LA EMPRESA.

SU PERFIL MERCANTIL
El siempre cambiante derecho mercantil ha buscado a lo laro de su desarrollo determinar cu!ndo estamos
en su presencia. Lo ha hecho mediante teor"as sub#eti$as% aplicando sus relas a determinadas personas% lo
ha hecho mediante teor"as ob#eti$as% en&oc!ndose en actos determinados 'ue se pueden tener como
mercantiles ( como es el caso en este estudio teniendo a la empresa como su centro.
Al estudiar la empresa vemos que encuentra su origen en la economa y no en el derecho, por lo que a partir de las
definiciones que ha realizado la economa es que el derecho inicia su estudio.
Es aqu donde vemos que se desarrollan los distintos perfiles de la empresa, los cuales pretenden obtener una
definicin jurdica de lo que es la empresa. Dentro de dichos perfiles es que encontramos el perfil funcional o lo
que es lo mismo, la empresa como actividad. Adems de !ste perfil en la doctrina tiene gran peso el perfil
subjetivo de la empresa, el cual corresponde a la empresa vista como el empresario mismo, as como el perfil
objetivo de la empresa, el cual se enfoca en el tema de la hacienda.
LA EMPRESA
"ara entrar a discutir el enfoque de la empresa como actividad, es necesario primero que todo hablar en forma
breve sobre el concepto de empresa y qu! es lo que dicho t!rmino engloba. #o sera prudente entrar a definir o
discutir uno de los enfoques o perfiles que se la da a la empresa, como es el perfil funcional, es decir la empresa
como actividad, en contraposicin al perfil subjetivo de la empresa, por ejemplo
N)CI)NES S)*RE LA C)NCEPCI+N ,E LA EMPRESA
$nicialmente, al hablar de empresa no estamos inmersos en una definicin de ndole jurdica, ms bien estamos
frente a una caracterizacin hecha por la ciencia econmica. %uchos autores coinciden en que la nocin de
empresa debe ser entendida en principio como una realidad de ndole econmica, que ha sido aplicada al Derecho.
En este sentido se ha definido a la empresa como una unidad de produccin en la que se combinan los precios
del capital y del trabajo con la finalidad de suministrar al mercado bienes o servicios a un determinado precio,
con el fin de obtener una renta monetaria igual a la diferencia de unos precios y otros. Aqu es importante
considerar que para el concepto econmico de empresa es trascendental que la produccin de los bienes y
servicios se dirija hacia el intercambio de los mismos, es decir que sean de alg&n modo llevados a un mercado, ya
que si estos bienes y servicios se llevan a cabo para el consumo directo de la persona que los ejecuta o produce no
estamos en presencia de una empresa. A modo de ejemplo no sera empresa la construccin de una casa para
uso personal del constructor.
'in embargo, en contraposicin a la tesis de mayora e(puesta, encontramos que !sta cuenta con una posicin
encontrada en la doctrina del betrieb alemana. )a cual, como muchos conceptos alemanes, al ser tan precisos ms
bien presentan dificultad a la hora de tratar de traducirse o trasladarse a otro sistema jurdico. En el *etrieb, a
grosso modo, se regulan las relaciones internas dentro de la empresa, que implica relaciones de trabajadores
con patrono, que implica organizacin de la empresa internamente. *ajo esta concepcin no interesa si los
bienes son llevados al mercado o no, ms bien se enfoca la organizacin de la empresa, independientemente de los
fines para los cuales se ha desarrollado, entendiendo en este caso por fines el consumo propio de los bienes o la
oferta en el mercado.
En sntesis, podemos decir que econmicamente la empresa es organizacin de los factores de la produccin
(capital, trabajo) con el fin de obtener una ganancia ilimitada.
