efectiva despus de cometido el hecho, en
cumplimiento de lo acordado con otro partcipe antes de su comisin.
Sin la efectivizacin de la ayuda no hay complicidad punible. La ayuda
posterior tambin puede consistir en una abstencin por ejemplo no
denunciar a los responsables.
Categoras de cmplices:
Los cmplices necesarios estn sometidos a la escala penal establecida
para el autor del delito. Los no necesarios lo estn a escalas penales
ms benignas. Para distinguir estas complicidades el art 45 requiere la
valoracin del aporte. Es un cmplice necesario aquel sin cuyo auxilio o
cooperacin el hecho no habra podido cometerse. La frmula no alude a
que el hecho no hubiera podido cometerse de ninguna manera, porque
lo que interesa es la modalidad del hecho concreto al que accede y no
cualquier otro modo de cometerlo. La formula legal se refiere a que el
auxilio o cooperacin es complicidad necesaria si la tarea propiamente
ejecutiva del tipo delictivo, sin el concurso del aporte del cmplice no se
hubiera realizado como se realiz en el caso concreto sino con otras
modalidades. El aporte del cmplices es necesario, no por su grado sino
por su efecto respecto de la configuracin practica del pertinente tipo
delictivo.
Son cmplices no necesarios los que cooperan de cualquier otro modo a
la ejecucin del hecho y los que prestan una ayuda posterior cumpliendo
promesas anteriores al mismo. Son participes cuya intervencin no fue
necesaria para que el hecho sucediera tal como sucedi porque no
contribuyeron con nada cuyo defecto hubiera variado la ejecucin o sus
modalidades.
Instigacin:
Es un instigador el que hubiese determinado directamente a otro a
cometer el delito, art 45. La participacin del instigador, equiparado en
la pena al autor, est al margen de la ejecucin del delito y del auxilio o
41
Por ejemplo el que apaga o enciende la luz, de propia iniciativa para que el delito se cometa.
110
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114
UNIDAD XIV
1. CONCURSO DE DELITOS: concepto. Distincin con la
reincidencia.
El delito es siempre un episodio de la conducta humana como tal puede
ocurrir que la actuacin delictiva se manifiesta una o ms veces dentro
de una serie siempre continua de modos de conducta. Debemos
aprender a aislar e individualizar cada delito, no ya como figura sino
como hecho humano de manera que podamos contar delitos. Ese es el
objeto de la teora de concursos de delitos.
Nuez dice que existe concurso de delitos si una persona a cometido dos
o ms delitos no juzgados con anterioridad. Los delitos ya juzgados no
originan un concurso de delitos, sino en ciertas condiciones, la
reincidencia del condenado.
Bajo el epgrafe del concurso de delitos, el CP se refiere a las tres
modalidades que puede presentar la atribucin a una persona de la
violacin a ms de una disposicin penal: a) las cometidas mediante un
hecho o concurso ideal (formal o aparente) de delitos (art 54); o b) las
cometidas mediante varios hechos independientes o concurso real o
material de delitos (art 55) y las cometidas mediante varios hechos
dependientes entre s o delito continuado (art 55 a contrario sensu).
Slo el concurso real de delitos implica una imputacin delictiva plural.
Para que esta sea posible a las distintas violaciones de la ley penal
deben corresponder otros tantos elementos materiales y morales del
delito. En el concurso ideal y en el delito continuado la imputacin
delictiva es simple, porque no obstante la pluralidad de las disposiciones
penales violadas, la unidad del hecho en el primero y la dependencia de
los varios hechos en el segundo, unifican la delictuosidad.
2. CONCURSO IDEAL: Teoras. Concepto en el cdigo penal
argentino. Penalidad. Diferencia con el concurso aparente de
leyes.
Existe un concurso ideal de delitos si el autor comete un hecho que cae
bajo ms de una sancin penal (art 54). Cuando una persona es juzgada
por cometer dos o ms delitos no juzgados penalmente con anterioridad.
