Dictmenes de Contralora

N 44.851 Fecha: 18-VIII-2009

Se ha dirigido a esta Contralora General el seor Jorge Javier Burgos Torres,
Teniente Coronel (I) de Carabineros en retiro, para solicitar un pronunciamiento que
determine si se ajust a derecho la decisin adoptada por esa institucin policial, en
orden a rechazar, por extemporneo, el recurso de reposicin que interpusiera ante el
General Director en contra de la determinacin de ste, de confirmar la sancin
disciplinaria que se le impusiera al recurrente.
Sobre el particular, cabe manifestar que los artculos 94 y 95 del decreto N 118, de
1982, del Ministerio de Defensa Nacional, aprobatorio del Reglamento de Sumarios
Administrativos de Carabineros, N 15, otorgan el derecho a las partes no conformes
con el dictamen o las sanciones impuestas, para reclamar en segunda instancia ante el
superior jerrquico del jefe dictaminador, recurso que, adems, puede entablarse
sucesivamente, siguiendo el conducto regular, hasta llegar al General Director, quien
conocer y fallar sin ulterior recurso.
Enseguida, es menester sealar que el artculo 1 de la ley N 19.880, dispone que las
normas contenidas en ella se aplican a todos los procedimientos administrativos que
desarrollan los rganos de la Administracin, salvo que la ley establezca procesos
especiales, en cuyo evento este texto legal rige en forma supletoria.
Siendo ello as, corresponde la aplicacin directa de la citada ley N 19.880 en aquellos
procedimientos especiales desarrollados en normas de carcter reglamentario, aun
cuando su existencia obedezca al hecho de haber sido convocada expresamente la
potestad reglamentaria por la norma de rango legal, como ocurre con el proceso
disciplinario del personal de Carabineros de Chile, contenido en el citado decreto N
118, de 1982, pues la aludida ley prima, en el mbito de materias que regula, por sobre
otra fuente normativa que no sea de su misma jerarqua, produciendo incluso la
derogacin de aquellos preceptos reglamentarios que sean incompatibles con las
disposiciones de ese cuerpo legal, tal como, por lo dems, ha sido resuelto en los
dictmenes Ns 39.348 y 42.639, ambos de 2007, de esta Contralora General.
Precisado lo anterior, se debe indicar que el artculo 15, inciso primero, de la
mencionada ley N 19.880, dispone, en lo que interesa, que todo acto administrativo es
impugnable por el interesado mediante el recurso de reposicin, el cual, segn el
artculo 59 del mismo texto legal, se interpondr dentro del plazo de cinco das ante el
mismo rgano que dict el acto que se impugna,
As, entonces, es posible sealar que en el marco del proceso disciplinario del personal
de Carabineros de Chile, la resolucin adoptada por el superior jerrquico de aqul que
resolvi en segunda instancia, sea confirmando o modificando la sancin impuesta, es
impugnable a travs del recurso de reposicin regulado en la citada ley N 19.880.
Pues bien, de los antecedentes tenidos a la vista, consta que con fecha 16 de septiembre
de 2008, el recurrente fue notificado del contenido de la resolucin N 127, de ese
mismo ao, del General Director de Carabineros que confirm la sancin de 4 das de
arresto que se le impuso al afectado, interponiendo ste ante dicha autoridad, con fecha
25 de septiembre de 2008, el recurso de reposicin contemplado en la ley en estudio, el
que, a travs del oficio N 230, de 1 de diciembre de 2008, de la Secretara General de

