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Tomo Ii
Tomo Ii
I, TARIOS
AL CODICO
PROCESAL
CIVIL
Anlisis artculo por artculo
Con la colaboracin de la
Dra. Teresa Quezada Martnez
ACETA
JURIDICA
H3,8h
JURIDICA
COMEMTARIOS AL
978-603-4002-72-2
ISBN TOMO II:
978-603-4002-74-6
DISENO OE TAPA
Captulo
GOilcrL|AClf{
OPORTUNIDAD DE LA CONCILIACION
Las partes pueden conciliar su contlicto de intereses en cualquier estado del proceso, siempre que no se haya expedido sentencia en segunda instancia.
CONCORDANCIAS:
arts. lll, x,322 nciso 2,415,442,469.
afts. 306,308.
c.P.c.
C. de P.P.
C.N,A.
aft- 171.
LEY 26572
art. 41.
a.45.
LEY 26636
lecst-clN
C.P.C.N.
coMPAiq/ADA:
Argenna
aft. 309.
Comentario
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ART. 323
ie
ACTMDAD PFIOCESAL
AFrT.323
podra invocar para justificar su fallo, pues, sencillamente no aparece en el proceso. El rol del juez se desdibujara a las partes, por sus opiniones que pudera
7l
c.P.c,
ads.309,469.
D.5.017-93-JUS
uectsL.tclN coMPAtApA:
C.P.C.M.
Comentario
'1.
f)
(l)
(2)
(3)
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AFrT..324
conclliacin como "(...) el acto jurdico e instrumento por medio del cual las partes
quien, previo conocimiento del caso, debe procurar frmulas justas de arreglo
expuestas por las partes o en su defecto proponerlas y desarrollarlas, a fin que se
llegue a un acuerdo, el que contiene derechos constituidos y reconocidos con
carcter de cosa juzgada". En otros criterios, la conciliacin es considerada como
un instituto procesal porque se relaciona directamente con la solucin de un conflicto, efectivizando el derecho sustancial, proveniente de una relacin jurdicosustancial ya existente, sobre la cual se ha originado una situacin de conflicto,
que por medio de la conciliacin se pretende acabar, garantizando de esta manera la realizacin y el respeto del derecho vulnerado.
2. La conciliacin ya no es una etapa obligatoria del proceso civil; es un etapa
facultativa del proceso, sujeto al pedido de las pades. A travs de la audiencia de
conciliacin que puedan promover las partes, ellas van a intercambiar sus puntos
de vista sobre sus pretensiones y propuestas de composicin, atribuyendo a los
acuerdos que logren los efectos de la cosa juzgada (ver el artculo 325 del CPC).
La pacificacin provocada al interior del proceso, en la audiencia conciliatoria, es
un mecanismo dirigido a atenuar nimos exacerbados, evitando la prolorigacin
de un pleito y obteniendo respuestas anticipadas sin necesidad de obtenerlas de
la sentencia definitiva. La conciliacin es un acto jurdico que descansa sobre el
concerto de voluntades de las partes involucradas en el conflicto. Es un medio
que suministra el ordenamiento jurdico para la autodeterminacin de las partes, a
fin de lograr un efecto prctico tutelado por el derecho. No se trata de un acto
jurisdiccional, por ms que se desarrolle al interior del proceso judicial, sino de un
simple acto judicial, regido por el ejercicio de la autonoma privada de partes.
Una de las etapas del proceso que se realizaba de manera obligatoria, era la
aciividad conciliatoria, luego del saneamiento procesal. La vieja redaccin del artculo 468 del CPC la tornaba en una actividad obligada para el juez luego del
saneamiento, pero hoy dicha actividad ha sido trasladada a los Centros de Conciliacin Extrajudicial, dejando la posibilidad que las partes la puedq promover en
cualquier etapa del proceso, inclusive hasta segunda instancia, como seala el
artculo 323 del CPC. En otras palabras, la conciliacin judicial ha dejado de ser
obligatoria para convertirse en una actividad facultativa, de tal manera que eljuez
podr convocar a la conciliacin, en cualquier estado del proceso, cuando estas la
soliciten; sin embargo, debe dejarse establecido que tambin eljuez puede ejercer esa atribucin de convocar a las partes a una audiencia conciliatoria, en atencin a la facultad que le confiere el artculo '185 de la LOPJ.
Este diseo que se ha venido sosteniendo desde la vigencia del Cdigo Proce-
ART.324
h;;;;;;";
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ACTIVDAD PROCESAL
AF|T.324
realce al interior del proceso y sea dirigida por el juez del litigio, fusionando en una
cierta postura ante los hechos que afronta. En dichos trminos radica el justo
camino para la conciliacin: ser un acto poder para eljuzgador y un derecho absolutamente dispositivo para las partes".
