LA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

La doctrina y la jurisprudencia internacional no reconocen de

forma

unnime

la

existencia

de

la

Empresa

Individual

de

Responsabilidad Limitada y en la mayora de los casos una vez

reconocida constituye letra muerta en la legislacin mercantil del pas
que regula la figura.
A continuacin, se estudiarn a fondo el articulado que
contempla

dentro

del

ordenamiento

jurdico

costarricense

la

institucin de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, y

se analizar si dicha figura continua presente y activa en la vida
jurdica o en nuestro derecho comercial.
Para desarrollar el mencionado tema, resulta indispensable
definir ciertos conceptos bsicos que son parte inherente de la
empresa y por ende influyen en el tema a la hora de ser estudiado.
Seccin I: NOCIONES GENERALES
A. Concepto de EMPRESARIO Y EMPRESA
El concepto de empresa, debido a la fuerza con la cual en un
inicio se desarroll en el campo econmico, lleg a adoptarse el
mismo concepto al mbito jurdico.
El concepto de empresa nace de acuerdo a una determinada
actividad realizada por un comerciante o empresario, cuyo fin es el
obtener un bien o un servicio que entrar a ser parte del mercado, ya
sea nacional o internacional, con el fin de lograr un beneficio
patrimonial para el empresario.
El autor Kozolchyk y Torrealba establecen al respecto que: ...
un sector importante de la doctrina mercantil entiende por empresa

no una cosa, no un bien, sino una actividad la actividad profesional

del empresario o comerciante que organiza los factores de la
produccin o el intercambio.1
Con respecto al concepto de empresario, el Cdigo Civil italiano
lo define como aquel que ejerce profesionalmente una actividad
econmica organizada para la produccin o el intercambio de bienes
o servicios.2
Se debe precisar entonces que no puede haber actividad sin un
sujeto agente y por lo tanto, no puede concebirse la empresa sin
empresario.
La adquisicin de la condicin de empresario se produce como
consecuencia del inicio del ejercicio de la actividad. El empresario
debe por lo tanto organizar la actividad que pretende ejercer,
bsicamente coordinando los factores de produccin como el capital y
el trabajo.
El elemento organizacional adquiere relevancia cuando se
aplica junto al elemento de la profesionalidad. Al hablar de
profesionalidad

nos

referimos

una

habitualidad,

estabilidad,

continuidad. Esto significa que la actividad llevada a cabo por un

sujeto

que

se

constantemente,

considera
a

intervalos

empresario,

debe

preestablecidos

de

repetirse

mediante

una

oportuna organizacin de medios.3

Muchos son los criterios que existen para clasificar el tipo de
empresario que puede llevar a cabo una actividad empresarial. Segn

1 KOZOLCHYK Boris y TORREALBA Octavio. Curso de Derecho Mercantil. San Jos, Editorial Juricentro. 1983
2 Extracto tomado de CERTAD MAROTO Gastn. Temas de Derecho Comercial. Editorial Juricentro. San Jos,
C.R. 1998

3 CERTAD MAROTO Gastn. Op. Cit.

la doctrina mayoritaria, los empresarios se pueden clasificar de la

siguiente forma:
-

en base a la naturaleza de la actividad, hay empresarios

comerciales y agrcolas

en base al criterio dimensional: empresarios grandes,

medianos y pequeos

en base a la naturaleza del sujeto, empresarios personas

fsicas o personas jurdicas, dentro de estos privados o
pblicos.

De dicha clasificacin lo que se rescata es que no siendo estos

entes sujetos no podrn ser calificados como empresarios.
Existen autores que confunden el concepto de hacienda con
el concepto de empresa que se ha venido explicando hasta el
momento. Es preciso recalcar que empresa, empresario y hacienda
son nociones muy diferentes aunque ligadas una de la otra. El autor
Certad Maroto define cada una de la siguiente forma:
El empresario es un sujeto, una persona fsica o jurdica, la
empresa es la actividad econmica, organizada y ejercida por el
empresario o por otro en su nombre, la hacienda es una cosa: el
conjunto de bienes heterogneos, el instrumento del que se sirve el
empresario, o quien lo representa, para el ejercicio de la empresa.
La actividad dentro de una empresa podr ser realizada
nicamente por un comerciante o empresario.

El comerciante es

definido por el Cdigo de Comercio costarricense de la siguiente

forma:
ARTCULO 5.- Son comerciantes:

a) Las personas con capacidad jurdica que ejerzan en nombre

propio actos de comercio, haciendo de ello su ocupacin
habitual;
b) Las empresas individuales de responsabilidad limitada;
c) Las sociedades que se constituyan de conformidad con
disposiciones de este Cdigo, cualquiera que sea el objeto o
actividad que desarrollen;
d) Las sociedades extranjeras y las sucursales y agencias de
stas, que ejerzan actos de comercio en el pas, slo cuando
acten como distribuidores de los productos fabricados por su
compaa en Costa Rica; y
e) Las sociedades de centroamericanos que ejerzan el comercio
en nuestro pas.
La figura de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada
estara amparada en el inciso B del artculo 5.
El criterio mayoritario de la doctrina italiana establece que el fin de
lucro en la actividad del comerciante no es indispensable para que se
considere como tal, criterio que no fue adoptado en la legislacin
costarricense por cuanto el comerciante persona jurdica como es el
caso de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, el fin de
lucro es requisito.
Queda claro que la actividad que realiza el comerciante como
profesin (actividad habitual y organizada) es lo que debe ser
entendido como empresa.
B. Concepto de PATRIMONIO
Diversas teoras han sido estudiadas para abarcar el tema del
patrimonio. Entre las teoras ms antiguas y rigurosas se encuentra la
Teora de la Doctrina Clsica, la cual considera que se debe cumplir

