EJERCICIO DE DERECHO DE DEFENSA

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AO DE LA INTEGRACION NACIONAL Y EL RECONOCIMIENTO DE NUESTRA DIVERSIDAD

TEMA:

Ejercicio de Derecho de Defensa

Curso:
Teora General del Proceso.

Docente:
Dr. Daniel Salas

Integrantes:
AMAO CANCHARI, Amansio BORDA CABRERA, Edwin. CARI CONTRERAS, Guillermo. TIPISMANA RAMOS, Albert.

Ao:
Segundo A ICA-PER 2012

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INTRODUCCION

Nadie puede cuestionar la naturaleza esencial y fundamental del llamado derecho de defensa el mismo que existe para garantizar la proteccin de la libertad o los intereses de un procesado. El constitucionalista Enrique Bernales Ballesteros, seala que el derecho de defensa cuenta con tres caractersticas: a) Es un derecho constitucionalmente reconocido, cuyo desconocimiento invalida el proceso; b) Convergen en l una serie de principios procesales bsicos: la inmediacin, el derecho a un proceso justo y equilibrado, el derecho de asistencia profesionalizada y El derecho de no ser condenado en ausencia y ; c) El beneficio de la gratuidad. As, al parecer, el derecho de defensa, se encuentra estrechamente ligado a un principio fundamental, cual es el de la igualdad. Y es por ello, que a travs de las tres caractersticas anteriormente citadas, se pretende, de alguna forma, buscar un equilibrio entre las partes de un proceso. Sin embargo, cabe hacerse el cuestionamiento siguiente que justamente es objeto de la presente investigacin: Pese a contar con los conceptos muy claros, se encuentra garantizado en nuestro pas el derecho de defensa?.

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Derecho DE DEFENSA

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CONCEPTO

El proceso penal es el nico instrumento para actuar el Derecho penal, al que han de someterse tanto el Estado como el ciudadano. Frente al derecho a la acusacin, el ordenamiento jurdico inevitablemente ha de reconocer un derecho de signo contrario: el derecho del sujeto pasivo del proceso, del acusado o del imputado, a obtener tambin la tutela efectiva por medio de una adecuada defensa, derecho a repeler esta agresin que pone en cuestin sus bienes jurdicos ms importantes, entre ellos, su libertad. El derecho de defensa, reconocido como derecho fundamental por la CE exige un presupuesto bsico: la audiencia del imputado, la contradiccin procesal, con objeto de articular su adecuada intervencin en el proceso, para lo que es requisito imprescindible conocer la acusacin formulada contra l. El titular del derecho de defensa, derecho fundamental e inalienable, es el propio imputado, aunque su ejercicio puede llevarse a cabo tanto por l mismo como por su defensor tcnico, y a tal fin se reconoce el derecho a hacerse asistir de un Abogado. Tambin se concibe a la defensa como el derecho inviolable, pblico y subjetivo que tiene toda persona para poder cautelar sus derechos cuando es imputado de un acto delictuoso. Se funda en el principio de la libertad. Es un poder que la ley confiere al hombre para impedir cualquier sancin4. Responde a la idea de proteccin de amparo, frente al ataque que supone la contienda procesal bajo el cual subyace el conflicto de intereses y libertades, que si bien afectan a cuantos intervienen en el mismo, tiene una especial significacin respecto del imputado, constituyendo un derecho consagrado constitucionalmente.

Concepto segn San Martn Castro Seala que el derecho de defensa de toda persona nace, segn el texto constitucional, desde que es citado o detenida por la autoridad. Ello significa que surge con la mera determinacin del imputado: no hace falta que exista una decisin nominal o formal al respecto, basta que, de uno u otro modo, se le vincule con la comisin de un delito. Existiendo una imputacin nace el derecho de defensa, lo que importa reconocer que el sujeto pasivo de la imputacin tiene, en cuanta posibilidad procesal, el derecho de acceder al proceso o investigacin preliminar, a ser odo por la autoridad en todas y cada una de las instancias en que la causa se desenvuelve.

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Concepto segn Carroca Prez Advierte dos dimensiones del derecho de defensa: a) como derecho subjetivo; y, b) como garanta del proceso. En lo que respecta a la primera dimensin, es visto como un derecho fundamental que pertenece a todas las partes del proceso, cuyas notas caractersticas son su irrenunciabilidad (la parte no puede decidir que no se le conceda la oportunidad de defenderse) y su inalienabilidad (no puede ser dispuesta por su titular, ni su ejercicio puede serle sustrado ni traspasado a terceros). En cuanto a su segunda dimensin, de carcter objetivo institucional, la defensa constituye un verdadero requisito para la validez del proceso, siempre necesaria, aun al margen o por sobre la voluntad de la parte, para la validez del juicio.

Segn Julio Maier La defensa en un sentido lato, se entiende como aquel derecho, reconocido constitucionalmente, que tiene toda persona, de solicitar ante un rgano de justicia, una solucin justa ante un determinado litigio. Aqu se presenta el problema del individuo a quien supuestamente se le ha lesionado un derecho, por lo que deber recurrir a la justicia para efectuar su reclamo, conforme a una garanta constitucional que va avalar dicha reclamacin. En un sentido ms estricto y especficamente dentro de la esfera penal, debemos decir que mediante la defensa, las partes debern estar en la posibilidad tanto en el plano jurdico como en el fctico- de ser convocadas para ser escuchadas, y colocarse frente al Sistema en una formal contradiccin con igualdad de armas siendo pues una garanta frente al Poder del Estado y representa una limitacin del poder estatal

