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Los conflictos hacen parte del ser humano, ya que su ser pensante hace que
discrepen en los diferentes aspectos de la vida interactiva, es por ello que el
conflicto no debe ser visto como negativo, ya que sencillamente es una
consecuencia de la facultad de discrepar surgida de la esencia misma del ser
humano.
Es as como surgen los diferentes medios para la solucin de los conflictos,
siendo estos: el dialogo directo por una parte, y por otra, aquel mediante el cual
la solucin se confa a un tercero que sirve de mediador.
La conciliacin consiste en armonizar intereses en principios divergentes, pero
que puedan coincidir en un punto determinado, mientras la convergencia no
implique la renuncia a un derecho cierto, indiscutible e intransigible en su
ncleo esencial.
Los fines de una conciliacin extrajudicial no son mas que lograr la economa
procesal, la autonoma de la voluntad, la pronta y debida justicia y la paz social,
pero al darse la modificatoria de la Ley de Conciliacin perjudica a los procesos
de familia como es en el caso de los Procesos de Alimentos, que como se sabe
es un proceso gratuito para las madres, al establecer la conciliacin
extrajudicial, el cual es un proceso costoso, las madres muchas veces no
cuentan con el dinero necesario para solventar estos gastos que genera dicho
proceso, es ah cuando aparece la dificultad, debido a que dicha exigencia,
resulta un problema para dichas madres al presentar sus demandas de
alimentos, ya que sin ste requisito, son declarados IMPROCEDENTES DE
PLANO.
Por lo anteriormente expuesto la presente investigacin tiene como propsito
realizar un estudio, para determinar la dificultad que genera la Conciliacin
Extrajudicial, como requisito previo a la Demanda en los Procesos de Alimentos
en el Per.
CAPITULO I
PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA.
1. REALIDAD PROBLEMTICA
La Constitucin Poltica del Per, en su artculo N 138, consagra: la
potestad de administrar justicia emana del pueblo y se ejerce por el Poder
Judicial a travs de sus rganos jerrquicos con arreglo a la constitucin y a
las leyes.
Sin embargo, actualmente el Poder Judicial afronta problemas de
infraestructura, equipamiento y sobrecarga procesal; motivo por el cul, el
ciudadano comn se siente ajeno a la administracin de justicia, ya que
justicia que tarda no es justicia. As mismo, debido a lo costoso que puede
resultar un proceso judicial, las personas de escasos recursos no pueden
recurrir a la administracin de justicia y solucionar sus conflictos.
As mismo, el ciudadano comn ante un conflicto siempre recurre al Poder
Judicial, sin saber que existen los Medios Alternativos de Solucin de
Conflictos, ms conocidos como MARCS, dentro de los cules se encuentra
la Conciliacin Extrajudicial.
La Conciliacin Extrajudicial es un mecanismo alternativo al Poder Judicial,
para solucionar los conflictos, de forma corta, fcil y flexible, no busca
competir con el poder judicial, por el contrario, busca ser un complemento a
este.
En los ltimos aos, nuestro pas con el fin de agilizar nuestro sistema
procesal, ha venido dando una serie de modificaciones legislativas. Entre
dichas modificaciones, con fecha 27 de Junio del ao 2008 entro en vigencia
el Decreto Legislativo 1070 que modifica e incorpora diversos Artculos a la
Ley de Conciliacin Extrajudicial (Ley 26872), as como el Cdigo Procesal
Civil, en cuanto a los artculos que regulan la Audiencia de Conciliacin.
El espritu del Decreto Legislativo N 1070 , enfoca la modernizacin del
marco normativo de la Conciliacin Extrajudicial, para hacerla ms eficaz y
asegurar su eficiente utilizacin, cuyo objetivo de recurrir a este mecanismo,
es aliviar al Poder Judicial de la pesada carga que soporta. Sin embargo a
partir de la entrada en vigencia de dicho decreto, se ha generado una serie de
incertidumbres con respecto a su aplicacin en los procesos de familia,
debido a las discrepancias que existen en cuanto a su interpretacin.
1.2 HIPOTESIS
La Conciliacin Extrajudicial, como requisito previo a la Demanda en los
Procesos de Alimentos en el Per, constituye una barrera en la solucin de
los procesos de alimentos particularmente a las madres de escasos recursos
econmicos debido al costo y el difcil acceso a los Centros de Conciliacin.