con el principio de indivisibilidad patrimonial, identificando al

patrimonio como una universalidad, una unidad de bienes.
Tiempo despus, surge la Teora del Patrimonio Separado con el
fin de demostrar el hecho de que varias masas patrimoniales pueden
pertenecer a una sola persona.
La Teora del Patrimonio Separado se puede visualizar en la
existencia y actividad de la Empresa Individual de Responsabilidad
Limitada , ya que en sta se percibe una independencia entre el
patrimonio destinado al desarrollo o explotacin de la empresa y el
patrimonio originario de quien se dedica a explotar la actividad.
C. Principio de Responsabilidad Limitada
La regla general que ha regido las relaciones jurdicas es la
responsabilidad ilimitada. Esto significa que el deudor, ante una
deuda adquirida debe pagar con todo su patrimonio, es decir, con
bienes muebles, inmuebles, cuentas en el Sistema Bancario Nacional,
entre otros.
Este principio de responsabilidad ilimitada ha evolucionado hasta
tal punto que actualmente la tendencia de la doctrina es ms bien
aceptar las limitaciones de la responsabilidad del deudor. Tal prctica
es

seguida

comnmente
especialmente

por
a

el

comerciante

cualquiera
las

de

sociedades

costarricense
las

quien

recurre

de

capital,

sociedades

annimas

para

evadir

la

responsabilidad personal.
La tendencia a limitar la responsabilidad del deudor se ha
manifestado desde hace varios aos, as lo explica el autor Gastn
Certad:

 la propensin a limitar la responsabilidad del deudor no es reciente,

tuvo sus orgenes en el antiguo Derecho Martimo, en donde se dieron
varias instituciones tales como el Foenus Nauticum, la colonia, el
contrato de commenda, etc.., por cuyo medio se limitaba la
responsabilidad a ciertos bienes que resultaban afectados de modo
directo

las

negociaciones

que

constituan

la

fuente

de

la

correspondiente obligacin.4
Actualmente, el Cdigo de Comercio regula las figuras que
tienen limitada su responsabilidad, estos son los socios de las
sociedades annimas, los socios de las sociedades de responsabilidad
limitada, los socios de las cooperativas, el titula de la empresa
individual de responsabilidad limitada, entre otros.
El artculo 102 del Cdigo de Comercio es un ejemplo de una
norma limitante de la responsabilidad de los socios, se menciona que
la limitacin de la responsabilidad de dichos socios se har de
acuerdo al capital que cada uno aporte. As se establece en dicho
artculo:
ARTCULO 102.- En la sociedad annima, el capital social estar
dividido en acciones y los socios slo se obligan al pago de sus
aportaciones.
El artculo 74 del mismo cuerpo normativo tambin limita la
responsabilidad de los socios de una sociedad de responsabilidad
limitada. Se detalla de la siguiente forma:
ARTCULO 75.- En la sociedad de responsabilidad limitada los socios
respondern nicamente con sus aportes, salvo los casos en que la
ley ample esa responsabilidad.

4 CERTAD MAROTO Gastn. La empresa individual de responsabilidad limitada.

Revista Jurdica. San Jos. Nmero 19. marzo 1981.

Sin duda alguna, el titular de una empresa de responsabilidad

limitada limita su responsabilidad a la obligacin de aportar el capital.
El Cdigo de Comercio en su artculo 12 detalla:
ARTCULO 12.- nicamente el patrimonio de la empresa responder
por las obligaciones de ste, sin que al propietario le alcance
responsabilidad alguna, pues su obligacin se limita a aportar el
capital.

D. Formas anmalas de limitar la responsabilidad del

comerciante (empresario)
1. Sociedades de un solo socio
Esta forma anmala de constitucin de sociedades tienen una
estrecha
relacin con la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada
porque la implantacin de sta ltima ha sido por la necesidad de
evitar el uso de dicha sociedad de un solo socio.
El precursor de ste tipo de sociedades es Alemania, pas donde se
contempl por primera vez a nivel legislativo De igual forma, en
Inglaterra ha sido muy conocida la existencia de lo que llaman one
man company. Desde 1948 con la Companies Act, se reconoce la
legalidad de constitur una company con un solo accionista pero
ampliando la responsabilidad de ste si en el trmino de seis meses
no disuelve la sociedad.
Las legislaciones que admiten este tipo de sociedades se dividen en
dos grupos:
a. las que la permiten desde su constitucin. Ejemplo los Estados
Unidos

b. las que no consideran la disolucin de la sociedad si esto ocurre

pero para ser constituidas debe ser por dos o mas personas.
Este segundo grupo se subdivide en:
b.1

aquellos

que

permiten

la

legalidad

sin

aumentar

la

responsabilidad del nico socio. Este es el caso de Costa Rica.

b.2

Aquellos

que

permitiendo

la

legalidad

aumentan

la

responsabilidad del nico socio.

2. Sociedades Ficticias o simuladas
Esta sociedad se encuentra en su mayora en aquellos pases
donde no se regula la Empresa Individual de Responsabilidad
Limitada, ni se contempla la creacin de sociedades unipersonales.
En la prctica los socios que la conforman son meros testaferros.
En la doctrina mercantilista contempornea, no se dota de
legalidad dicha figura Sin embargo, el jurista italiano Tullio Ascarelli
defiende y trata de dotar de validz dicha figura argumentando que
las

sociedades

ficticias

simuladas

son

negocios

jurdicos

indirectos, que deben de ser concebidos como perfectamente

vlidos. Ascarelli sostiene que el negocio jurdico indirecto se
transforma naturalmente con el tiempo y es ah donde se logra su
legalidad.
Seccin II: Empresa Individual de Responsabilidad Limitada
A. Historia y Evolucin.
La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada se empez a
conocer en un pequeo pas llamado Principado de Liechtenstein que
fue el primero en implantar dicha figura en el ordenamiento jurdico.