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NOCIONES

La nocin de debido proceso requiere que cada una de las partes en el proceso est en capacidad de defender su causa, civil o penal, en condiciones que no la pongan en desventaja en relacin con la parte adversa. La nocin est conformada por toda una serie de garantas especficas, pero que no deben separarse de la garanta general que la exigencia de equidad contiene. Esto equivale a decir, que ellas no son un objetivo en s mismas; deben ser interpretadas a la luz de la funcin que cumplen en el contexto general del procedimiento. Es en ese sentido, que los derechos nacidos del derecho a un debido proceso son a menudo calificados de derechos de salvaguardia. Derivan su nombre en tanto que, no constituyendo en ellos mismos libertades, aseguran la salvaguardia efectiva de las libertades y se presentan de esa manera como la piedra angular del sistema. En efecto, el objetivo de la Convencin consiste en proteger los derechos no tericos o ilusorios, sino concretos y efectivos 1. Teniendo en cuenta esos elementos, no es sorprendente que el artculo 6 de la Convencin europea de los derechos humanos, que contiene las reglas relativas al debido proceso, sea la disposicin ms frecuentemente invocada por los litigantes ante las jurisdicciones nacionales (particularmente en Francia) y por los requirentes ante los rganos de Estrasburgo, ya que de alguna manera ese es el artculo que garantiza la efectividad de todos los dems. Al interior del conjunto de garantas que implica la nocin de debido proceso, algunos derechos son recogidos bajo el vocablo de derechos de la defensa. Los derechos de la defensa se derivan necesariamente de la presuncin de inocencia que obliga al Estado a aportar pruebas convincentes de la culpabilidad del acusado antes de poder condenarlo, y constituye as mismo, una componente determinante de la nocin de igualdad de las armas. En ese sentido, su respeto es una condicin sine qua non del respeto de las reglas del debido proceso. La Comisin Interamericana de Derechos Humanos confirma esta constatacin resaltando que la nocin de debido proceso estara desprovista de su efecto til sin el respeto de los derechos de la defensa y de la oportunidad de defenderse contra una decisin judicial desfavorable . Los derechos de la defensa poseen un doble fundamento. Son por un lado, derechos subjetivos, individuales, beneficiando al acusado quin trata de defenderse contra la acusacin que pesa sobre l. Sin embargo, los derechos de la defensa poseen igualmente un aspecto social y poltico, ya que constituyen uno de los pilares de todo verdadero sistema de justicia, y por lo tanto, de todo sistema poltico democrtico.

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En ese sentido, la Corte Europea de los Derechos Humanos subraya que en consideracin del eminente lugar que ocupa el derecho en la buena administracin de la justicia en una sociedad democrtica, toda medida que restrinja los derechos de la defensa debe ser absolutamente necesaria. Desde el momento en que una medida menos restrictiva puede bastar, es esta la que se debe aplicar . Cmo subrayar de mejor manera la importancia que reviste el respeto de los derechos de la defensa en una sociedad democrtica? El presente estudio tiene por objetivo observar de forma no exhaustiva la manera como ese conjunto de derechos, reunidos bajo el vocablo derechos de la defensa, son percibidos y protegidos por los diferentes sistemas de proteccin de los derechos humanos. Se acordar particular atencin al papel fundamental del abogado, voz del justiciable y garante por definicin de los derechos de la defensa. En fin, y antes de abordar el fondo del tema, es importante subrayar que las prerrogativas enumeradas por los diferentes instrumentos internacionales, son introducidas en calidad derechos mnimos y deben leerse en el contexto de los cdigos nacionales de procedimiento penal, los cuales ofrecen a menudo garantas superiores. En ese sentido, la Comisin Interamericana de derechos humanos considera, en particular, que el artculo 8 de la Convencin Interamericana (que contiene las reglas relativas al debido proceso) establece garantas mnimas susceptibles de ser extendidas a la luz de otros instrumentos internacionales .

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CARACTERISTICAS

Podemos sealar que el derecho de defensa presenta una serie de caractersticas que, Para efectos del presente trabajo, debemos tener claramente en cuenta: 1. Es un derecho reconocido constitucionalmente. 2. Comprende una serie de derechos derivados o conexos como: a) Conocer los fundamentos de la imputacin; b) Conocer los motivos de la detencin (esto con la finalidad de que pueda ser defendido de manera eficaz, contando con todos los elementos de juicio); c) El derecho de no ser condenado en ausencia. d) Derecho a una justicia penal gratuita y, con ello, la garanta de la defensa de oficio para aquellas personas que no cuenten con los recursos suficientes para ejercer plenamente su derecho de defensa. e) Derecho a impugnar las resoluciones judiciales que lo perjudiquen; f) Derecho a valerse de su propio idioma; g) Derecho a guardar silencio y a no ser obligado a declarar contra su voluntad (en este aspecto, entra a tallar, el tema de las torturas que, a todas luces, no pueden permitirse por tratarse de una vulneracin flagrante a los derechos humanos). h) En general, todo aquello que se respete y ajuste a un debido proceso, que permita que el derecho de defensa sea debidamente ejercitado.

Ahora bien, no obstante que, como observamos la defensa es un derecho fundamental de todo ciudadano, nada obliga a ste a ejercerlo. As, si por ejemplo, una persona es demandada y no hace nada para defenderse, no podramos decir que se est vulnerando su derecho de defensa, ya que ste no es ejercido por la propia voluntad del demandado/agraviado, por lo que podemos sealar que se trata ms bien de una cuestin de oportunidad.