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6.
MARCO TEORICO
SUB CAPITULO I
2.1 EL CONFLICTO Y LA CONCILIACON
El derecho procesal en esencia regula un proceso cuya caracterstica
fundamental es que por un conducto de ste, el Estado despliega y concretiza
su funcin jurisdiccional especficamente orientada a una situacin conflictiva.
El fundamento lgico cientfico en que se sustenta el procesal y el derecho que
lo regula, presupone la existencia de una litis concebida sta, segn ensea
Carnelluti como un Conflicto intersubjetivo de Intereses que se manifiesta en la
pretensin de un sujeto, resistida por otro, es decir entre dos partes, actor y
demandado.
Los ordenamientos jurdicos procesales ms avanzados propugnan la
revalorizacin del conflicto como centro de la preocupacin del litigante, mximo
destinatario del sistema judicial.
Nuestro Cdigo Procesal Civil como no poda ser de otra forma manera, en su
Titulo Preliminar, al regular los fines del proceso dispone que El Juez deber
atender a que la finalidad concreta del proceso es resolver un conflicto de
intereses o eliminar una incertidumbre jurdica, ambas como relevancia jurdica,
haciendo efectivos los derechos sustanciales y que su finalidad abstracta es
lograr la paz social en justicia.
Nocin que reitera congruentemente al definir en el artculo 2 de la Seccin
Primera, al ejercicio y alcances del derecho de accin, con relacin al cual
precepta que Por el derecho de accin todo sujeto, en ejercicio de su derecho
a la tutela jurisdiccional pidiendo la solucin a un conflicto de intereses
intersubjetivo o a una incertidumbre jurdica.
2.2 EL CONFLICTO
2.2.1 CONCEPTO:
El conflicto tiene diversas acepciones en cuanto a su concepto y puede
existir en la realidad social causas y con contenidos distintos: moral, religioso
filosfico, poltico, jurdico, etc.
Desde el punto de vista comn, el trmino conflicto, es sinnimo de la
palabra paz.
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2. Terceros o intercambios.
3. Objetivos que se manifiestan generalmente en posiciones.
4. Asuntos conflictivos (problemas).
5. Intereses necesidades y valores.
b.
3.
cabo por una parte con el fin que la otra modifique o abandone sus
objetivos.
Las actitudes de las personas protagonistas del conflicto, sus estilos,
estrategias y tcticas han sido objeto de numerosos estudios en el campo
de la psicologa, habindose determinado que existe un modelo de
comportamiento, basado en cinco patrones:
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3.
4.
5.
SUB CAPITULO II
2.3 LA CONCILIACIN
2.3.1 DEFINICIN
La conciliacin "deriva del latn: Conciliatio, conciliatonia y es la accin
y efecto de conciliar. A su vez, "conciliar" tambin proviene del latn:
conciliare y significa "componer y ajustar los nimos de los que estaban
opuestos entre si".
El Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola, define a la
conciliacin como la accin y efecto de conciliar, definiendo a su vez que
conciliar significa "componer y ajustar los nimos de los que estaban
opuestos entre si", indicando tambin otro significado: conformar dos o
ms doctrinas al parecer contrarias y granjear los nimos y benevolencia.
Por su parte CABANELLAS menciona que "...La conciliacin representa
la frmula de arreglo concertado por las partes. EI juicio de conciliacin
procura la transigencia de las partes, con el objeto de evitar el pleito que
una de ellas quiere entablar. El resultado puede ser positivo o negativo.
En el primer caso las partes se avienen, en el segundo, cada una de ellas
queda en libertad para iniciar las acciones que le correspondan. Sus
efectos son, en caso de avenirse las partes, los mismos de una sentencia
y en este sentido puede pedirse judicialmente la ejecucin de lo
convenido".
Eduardo Couture, define a la conciliacin como "el acuerdo o avenencia
de parte que, mediante renuncia, allanamiento, transaccin, hacen
innecesario el litigio pendiente o evita el litigio eventual.