Carabineros, fue desestimado por haber sido presentado 9 das despus de la ltima
notificacin relacionada con la medida aplicada.
En este orden de consideraciones, se debe indicar que el artculo 25 de la aludida ley
N 19.880, previene que "los plazos de das establecidos en esta ley son de das hbiles,
entendindose que son inhbiles los das sbados, los domingos y los festivos". Por lo
tanto, debe colegirse que los trminos de das del procedimiento disciplinario de
Carabineros de Chile son de das hbiles, motivo por el cual, aqul deducido por el
afectado lo fue dentro del plazo establecido al efecto.
Por consiguiente, en mrito de lo expuesto, cabe concluir que la decisin de
Carabineros de Chile, en orden a no dar curso al recurso de reposicin deducido por el
recurrente, en tiempo y forma, en contra de la resolucin adoptada por el General
Director de esa institucin policial, no se ajusta a derecho, debiendo adoptarse las
medidas que permitan conocer y resolver la accin de impugnacin interpuesta por el
seor Jorge Burgos Torres.
Ramiro Mendoza Ziga
Contralor General de la Repblica
N 48.940 Fecha: 29-IX-2004
Doa XX. y don YY. formulan reclamo en contra de la Direccin General de Aguas y
de la Direccin General de Aguas V Regin, en relacin con las solicitudes de
aprovechamiento de aguas subterrneas que indican.
Sealan los recurrentes, en sntesis, que se presentaron dichas peticiones, con fecha 17
de mayo de 2001, ante la Gobernacin Provincial correspondiente, respecto de aguas
ubicadas en la localidad que indica; que requerida, en el ao en curso, la aplicacin del
silencio positivo previsto en el artculo 64 de Ley N 19.880, se respondi que dicho
sistema no era aplicable a la Direccin General de Aguas; que se ha interpuesto sin
resultado recurso jerrquico ante la reparticion singularizada; y, por ltimo, que sta
ha denegado las solicitudes.
Sobre el particular, cumple manifestar, en cuanto a lo que sealan los recurrentes en el
sentido de que las normas sobre el silencio positivo rigen siempre, que la extensin del
carcter supletorio de Ley N 19.880 que se pretende implicara, en este caso, que se
aplique su regulacin general a un procedimiento especial reglado por el Cdigo de
Aguas, en el cual se establecen, en forma minuciosa, en su Libro Segundo, Ttulo I, los
procedimientos administrativos, esto es, los trmites a que deben sujetarse las
solicitudes que tengan por objeto la adquisicin o ejercicio de los derechos de
aprovechamiento cuyo otorgamiento sea de la competencia de la Direccin General de
Aguas. As, se prescriben las diversas etapas que integran el proceso, entre ellas, su
inicio, la publicacin de la solicitud, la forma de oponerse de los terceros afectados, las
diligencias que de oficio o a peticin de parte pueda decretar el Servicio singularizado,
la emisin de informes tcnicos, la resolucin del asunto planteado y los recursos que
proceden en su contra.
Ahora bien, el procedimiento administrativo regulado por el Cdigo de Aguas tiene
por finalidad, previa comprobacin de la concurrencia de los requisitos legales, que la
autoridad competente dicte un acto que conforma el ttulo del derecho real que se
constituye, cuyo contenido y caractersticas debe precisar, por lo que se requiere su