Sancin no significa pena sino precepto o ley que impone, vale decir el
tipo delictivo y la pena respectiva.
El concurso ideal presupone que los tipos penales no se excluyen entre
s en razn de un concurso aparente de leyes penales. Dos son sus
caractersticas: la comisin de un hecho por el autor y la pluralidad de
sanciones penales bajo las que cae.
Teoras
Unidad de accin en sentido natural: esta posicin funda el
concurso ideal en la unidad e accin entendida naturalmente, tomando
en cuenta slo si la conducta es material o corporalmente unitaria,
dejando de lado el resultado material causado. Recurre al ejemplo del
sujeto que en un lugar cerrado arroja un explosivo que mata, hiere
personas y destruye cosas. Pero el inconveniente es que no defini con
claridad si la unidad natural de la accin consista en uno o en varios
actos o comprenda adems de los actos realizados por el autor- su
efecto real (resultado, como modificacin del mundo exterior). Al no
considerar los resultados daba lo mismo cumplir el designio de matar a
varias personas prendiendo fuego la casa donde duermen que quitarles
la vida disparndoles con un arma una despus de otra. As se acordaba
una amplitud exagerada al concurso ideal, cuando la conducta nica
hubiera sido escogida a propsito por el autor para lograr varios fines
criminosos. Esta posicin es plasmada en los cdigos penales: toscanos
1853, alemn 1870 y 1975 e italiano segn la reforma de 1974.
Unidad de accin fundada subjetivamente: explican el concurso
ideal mediante el criterio de la existencia de una unidad delictiva
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Para resolver sta situacin nos encontramos con 4 principios (ver u.6
punto 3)
- Alternatividad
- Especialidad
- Consuncin:
- Subsidiariedad
3. CONCURSO REAL: sistema del Cdigo penal Argentino.
Penalidad.
Segn el art 55 existe un concurso real o material de delitos cuando
concurren varios hechos independientes cometidos por una misma
persona. La concurrencia puede ser simultnea o sucesiva. En el
segundo caso existe una reiteracin delictiva. la concurrencia
simultnea puede presentarse de dos formas:
- Concurso real homogneo: cuando los varios hechos
independientes realizados por el mismo agente son contextual y
jurdicamente iguales, pues se ejecutan en el mismo contexto de
tiempo y lugar y encuadran en el mismo tipo penal. Por ejemplo
Luis con un solo disparo mata a Manuel, Diego y Mara.
Concurso real heterogneo: si los varios hechos autnomos se
cometen en un mismo contexto espacio temporal, pero son
jurdicamente distintos pues encuadran en diversos tipos penales
que nada tienen que ver entre s. Por ejemplo Martn mientras
rompe a patadas la puerta del vecino lo injuria.
La concurrencia sucesiva tambin da lugar dos formas:
- Reiteracin homognea: cuando en un contexto espacio temporal
distinto el mismo sujeto comete varios hechos independientes que
encuadran en el mismo tipo penal. Por ejemplo el 5 de julio Pablo
mata a Lucas y el 2 de octubre priva de la vida a Camila.
- Reiteracin heterognea: se trata de hechos contextual y
jurdicamente distintos, pues se ejecutan en distintos contexto de
lugar y tiempo y se adecuan a tipos penales diferentes: el 10 de
abril Flor roba un supermercado, el 23 de junio mata a Checho y el
18 de noviembre estafa a Agustn.
Presupone: 1. Dos o ms hechos; 2. Independencia de esos hechos; 3.
Su concurrencia ; 4. Su enjuiciamiento en un mismo proceso judicial.
Los hechos son independientes entre s cuando no estn vinculados
como partes de una misma empresa delictiva. Los hechos son
concurrentes si, no habiendo condena firme son imputables al mismo
autor. La sentencia condenatoria firme excluye el concurso de delitos y
constituye la base de la reincidencia, pero no impide la aplicacin de las
reglas sobre la penalidad del concurso real.