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Como podemos inferir, el derecho de defensa, tiene estrecha relacin con los principios fundamentales que garantizan la seguridad y la igualdad ante la ley, principios que se encuentran consagrados en los textos constitucionales democrticos. El Derecho de Defensa pretende, de alguna forma, buscar un equilibrio entre las partes de un proceso. Por una parte, el poder acusador del lado de la mano del Fiscal y, por el otro, el inculpado ejerciendo su derecho de defensa en forma adecuada; logrando de esta forma, conseguir la tan ansiada igualdad que debe prevalecer por encima de todo, por cuanto sin ella, nunca podremos decir que el valor justicia se ha llegado a alcanzar. En relacin a esta igualdad debemos decir que en el campo del Derecho de Familia, podemos confundirnos y pensar en que tal igualdad no se da para ambas partes, puesto que en muchos casos se favorece a una de ellas, pero se trata de la parte ms dbil de la relacin; as podemos entender que lo que busca la ley -con esta presunta desigualdad- es equiparar poderes entre la parte ms favorecida y la menos favorecida, llegando finalmente a una real igualdad entre ambas, lo que podra asimilarse a la figura de la discriminacin llamada positiva.

EL DERECHO DE DEFENSA EN NUESTRO ORDENAMIENTO JURIDICO.

Consideramos interesante hacer un breve recuento de cmo aparece el derecho de defensa a lo largo de nuestra historia constitucional: Constituciones:

a) Constitucin de Cdiz de 1812: El captulo III de la referida Constitucin, que alude a la Administracin de Justicia en lo criminal, establece algunas normas que pueden considerarse como antecedentes del derecho de defensa:

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Artculo 287.- Ningn espaol podr ser preso, sin que preceda informacin sumaria del hecho, por el que merezca segn la ley ser castigado con pena corporal, y as mismo, un mandamiento del juez por escrito, que se le notificar en el acto mismo de la prisin. Artculo 290.- El arrestado, antes de ser puesto en prisin, ser presentado al juez para que reciba la declaracin. Artculo 300.- Dentro de las veinte y cuatro horas se manifestar al tratado como reo la causa de su prisin y el nombre de su acusador si lo hubiere. Artculo 302.- El proceso de all en adelante ser pblico en el modo y forma en que determinen las leyes. Artculo 303.- No se usar del tormento ni de los apremios.

b) Constitucin Poltica de 1823: En este texto legal, encontramos referencias aunque no claras y directas- del derecho de defensa, en dos partes: 1. Captulo VIII, referido al Poder Judiciario: Artculo 106.- Los cdigos civil y criminal prefijarn las formas judiciales. Ninguna autoridad podr abreviarlas, ni suspenderlas en caso alguno. Artculo 107.- En las causas criminales el juzgamiento ser pblico, el hecho reconocido y declarado por jurados y la ley aplicada por los Jueces. Artculo 117.- Dentro de las 24 horas se le har saber a todo individuo, la causa de su arresto, y cualquiera omisin en este punto se declara atentatoria de la libertad individual.

2. Captulo V, referido a las Garantas Constitucionales: Artculo 193.- Sin embargo de estar consignados los derechos sociales e individuales de los peruanos en la organizacin de esta ley fundamental se declaran inviolables: Inciso 9).- La igualdad ante la ley, ya premia, ya castigue.

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c) Constitucin Poltica de 1826: En este texto, tambin se observa en dos partes, antecedentes del derecho de Defensa: 1. Captulo V, referido a la Administracin de Justicia: Artculo 117.- Ningn peruano puede ser preso sin precedente de la informacin del hecho, por el que merezca pena corporal, y un mandamiento escrito del juez ante quien ha de ser presentado. Artculo 118.- Acto continuo, si fuera posible deber dar su declaracin sin juramento, no defirindose sta en ningn caso por ms tiempo que el de 48 horas. Artculo 120.- En las causas criminales el juzgamiento ser pblico: reconocido el hecho y declarado por Jurados (cuando se establezcan); y la ley aplicada por los jueces. Artculo 121.- No se usar jams el tormento, ni se exigir confesin al reo.

2. Captulo XI, referido a las Garantas: Artculo 142.- La libertad civil, la seguridad individual, la propiedad y la igualdad ante la ley, se garantizan a los ciudadanos por la Constitucin.

d) Constitucin de 1828: En el caso del presente texto legal, presentan antecedentes del derecho de Defensa, los siguientes Ttulos: 1. Ttulo VIII: De la Administracin de Justicia Artculo 123.- Las causas criminales se harn por Jurados. La institucin de stos se detallar por una ley. Entre tanto los jueces conocern haciendo el juzgamiento pblico, y motivando sus sentencias. Artculo 126.- Ningn Tribunal o Juez puede abreviar ni suspender en caso alguno las formas judiciales. Artculo 127.- Ninguno puede ser preso sin precedente informacin del hecho y sin mandamiento por escrito, del Juez competente la declaracin del preso por ningn caso puede diferirse ms de 48 horas.

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Artculo 129.- Quedan abolidos: 1. El juramento en toda declaracin y confesin de causa criminal sobre hecho propio. 3. El tormento. 2. Ttulo IX: Disposiciones Generales:

Artculo 149.- La Constitucin garantiza la libertad civil, la seguridad individual ante la ley. Artculo 157.- Todos los peruanos son iguales ante la ley, ya premie, ya castigue.

e) Constitucin de 1834: Adicionalmente a las disposiciones establecidas en los textos anteriores, la presente Constitucin, contiene lo siguiente: Artculo 126.- Ningn ciudadano est obligado a dar testimonio contra s mismo en causa criminal bajo su juramento u otro apremio. Artculo150.- Ninguno puede ser condenado si no es juzgado legalmente.

f) Constitucin de 1839: Contiene las mismas disposiciones que el anterior texto constitucional, en lo que a antecedentes del derecho de defensa se refiere. g) Constitucin de 1856: En este texto, se coloca el Ttulo de las Garantas Individuales en cuarto lugar, omitindose el captulo correspondiente a la Administracin de Justicia. Lo referente al Poder Judicial, resulta siendo general y tratado slo en 10 artculos. Dentro de las garantas Individuales, tenemos: Art. 18.- Nadie podr ser arrestado sin mandato escrito de juez competente, o de la autoridad encargada del orden pblico. Artculo 31.- Las leyes protegen y obligan igualmente a todos.