+na vez teniendo claro el concepto econmico de empresa podemos entrar a lo que los juristas han definido como
empresa, es decir la nocin jurdica de la empresa. "or ahora podemos acudir a distinas definiciones dadas por
varios autores, como sera el caso de ,icent -huli la empresa, en este sentido, es un patrimonio jurdico,
invertido y organizado no solo econmicamente, sino tambi!n jurdicamente para la produccin. En este
mismo sentido podemos acudir a lo indicado por *oris .ozolchy/ y 0ctavio 1orrealba, quienes manifiestan2 la
empresa es un conjunto organizado de elementos de diversa naturaleza aplicados a la produccin de bienes o de
servicios para el intercambio. "s, en consecuencia, una cosa compleja compuesta de bienes corpreos (planta
fsica, mobiliario, enseres, materias primas, mercancas) e incorpreos (nombre comercial, marcas, patentes),
dinero, r!ditos y obligaciones, as como de relaciones jurdicas y no jurdicas establecidas con los empleados, la
clientela y los proveedores, que #acen posible la actividad comercial. 'in embargo, la verdadera definicin
jurdica de empresa se deber dar seg&n los perfiles o nociones jurdicas que se tratan ms adelantes, a saber perfil
subjetivo, perfil objetivo y perfil funcional de la empresa. $as definiciones jurdicas de empresa pueden ser
diferentes, si diverso es el perfil desde el cual se enfoca el fenmeno econmico. "sta es la razn que e%plica la
carencia de una definicin legislativa, es esta, por lo menos en parte, la razn de la falta de concordancia en las
diversas opiniones por a#ora e%ternadas doctrinariamente.
Al irse desarrollando el tema de la empresa los autores van creando una teora que lo que busca es dejar de lado
las antiguas concepciones del acto de comercio y en cambio poner en el lugar privilegiado a la empresa como
centro del derecho mercantil. En este sentido el "rofesor 3ernando %ora nos dice2 $os autores saben y
reconocen que la empresa es la unidad b&sica de la economa y, que seguir #ablando de actos objetivos de
comercio o de actos subjetivos de comercio no tiene sentido, por cuanto lo que interesa al derec#o comercial es
regular el fenmeno econmico, y !ste tiene como c!lula b&sica la empresa y es !sta la que #ay que regular. 4
es en este sentido que legislaciones como la italiana, hondure5a, francesa, alemana, han tratado de desarrollar su
legislacin comercial tomando como base para la misma la teora de la empresa. 'in embargo no podemos decir
que esto se de en nuestra legislacin, donde todava predomina la teora de los actos de comercio. 6espetamos la
posicin de don 3ernando %ora en cuanto al minucioso estudio que hace del -digo de -omercio para e(traer de
!ste elementos propios que puedan situar nuestra legislacin dentro de la corriente de la teora de la empresa, pero
la realidad es que no podemos tomar en forma aislada los artculos donde se menciona la palabra empresa y
e(traerlos de la concepcin general de dicho cdigo. En este sentido recordamos lo dicho por 7oaqun 8arrigues
que al respecto dice2 'esde el punto de vista de nuestro 'erec#o positivo, el significado de la empresa parece
ser escaso. (emos visto que nuestro )digo de )omercio acota el 'erec#o mercantil sobre el concepto de acto
de comercio, desconectado de la organizacin econmica en que tales actos se producen. *ara la determinacin
de estos actos mercantiles el )digo de )omercio no se fija en su pertenencia a una empresa, sino en la
concurrencia de circunstancias de varia ndole que no presuponen el concepto de empresa desde el momento que
pueden concurrir tanto en el acto aislado como en el acto perteneciente a la repeticin profesional en masa. "s
cierto que en nuestro )digo de )omercio e%isten alusiones espor&dicas a la empresa, que no son suficientes, sin
embargo para afirmar que !sta es esencial para nuestro 'erec#o positivo. 8arrigues es muy crtico de la tesis
que pretende considerar a la empresa como igual del derecho mercantil.