La figura se implant con base a un proyecto de ley que fue

propuesto por el seor Oscar Pisko para tratar de encontrar una forma
de limitar la responsabilidad del comerciante.
Esta institucin a lo largo de su historia, iniciando en 1964 cuando
se introdujo en el campo comercial, ha pretendido ayudar al
comerciante pequeo en su desarrollo para que tenga posibilidades
de surgir en el mercado comercial sin necesidad de crear sociedades
ficticias o unipersonales para desempearse y eludir impuestos.
La figura de la empresa individual de responsabilidad limitada tuvo
mucha oposicin a la hora de ser implantada por cuanto muchos
doctrinarios argumentaban que dicha empresa iba en contra del
principio de la individualidad patrimonial, mencionado en lneas atrs.
Una vez adaptada la figura de la empresa individual en el mbito
jurdico, sta es entendida por la mayora de la doctrina como un ente
completamente aparte de quien la funda en materia de patrimonio y
responsabilidad.
Al respecto, el Dr. Echeverra expone lo siguiente:
la limitacin de la responsabilidad no puede considerarse en s nada
ticamente condenable. Naturalmente que puede utilizarse con fines
dolosos, pero cualquier instituto de derecho

puede tambin

transformarse en un instrumento de fraude o de dolo, de manera, que

es un problema de reglamentacin.5
B. Concepto de Empresa Individual de Responsabilidad
Limitada

5 ECHEVERRIA. La empresa individual de responsabilidad limitada. Revista de la

Facultad de Derecho y Ciencias Sociales. Jornadas Chileno Uruguayas. 1959

El Cdigo de Comercio costarricense define la Empresa Individual

de Responsabilidad Limitada en su artculo 9, as se establece:
ARTCULO 9.- La empresa individual de responsabilidad limitada es
una entidad que tiene su propia autonoma como persona jurdica,
independiente y separada de la persona fsica a quien pertenezca.
Las personas jurdicas no podrn constituir ni adquirir empresas de
esta ndole.
Para efectos del impuesto sobre la renta, el propietario de empresas
individuales

incluir

en

su

declaracin

personal

el

imponible

proveniente de cada una de ellas.

Muchos de los principios de rigen a la Empresa Individual de
Responsabilidad Limitad se asemejan a los de otras sociedades
estipuladas en el Cdigo de Comercio, sin embargo, existe una
caracterstica evidentemente distinta, sta es que la empresa
individual puede ser constituida solamente por una persona.
Lo anterior se debe a que con esta figura jurdica se quiere
evitar que se constituyan las denominadas sociedades aparentes en
las que en su escritura de constitucin comparecen varias personas
como constituyentes de la misma, sin embargo, en la prctica, el
poder y manejo de la sociedad se encuentra en un solo individuo.
Aportando

un

concepto

de

Empresa

Individual

de

Responsabilidad Limitada, el Lic. Dennis Aguilluz establece:

la empresa individual de responsabilidad limitada es aquella que
responde en todo caso con su propio patrimonio por las obligaciones
que asuma, no alcanzando a su titular ninguna responsabilidad, por
cuanto la de ste se entender limitada a la cantidad fijada como
aporte de capital en al escritura de constitucin de la empresa, o

dicho en otras palabras, su obligacin se limitar a aportar el capital

de la empresa.6
C. Constitucin

de

la

Empresa

Individual

de

Responsabilidad Limitada
El artculo 10 del Cdigo de Comercio establece claramente la
forma o solemnidades requeridas para constituir una Empresa
Individual de Responsabilidad Limitada. Se transcribe a continuacin:
ARTCULO 10.- La empresa individual de responsabilidad limitada se
constituir mediante escritura pblica que consignar:
a) El nombre de la empresa al cual deber anteponerse o
agregarse la expresin "Empresa Individual de Responsabilidad
Limitada", o las iniciales "E.I.R.L.". Queda prohibido usar como
distintivo el nombre o parte del nombre de una persona fsica;
b) El domicilio de la empresa, indicando si queda autorizada para
abrir agencias o sucursales, dentro o fuera del pas;
c) El capital con que se funda, al cual se aplicarn, en lo
pertinente, las disposiciones de los artculos 18 inciso 9), y 32 de
este Cdigo;
d) El objeto a que se dedicar la empresa. No podr ste
dedicarse a otra actividad que la consignada en la escritura;
e) La duracin de la empresa, con indicacin de la fecha en que
ha de iniciar operaciones. Si se omite este dato, se entender,
para todos los efectos, que inicia sus operaciones en el momento
en que se inscriba en el Registro Pblico; y
f) El nombramiento del gerente, que puede serlo por todo el
tiempo de duracin de la empresa o por perodos que en la
escritura se indicarn.
6 AGUILUZ FERRARI Dennis. La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada.
Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales. Tegucigalpa, Honduras. 1968

El gerente puede ser o no el dueo de la empresa; tendr

facultades de apoderado generalsimo y no podr sustituir su
mandato, salvo que lo autorice la escritura; sin embargo, podr
conferir poderes judiciales.
Con respecto al inciso a del mencionado artculo, en Costa Rica
la empresa slo puede usar como distintivo una denominacin social
ya que est expresamente prohibido el uso de razn social.
La naturaleza de la empresa debe consignarse mediante el uso
del aditamento Empresa Individual de Responsabilidad Limitada o
de sus siglas E.I.R.L. El nombre utilizado por la empresa debe quedar
sujeto adems a las disposiciones que sobre la materia estipula la
Ley de Marcas.
Es

aplicable

por

analoga

la

empresa

individual

de

responsabilidad limitada el artculo 24 del Cdigo de Comercio, donde

se estipula que se prohbe hacer uso de una razn social, nombre o
distintivo, si la sociedad que se enuncia no est debidamente
constituida conforme a este cdigo.7
Sobre el no uso del aditamento que distingue la ndole de la
empresa, el Cdigo de Comercio no establece una sancin especfica,
sin embargo, tal como lo estable el autor Gmez Rodas en su tesis de
grado, debe aplicarse por analoga la sancin que por el mismo
hecho corresponde a los socios de una sociedad de responsabilidad
limitada, prescrita en el artculo 77 del Cdigo y que a la letra dice:
la

omisin

de

este

requisito

har

incurrir

los

socios

en

responsabilidad solidaria o ilimitada, por los perjuicios ocasionados a

terceros por tal motivo.8

7 Cdigo de Comercio. Ver: www.asamblealegislativa.go.cr

8 GOMEZ RODAS Carlos. De la empresa individual de responsabilidad limitada. Tesis
para optar por el grado de licenciado en derecho. Facultad de Derecho. U.C.R. San Jos,
Costa Rica. 1975