Penalidad
A pesar de que en el concurso real sera imposible imponer al autor
varias penas porque se le puede imputar haber cometido una pluralidad
delictiva, nuestro cdigo penal ha consagrado el sistema de pena
nica, que rige tanto s cada uno de los delitos est reprimido con una
sola pena, como si alguno de ellos o todos lo estn con penas
alternativas. La pena nica fija una escala abstracta para graduar la
pena en funcin de los artculos 40 y 41 que se establece de la siguiente
manera.
- Principio de acumulacin jurdica: si los tipos delictivos en que
encuadran los plurales hechos independientes estn conminados
con pena divisibles de la misma especie por ejemplo prisin
temporal), segn el art. 55 nuevo las penas correspondientes a
tales hechos se suman de modo aritmtico teniendo un tope en
CINCUENTA AOS : el mximo de la escala de la pena nica no
podr exceder del mximum legal de la especie de pena de que se
trate. El mnimo de la escala del concurso real es el mnimo mayor
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TEORA DE LA PENA
UNIDAD XV
1.LA PENA: principios generales. Concepto. Fines de la pena.
Exigencias constitucionales y de los tratado internacionales.
Clasificacin de las penas . Modo de conminarlas.
La pena es un mal consistente en la prdida de bienes como retribucin
por haber violado el deber de no cometer un delito.
Cualquiera que haya sido la finalidad poltica que se le haya asignado al
derecho penal, la pena ha consistido siempre en la prdida de un bien
del delincuente. Entran en ste concepto tanto la prdida de la vida,
libertad, propiedad, fama y derechos o facultades, como la imposicin de
ciertas cargas legales, segn son el trabajo y otras obligaciones. La
prdida de bienes es jurdicamente un mal, porque significa la privacin
a la persona d algo que lo gozaba o la imposicin de una carga personal
que no tena la obligacin jurdica de soportar.
Slo la prdida de bienes como retribucin por el mal causado por el
delito cometido es una pena. Esa prdida tambin puede
experimentarse por responsabilidades que no se asientan en la idea de
retribucin por el mal causado sino en la de su reparacin mediante la
restauracin real o aparente de las cosas al estado anterior a la
infraccin.
La pena no es reparatoria del mal causado por el delito, ya que no
compone la ofensa en que ste consiste. La pena es retributiva porque
con ella la sociedad responde a la ofensa que violando su deber de
abstenerse de delinquir, el autor le infiere a bienes individuales o
sociales. La pena es la retribucin a la culpabilidad del autor con arreglo
a su personalidad, y es por ello intransferible.
Fin de la pena:
No es la expiacin de sentido moral porque el delito no es un mal
consistente en la motivacin inmoral de la voluntad, curable por la
fuerza del dolor que causa la pena y que expa la culpa. Tampoco es una
expiacin de sentido jurdico que tienda a devolver mal por mal. Pues no
se castiga porque se ha delinquido sino para que no se delinca. A ste
fin se lo puede lograr por dos vas. Por un lado, procurando que el
condenado adquiera la capacidad de comprender y respetar la ley, a fin
de posibilitar su adecuada reinsercin social y evitando as su recada
mediante el cumplimiento efectivo de la pena o su suspensin
condicional(fin individual). Por otro lado funcionando como prevencin
respecto de los dems miembros de la sociedad. (fin general de la
pena).
Exigencias constitucionales y de los tratados constitucionales.
La constitucin confiere a los habitantes dela nacin las siguientes
garantas:
a) la de que ningn habitante de la Nacin puede ser penado sin
juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso. Implica:
- que la aplicacin dela pena e siempre facultad del poder judicial.