Al darle ese papel preponderante a la empresa se argumenta que !sta deber contar con una personera jurdica y
patrimonio propio. 'in embargo en Europa esto no ha tenido un auge total debido al principio de la indivisibilidad
del patrimonio, ampliamente desarrollando por el derecho continental europeo. este dogma de la unidad del
patrimonio, de su indivisibilidad, #a frenado el desarrollo en la legislacin europea del concepto de empresa,
porque !sta, en definitiva, tiene una vocacin #acia la personalidad jurdica.
,EL PATRIM)NI) ,E LA EMPRESA
"ara desarrollar plenamente la empresa, como algo o alguien distinto a su titular debemos habar de la separacin
de patrimonios, respondiendo los distintos patrimonios &nicamente por las obligaciones generadas por la
b&squeda o consecucin del objeto para los cuales se 9separaron: dichos bienes. ,ale la pena recordar aqu
brevemente las teoras ms importantes sobre el patrimonio. En cuanto al patrimonio la c!lebre teora de Aubry y
6au lo define como la personalidad misma del #ombre considerada en sus relaciones con los objetos e%teriores,
sobre los cuales puede o podr& tener derec#os que ejercitar+ comprende no solamente in acta, los bienes ya
adquiridos, sino tambi!n in potentia los bienes por adquirirse+ es esto lo que e%presa correctamente la palabra
alemana ,erm-gen, que significa a la vez poder y patrimonio. "l patrimonio de una persona es su potencia
jurdica, considerada de una manera absoluta y libre de todo lmite de tiempo y de espacio. En una forma ms
sencilla 8uillermo -abanellas lo define como el conjunto de bienes, cr!ditos y derec#os de una persona y su
pasivo, deudas u obligaciones de ndole econmica.
Es decir que, en un sentido contable, se da una correlacin entre el activo y el pasivo del cual cada sujeto goza.
De la teora de Aubry y 6au, la cual es considerada la 1eora clsica del patrimonio, se e(traen ciertos elementos
claves para entender correctamente este concepto. "rimero que el patrimonio abarca bienes presente como futuros,
el patrimonio es uno desde el da de nacimiento del sujeto hasta su muerte, sin importar de qu! est compuesto. )o
que quiere decir que en distintos momentos de la vida, el patrimonio puede estar comprendido de ms o menos
bienes, o incluso de ninguno y no por esto un sujeto llega a carecer de patrimonio. 'e habla que siempre se da una
e(pectativa de entrada de bienes y derechos al patrimonio de la persona, razn por la cual se concluye que toda
persona goza de un patrimonio. Asimismo es necesario decir que solamente las personas pueden ser titulares de un
patrimonio, ya que solamente !stas pueden ser capaces de ser sujetos activos y pasivos de los derec#os+ por
consiguiente solo ellas tienen aptitud para poseer bienes, o para tener cr!ditos u obligaciones.
9En estricta verdad, el patrimonio de una persona slo e(iste en determinado da si, realizado un corte contable
ese da, tiene e(presin positiva, es decir, si presenta en ese momento un saldo acreedor ;lo que resta del activo
una vez deducido el pasivo que pesa sobre !l<. "ero fuera de esta muestra esttica, que da la visin fija de un da
;o de la muerte<, los elementos activos y pasivos del patrimonio pueden estar, durante su funcionamiento, en una
relacin variable:. 'in embargo para efectos jurdicos este patrimonio va a ser uno y es inalienable durante la vida
de su titular, se pueden ceder derechos, transmitir bienes, despojarse de la totalidad de los activos que comprenden
el patrimonio y a&n as esa persona gozar de un patrimonio ya que !ste abarca ms que sus componentes
temporales. 9'u patrimonio es considerado como un todo no es sino la consecuencia de su propia personalidad y
siempre permanece unido a ella.: =nicamente con la muerte se llega suceder a ttulo universal a sus herederos
siguiendo las normas establecidas en la legislacin.
0tro aspecto importante es que solamente quedan comprendidos dentro del patrimonio los derechos que son
susceptibles de una valoracin pecuniaria, a contrario sensu quedan e(cluidos del patrimonio los derechos de la
personalidad, o derechos e(trapatrimoniales, los cuales se encuentran fuera del negocio de los hombres.