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h) Constituciones de 1860 y 1867: Contienen las mismas disposiciones que el texto de 1856. i) Constitucin de 1920: Contiene una disposicin interesante y distinta a las citadas anteriormente, la establecida en el Captulo destinado a las Garantas Individuales, que dice: Artculo 28.- Nadie puede defender o reclamar su derecho sino en la forma que establezca o autorice la ley. El derecho de peticin puede ejercerse individual o colectivamente.

Observamos que por primera vez, se hace alusin al trmino defensa. j) Constitucin de 1933: El texto de 1933, recoge, por primera vez, la disposicin que contiene el principio de legalidad. Artculo 57 Nadie ser condenado por acto u omisin que al tiempo de cometerse no estn calificados en la ley de manera expresa e inequvoca como infracciones punibles, ni juzgado sino por los tribunales que las leyes establezcan. Carece de valor toda declaracin obtenida por la violencia... Resulta importante sealar que la alusin al trmino defensa que se estableca en el artculo 28 del texto de 1920, fue retirada del texto de 1933, quedando slo la referencia a la forma de ejercer (individual o colectivamente) el derecho de peticin. k) Constitucin de 1979: Es, a partir de la Constitucin de 1979, cuando se coloca a la persona en un estadio especial y fundamental. Por ello, el Ttulo I, Captulo I, trata los derechos y deberes de la persona, captulo que en su artculo 2, inciso 20, contiene disposiciones relativas al derecho de defensa como: Literal d) Nadie ser procesado ni condenado por acto u omisin que al tiempo de cometerse no est previamente calificado en la ley, de manera expresa e inequvoca, como infraccin punible, ni sancionado por pena no prevista en la ley. Literal f) Toda persona es considerada inocente mientras no se haya declarado judicialmente su responsabilidad.

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Literal g) Nadie puede ser detenido sino por mandamiento escrito y motivado del Juez o por las autoridades policiales en flagrante delito. En todo caso el detenido debe ser puesto, dentro de veinticuatro horas o en el trmino de la distancia, a disposicin del Juzgado que corresponde. Se exceptan los casos de terrorismo, espionaje y trfico ilcito de drogas en los que las autoridades policiales pueden efectuar la detencin preventiva de los presuntos implicados por un trmino no mayor de quince das naturales, con cargo de dar cuenta al Ministerio Pblico y al Juez, quien puede asumir jurisdiccin antes de vencido el trmino. Literal h) Toda persona ser informada inmediatamente y por escrito de la causa o razones de su detencin. Tiene derecho a comunicarse y ser asesorado con un defensor de su eleccin desde que es citado o detenido por la autoridad. Literal i) Nadie puede ser incomunicado sino en caso indispensable para el esclarecimiento de un delito y en la forma y el tiempo previsto por la ley. La autoridad est obligada a sealar sin dilacin el lugar donde se halla la persona detenida, bajo responsabilidad. Literal j) Las declaraciones obtenidas por la violencia carecen de valor. Quien la emplea incurre en responsabilidad penal. Literal k) Nadie puede ser obligado a prestar juramento ni compelido a declarar o reconocer culpabilidad en causa penal contra s mismo, ni contra su cnyuge ni sus parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad.

Por otro lado, el artculo 233, referido a las garantas de la administracin de justicia, consagra, en su inciso 9) de manera clara y directa, el derecho de defensa al sealar:

Art. 233.- Son garantas de la administracin de justicia :

Inciso 9..- La de no ser penado sin juicio ni privado del derecho de defensa en cualquier estado del proceso. El Estado provee la defensa gratuita a las personas de escasos recursos.

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i) Constitucin de 1993: Nuestro actual y vigente texto constitucional contiene, asimismo, las normas detalladas anteriormente, tanto en lo que a los derechos de las personas se refiere, consagrados en el artculo 2, inciso 24, como tambin en las garantas de la Administracin de Justicia, en su artculo 139, inciso 14. Por otra parte, es importante sealar que nuestra actual Ley Orgnica del Poder Judicial hace una alusin al derecho de defensa, en su artculo 7, al sealar que en el ejercicio y defensa de sus derechos, toda persona goza de la plena tutela jurisdiccional, con las garantas de un debido proceso. Asimismo, destina un Captulo al tema de la Defensa Gratuita (arts. 295 y ss.).

Observamos pues, luego de haber citado las distintas normas que ataen a nuestro ordenamiento legal, que el derecho de defensa se encuentra enraizado por lo menos en los textos de las distintas normas- como una garanta fundamental que busca la proteccin de la libertad o los intereses de un procesado.