Cuando por tratarse de una pena por infraccin de naturaleza
administrativa, la administracin tiene la facultad de aplicar la sancin,
es una garanta constitucional el derecho del condenado a que los
tribunales de justicia puedan revisar esa aplicacin si el interesado lo
requiere.
- que la pena slo puede aplicarse mediante un juicio cuyas exigencias
son: acusacin, prueba, defensa y sentencia legalmente fundada.
- que la naturaleza y medida dela pena debe estar establecida mediante
la definicin del delito a la que le corresponde por una ley anterior as la
comisin el hecho de que se trate., salvo si la posterior es ms benigna.
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Esta exigencia tiene un valor sintomtico juris et de iure, en razn de su adaptacin social, respecto a que el
condenado por su conducta est en condiciones de obtener su libertad en forma condicional. La regularidad no
significa cumplimento absoluto del los reglamentos sino su acatamiento sin infracciones graves o repetidas
durante todo el lapso del encierro.
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pero no quiere decir que esa obligacin sea una obligacin personal que
tenga su fuente en causas civiles y por consiguiente sea transmisible
activa y pasivamente por actos entre vivos o por sucesin.
La multa es una obligacin penal cuyo nico sujeto pasivo es la persona
penada. El patrimonio de sta solo representa el bien mediante cuya
disminucin ella experimenta el mal de la pena.
Medida legal de la multa.
Salvo casos excepcionales el cdigo penal y las leyes complementarias
no sigue el sistema de la multa establecida por la ley en una cantidad
fija, no divisible. Tambin salvo casos de excepcin en los cuales se hace
depender la medida legal de la multa del monto del dao pecuniario
causado por el delito, la ley determina entre un mnimo y un mximo.
Jimnez de Asua consider demasiado simplista este sistema y propugno
el de da- multa del anteproyecto sueco de 1916, consistente en fijar el
cuantum de la pena por das de multa variable en su valor pecuniario
con arreglo a la fortuna, rentas y cargas del penado. Sistema que segn
se piensa, individualizndose en la mayor medida posible la pena,
evitara el inconveniente que las diferencias de la fortunas de los
condenados significa para lograr la igualdad del valor retributivo de la
multa.
Fijacin de la multa e individualizacin judicial
La determinacin judicial dela medida de la multa aplicable dentro de la
respectiva escala penal esta sometida, como toda pena divisible, a los
criterios objetivos y subjetivos del art 41 entre los cuales cuenta
especialmente la miseria o la dificultad de ganarse el sustento propio
necesario y el de los suyos. Pero este criterio subjetivo tiende a la
necesidad econmica como causa impulsiva de la delincuencia, sin mirar
a la situacin econmica par individualizar con justicia la multa en el
caso particular. A esto lo hace el art 21 al ordenar que para determinar
la cantidad de dinero constitutiva dela multa que impone la sentencia,
adems de las causas generales del art 41 deber tener en cuenta la
situacin econmica del penado. Esta situacin no atiende solo al
capita y entradas del condenado, sino tambin a todo lo que como sus
obligaciones pecuniarias, su estado civil, carga de familia, profesin,
edad y estado de salud, concurre a determinar sus mayores o menores
posibilidades econmicas.
Pago y conversin de la multa
La multa debe pagarse en la actualidad en pesos. El pago debe
efectuarse en el termino que fije la sentencia . A veces la ley procesal
establece el pago en papel sellado y determina el termino que debe fijar
la sentencia para hacerlo efectivo.
Si el reo no paga la multa en termino, antes de transformar la multa en
prisin, como lo dispone el art 21, el tribunal procurar su satisfaccin
hacindola efectiva sobre los bienes, sueldo u otras entradas del
condenado, salvo el derecho de este a solicitar y la facultad del tribunal:
- de autorizarlo a amortizar la pena pecuniaria mediante el trabajo
libre siempre que se presente ocasin para ello.
- De autorizarlo a pagar la multa por cuotas fijando el monto y la
fecha de los pagos segn la condicin econmica del condenado.