Para el profesor Jos Junco, en su obra: "La Conciliacin, aspectos
sustanciales y procesales, define a la conciliacin como "el acto jurdico
e instrumento por medio del cual las partes en conflicto antes de un
proceso o en el transcurso de ste, se someten a un trmite
conciliatorio para llegar a un convenio de todo aquello que es susceptible
de transaccin y que lo permita la ley, teniendo como intermediario
objetivo e imparcial, la autoridad del juez, otro funcionario o particular
debidamente autorizado para ello, quien previo conocimiento del caso,
debe procurar por las frmulas justas de arreglo expuestas por las partes
o en su defecto proponerlas y desarrollarlas, a fin que se llegue a un
acuerdo, el que contiene derechos constituidos y reconocidos con
carcter de cosa juzgada".
Augusto Morello, dice: "la conciliacin se constituye en un medio
convencional o negocio directo, de eliminacin de la incertidumbre en las
relaciones o situaciones de derecho material en conflicto en el sentido
que las partes se obligan a considerar, entre si y para el futuro, como
definitiva y sobre las nuevas bases acordadas, la figura histrico-jurdica
de una relacin o de una situacin preexistente de derecho material".
El tratadista peruano Ivn Ormachea dice. "que es un medio alternativo al
procedimiento judicial que por la va consensual busca solucionar un
conflicto. Su base de apoyo se encuentra en la satisfaccin de intereses y
necesidades de las partes con la ayuda de un tercero facilitador o
conciliador" (Manual Judicial de Conciliacin).
El profesor colombiano Jos Rodrguez, opina que la conciliacin es un
medio de evitar el litigio. Su objeto es estimular las par1es para que
decidan amigablemente sus diferencias, sin empearse en el proceso
contencioso, pesado y lento, no exento de obstculos y generalmente
costoso. (Revista Jurdica, rgano de la Facultad de Derecho de la
Universidad de Colombia).
Conforme expone el Dr. Juan Montero Aroca: "La Conciliacin es la
comparecencia, obligatoria o facultativa de las par1es ante una autoridad
estatal para que en su presencia traten de solucionar amistosamente el
conflicto de intereses que las separa, regulada por el ordenamiento
jurdico que atribuye determinados efectos Jurdicos a lo en ella
convenido" (Revista de Derecho Procesal Iberoamericana, Madrid 1971).
El artculo 5 de la Ley N 26872, Ley de Conciliacin, define la
Conciliacin Extrajudicial como una institucin que se constituye como un
mecanismo alternativo para la solucin de conflictos por el cul las partes
acuden ante un Centro de Conciliacin o al Juzgado de Paz Letrado a fin
que se les asista en la bsqueda de una solucin consensual al conflicto.
La Ley 26872 ha optado por una definicin que incide en el rol asistencial
del tercero, vinculado a una institucin, hacia las partes en la bsqueda
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b.
c.
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Criterio de Solucin.
En el Proceso Judicial se busca interpretar y aplicar la norma correcta
para solucionar el conflicto.
En la Conciliacin Extrajudicial existe un marco amplio que garantiza la
legalidad de los acuerdos sin la necesidad que sea la norma la que
respalde en estos casos.
Contexto
En el Proceso Judicial se sigue una Orientacin Adversarial
-Confrontacional.
En la Conciliacin Extrajudicial se persigue una Orientacin Negocial o
Estratgico - Racional, es decir un ambiente de cooperacin para lograr
la solucin del problema.
Personajes
En el Proceso Judicial quien interviene es el Juez
En la Conciliacin Extrajudicial intervienen el conciliador y las partes
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voluntad.
Los prdigos.
Los que incurren en mala gestin.
Los ebrios habituales.
Los toxicmanos.
Los que sufren pena que lleva anexa la interdiccin civil.
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Artculo IX.- Proceso como problema humano.El Estado garantiza un sistema de administracin de justicia especializada
en el nio y el adolescente. Los casos sujetos a resolucin judicial o
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Los servicios del Centro de Conciliacin sern pagados por quien solicita
la conciliacin, salvo pacto en contrario.
La persona jurdica a la que se otorg autorizacin de funcionamiento
para constituir un Centro de Conciliacin, al ser sancionada con
desautorizacin, se encontrara impedida de solicitar una nueva
autorizacin de funcionamiento por el lapso de dos aos.