En relacin con el domicilio, establecido en el inciso b, ste

concepto se debe entender segn lo que establece el artculo 30 del
Cdigo Civil, como un lugar donde est situada, su direccin o
administracin, salvo lo que se dispusiere por sus estatutos o leyes
especiales.9 Segn el mismo artculo se tendrn como domicilios
especiales los lugares donde estn situados sus sucursales pero slo
respecto a los actos o contratos que stos ejecutan o celebren.
El capital de la empresa, mencionado en el inciso c, tiene dos
funciones especficas: a) es la base material para la consecucin de
los fines de la empresa y b) sirve de garanta a las obligaciones
contradas por sta.10
Para un mejor estudio de este requisito, seguidamente se expodr
en un inciso aparte.
D. Capital de la Empresa Individual de Responsabilidad
Limitada
El capital de la E.I.R.L. se encuentra regulado de forma especfica
en el artculo 10, inciso C, artculo 18, inciso 9 y artculo 32, todos del
Cdigo de Comercio.
Al estudiar stos artculos, se denota que la ley costarricense no
establece un mnimo de capital para la constitucin de la empresa,
por lo cual sta puede ser fundada con cualquier monto de capital ya
que la ley se encuentra omisa la respecto.
Aun cuando la ley no regule el capital mnimo, la empresa
individual requiere un mnimo de capital para ser constituida porque
dentro del mbito comercial, actualmente, no puede crearse un
negocio que no posea una suma aceptable de capital para trabajar.
9 Cdigo Civil. Ver: www.asamblealegislativa.go.cr
10 GOMEZ RODAS Carlos op cit

Suma aceptable se refiere a aquella suma que no se sale de la

realidad jurdica y prctica.11
Establece el Dr. Gmez Rodas al respecto, que : ...siendo la Empresa
Individual de Responsabilidad Limitada una entidad cuya disposicin
se encuentra en manos de una sola persona, es conveniente en
funcin de los intereses de terceros, que la ley exija como requisito
para su constitucin, un mnimo determinado de capital.12
En los artculos antes citados, cuyas disposiciones son aplicables a
todo lo referente al capital de la E.I.R.L., no se regula el momento
preciso para el aporte de dicho capital si ste fuere dinero. En caso de
que el aporte fuere crdito u otros valores, bienes muebles o
inmuebles, explotacin de una marca de fbrica o una patente,
trabajo personal o conocimientos, debe aplicarse lo estipulado en el
artculo 32 del mencionado Cdigo de Comercio.
Segn criterio del Lic. Erick Montoya, el aporte del capital en
dinero debe efectuarse en su totalidad a la hora de la constitucin de
la empresa. El autor expresa lo siguiente:
...la ausencia de disposicin especial tendiente a otorgar plazo para
realizar el aporte, constituye una clusula limitativa por omisin
insalvable, de tal forma que creemos que lo que el legislador ha
exigido es que la aportacin del capital se haga en una forma total,
en el momento de la fundacin.13
Para el Dr. Gmez Rodas14, no existe tal clusula limitativa y al
contrario manifiesta que en la legislacin comercial se debe permitir
11 MONTOYA ZURCHER Erick. La empresa individual de responsabilidad limitada.
San Jos, C.R. Tesis para optar al ttulo de Licenciado en Derecho. Facultad de Derecho.
U.C.R. 1965
12 GOMEZ RODAS Carlos. Op cit. Pg24
13 MONTOYA ZURCHER Erick. Op. Cit.
14 GOMEZ RODAS Carlos op cit.

un plazo determinado para que el empresario realice las aportaciones

de capital, siempre y cuando cumpla con algunos requisitos, los
cuales se enumeran a continuacin:
1. Que le sea sealado un monto mnimo de capital a la empresa
2. Que el plazo rija tratndose de aportes en numerario y no as en
otra clase de bienes que deben ser integrados totalmente en la
fundacin de la empresa.
3. Que en el momento de constitucin sea pagado, como mnimo,
un 50% del aporte en dinero en efectivo.
4. Que el plazo de reintegro del saldo no sea mayor de seis meses.
5. Que se sancione con responsabilidad solidaria e ilimitada a
favor de terceros por los daos que resultaren, al titular de la
empresa que no haya efectuado el reintegro del saldo
adeudado en el plazo dispuesto por ley.
Es importante resaltar que la costumbre manda cumplir la fijacin
de un monto mnimo de aporte, de conformidad con la naturaleza de
la empresa, es decir, conforme a la actividad que cada empresa vaya
a realizar o de acuerdo a las posibilidades y actividades que
desarrollar. El aporte ir ligado a la importancia con la que se
caracterizar la empresa.
El Cdigo de Comercio tambin omite en el captulo segundo del
ttulo I, regular lo referente al aumento y disminucin de capital an
cuando es evidente la necesidad de que la E.I.R.L. posea una norma
que le permita desarrollar su capital, sea para aumentarlo o
disminuirlo.
Una norma que proteja los intereses del empresario es sumamente
necesaria, ya que se le debe facilitar el acto de aumentar o disminuir
su

capital,

dependiendo

del

desempeo

productividad y posibilidades econmicas.

de

su

empresa,

la

En este sentido el Dr. Gmez Rodas establece lo siguiente:

... el aumento de capital, lejos de ser perjudicial, viene a
beneficiar tanto a la empresa como a terceros que con ella contraten.
En cuanto a la disminucin del capital, (...) no existiendo un mnimo
de capital establecido, no es prudente permitir la reduccin, ya que
sta, de permitirse, nunca debe ser menor de cierto monto de capital
que debe ser establecido por la ley.15
Si se decide aumentar el capital, el mismo debe establecerse en
escritura pblica, donde se har constar el aporte que viene a
engrosar ms el capital por parte del fundador, o bien porque ha
trado nuevos bienes que revaloricen la empresa.
La doctrina apunta a que es preferible si se va a aumentar el
capital, que el nuevo aporte se haga dentro de los seis meses
siguientes a la modificacin en la escritura constitutiva de la suma del
capital con el que estaba operando.