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EL DERECHO DE DEFENSA EN LOS TRATADOS INTERNACIONALES DE DERECHOS HUMANOS

El Derecho de Defensa se encuentra reconocido en los instrumentos internacionales de derechos humanos. En lo que al sistema universal se refiere, la Declaracin Universal sobre Derechos Humanos, lo consagra en sus artculos 3 y 1.1., donde establece el acceso a la justicia sin discriminacin y el derecho de toda persona a que se aseguren las garantas necesarias para su defensa, respectivamente. Por su parte, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, consagra el derecho de defensa en el mbito penal, al sealar en su artculo 14.3.b que toda persona acusada de un delito tiene la garanta mnima de disponer del tiempo y de los medios adecuados para la preparacin de su defensa y a comunicarse con un defensor de su eleccin. Asimismo, el referido pacto, incorpora, como garanta mnima, el derecho de toda persona a la asistencia jurdica gratuita, si careciere de medios suficientes para pagarlo. Asimismo, el derecho de defensa, se encuentra igualmente reconocido en la Declaracin Americana sobre Derechos y Deberes del Hombre, documento que en su artculo XXVI, segundo prrafo, establece lo siguiente: toda persona acusada de delito tiene derecho a ser oda en forma imparcial y pblica. Finalmente, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, protege el derecho de defensa, dentro del marco de las garantas judiciales contempladas en el artculo 8, reconociendo a toda persona el derecho, en plena igualdad, a ciertas garantas mnimas, entre las que se menciona el hecho de conceder al inculpado el tiempo y los medios adecuados para la preparacin de su defensa; el derecho de defenderse personalmente o ser asistido por un defensor a su eleccin y; el derecho irrenunciable a ser asistido por un defensor pblico.

EL DERECHO DE DEFENSA EN LAS CONSTITUCIONES ANDINAS

A nivel de las Constituciones del rea Andina, podemos afirmar que el derecho de defensa, se encuentra claramente consagrado, constituyndose como en nuestro caso, en una garanta fundamental de todo ordenamiento que se afirme democrtico.

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A continuacin, se presentar un cuadro donde se aprecian las normas constitucionales atinentes: PAIS ARTICULO CONSTITUCION DETALLE DE LA NORMA Se reconoce el carcter inviolable del derecho de defensa en un proceso judicial. Asimismo la necesidad de asistencia letrada desde el momento de detencin del inculpado. Asegura a todas las personas el derecho a la defensa jurdica en la forma que la ley seale, no existiendo impedimento o restriccin alguna por parte de autoridad o persona cualquiera. Reconoce a los inculpados el derecho a la defensa y a la asistencia de un abogado escogido por l o de oficio, durante la investigacin y el juzgamiento. Se establece el deber de reglamentar por ley los supuestos en los que la persona puede acceder a la administracin de justicia sin representacin de abogado, no limitando el acceso a la administracin de justicia mediante la defensa cautiva. Reconoce el derecho de defensa como un principio y derecho de la funcin jurisdiccional. Nadie puede ser privado del derecho de defensa en ningn estado del proceso. Asimismo, establece el derecho a la defensa gratuita para las personas de escasos recursos y para todos, en los casos que la ley seala.

BOLIVIA

Artculo 16

CHILE

Artculo 19

COLOMBIA

Artculos 29 y 229

PERU

Artculo 139 inc.14 Y 16

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EL DERECHO DE DEFENSA : PRINCIPALES PROBLEMAS

No podemos, de forma alguna, negar un hecho: el derecho de defensa en nuestro pas, no se encuentra plenamente garantizado. Y esta terrible verdad se debe a varios motivos, entre los cuales podemos destacar los siguientes: 1. El derecho de defensa no se respeta, desde sus inicios; es decir que desde el momento mismo de la detencin por parte de la polica, se viene violando esta garanta constitucional. Este es un problema fundamental y quiz se lo debemos a la filosofa de nuestra polica que, en ocasiones, considera errneamente- que en todos los casos se est tratando con delincuentes convictos y confesos que no mereceran segn su criterioningn tipo de garanta. Muchos de nuestros miembros de las fuerzas policiales no conciben que al detenido se le presume inocente, hasta que no se pruebe lo contrario. Observamos que, lamentablemente, en muchos casos, sucede lo contrario, se le considera culpable, hasta que se pruebe su inocencia. 2. Gratuidad en el acceso a la Justicia. Invocar la gratuidad en el acceso de la justicia resulta tan lrico como invocar la gratuidad en el acceso a la educacin. Es cierto que si un procesado no cuenta con recursos suficientes para proveerse de una defensa de tipo privada, el Estado est en la obligacin de asignarle un Defensor de Oficio. Al parecer, con ello, todo estara solucionado, pero podemos hablar de gratuidad en todo el sentido estricto de la palabra? No es el procesado quien tendr que hacer frente a las costas del juicio, que nada tiene que ver con los honorarios del abogado defensor?. La educacin es gratuita reza el precepto-, pero no es cierto que los colegios estatales, exigen ciertos pagos pro determinados derechos? y no exigen tambin, acaso, que el nio cuente con ciertos tiles escolares? no es cierto que de nada vale que un nio asista a clases, si no tiene una lapicero y un cuaderno donde escribir? Esto, ciertamente, no es costeado por el Estado. Por ello, podemos hablar de una completa gratuidad?

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3.

Defensora de Oficio. Sin tratar de desmerecer de forma alguna, el esfuerzo que realizan los defensores de oficio, podramos afirmar categricamente, sin temor a equivocarnos, que se encuentra en igual condicin un procesado representado por un defensor de oficio que un procesado representado por un defensor privado. Lamentablemente, en nuestro pas, an no se ha desarrollado un adecuado sistema de defensa pblica que pueda satisfacer las necesidades de los ms pobres, por lo que arribamos a una terrible apreciacin: La libertad de una persona puede depender de su capacidad econmica. Y esto sin contar que, si se piensa que el acusado es culpable, como anticipadamente suele sospecharse, la conclusin se resume a: qu sentido tiene que se lo defienda, y sobre todo con dinero del Estado?. As esta ntima conviccin...se traduce en un trato casi irrespetuoso hacia la actividad de la defensa.

4.