2.4.6 FUNDAMENTOS DE LAS SENTENCIAS DEL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL.
Nuestro Tribunal Constitucional en reiteradas oportunidades se ha
pronunciado respecto a que en materia pensionaria se aplica -de manera
excepcional- la teora de los derechos adquiridos, y que la pensin tiene
naturaleza alimentaria.
En ese mismo sentido citamos las STC N 1417-2005-AA/TC y 008-96AI/TC, cuyos Fundamentos sealamos a continuacin:
Fundamento 59 de la STC N 1417-2005-AA/TC:
"Todos los poderes pblicos, incluida la Administracin Pblica, debern
tener presente, tal como lo ha precisado este Colegiado de manera
uniforme y constante -en criterio que mutatis mutandis es aplicable a
cualquier proceso judicial o procedimiento administrativo que prevea
plazos de prescripcin o caducidad- que las afectaciones en materia
pensionaria tienen la calidad de una vulneracin continuada, pues tienen
lugar mes a mes, motivo por el cual no existe posibilidad de rechazar
reclamos, recursos o demandas que versen sobre materia previsional,
argumentando el vencimiento de plazos prescriptorios o de caducidad".
Fundamento 15 de la STC 008-1996-AI/TC:
"La Primera Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin Poltica del
Estado seala: "los nuevos regmenes sociales obligatorios, que sobre
materia de pensiones de los trabajadores pblicos, se establezcan, no
afectan los derechos legalmente obtenidos, en particular el
correspondiente a los regmenes de los decretos leyes 19990 y 20530 y
sus modificatorias". Una correcta interpretacin de tal disposicin no
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DE LA TABLA DE HONORARIOS
4.7. Conforme a lo dispuesto por el Artculo 52 del D.S. N 001-98-JUS, el
monto de los honorarios por el servicio conciliatorio puede fijarse libremente,
debiendo tener en cuenta los siguientes criterios:
a) El monto de los honorarios del conciliador debe corresponder a un
porcentaje de las cuantas o a una suma fija cuando el tipo de conflicto no sea
cuantificable de conformidad a lo dispuesto en el Artculo 52 del Reglamento de
la Ley de Conciliacin. Podrn utilizarse tambin tarifas de suma fija por tipo de
conflicto;
b) No pueden establecerse tarifas en razn de la forma de conclusin del
procedimiento conciliatorio, salvo si se pacta el reembolso de los honorarios y
gastos administrativos ante el desconocimiento del domicilio o la inasistencia
del invitado a conciliar;
c) No pueden establecerse tarifas por horas de trabajo del Conciliador;
d) Si el Centro de Conciliacin decide establecer una tarifa nica para todo tipo
de cuanta o conflicto, sta incluir los gastos administrativos y los honorarios
profesionales del conciliador;
e) Por ningn motivo podr condicionarse la entrega a las partes del Acta de
Conciliacin u otro documento al pago de gastos u honorarios;
f) Por convenio entre el Ministerio de Justicia y los Centros de Conciliacin se
podrn determinar tarifas de apoyo social para la poblacin de escasos
recursos;
g) Los Centros de Conciliacin podrn disminuir libremente los montos de
honorarios y gastos administrativos, si as lo pactasen con los usuarios de sus
servicios;
h) Los honorarios de los conciliadores en un procedimiento de conciliacin
resultar de dividir el monto de honorarios que se determine en la tabla
respectiva entre el nmero de conciliadores designados en el procedimiento.
4.8. En los asuntos de familia las tarifas de honorarios establecidas por los
Centros de Conciliacin no pueden exceder de una unidad de referencia
procesal. Los Centros sern sancionados por discriminar casos de menor
cuanta o de familia segn lo sealado en el Artculo 52 del D.S. N 001-98JUS.
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SUB CAPITULO IV
2.5 CENTROS DE CONCILIACION.
2.5.1 CENTROS DE CONCILIACION GRATUITOS DEL MINISTERIO DE
JUSTICIA.