E. Utilidades de la E.I.R.L.
Sobre las utilidades de la empresa, el artculo 11 del Cdigo de
Comercio estipula que solo cuando se hayan practicado el inventario
y el balance anuales y stos arrojen ganancias realizadas y lquidas,
podr el propietario retirar utilidades.
Es decir, el retiro solo puede efectuarse una vez realizado el
balance o inventario anuales y dicho retiro solo puede hacerse hasta
el valor de la ganancia neta que resulte del balance. De hacerse lo
contrario, se estara haciendo el retiro de parte del capital de la
empresa, menoscabando los intereses de terceros.
15 GOMEZ RODAS Carlos op cit

F. Reserva Legal o de Capital

La reserva legal es definida por Amiand como la suma de
valores patrimoniales que constituyen un activo neto para la sociedad
que no son necesarios para asegurar la integridad del capital social y
que tampoco pueden ser sustrados cada ao en los repartos anuales
de beneficios.16
En igual sentido, el autor Aguiluz concepta la figura de la
siguiente manera: el fondo de reserva legal tendr un destino fijado
imperativamente, es decir, solo ser empleado para absorber las
prdidas sufridas como resultado de la marcha del negocio quedando
excluidos los valores que lo forman del retiro de las utilidades.17
Con la figura de la reserva legal se pretende mantener un fondo
destinado a la proteccin de la empresa con el fin de no acudir a una
reduccin de capital o liquidacin de sta en caso de ser necesario.

La reserva legal no se menciona en ninguno de los artculos del

Cdigo de Comercio que tutelan la figura de la E.I.R.L. An as,
muchos doctrinarios costarricenses opinan que sera un tanto
riesgoso utilizar los artculos que regulan dicha reserva legal en otro
tipo de sociedades y as solventar la laguna.
Sin embargo, el Lic. Morelli difiere y tomando en cuenta las
disposiciones del Cdigo de Comercio que establece dentro de la
normativa de la Sociedad de Responsabilidad Limitada, la obligacin
de mantener una reserva legal del 5% para cada utilidad lquida
anual, hasta alcanzar un 10% del capital, establece lo siguiente:
16 AMAIND citado por GOMEZ RODAS Carlos Op. Cit.
17 AGUILUZ FERRARI Dennis. Op. Cit.

...sera conveniente disponer que de las utilidades lquidas y

realizadas se destinar un 5% para la formacin de un fondo de
reserva legal hasta que ste alcance un 10% del Capital de la
empresa individual.18
Si el capital de reserva fuere utilizado para cubrir alguna prdida,
el Cdigo de Comercio y la doctrina comparada establecen que,
deber dicha reserva en el mayor tiempo posible ser repuesto a la
cantidad original, para que se mantenga la consolidacin del
patrimonio de la empresa.
G. Rgimen Tributario
El rgimen tributario de la E.I.R.L se encuentra regulado en el
segundo prrafo del artculo 9 del Cdigo de Comercio en el cual se
establece lo siguiente:
Para efectos del impuesto sobre la renta, el propietario de
empresas individuales incluir en su declaracin personal el imponible
proveniente de cada una de ellas
El Dr. Gmez Rodas19 explica el precitado artculo 9 de la
siguiente forma:
que el empresario se le obligue a incluir en su declaracin
personal para efectos de pago del impuesto sobre la renta, el
imponible resultante de su empresa o empresas individuales,
implica obviamente, que tal imponible ser considerablemente
ms alto y en consecuencia tributar en escalas mayores.
El legislador cre sta norma minimizando la posibilidad de que el
comerciante cree varias empresas de ste tipo con el fin de dividir su
patrimonio y as lo que tendra que pagar por concepto de impuesto
18 MORELLI COZZA Francisco citado por GOMEZ RODAS Carlos Op. Cit.
19 GOMEZ RODAS Carlos op. Cit.

sobre la renta, sera mnimo. El Lic Montoya Zurcher comenta al

respecto:
Se le quit... a la empresa individual de responsabilidad limitada
una ventaja que s tienen las sociedades, lo que en cierto modo,
podran llevar a la misma irregularidad que se ha querido evitar
cuando se ha creado la empresa individual de responsabilidad
limitada: evitar las sociedades simuladas.20
Se denota una contradiccin en artculo 9 del Cdigo de
Comercio, entre lo estipulado en el prrafo primero y el ltimo. Esto
por cuanto en un primer momento se le est reconociendo a la
empresa personalidad jurdica, determinando su propia autonoma y
separndola de aquel que fuera su fundador. Sin embargo, en el
ltimo prrafo establece el legislador que para efectos de impuestos
sobre la renta, el fundador o propietario de la empresa, en su
declaracin personal debe tambin incluir el importe de su E.I.R.L.
Quiz este tipo de rgimen tributario es la causa por la que
muchos pequeos empresarios no utilizan sta figura ya que no se le
reconoce una autonoma total a la E.I.R.L.
F. Finalidad u Objeto de la E.I.R.L.
El inciso d del artculo 10 del Cdigo de Comercio regula el objeto
de la empresa de la siguiente manera:
El objeto a que se dedicar la empresa. No podr ste dedicarse a
otra actividad que la consignada en la escritura
La empresa obliga a la empresa a establecer claramente su objeto
o giro comercial negndole as la facultad de diversificar sin una
transparencia, sus actividades.
20 MONTOYA ZURCHER Erick. Op. Cit.

El objeto de la empresa-dice Gmez Rodas- debe entenderse

como la individualizacin exacta de la actividad a la que la empresa
se dedicar...por lo tanto debe desecharse en la escritura constitutiva
de la empresa individual de responsabilidad limitada, la frmula
usada en el pas en lo que a constitucin de sociedades se refiere, de
que stas, podrn dedicarse al comercio o industria en general. 21
Aunque en la doctrina moderna se considere al objeto como el
conjunto de bienes con el que opera o funciona la empresa, el Cdigo
utiliza el trmino como sinnimo de fin, finalidad jurdica.
I.

Duracin de la E.I.R.L.