Prejuicios que atentan contra el principio de la presuncin de inocencia y por lo tanto con el derecho de defensa: Los Medios de Comunicacin Si bien es cierto este punto se ha tratado cuando comentbamos el tema (prejuicio latente en contra del detenido) de la detencin policial, es ms grave an cuando ha pasado de la esfera policial a otros niveles, cometindose graves injusticias, donde se involucran directa o indirectamente, hasta a la propia familia del procesado. Cuando en un proceso, es la presuncin de culpabilidad la que prima, definitivamente, no puede ejercerse el derecho de defensa en iguales condiciones. Muchos de estos casos, desprovistos de completa razn, son claramente motivados por prejuicios incomprensibles y lo que es peor , por el temor cobarde a no tomar una posicin discrepante con la mayora. Debemos preguntarnos: la prensa, muchas veces, no contribuye frontalmente a generar en el pblico una idea errada de los acontecimientos? No efecta acaso una pre-valorizacin de los hechos? No escuchamos a diario que tal o cual persona habra matado a alguien; habra robado a alguien, habra violado a alguien; etc? Bajo el escudo del lenguaje condicional, muchos medios de comunicacin en un afn sensacionalista- dilapidan el honor de las personas sin esperar siquiera la existencia de pruebas contundentes que ayuden a sostener las distintas hiptesis que se suelen manejar y presentar a la ciudadana. Pero, mientras tanto, la persona ya fue juzgada y sentenciada por los medios de comunicacin, sentencia que acarrea la deshonra no slo del involucrado sino tambin la de su familia.

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Ante este caso nos preguntamos tiene la prensa, avalada en el llamado derecho a la nformacin y a la tan mentada libertad de expresin, la facultad de atropellar los derechos fundamentales de las personas, como por ejemplo el de la presuncin de inocencia y, con ello entorpecer el legtimo derecho a ejercer su defensa sin la contaminacin que los medios generan da a da al brindar un noticia de manera irresponsable, carente de sustento y por qu no decirlo, en muchos casos con grandes dosis de morbosidad? Lo cierto es que la sentencia judicial es el nico elemento que puede lograr el rompimiento del principio de la presuncin de inocencia y sealar a determinada persona como autor de un delito. En la medida de que dicha sentencia no exista, no puede permitirse que otros vulneren este derecho fundamental. En este sentido, existe profusa jurisprudencia espaola que ha sealado lo siguiente: no es admisible, pues, que una noticia publicada en un medio de informacin pueda calificar a una persona como autor de un delito de estafa en el momento de la detencin de esa persona, dado que el nico acto que puede quebrar dicha presuncin de inocencia del acusado en nuestro ordenamiento es la sentencia del tribunal que declara la autora del delito, y tal resolucin judicial, obviamente no exista en el momento de publicarse la noticia de la detencin.

ABUSO DEL DERECHO DE DEFENSA EN LOS PROCESOS CONSTITUCIONALES

El abuso del derecho en los procesos constitucionales ha sido definido por el supremo intrprete de la Constitucin desde una posicin que revela inters, en la medida que resulta una vulneracin ms grave, en relacin a un proceso ordinario, infringir los deberes de buena fe, esto es, no solo se afecta el desarrollo de un proceso sino se trata de una afectacin respecto de una controversia que atae a derechos personalsimos cuya tutela es privilegiada. En ese razonamiento, es ms grave, en una perspectiva doble, incurrir en temeridad en un proceso sobre tutela de derechos fundamentales pues se impide, de un lado, la imparticin de justicia constitucional de modo ms clere y en su caso, se perjudica en forma directa un derecho que ha de ser reconocido por la justicia constitucional. De otro lado, se produce, con los actos de temeridad y mala fe, un uso dispendioso y malicioso de los recursos procesales, en la figura de abuso procesal o abuso del proceso, en tanto se deja de atender causas que realmente s merecen la atencin del juzgador y que, por el contexto de la atencin de los procesos sin mayor relevancia, son postergados respecto de una oportuna atencin.

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A estas reflexiones debemos sumar que el artculo 103 de la Constitucin proscribe el abuso del derecho y en consecuencia, deviene sancionable todo tipo de conducta cuyo ejercicio sea contrario a los deberes de la buena fe en la conduccin del proceso. Para evitar el abuso del derecho, en el plano resolutivo, el Tribunal recurre al test de razonabilidad, el cual est integrado por 3 sub-exmenes, los cuales en conjunto, bajo una premisa de optimizacin, buscan prevenir el abuso de un derecho sobre otro. En adicin a ello, la regla de interdiccin de abuso del derecho se inscribe dentro de los lineamientos del artculo 38 de la Norma Normarum en el sentido de que los deberes de respeto, cumplimiento y defensa de la Constitucin, previenen el abuso del derecho y son opuestos al mismo. En este horizonte de conceptos, la prevencin del abuso del derecho de defensa asume dos lneas importantes: - La regulacin sancionatoria de las conductas incompatibles con el nivel de correccin que exigen todos los procesos y muy en especial, los procesos constitucionales, dada su calidad de controversias sobre tutela urgente. - La direccin formativa y de carcter contributivo vinculada a los deberes de correccin en los procesos constitucionales. En ello la tarea sustancial corresponde a Universidades, Colegios de Abogados y Cortes de Justicia, a travs de la exhortacin para una defensa leal, justa y adecuada.

Otra de las posibilidades es: La de pedir la nulidad del auto admisorio de la demanda o interponer recurso de apelacin de la misma, que si bien constituye parte del derecho constitucional que tiene toda persona de cuestionar cualquier resolucin, esta genera un perjuicio para el demandante. Que, mal abogado por dilatar el proceso ha devuelto la cdula sealando que los anexos o la demanda han sido remitidos de manera incompleta o que las copias adjuntadas no son legibles efectuando el cambio de los anexos de tal manera que logre su cometido. Constituye tambin ejercicio abusivo del derecho de defensa plantear excepciones, defensas previas o cuestiones probatorios sin fundamento alguno perjudicando as el decurso normal del proceso. Asimismo, el hecho de sealar como medios probatorios la declaracin de testigos con domicilios inexistentes.