"ara resumir se puede decir que el patrimonio es el conjunto de derec#os y obligaciones pertenecientes a una
persona, estimables en dinero.
)a teora clsica francesa del patrimonio, tambi!n llamada teora subjetiva, establece en primer lugar que el
patrimonio es una emanacin de la persona, es decir que hay una vinculacin absoluta entre titular y patrimonio,
con lo que se concluye que no #ay patrimonio sin persona que lo ostente. En segundo lugar establece esta
teora que todo sujeto es titular de un patrimonio, sin importar qu! es lo que compone el patrimonio, o la carencia
de contenido de !ste en dado perodo de tiempo. 3inalmente dice la teora clsica que cada individuo solamente
goza de un patrimonio, esto es lo que la doctrina llama el principio de la unidad patrimonial o el principio de la
indisolubilidad del patrimonio. "l patrimonio es uno, como la persona+ todos los bienes y todas las obligaciones
forma una masa .nica.
)o anterior en virtud de que para la teora clsica el patrimonio constituye una universalidad de derecho, donde
sus distintos componentes estn entrelazados para as responder el activo por el pasivo. Es decir todos los bienes
comprendidos dentro del patrimonio responden por cualquiera de las deudas u obligaciones contradas por su
titular, sin importar si !stas fueron adquiridas antes o despu!s de la incorporacin del bien al patrimonio del
deudor. 'iendo as, pensar en limitar la responsabilidad del titular desligando ciertos bienes de su patrimonio, a
pesar de seguir siendo titular de estos, es impensable para la teora clsica.
En contraposicin a la teora antes e(plicada se encuentra la 91eora objetiva del patrimonio:, la cual se centra en
los bienes que componen al patrimonio y especficamente en el fin para el cual se han dispuesto, en vez de basarse
en el sujeto a quien de corresponde dicho patrimonio. De esta forma se rompe la unidad persona > patrimonio, a la
cual se refera la teora subjetiva, ya que le da un giro importante al admitir la posibilidad de m&ltiples
patrimonios para un solo sujeto. Esta teora no niega la e%istencia de un solo patrimonio general, junto a !l
admite la coe%istencia de patrimonios especiales. *ara esta teora el fundamento de la teora del patrimonio no
est& en la persona del titular, sino en los fines que es dable obtener con los bienes de los cuales es titular la
persona. /unto al patrimonio general es viable la e%istencia de patrimonios especiales
Dada dicha posicin se puede elaborar una ms amplia definicin de patrimonio, donde muchos de los elementos
que propona la teora subjetiva estarn presentes, pero con una adicin importante y novedosa. 'iendo as, se
puede afirmar que2 a) slo las personas fsicas o morales pueden tener patrimonio+ b) toda persona
necesariamente debe tener un patrimonio+ c) cada persona no tiene m&s que un patrimonio, principio que puede
sufrir e%cepciones por mandato de ley+ d) el patrimonio es inseparable de la persona, por lo que no se puede
concebir su transmisibilidad in totum.
6etomando la definicin e(puesta, se observan los elementos constantes correspondientes a los sujetos
susceptibles de gozar de un patrimonio, as como la obligatoriedad de tenerlo y la imposibilidad de transmitirlo a
ttulo universal durante la vida de su tenedor. 'in embargo, tambi!n se observa que e(isten e(cepciones legales a
la regla del &nico patrimonio por persona, como es el caso del 9patrimonio especial o afectado:.
El ordenamiento jurdico permite en ciertos casos afectar ciertos bienes para que estos se conviertan en un
patrimonio afectado. Esto significa que el patrimonio especial solo puede ser usado para un fin especfico y por
ende las obligaciones generadas en la consecucin de ese fin sern satisfechas con dicho patrimonio, no pudiendo
los acreedores no directamente relacionados con la actividad para la cual se afect dicho patrimonio, satisfacer sus
cr!ditos con bienes de !ste.