El incumplimiento de la obligacin contrada por el condenado no
conduce de inmediato a la conversin de la multa en prisin. Sino que
previamente el tribunal deber procurar el pago de aquella mediante la
ejecucin ya mencionada. Su esta no da resultado o lo da slo parcial, el
tribunal debe convertir toda la multa o su saldo en prisin, computando
un da de sta pena por la cantidad de multa que fije entre 35 a 175
pesos. Como no se trata de la fijacin de la pena no rige la regla del art
21 parr 1 sino que lo determinante a los efectos de la conversin es la
aptitud del penado respecto del cumplimiento de la pena pecuniaria.
La prisin aplicable no podr exceder de ao y medio, cualquiera sea el
monto de la multa impaga.
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UNIDAD XVI
1.PENAS ACCESORIAS: Concepto. Inhabilitacin accesoria.
Prdida de la carta de ciudadana y expulsin del pas. Decomiso
de los instrumentos y efectos del delito. Consecuencias civiles
accesorias.
Concepto
Son consecuencias retributivas inherentes a las penas principales. La
accesoriedad no depende de la naturaleza delas penas sino del criterio
formal mencionado. No son accesorias por consiguiente las penas
complementarias que el juez le puede imponer para complementar el
efecto retributivo de otra pena principal, como sucede con la
multa(art.22 bis) o la inhabilitacin (art. 20 bis). Tampoco son accesorias
las sanciones que denominadas as por el legislador, son imponibles
facultativamente por el juez. La inherencia se traduce procesalmente en
su funcionamiento de pleno derecho como pena accesoria, una vez
impuesta la principal.
Inhabilitacin accesoria
La reclusin y la prisin por ms de tres aos llevan como inherente las
inhabilitacin absoluta del art. 12 por el tiempo de la condena o hasta
tres aos o ms, si as lo resuelve el tribunal en la sentencia, de acuerdo
con la ndole del delito. Esta atiende, a la par que la naturaleza objetiva
del delito (la ofensa penal y sus circunstancias), al mvil bajo,
deshonroso antisocial del autor y a las condiciones especiales de ste,
que hagan preexhibir su indignidad para el desempeo o ejercicio
comprendidos en la inhabilitacin. sta subsiste durante la libertad
condicional y se extingue con sta (art. 16). La extincin comprende la
inhabilitacin suplementaria impuesta por el trivial, porque el art. 16 al
disponer esa extincin, no hace ninguna excepcin.
Decomiso de los instrumentos y efectos del delito
La condena importa la prdida de los instrumentos del delito, los que
con los efectos provenientes del mismo, deben ser decomisados, a no
ser que pertenecieren a un tercero no responsable (art. 23). El decomiso,
que es la privacin de los objetos al delincuente en razn de su prdida,
no debe confundirse con la medida procesal de secuestro, que no
importa la prdida de los objetos, sino su aseguramiento a los efectos de
la prueba o de los resultados del juicio.
Instrumentos del delito son los objetos intencionalmente utilizados para
consumar o intentar el delito; sea que de ellos se hayan servido todos
los partcipes o uno o alguno de ellos; sea que estn especialmente
destinados al efecto o que slo hayan sido utilizados ocasionalmente. No
son tales los objetos utilizados nicamente en los actos preparatorios
del delito o despus de consumado ste para asegurar o aprovechar su
resultado. En los delitos culposos no existen instrumentos del delito
aunque
s
instrumentos
del
acto
imprudente,
imperio
o
antirreglamentario
Efectos del delito son los objetos que son su resultado, sea porque el
delito los haya producido (la moneda o el documento falsificado o la
sustancia adulterada); o porque se los ha logrado por el (la cosa
hurtada). Por pertenecer a un tercero no responsable, los ltimos no son
decomisables. El decomiso no alcanza a los efectos adquiridos con los
efectos del delito.