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En la mayora de estos casos por no decir todos, no existe sancin alguna al abogado malicioso pues deber establecerse si el ejercicio de esa potestad que le da la norma procesal ha sido utilizada debidamente o en algunas situaciones que el Juez como director del proceso rechazar cualquier forma de dilacin o de perjuicio para la parte, pero lamentablemente amparado en el principio de bilateralidad casi en todos estos casos el juez solamente dispone el traslado a la parte contraria para que esta absuelva y con ella pueda resolver, lo que genera un retraso del proceso. Otra de las situaciones que pueden darse es que en la fecha de audiencia programada (sea nica, saneamiento procesal, conciliacin o pruebas) estando presente el demandado y ante el llamado para la audiencia correspondiente por el auxiliar jurisdiccional y ante la inasistencia del demandante, opta por no manifestar su presencia lo que genera que se seale una nueva fecha de audiencia y por ende el aplazamiento de la misma y la dilacin el proceso. Hay casos en los que estando presentes en el acto de la audiencia el demandante y un representante o apoderado del demandado, este indica que tiene nimo de conciliar pero que requiere saber las pretensiones del demandante y poder trasladrsela a su poderdante o representado, solicitando el aplazamiento de la audiencia conciliatoria para una nueva fecha, en la cual se constata que no existi intencin alguna de solucionar el conflicto mediante esta forma de culminacin especial del proceso, sino la dilacin del mismo.

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CONCLUSION

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AUTODEFENSA

La autodefensa consiste en la intervencin directa y personal del imputado en el proceso, realizando actividades encaminadas a preservar su libertad: impedir la condena u obtener la mnima sancin penal posible. As mismo tenemos en el nuevo Cdigo Procesal Penal reconoce el derecho a la autodefensa en su artculo 71, cuando dice El imputado puede hacer valer por si mismo los derechos que la constitucin y las leyes le conceden, desde el inicio de la investigacin hasta la culminacin del proceso . Sin embargo, no pone al alcance del imputado todos los medios suficientes para articular su autodefensa. Puede decirse que deja de un lado u olvida, este derecho, en la medida que, en cambio, pone de relieve, norma y potencia, el papel del Abogado defensor, que justamente se salvaguarda y se posibilita sin trabas, no puede. entre los derechos que se concede al imputado en el nuevo Cdigo Procesal Penal tenemos: a) El derecho al conocimiento de la imputacin o intimacin Es obvio que nadie puede defenderse de algo que no conoce. Tiene que ponerse en su conocimiento la imputacin correctamente deducida. Es lo que se conoce tcnicamente bajo el nombre de intimacin. Este derecho se halla contemplado en el art. 87, inciso 1), antes de comenzar la declaracin del imputado, se le comunicar detalladamente el hecho objeto de imputacin, los elementos de conviccin y de pruebas existentes, y las disposiciones penales que se consideren aplicables. De igual modo se proceder cuando se trate de cargos ampliatorios o de la presencia de nuevos elementos de conviccin o de prueba. b) La incoercibilidad del imputado como rgano de prueba. Tambin se vincula al derecho de defensa la prohibicin de obligar a declarar contra si mismo. Art. 71 inciso e). Que no se emplee en su contra medios coactivos, intimidatorios o contrarios a la dignidad, ni a ser sometido a tcnicas o mtodos que induzcan o alteren su libre voluntad o a sufrir una restriccin no autorizada ni permitida por ley.

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c) El derecho a que se informe al imputado sobre los beneficios legales que puede obtener si coopera al pronto esclarecimiento de los hechos delictuosos. EL imputado tambin ser informado de que puede solicitar la actuacin de medios de investigacin o de prueba, a efectuar las aclaraciones que considere convenientes durante la diligencia, as como a dictar su declaracin durante la Investigacin Preparatoria. d) El derecho a no declarar. Se le advertir al imputado que tiene derecho a abstenerse de declarar y que esa decisin no podr ser utilizada en su perjuicio. Asimismo, se le instruir que tiene derecho a la presencia de un Abogado defensor, y que si no puede nombrarlo se le designar un defensor de oficio. Si el Abogado recin se incorpora a la diligencia, el imputado tiene derecho a consultar con l antes de iniciar la diligencia y, en su caso, a pedir la postergacin de la misma. e) Los casos de intervencin del imputado son : 1.- Segn la ltima parte del inciso 3) del artculo 68, el imputado puede intervenir en todas las diligencias practicadas por la polica y tener acceso a todas las investigaciones realizadas. 2.- Deducir medios de defensa. 3.- Ofrecer medios probatorios de descargo. 4.- Hacer uso de la palabra al final de los debates orales, para exponer lo que estime conveniente a su defensa. 5.- Interponer recursos impugnatorios.