'obre el patrimonio afectado dice -orn&2 lo que los une es la afectacin com.n a la consecucin de un mismo
fin (actividad comercial, obra filantrpica, etc.)0 los elementos del activo en cuanto est&n ordenados a la
realizacin del mismo fin+ las deudas en cuanto #an sido todas contradas para la realizacin o con ocasin de
esta actividad.
De lo anterior se puede e(traer que los elementos caractersticos del patrimonio especial o afectado son los
siguientes2 a< autorizacin de ley? b< independencia del patrimonio general? c< responden solo a ciertas
obligaciones y el que se considera ms importante? d< responden solo al fin para el cual fueron destinados
originalmente.
,olviendo a nuestro tema y en lo que interesa la divisibilidad del patrimonio para efectos de la empresa, se puede
concluir que una persona titular de una empresa debidamente organizada tendr en primer lugar su patrimonio y
separado a !ste estar el patrimonio de la empresa. Es decir, opera una descone(in entre sujeto y patrimonio.
'in embargo, para finalizar el presente apartado se concluye que el patrimonio, sea cual sea la teora que se est!
considerando o siguiendo, siempre tendr un mismo fin2 responder. 4a sea responder por las obligaciones en que
ha incurrido su titular o las obligaciones producto de la actividad para la cual fue afectado.
L)S PERFILES ,E LA EMPRESA
Entramos en esta apartado a desarrollas distintas nociones que han sido tratadas por la doctrina en cuanto a la
empresa. )os aspectos o perfiles que caracterizan a la empresa que son normalmente desarrollados por los
distintos autores son el perfil subjetivo, el perfil objetivo y el perfil funcional o la empresa como actividad. 'in
embargo hay autores que tambi!n desarrollan otros aspectos de la empresa como sera el Dr. 3ernando %ora, que
le dedica un apartado al perfil corporativo de la empresa o el Dr. 3ernando 'nchez -alero de Espa5a, que
desarrolla la empresa en su aspecto laboral.
En este caso nos concentraremos en el aspecto funcional de la empresa, sin embargo haremos una breve mencin
del aspecto subjetivo y objetivo, para tener un panorama ms completo.
ASPECT) SU*-ETI.) / ASPECT) )*-ETI.)
En el aspecto subjetivo se utiliza el t!rmino empresa como equivalente del empresario. Al darse esta vinculacin
cobra un papel importante la percepcin que los terceros tengan de qu! o qui!n conforma la empresa. 'i bien la
empresa puede ser titular de derecho, tambi!n ser sujeto de obligaciones con respecto a terceros que deben ser
protegidos por el ordenamiento.
-on base en lo anterior se pueden dar dos enfoques prcticos de este perfil, el primero sera otorgarle personera
jurdica a la empresa, en el caso en que !sta sea desarrollada a trav!s de una persona fsica, en este caso el
empresario, para as distinguir a la empresa, en cuanto a sus obligaciones de las que le corresponden a la persona
del empresario, pero en su mbito personal. )a segunda posibilidad que se nos ocurre, y que cada da cobra ms
fuerza incluso en nuestro pas a pesar de ser una economa de peque5a escala, sera en el caso de los grupos
societarios. A diferencia del primer enfoque en el cual se pretenda separacin, aqu lo que se busca es
concentracin. En este caso, mediante la teora del levantamiento del velo, podramos reunir en una &nica empresa
las sociedades que conforman el grupo, pues en la realidad es el grupo como un todo lo que conforma una
empresa en el sentido econmico arriba discutido.
El perfil objetivo de la empresa corresponde a lo que el Derecho ha desarrollado y llamado la hacienda. Es decir,
los bienes que ha organizado el empresario con el fin de lograr su objetivo econmico. 1odo el conjunto de
bienes organizados por el empresario para la realizacin de los objetivos de la empresa constituyen la
#acienda. 6etomando lo dicho en el aspecto subjetivo, en el caso del empresario persona fsica, la hacienda la
conformar &nicamente los bienes que ha destinado para lograr su cometido empresarial, no as los bienes que no
se puedan vincular a dicha actividad. En el caso de los grupos sociales, la doctrina, especialmente en procesos de
quiebras, ha ido desarrollando distintas posiciones en cuanto a la reunin de los patrimonios de las distintas
sociedades en un &nico acervo con el fin de satisfacer las obligaciones con sus acreedores.