Los instrumentos decomisados no se pueden vender, debiendo
destruirse, salvo el caso en que puedan ser aprovechados por los
gobiernos de la Nacin o de las provincias (art.23)
Consecuencias civiles accesorias
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Examen judicial
Para asegurar la autenticidad del juicio sobre la mayor o menor
peligrosidad del condenado, la ley exige que el juez que fije la pena
examine personal y directamente el material fundamentador de ese
juicio. el juez deber tomar conocimiento directo y de visu del sujeto,
de la vctima y de las circunstancias del hecho en la medida requerida
para cada caso
3. AGRAVAMIETO DE LA PENA: Reincidencia. Concepto y clases
Reincidencia. Concepto y clases
La reincidencia agrava la pena, no porque agrave el delito cometido sino
porque el autor lo hace merecedor de una pena mayor que la normal;
segn unos porque esa pena es insuficiente en relacin
a su
sensibilidad (Carrara); segn otros porque la recada del autor en el
delito a pesar de la condena anterior o del sufrimiento de la pena que le
fue impuesta demuestra su mayor rebelda frente a la ley penal y a su
mayor perversidad o su mayor peligrosidad delictiva. Este ltimo es el
criterio del CP en el art 41.
Si ambos delitos son de la misma especie, la reincidencia es especifica.
En caso contrario es genrica. Es ficta si basta la condenacin anterior.
Es real o verdadera si el delincuente tiene que haber sufrido la pena.
Este ultimo es el sistema que sigue el CP a partir de la ley 23.057, que al
requerir el cumplimento total o parcial de la condena anterior, que
representa el ms efectivo contraimpulso respecto de la recada en el
delito, atiende al efecto corrector de aquel cumplimiento. Con arreglo a
la ley vigente hay reincidencia siempre que quien hubiera cumplido,
total o parcialmente una pena privativa de libertad, dictada por
cualquier tribunal del pas, cometiere un nuevo delito punible, tambin
con esa clase de pena. ( art 50 ley 23.057).
De acuerdo con el art 50 CP es reincidente:
1 - el condenado por un tribunal del pas por sentencia firme a un
aprueba privativa de libertad en virtud de un delito que no sea militar o
poltico y que no est amnistiado, que antes de transcurrido el trmino
de la prescripcin de la respectiva pena y otro tanto ms que no podr
exceder de 10 aos ha cometido un nuevo delito que no es militar o
poltico y no est amnistiado. Es un sistema de reincidencia ficta.
2- el que en el extranjero ha sufrido una condena pronunciada por
razn de un delito que no es militar y pueda, segn la ley argentina dar
lugar a extradicin, que en el trmino de la prescripcin de la pena
establecido por nuestra ley u otro tanto ms que no podr exceder de 10
aos ha cometido un nuevo delito punible en el pas que no es militar o
poltico y no est amnistiado. Es un sistema de reincidencia verdadero.
Sistema legal
La condena anterior: puede haber sido dictada en el pas o en el
extranjero. Dictada en el pas tiene que provenir de un tribunal judicial
que puede ser federal, nacional o provincial. Y, antes de la comisin del
nuevo delito debe estar firme por no admitir recurso alguno. Dictada
fuera del pas, la reincidencia tambin es real porque solo se tiene en
cuenta la condena sufrida en el extranjero. En este caso debe tratarse
de una condena firme de acuerdo con la ley procesal extranjera
pronunciada por razn de un delito castigado, en el caso concreto con
pena privativa de libertad, cumplida total o parcialmente de conformidad
a la ley extranjera siempre que el delito que la ha motiva pueda, segn
la ley argentina dar lugar a la extradicin del condenado.