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DERECHO A LA ASISTENCIA DE ABOGADO

Se reconoce constitucionalmente el derecho a la asistencia de Abogado, garantizado tanto en las diligencias policiales como en las judiciales. Justamente por su formulacin normativa; asistencia, la actuacin del defensor no puede entrar en colisin con la voluntad del defendido, ya que el Abogado que asume la defensa es un alter ego procesal, algo as como el odo y la boca jurdicas del imputado. El Abogado defensor es llamado a colaborar con el imputado en el ejercicio del unitario derecho de defensa, y con ello se explica que el defensor deba gozar de total autonoma frente al Juez y de una autonoma relativa o limitada frente al defendido, que no puede ser despojado o expropiado de su derecho de defensa, ni siquiera a favor de un Abogado. El Abogado goza de todos los derechos que la ley le confiere para el ejercicio de sus funciones en defensa de su patrocinado. La ley reconoce expresamente su intervencin desde que su defendido es citado o detenido por la polica a interrogar directamente al imputado, testigos o peritos a recurrir a un perito de parte, a participar en todas las diligencias de la investigacin a aportar pruebas, presentar escritos tener acceso a los expedientes, recursos ingresar a establecimientos policiales y penales para entrevistarse con su patrocinado, en suma a expresarse con amplia libertad en el curso de la defensa, sea oralmente o por escrito siempre que no se ofenda el honor de las personas. Es indudable que la defensa tcnica es un presupuesto necesario para la correcta viabilidad del proceso. Aun cuando el imputado puede hacer uso de la autodefensa, resulta imprescindible la presencia y asistencia del abogado defensor en el curso del procedimiento. La asistencia de Letrado es en ocasiones un puro derecho del acusado, en otras adems un requisito procesal por cuyo cumplimiento el propio rgano judicial debe velar cuando el encausado no lo hiciera mediante el ejercicio oportuno de aquel derecho informndole de la posibilidad de ejercerlo e incluso, cuando mantuviese una actitud pasiva procediendo directamente al nombramiento de abogado.

Principales caractersticas: La defensa tcnica es la de mayor relieve en el procedimiento penal, pudiendo resumirse en las siguientes caractersticas principales:

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a)

El derecho a la asistencia letrada consiste en la facultad que tiene el imputado de elegir un abogado de su confianza. En virtud de esa misma facultad, puede tambin revocar el nombramiento del defensor y designar a otro.

b)

La actuacin del defensor no puede colisionar con la voluntad del defendido. El Abogado defiende los intereses del imputado y como tal se constituye en un alter ego procesal, algo as como el odo y la boca jurdica del inculpado.

c) El derecho de defensa es irrenunciable. Si el inculpado asume una actitud pasiva en el proceso y no quiere defenderse, manifestando su rechazo a la asistencia de letrado, el ordenamiento jurdico prev la actuacin del defensor quien aparece en legitimo mecanismo de autoproteccin del sistema, para cumplir con las reglas del juego de la dialctica procesal y de la igualdad de las partes, como lo expresa Moreno Catena. d) La defensa tcnica es obligatoria. Debe manifestarse cuando el imputado ha sido detenido por la polica o cuando no estando en dicha situacin ha de producirse el primer interrogatorio. Pero sobre todo es obligatoria la defensa tcnica en el procedimiento penal, aun cuando la ley considera posible la intervencin de persona idnea para asumir el cargo en la declaracin del imputado.

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CONCLUSIONES

Se describe la importancia del Derecho de Defensa del probable responsable de un hecho delictivo, en la etapa intermedia en el Sistema Acusatorio de Justicia Penal, en el Cdigo de Procedimientos Penales. Su intencin es fortalecer la relevancia que tiene esta Garanta Constitucional en esta etapa procedimental. Es menester hacer hincapi en que el Derecho de Defensa del acusado, as como una defensa adecuada es fundamental en la Etapa Intermedia del Sistema de Justicia Penal en el Cdigo de Procedimientos Penales, que inicia con el escrito de acusacin y termina con el auto de apertura de Juicio Oral, en virtud de que solo la prueba de calidad ser admitida para el Juicio Oral. Entonces, la razn por la que se encuentra regulado en la Constitucin el derecho de Defensa adecuada por abogado, es para igualar el estatus del inculpado en la batalla que enfrentara en contra del Estado; as mismo tendr derecho a ser asistido por un abogado, ya sea particular o puesto por el Estado; (de oficio), quien deber realizar su trabajo para que se asegure de que el juicio es justo. El derecho a la defensa por abogado, implica el derecho a comunicarse entre el acusado y su abogado en privado, para que pueda entablar conversacin, y esta deber ser confidencial, para que el inculpado pueda hacer uso de sus consejos y aplicarlos porque de nada servira la defensa si ste no tiene una verdadera oportunidad de beneficiarse de los conocimientos y prctica de su defensor De nada sirve el derecho de defensa, mientras el acusado no tenga una verdadera oportunidad de beneficiarse de los conocimientos y prctica del abogado.

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BIBLIOGRAFIA

http://www.teleley.com/articulos/art-derecho_de_defensa.pdf Profesorenlinea.cl Monografias.com Constitucin Poltica del Per de 1993 y 1979. http://blog.pucp.edu.pe/item/76355/es-posible-abusar-del-derecho-de-defensa http://www.cejamericas.org/congreso10a_rpp/RGARCIA_elejerciciodeladefensatec nicaenlaetapapreliminar.pdf http://www.tipslegales.perublog.net/2010/05/11/derecho-de-defensa-en-laadministraci-n/ BERNALES BALLESTEROS, Enrique. La Constitucin de 1993. Editorial Grijley. Lima. ESTUDIOS TORRES Y TORRES-LARA ABOGADOS. Informa: El Derecho de Defensa; publicado en Teleley (www.asesor.com.pe/teleley). Proyecto de Ley de Reforma Constitucional. Ley Orgnica del Poder Judicial. Proyecto de Ley Orgnica del Poder Judicial.

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INDICE

Dedicatoria Introduccin Derecho de Defensa Concepto Nociones Caractersticas D. de defensa en nuestro ordenamiento jurdico D. de defensa en los tratados internacionales de derechos humanos D. de defensa en las constituciones andinas D. de defensa: principales problemas Abuso del derecho de defensa en los procesos constitucionales Ejercicio de la Defensa Autodefensa Derecho a la asistencia de abogado Conclusiones Bibliografa ndice

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