La duracin de la empresa si se encuentra tutelada en el artculo

10, inciso e del Cdigo de Comercio.
La duracin de la empresa debe indicarse mediante una cantidad
fija de aos. La ley omite disposiciones con respecto a la permisividad
o prohibicin de las prrrogas del plazo, tal como s lo hace cuando
regula el plazo social de las dems sociedades.
Se infiere entonces que en la escritura constitutiva de una E.I.R.L.
no se pueden estipular prrrogas que entren en vigencia en el
momento de dicha constitucin. La prrroga del plazo se hara por la
va de modificacin de la escritura constitutiva.
J. Administracin de la E.I.R.L.
En cuanto a la administracin de la empresa, la figura del
Gerente debe estar, por mandato de ley, presente desde el momento
de constitucin de esta El artculo 10, inciso f establece lo siguiente:
21 GOMEZ RODAS Carlos Op. Cit.

El nombramiento del gerente, que puede serlo por todo el tiempo de

duracin de la empresa o por perodos que

en la escritura se

indican.

Las gestiones que realiza un gerente son fundamentales a la

hora de atender el negocio para que la empresa se desarrolle de
manera prspera y segura. El gerente podr representar a la empresa
en va judicial o extrajudicial, sus funciones son conferidas por quien
le otorg el poder.
Al respecto comenta Morelli22: la administracin de la Empresa de
Responsabilidad Limitada estar a cargo del Gerente, dueo de la
misma

extrao

ella,

quien

la

representar

judicial

extrajudicialmente con facultades de apoderado generalsimo. Durar

en su cargo todo el tiempo que dure la Empresa, o perodos menores
segn se indique en la escritura. No podr sustituir su poder si no ha
sido autorizado previamente.
Debe entenderse que el Gerente no podr realizar operaciones por
cuenta propia de las que sean objeto de la empresa, ni asumir la
representacin de otro comerciante, sociedad o empresa individual
que ejerza el mismo comercio si no ha sido autorizado por el dueo
de la empresa.
En

opinin

del

Dr

Gmez

la

empresa

individual

de

responsabilidad limitada debe tener un solo gerente, a lo sumo dos,

pues no debe olvidarse que dicha entidad est concebida como una
proteccin de los riesgos del comerciante individual, como medio que
permita al pequeo comerciante gozar de los beneficios de una
limitacin

de

su

responsabilidad.

Por

lo

tanto

la

estructura

administrativa de la empresa individual de responsabilidad limitada

22 MORELLI COZZA Francisco

debe ser sencilla, propia de una empresa pequea o a lo sumo de

mediana envergadura.23
Con respecto a las atribuciones del gerente, en caso de que ste
no sea el mismo empresario, la doctrina ha establecido las siguientes,
haciendo distincin de las figuras:
Atribuciones del empresario:
-Otorgar la escritura de constitucin
-Modificar los extremos de la escritura constitutiva
-Disponer de auditorias o investigaciones
-Aprobar o desaprobar el balance
-Decidir sobre la formacin de reservas voluntarias
-Disolver o liquidar la empresa
-Vender la empresa
-Resolver en todos los dems casos en que la ley o la escritura
constitutiva as lo requiera
Atribuciones del Gerente:
-Administrar

representar

la

empresa

en

todo

lo

que

corresponde el cumplimiento de su objeto

-Cuidar de la contabilidad y formular el balance
-Informar al empresario sobre la marcha de la empresa, cuando
ste as lo solicita.
K. Del Traspaso de la E.I.R.L.
El Cdigo de Comercio no regula el traspaso de la E.I.R.L. de forma
completa, sin embargo en su normativa se encuentra el artculo 13
que a la letra estipula:

23 GOMEZ RODAS Op. Cit.

La

constitucin

de

la

empresa

como

sus

modificaciones,

disolucin, liquidacin o traspaso, se publicarn en extracto en el

peridico oficial y se inscribirn en el Registro Pblico.
Al hacerse mencin del traspaso de la empresa, lgicamente se
entiende que sta puede traspasarse por venta, sucesin hereditaria
o por cualquiera de los otros medios de transmisin de bienes.
Cabe recalcar que dicha transmisin se hace de la empresa en s
misma, es decir, como entidad con todos sus elementos. Esto por
cuanto se puede caer en confusin e igualar la venta de uno de los
elementos de la empresa, con el traspaso de ella misma.
As, el artculo 14 del Cdigo de Comercio establece que La venta
del establecimiento comercial, taller, negocio o actividad que
desarrolle,

no

producir

necesariamente

la

liquidacin

de

la

empresa.
La transmisin de la empresa un efecto importante, el cual ser mencionado a
continuacin:
-

Subrogacin del adquirente en los derechos y obligaciones del transmitente

con exclusin de aquellos de carcter personal y salvo pactos especiales en
contrario.

Este efecto se encuentra regulado en el artculo 478 del Cdigo de Comercio el cual
estipula en su parte final que la venta de un establecimiento mercantil o industrial
comprende todos los documentos, y cuanto forme el activo y el pasivo, salvo pacto
expreso en contrario.
Adems, se aplica a la transmisin lo dispuesto en el artculo 479 del Cdigo de
Comercio, que dice:

 (...) el traspaso de la empresa individual de responsabilidad limitada

a que el mismo pertenezca, deber necesariamente anunciarse en el
peridico oficial por aviso que se publicar tres veces consecutivas,
en el que se citar a los acreedores e interesados para que se
presenten dentro del trmino de quince das a partir de la primera
publicacin, a hacer valer sus derechos.
De igual forma el artculo 480 contina regulando el traspaso de la
E.I.R.L. obligando a un plazo de 15 das para que se presenten los
posibles interesados y se haga la liquidacin y pago de cuentas
correspondientes, esto antes de llevar a cabo el traspaso. El artculo
precitado establece textualmente que El precio del establecimiento o
de la empresa individual de responsabilidad limitada no se entregar
bajo ningn concepto al transmitente, en tanto no transcurran los
quince das indicados en el artculo anterior y no se haga la
liquidacin y pago de las cuentas presentadas dentro de ese
trmino.
En el mismo orden de ideas, el artculo 481 establece ciertas
formalidades con respecto al acto de la entrega del precio en el
momento del traspaso. El artculo dispone lo siguiente:
El precio, si ste fuera al contado, se depositar en el
adquirente o en un tercero de reconocida honorabilidad, que tenga
oficina instalada en el lugar en donde se encuentra el establecimiento
traspasado; podr designarse tambin como depositario a un Banco o
al notario autorizante de la escritura. El depositario tendr todas las
responsabilidades que la ley seala para el ejercicio de funciones de
esa naturaleza, y deber comparecer a aceptar y recibir los valores. Si
se designa al notario, ste har constar su propia aceptacin, sin que
ello implique violacin de las disposiciones de la Ley de Notariado.
(...)
L. Disolucin de la E.I.R.L.