formalizacin. Siendo ello as, en caso alguno dicho ttulo puede ser sustituido por la
ficcin legal del silencio positivo, puesto que existe una regulacin particular del acto
administrativo en cuestin, que expresamente dispone -artculo 149 del Cdigo
mencionado- que debe contener determinadas menciones.
Debe agregarse que aplicar el silencio positivo respecto de dichos actos conducira
irremediablemente a soslayar, a travs de una ficcin legal, todos los requisitos
estatuidos para constituir el derecho real de aprovechamiento sobre las aguas, derecho
que debe nacer al mundo jurdico, originariamente por un acto de autoridad, conforme
al procedimiento establecido en el Cdigo de Aguas, que culmina con la resolucin
constitutiva del derecho, inscrita en el Registro de Aguas del Conservador de Bienes
Races respectivo, incluyendo el trmite de toma de razn de la resolucin respectiva,
respecto del cual este Organismo Contralor tiene competencia exclusiva y excluyente
de acuerdo a los artculos 87 y 88 de la Constitucin Poltica de la Repblica.
Otro aspecto que debe mencionarse es que Ley N 19.880, que estableci en su artculo
64 el silencio positivo, se public en el Diario Oficial el 29 de mayo de 2003. Dado que
dicho cuerpo legal carece de normas transitorias que regulen su vigencia temporal,
corresponde aplicar el artculo 24 de la ley sobre efecto retroactivo de las leyes, segn
el cual "las actuaciones y diligencias que estuvieren iniciadas se regirn por la ley
vigente al tiempo de su iniciacin". (Dictamen N 45.191, de 2004).
En este caso, las solicitudes de constitucin de derechos de aprovechamiento de aguas
se presentaron por los recurrentes el 17 de mayo de 2001, por lo que no procede
aplicarles los efectos de Ley N 19.880.
Por otro lado, los recurrentes reclaman que su derecho a presentar recurso jerrquico
en contra de decisiones de la Direccin General de Aguas V Regin no ha sido
aceptado.
Al respecto, debe manifestarse que el Cdigo de Aguas establece un procedimiento
especial reglado para la constitucin de derechos reales de aprovechamiento de aguas,
que contempla, entre otros aspectos, los recursos que pueden interponerse en contra de
las decisiones administrativas que se adopten en el curso de l, con lo cual quedan
resguardados los derechos de los peticionarios y, por tanto, no resulta procedente que,
adems, se admita la presentacin del recurso jerrquico establecido en Ley N 18.575
y en Ley N 19.880.
La situacin reclamada alude a unos oficios de la Direccin Regional de Aguas V
Regin, que sealan las razones por las cuales se desestiman las peticiones de los
interesados para que se aplique el silencio positivo en la situacin en examen.
Ahora bien, dado que las decisiones mencionadas fueron emitidas por la Oficina
Regional nombrada en uso de las facultades establecidas en el Libro Segundo Ttulo I,
prrafo 1, del Cdigo del ramo, dentro de un procedimiento en el que se han
establecido los correspondientes recursos de reconsideracin ante el Director General
de Aguas y de reclamacin ante la Corte de Apelaciones respectiva, que son los
adecuados para examinar y corregir si es preciso la interpretacin que la autoridad
administrativa ha dado a las leyes atinentes a la materia y su aplicacin prctica al caso
concreto, no es dable revisar dichas determinaciones mediante el recurso jerrquico,
que no puede ser tenido como un recurso procesal administrativo subsidiario o
supletorio de los especiales que la ley ha fijado en cada caso.

Luego, el recurso jerrquico impetrado ante el superior correspondiente en los casos en

anlisis, que los recurrentes fundamentan en el artculo 59 inciso tercero de Ley N
19.880, es improcedente en la materia al tenor de lo previsto en el aludido artculo 137
del Cdigo del ramo, que estatuye el recurso de reclamacin. Cabe poner de relieve
que, como se ha dicho, esta norma presenta carcter especial frente a la primera y, por
tanto, resulta necesario entender que sus disposiciones deben ser aplicadas
preferentemente.
Conforme a lo expuesto se concluye, en esta parte, que el recurso jerrquico no tiene
cabida respecto de las citadas resoluciones de la Direccin General de Aguas V Regin,
dictadas en el procedimiento de constitucin de derechos de aprovechamiento de aguas,
dado que los nicos recursos que corresponden, conforme a los artculos 136 y 137 del
Cdigo de Aguas, son los de reconsideracin y de reclamacin.
En lo atinente a la aplicacin abusiva que la Direccin General de Aguas estara
haciendo de jurisprudencia emanada de la Excma. Corte Suprema, debe manifestarse
que ni los peticionarios ni dicha reparticin precisan, en la documentacin tenida a la
vista, a qu sentencias judiciales se refieren. En todo caso debe manifestarse que el
artculo 3 del Cdigo Civil establece, en su inciso segundo, que las sentencias
judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se
pronunciaren; esto es, la interpretacin judicial de las normas tiene fuerza relativa
exclusivamente al litigio que ha sido resuelto.
En mrito de lo expuesto, se concluye que no cabe la aplicacin del silencio positivo
para la constitucin de los derechos de aprovechamiento de aguas a que aluden los
reclamantes; cabe dejar sentado adems, que es improcedente interponer el recurso
jerrquico en el procedimiento administrativo regulado en el Libro Segundo, Ttulo I,
del Cdigo de Aguas.