PERFIL FUNCI)NAL
)legamos de estar forma al perfil funcional de la empresa, o lo que es lo mismo, la empresa como actividad. *ajo
este perfil, se enfoca a la empresa como la actividad organizadora del empresario.
3ernando %ora define este perfil como un conjunto de actos organizados funcionalmente, realizados en forma
coordinada y organizada. 2e incluye dentro del aspecto funcional todo lo relacionado con actos de organizacin
o de ejercicio de la empresa.
Este enfoque incluso cuenta con soporte constitucional. En el artculo @A de nuestra -arta magna, se establece la
libertad de comercio. Esta libertad de comercio se puede traducir en la facultad de los individuos o grupos realizar
actividades organizadas con el fin de producir bienes y servicios que puedan ser llevados a un mercado y con los
cuales obtengan un beneficio econmico.
)o que se pretende con el perfil funcional de la empresa es determinar a !sta mediante las actividades que
cumplan ciertas caractersticas, como seran su permanencia y especializacin. Es decir que la empresa, seg&n este
perfil, se va a dirigir a la produccin de determinados bienes o servicios en una forma permanente. )as actividades
en s no son importantes, ya que seg&n sea el enfoque de cada empresa ser necesario desarrollar algunas
actividades, mientras que para otros casos no. )o que interesa es que todas se den para conseguir las finalidades
de la empresa.
'in embargo este enfoque no es aceptado por la totalidad de la doctrina. 7oaqun 8arrigues es claro en rechazarlo,
por cuanto considera que concebir a la empresa como actividad es volver al punto de partida y desconocer lo
que se quiere definir, porque es precisamente la actividad del empresario y de sus colaboradores la que #a
creado la empresa como cosa distinta a esa actividad.
C)NCLUSI)NES
En la disputa sobre cul es el enfoque que se le debe dar al derecho comercial consideramos que ms que
antagnicas, las distintas teoras deben verse como complementarias.
En nuestra legislacin, a pesar de lo propuesto por algunos autores, predomina la teora del acto de comercio. 'in
embargo s se logran encontrar espordicas menciones sobre la empresa en nuestra legislacin, lo que nos hace ver
la necesidad de utilizar los distintos planteamientos doctrinarios seg&n nuestra necesidad.
Ahora bien, en el caso de los perfiles de la empresa, vemos que un amplio sector de la doctrina desarrolla el
subjetivo, el objetivo y el funcional, como los tres perfiles principales de la empresa, con el fin de brindar una
definicin de ndole jurdica de dicha figura.
-ada uno de estos nos dice qu! es la empresa, sin embargo su utilidad se logra en mayor escala cuando se estudian
en forma conjunta. Esto por cuanto nuestras leyes van a regular tanto al sujeto, a la actividad, as como a los
bienes que conformen la empresa. +n estudio individual de estos aspectos solamente nos contar una parte de la
historia.
*I*LI)0RAF1A
Libros
A'B+$#$, Alberto. Antologa de Derecho -omercial $, traduccin por el Dr. -arlos 8mez 6odas, tomado de
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$bid p. MM
Al respecto se puede considerar en nuestro -digo de -omercio la situacin de la Empresa $ndividual de
6esponsabilidad )imitada costarricense, los fideicomisos y la venta de establecimiento comercial.
,er -06#= ;8!rard< op. cit, vol. $$$, p. OA
,er %06A, 3ernando. 0p. -it., p. C@@
$bid. p. C@@
,er 8A66$8+E', 7oaqun. 0p. -it., p. CGO
LA EMPRESA C)M) ACTI.I,A,
PERFIL FUNCI)NAL ,E LA EMPRESA