Al hablar de disolucin se evidencia una relacin directa con el

trmino de liquidacin. Esto por cuanto, liquidacin supone la etapa
inmediata posterior que es consecuencia de la disolucin. La
disolucin tiende a hacer concluir la E.I.R.L. mientras que con la
liquidacin se concluyen las relaciones jurdicas establecidas durante
su existencia.
El artculo 15 del Cdigo de Comercio regula lo referente a la
disolucin de la E.I.R.L., ste expone lo siguiente:
El fundador, o sus legtimos sucesores, podrn liquidar la
empresa antes del vencimiento, caso en el cual debern hacer
inventario y balance y publicar el aviso de liquidacin en "La Gaceta",
llamando a acreedores e interesados, para que dentro del trmino de
un mes a partir de la publicacin presenten sus reclamos. El
patrimonio de la empresa servir para pagar los crditos. Si no se
presentare algn acreedor cuyo crdito conste en los libros de la
empresa, se depositar el monto de ste en un banco a la orden del
acreedor omiso. Transcurridos cuatro aos desde el da de la
publicacin sin que el interesado haya reclamado la suma depositada,
prescribir su derecho en favor del dueo de la empresa liquidada.
Igual trmite se observar cuando la empresa se liquide por haber
vencido su trmino.
Se evidencia que la ley solo establece como causa de disolucin
la voluntad del fundador o sus legtimos sucesores. Ante sta
circunstancia, es posicin de ciertos autores aplicar de forma
analgica lo establecido en el artculo 201 del Cdigo de Comercio.
As, la E.I.R.L. tendr como causa de disolucin los siguientes
supuestos:
-Vencimiento del plazo sealado en la escritura constitutiva
-Imposibilidad de realizar el objeto que persigue

-Prdida definitiva del 50% del capital social salvo que los socios
repongan dicho capital social o convengan en disminuirlo. Se
debe recordar que en el Cdigo de Comercio no existe
estipulacin alguna acerca la disminucin de capital de una
E.I.R.L.
-Tal cual dice en el Cdigo, por voluntad del titular o legtimos
sucesores.
La mayora de la doctrina en materia mercantil critica el hecho
de que se estipule como causal de disolucin de la empresa, la simple
voluntad de los legtimos sucesores. Esto se discute por cuanto la
empresa

se

concibi

para

brindarle

al

pequeo

mediano

comerciante los beneficios de la limitacin de su responsabilidad,

estructurando la E.I.R.L, en una empresa unipersonal. Es ilgico que
la ley hable de legtimos sucesores por cuanto se le est facultando
a ellos continuar con la explotacin de la empresa.
M. Quiebra de la E.I.R.L.
Tomando en cuenta lo estipulado en el artculo 9 del Cdigo de
Comercio que dispone que la E.I.R.L. es una entidad que tiene su
propia autonoma como persona jurdica, independiente y separada
de la persona fsica que la constituy; la quiebra de dicha empresa no
acarreara la de su fundador o empresario.
El artculo 16 del Cdigo de Comercio regula la quiebra de dicha
entidad as: La quiebra de la empresa no acarrea la del propietario;
sin embargo, si el gerente fuere condenado por el delito de quiebra
fraudulenta o culpable, el Juez decretar, de oficio, embargo general
sobre los bienes del propietario, en los trminos del artculo 960 de
este Cdigo

Se debe tener claro entonces que nicamente el patrimonio de

la empresa responder por las obligaciones de sta, sin que la
responsabilidad alcance al propietario. Claro est que la quiebra
fraudulenta o culpable, acarrea el embargo general sobre todos los
bienes del propietario.
N. Fusin de la E.I.R.L.
La fusin es definida por el autor Rodrguez Rodrguez como un
acuerdo de modificacin de los estatutos que determina la disolucin
sin liquidacin y la adhesin a un contrato de sociedad nuevo o ya
existente acompaado de la correspondiente aportacin.24
En el Cdigo de Comercio costarricense, la fusin como figura
aplicable a una E.I.R.L. no se encuentra regulada en ningn artculo.
An cuando el artculo 220 del cdigo en mencin lo regula
para ser utilizada por las sociedades, es de opinin de muchos
doctrinarios el no aplicar de forma analgica dicha disposicin a la
E.I.R.L.
Al respecto la autora Von Humboldt comenta que la fusin de la
E.I.R.L. solo puede llevarse a cabo, tratndose de entidades de su
misma naturaleza, pues no es dable la fusin de este tipo de
institucin con una
sociedad, cualquiera que sea su forma ya que traera como resultado
un ente jurdico hbrido con estructura uni y pluri personal a la vez.25
. Transformacin de la E.I.R.L.
24 RODRGUEZ RODRGUEZ Joaqun. Tratado de Sociedades Mercantiles. Tomo I.
Editorial Porra. Mxico. 1963
25 MAISCH VON HUMBOLDT Lucrecia. Empresa Individual de Responsabilidad
Limitada. Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Facultad de Derecho. Lima,
Per. 1970. citado por GOMEZ RODAS Carlos op. Cit.