La condena debe ser a pena privativa de libertad, prisin o reclusin de
cumplimiento efectivo. La pena debe haber sido impuesta a la persona
como autora o participe de un delito comn, previsto por el CP o las
leyes que lo complementa, con prescindencia de si es doloso o culposo,
tentado, consumado o imposible, de su naturaleza o especie , gravedad
o modo de comisin. Adems de los delitos mencionados en el prrafo
tres del art 50 quedan excluidas las contravenciones o faltas. La pena
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UNIDAD XVII
1. MEDIDAS DE SEGURIDAD:
Principios generales. Concepto. Fundamentos y diferencias con la pena.
El delito no solo tiene consecuencias represivas y reparatorias para el
delincuente sino cada vez en mayor medida consecuencias asegurativas
y correctivas que en su beneficio y en el de la sociedad tambin lo
afectan.
A partir de los aportes iniciales de Carlos Sotos, en especial su
anteproyecto de cdigo penal para Suiza de 1893, el derecho penal se
hizo cargo de un nuevo objetivo representado por las medidas de
seguridad y correccin.
Su distincin de la pena se hizo al comienzo en forma clara. La pena
sigui siendo el mal retribuido al delincuente culpable en razn del delito
cometido. Las medidas de seguridad y correccin eran por el contrario
medios aplicables al delincuente inimputable por el peligro que
implicaba para la sociedad. La pena era un castigo para intimidar al
delincuente y a los terceros. Y as dar seguridad a ala sociedad. Las
medidas de seguridad y correccin no tendan a castigar sino a volver
inocuo al autor del delito, ponindolo en seguridad curndolo o
educndolo, tambin para seguridad de la sociedad. Este dualismo
conceptual presida igualmente la aplicacin de ambas consecuencias
del delito: se aplicaba pena propiamente dicha o se aplicaba una medida
de seguridad o sta se aplicaba como complemento de aquella.
Hoy la distincin no merece tanto respeto. Ahora se tiende hacia un
monismo consistente en englobar cada vez mas la seguridad y la
correccin en la pena o incluso reemplazar totalmente el castigo por
aquella.
En pro de una identidad sustancial entre ellas se hace valer la
semejanza practica de la pena con el internamiento de seguridad.
Sin embargo siempre ser posible mantener la diferenciacin en lo que
atae al fundamento cientfico de la pena y de la medida: culpabilidad
delictiva por un lado y peligrosidad delictiva por el otro. Tambin la
diferenciacin de los fines y de los modos de su ejecucin: medios de
castigo por un lado y medios de segregacin social, cura o educacin por
el otro.
Tericamente las medidas de seguridad pueden ser curativas o
eliminatorias. Las curativas tienden a eliminar la acusa determinante de
la medida. Las eliminatorias son aplicables a los delincuentes que por
habitualidad o reincidencia se presentan como aparentemente
incorregibles. Estas son las medidas que el cdigo a reemplazado por la
llamada sancin accesoria carcelaria ( art 52 ley 23.057).
Fundamento: para Soler la medida procede aun cuando el dao que del
sujeto pueda esperarse no sea estrictamente un delito, adems s de ese
peligro la ley considera el de que el enfermo se dae a si mismo. La
medida se funda adems de los fines de prevencin especficamente
criminal, en la asistencia tutelar del propio sujeto.
El llamado Estado Peligroso
Se llama peligrosidad a la probabilidad de que un sujeto cometa un
delito, pero en el cP ese no es el nico sentido en que la expresin se
usa, pues a veces quiere indicar la probabilidad de que un sujeto cometa
actos daoso para s mismo o para los dems. No es preciso que se trata
de delitos, pues la ley autoriza ciertas medidas, como la del art 34 inc.1
en consideracin al peligro genrico o comn que un sujeto representa
an cuando ese peligro no sea especficamente criminal.
Para Soler ese pretensin de generalizar el principio, no solamente no
corresponde a la forma en que ha sido legislado en el cdigo penal, sino
que se muestra deficiente, falsa y peligrosa pues conduce a la
destruccin d las figuras delictivas, y en nombre de un error cientfico
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