El Ministerio de Justicia ha instalado 17 Centros de Conciliacin Gratuitos
en Lima y Callao y 12 Centros de Conciliacin Gratuitos en provincias:
01
ATE VITARTE
02
CALLAO
03
04
CERCADO DE
LIMA
05
06
CERCADO DE
LIMA
CHORRILLOS
07
COMAS
08
09
10
11
VENTANILLA
Autogestionaria 371-5657
Centro de Emergencia Mujer Psje. Las
12
VILLA EL
SALVADOR
VILLA MARA
DEL TRIUNFO
13
51
Glvez
14
VILLA MARA
DEL TRIUNFO
15
SAN JUAN DE
MIRAFLORES
16
17
SAN MIGUEL
HUACHO
Precursores N 501
Colon N 533-545
PROVINCIAS
01
AREQUIPA-
YANAHUARA
de Municipalidad de Yanahuara
AREQUIPA
PAUCARPATA
03
CAJAMARCA
04
CUSCO - MBJ
151
Av. Micaela Bastidas s/n Asociacin
SANTIAGO
Kantoc
02
05
06
CHIMBOTE -
Leonardo Ortiz
Av. Country s/n Parcela 1, Urb. Buenos
MBJ
Aires distrito
07
HUANCAYO
Jr Cusco N 1590
08
ICA - MBJ
PARCONA
09
IQUITOS
10
11
PIURA - MBJ
CATACAOS
PUNO
52
12
TRUJILLO
Promoviendo la Paz
8. Centro de Conciliacion Solucion Creativa
9. Omega Conciliacion
10. Acuerdo de Paz
11. Centro de Conciliacion, Negociacion,
Mediacion y Arbitraje Asis
12. Omega Conciliacion
13. Centro de Conciliacion y Arbitraje - C & a
14. Apecc Conciliacion - Arbitraje
15. Centro de Conciliacion Lideres en Accion
16. Centro Alternativo de Solucion
de Problemas Casp
17. Centro de Conciliacion Acuerdos
18. Centro de Conciliacion Prompaz
19. Abaco Conciliaciones
20. Institucion Promotora Conapaz
21. Advenimiento Paz y Justicia
22. Centro de Conciliacion Concordia Universal
23. Harmony
24. Apace Centro de Conciliacion
25. Apehpaz
26. Centro de Conciliacion & Arbitraje
Justicia y Derecho
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Miraflores - Lima
San Isidro - Lima
Chorrillos - Lima
San Isidro - Lima
Chorrillos - Lima
San Isidro - Lima
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CAPITULO II
MARCO METODOLOGICO
3.1 TIPO DE ESTUDIO.
El presente trabajo se realizo mediante un estudio Descriptivo- Explicativo, el
cul determina las caractersticas del problema estudiado, as como las causas y
en que condiciones se manifiesta, de tal manera que permita recomendar una
adecuada modificacin a la normatividad referente a Conciliacin Extrajudicial,
como requisito previo a la Demanda en los Procesos de Alimentos en el Per.
3.2 DISEO DE INVESTIGACION.
Para la realizacin del presente trabajo se emplear el Diseo no experimental
transeccional (transversal) lo cul nos permite describir la viabilidad del
Decreto Legislativo N 1070 en lo referente a La Conciliacin Extrajudicial,
como requisito previo a la Demanda en los Procesos de Alimentos en el Per.
3.3 METODOS DE INVESTIGACIN
En cuanto a los mtodos empleados se utilizo los mtodos analticos
exploratorios y hermenuticos jurdicos.
3.4 TECNICAS DE INVESTIGACION
En cuanto a las tcnicas de investigacin, por la naturaleza del tema abordado,
se utilizaron las tcnicas de Observacin y anlisis bibliogrfico o anlisis de
contenido documentario.
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CONCLUSIONES
1. La Conciliacin Extrajudicial, como requisito previo a la demanda en los
procesos de alimentos en el Per genera grandes dificultades en su aplicacin
toda vez que no existen suficientes Centros de Conciliacin Gratuitos (CCG) del
MINJUS, los Centros de Conciliacin Privados se ubican en zonas que no son
asequibles a los ciudadanos de menores recursos, ocasionando que el servicio
sea excluyente y adems al recurrir previamente a la Conciliacin Extrajudicial
Privada se encarece los procesos de alimentos, transgrediendo su naturaleza de
gratuidad y ocasionando serias dificultades a los demandantes.