Al igual que la figura de la fusin, la transformacin de una

E.I.R.L. no se regula de ninguna forma en el Cdigo de Comercio.
Se entiende por transformacin un cambio en la personalidad
jurdica del ente transformado pero no su continuidad jurdica.
Al momento de la transformacin el ente pasa de una especie a
otra especie independientemente de la disolucin o liquidacin, es
decir, se est creando una nueva persona jurdica sin desaparecer los
elementos que integraban la antigua persona jurdica. No es
necesario que haya transmisin de bienes ni disolucin.
La transformacin de una E.I.R.L. a un ente con personalidad
jurdica diferente, es poco probable ya que como lo argumenta el Dr.
Gmez Rodas, dicha transformacin lo ser en cualquiera de
aquellas formas que le brinden a sus accionistas un lmite a su
responsabilidad.26

26 GOMEZ RODAS Carlos

CONCLUSIN

Luego del estudio por medio del presente trabajo investigativo y

analtico, de la figura empresa individual de responsabilidad
limitada, se percibe dicho ente de personalidad jurdica, muy
desprotegido por la normativa del Cdigo de Comercio Costarricense.
Aun cuando es limitada la tutela jurdica que le da el derecho
comercial a esta figura, cabe resaltar que su poca normativa va
dirigida al fin primordial por el cual la E.I.R.L. se cre y hoy da es
utilizada por cierta cantidad de sujetos.
El fin que se persigue es lograr un medio donde el pequeo o
mediano comerciante pueda limitar su responsabilidad, y as crecer
en su actividad lucrativa.
Sin

duda

alguna

hay

grandes

fallas

en

la

legislacin

costarricense, fallas que son causadas por una liberalidad de sta, lo

que hace que pocos sean los comerciantes que se animen a utilizar
esta figura que beneficia de gran modo el progreso de ellos.

ANEXO
ESCRITURA REFERENTES A LA E.I.R.L.
NUMERO UNO: Ante m, ............., notario pblico con oficina abierta
en la ciudad de San Jos, comparece el seor Ernesto Vargas Snchez,
mayor, casado una vez, ingeniero en sistemas, portador de la cdula
de identidad nmero uno novecientos cuarenta y seis quinientos
trece, vecino de Barrio Mxico, de la Farmacia Calzada, doscientos
metros sur;

y DICE: que constituye una Empresa Individual de

Responsabilidad Limitada, que se regir por el Cdigo de Comercio y

por las siguientes clusulas: PRIMERO: La sociedad se denominar
EMPRESA

INDIVIDUAL

DE

RESPONSABILIDAD

LIMITADA

DESARROLLOS EL CHURUCO CARTAGO, que es nombre de

fantasa y podr abreviarse E.I.R.L. que es su aditamento. SEGUNDO:
Su domicilio social ser en Cartago, trescientos metros oeste del
estadio Fello Meza, edificio ...TERCERO: La sociedad tendr por
objeto principal las bienes races, compra y venta de bienes muebles
e inmuebles. Para llenar sus fines podr vender, hipotecar, pignorar y
en cualquier forma disponer de toda clase de bienes y derechos,
rendir fianzas a favor de terceros cuando en virtud de ello se perciba
alguna retribucin econmica la que se presumir por el simple
otorgamiento de la fianza o garanta. En general, podr realizar toda
clase de actos y contratos que no sean contrarios a las leyes y a los
presentes estatutos. Podr abrir cuentas corrientes o de ahorro en
todos los bancos pblicos o privados nacionales o extranjeros, dentro
o fuera del pas. CUARTO: El plazo social ser de treinta aos a partir
del trece de diciembre del dos mil cuatro. QUINTO: El capital social
es la suma de veinte mil colones.exactos, en pago el compareciente
endosa una letra de cambio a favor de la Empresa Individual de
Responsabilidad Limitada, de lo cual el suscrito notario da fe, pues a

mi vista tuve la letra aqu mencionada y la misma la conservar quien

se nombre como Gerente de la Empresa. Para su validez la cuota ser
firmada por el Gerente .SEXTA:

El ejercicio econmico termina el

treinta de setiembre de cada ao, fecha en la cual se practicarn

inventarios y balances de acuerdo a la ley, y se retirarn utilidades
nicamente cuando del inventario y balances anuales se arrojen
ganancias. SETIMA: La empresa individual de responsabilidad
limitada ser administrada por un GERENTE, nombrado por todo el
plazo social. OCTAVA: La empresa individual de responsabilidad
limitada se disolver anticipadamente cuando se produzca cualquiera
de las causales contempladas en el artculo quince del Cdigo de
Comercio . Corresponde al Gerente la representacin judicial y
extrajudicial de la empresa, quien tendr facultades de apoderado
generalsimo sin lmite de suma, adems podr otorgar o sustituir su
poder en todo o en parte, reservndose, siempre sus atribuciones.
NOMBRAMIENTOS: Se nombra como GERENTE al seor Marvin
Hernndez Solano, casado una vez, ingeniero civil, portador de la
cdula de identidad nmero tres-doscientos ochenta y uno-doscientos
cuarenta y tres, vecino de Taras de Cartago, de la iglesia trescientos
metros oeste, quien acepta el cargo y entra en ejercicio del mismo de
manera inmediata. Expido un primer testimonio. Ledo lo escrito al
compareciente, lo encuentra conforme, manifiesta que lo aprueba y
firmamos en la Ciudad de San Jos, a las ocho horas del da trece de
diciembre del dos mil cuatro.
Bibliografa.
AGUILUZ FERRARI Dennis. La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada.
Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales. Tegucigalpa, Honduras. 1968
CERTAD MAROTO Gastn. Temas de Derecho Comercial. Editorial
Juricentro. San Jos, C.R. 1998

GOMEZ RODAS Carlos. De la empresa individual de responsabilidad limitada. Tesis

para optar por el grado de licenciado en derecho. Facultad de Derecho. U.C.R. San Jos,
Costa Rica. 1975
KOZOLCHYK Boris y TORREALBA Octavio. Curso de Derecho Mercantil.
San Jos, Editorial Juricentro. 1983
MONTOYA ZURCHER Erick. La empresa individual de responsabilidad limitada. San
Jos, C.R. Tesis para optar al ttulo de Licenciado en Derecho. Facultad de Derecho.
U.C.R. 1965