2. Existen serias contradicciones en la aplicacin del Decreto Legislativo N 1070
en los procesos de alimentos toda vez que al expedirse el mencionado Decreto
que modifica la Ley de Conciliacin Extrajudicial, el Estado no ha tomado en
consideracin el Inters Superior del Nio y Adolescente, pese a que ha sido
aclarado por el Director de la Direccin de Conciliacin Extrajudicial y Medios
Alternativos de Solucin de Conflictos del Ministerio de Justicia mediante el
Oficio N 5108 - 2008 JUS/DNJ-DCMA del 24 de Octubre del 2008, esta no es
la manera adecuada para cuestionar o dejar de aplicar un Decreto Legislativo ya
que desnaturaliza toda teora de jerarqua normativa pues una norma legal solo
puede ser derogada o modificada por una norma de igual jerarqua o rango
superior, vale decir que un documento administrativo como es el oficio no puede
modificar o dejar sin efecto una disposicin dada en un Decreto Legislativo.
Cdigo de los Nios y Adolecentes toda vez que considera los alimentos como
materia conciliable los mismos que constituyen un derecho fundamental
consagrado expresamente en al Constitucin y el Cdigo Procesal
Constitucional, as mismo atenta contra el Principio Constitucional de Gratuidad
en la Administracin de Justicia para personas de escasos recursos, ya que al
recurrir a la conciliacin extrajudicial el proceso de alimentos se encarece,
trasgrediendo su naturaleza de gratuidad.
5. La aplicacin del Decreto Legislativo N 1070 en los procesos de alimentos,
genera grandes dificultades a los demandantes en lo relacionado a tiempo,
dinero y accesibilidad, particularmente a las madres de escasos recursos que
constituyen la mayora de las personas que recurren a la va judicial, ya que ya
que el proceso conciliatorio se calcula mas o menos en un mes calendario, se
encarecen los procesos de alimentos debido a la poca disponibilidad de Centros
de Conciliacin Gratuitos de Ministerio de Justicia y los Centros e Conciliacin
Privados se encuentran en lugares alejados para las mayoras de madres de
escasos recursos.
6. La conciliacin es una negociacin asistida, donde las partes buscan dar una
solucin satisfactoria permitiendo, en forma concertada, la intervencin de un
tercero, que tenga la capacidad de proponer frmulas conciliatorias, fomentado
en todo el momento del proceso la comunicacin entre las partes, valindose del
lenguaje, tanto verbal como no verbal, y del manejo racional de la informacin,
tratando de llegar a sus verdaderos intereses.
La Conciliacin Extrajudicial es una institucin que se constituye como un
mecanismo alternativo de solucin de conflictos, por el cual las partes acuden
ante un Centro de Conciliacin o al Juzgado de Paz Letrado, a fin que les asista
en la bsqueda de una solucin consensual al conflicto. Los acuerdos a que
lleguen las partes, obedecen nicamente y exclusivamente a la voluntad de las
partes, por eso se dice que la conciliacin es una institucin consensual la que
est comprendida como un Mecanismo Alternativo de Resolucin de Conflictos
Extrajudicial porque, en suma, lo que se busca es evitar el proceso judicial.
7. Por lo explicado lneas arriba y toda vez que los alimentos tienen un tratamiento
muy similar al tema previsional, la Conciliacin Extrajudicial no debe ser exigible
en forma obligatoria como requisito para la solucin de conflictos de familia
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RECOMENDACIONES
1. Que, los juzgados -al calificar las demandas de alimentos- no deben exigir el Acta
de Conciliacin Extrajudicial, amparndose en el control difuso normado en el
segundo prrafo del Artculo 138 de la Constitucin Poltica.
2. Que, cualesquiera de las personas naturales o jurdicas a que se refiere el
Artculo 203 de la Constitucin Poltica, interpongan la Accin de
Inconstitucionalidad contra el Decreto Legislativo N 1070, toda vez que ste
lesiona derechos fundamentales citados precedentemente.
3. Que, el Congreso de la Repblica en uso de las facultades conferidas por la
Carta Magna (Artculo 102) derogue el inconstitucional Decreto Legislativo N
1070.
4. Que se incorpore un prrafo en la ley de conciliacin extrajudicial en el cul se
especifique la gratuidad del trmite en conflictos en materia de familia,
particularmente en cuanto a las las demandas de alimentos.
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BIBLIOGRAFIA
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Litigios. En: Mediacin: Resolucin de Conflictos. Ed. Paids, 1996, p. 28
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