Esta posicin es tambin asumida por el cdigo Modelo por las siguientes
consideraciones: a) el juez -mejor que nadie- conoce las pretensiones y el Derecho, lo que le permitir en la audiencia ser un mejor conciliador. Si bien se reconoce las deficiencias deljuez en el manejo de las tcnicas que requiere la conciliacin, ello puede arreglarse con asesores tcnicos y no un conciliador, que tampoco podr ser un especialista en los temas jurdicos que discutan las partes, b) el
criterio que el juez es imparcial en la medida que se encuentre alejado de las
partes, tampoco es argumento para su no intervencin en las audiencias. "(...) en
todos los pases donde el proceso es oral, el tribunal interviene activamente, rechaza petciones, recrimina a las parrtes y los abogados que no actan con lealtad
y probidad, inclusive los sanciona (...) y luego contina su tarea terminando con la
sentencia, sin que nadie piense que ha perdido su imparcialidad". Estas argumentaciones se orientan a reforzar la propuesta del cdigo Tipo que considera e la
conciliacin como un acto a realizar en la audiencia preliminar, presidida por el
juez, para procurar evitar el conflicto o reducirlo.
Frente a dicha posicin, concurren otras opiniones que cuestionan la propues-
ta de la frmula conciliatoria porque pueden llevar a predisponer desfavorablemente a las partes acerca de la imparcialidad deljuez. Peyranollse ubica en esta
(4)
(s)
GOZAINI Osvaldo. "La conciliacin en el Cdigo Procesal Ci.il, Teora y Tcnica", en: Revista Peruana de
Oerecho Procesar, T.1, Lima, maeo d 1998, p. 407.
PEYRANO, Joee. Derecho Procesat Civit, Ediciones Jurdicas, Uma, .t995, p. 256.
11
ART,3?4
CML
lnea y seala que no es adecuado que eljuez proponga a las partes que rgidamente acepten o rechacen una frmula conciliatoria. Parece ms conveniente
que la frmula sea configurada entre todos mediante ofertas, contraofertas y negociaciones de las panes y deljuez; a que este "cierre el debate" y le imponga a
los contendientes una frmula conciliatoria que solamente podrn tomar o dejar.
Para Peyrano no es aconsejable que eljuez proponga cunto debera abonar el
demandado o cunto debera renunciar el actor, sino ms bien su actividad debe
apuntar a esclarecer a los litigantes acerca de las posibilidades conciliatorias no
advertidas por los mismos, por citar, si se debate sobre la propiedad de un inmueble, indicarles la posibilidad de enajenarlo y repartirse el precio en porcentajes que
acordarn.
los litigantes de manera de llevarlos a una composicin injusta. Estr. autor tarnbn expresa que "(...) la funcin deljuez no es conciliar de cualquier fomra, debe
trabajar por una composicin justa de la controversia. Debe hacer todo el esfuerzo posible para la conciliacin, pero unaonciliacin justa, equitativa, de modo
que alivie a las partes del peso de la demanda sin el desastroso sacrificio de sus
derechos"(8)
(b,
(7)
{8)
12
FORNACIARI, Mano. Modos anormales de termnacin delproceso,T.2, Depalma, BuenosAires, 1989, p.l92.
DE SOUZA, Sebatiao. "De la conciliacin", en Revista Forense, Outubro, 19S0, p. 273.
lbdem.
ACTIVIDAD PROCESAL
Af{:324
la imparcialidad del juez. Algunos autores preconizan que los jueces conciliadores
no deben lener carcter permanente sino que deben ser nombrados en cada
causa en vista de la importancia y del asunto sobre el que versa la contienda.
Por mucho que esta idea represente tal vezlaforma ms avanzada de la conciliacin el buscar la especialidad deljuez en temas determinados para la conciliacin ofrecera graves dificultades para su aplicacin en la vida prctica, a causa
de la abundante carga procesaly de la carencia de recursos humanos y materiales para lo mnimo de la funcin. Nuestra legislacin procesal, a partir del Decreto
Legislativo Ne 1070 opta por trasladar la conciliacin judicial a los escenarios de
los Centros de Conciliacin Extrajudicial, a fin de que personas especializadas
puedan brindar un mejor tratamiento a los conflictos. En el Cdigo de Santa Cruz
de '1831 , cdigo de Enjuiciamientos civiles de 1g52 y el Reglamento de jueces de
paz, el juez conciliador era un juez distinto del que tena que decidir la contienda.
Era necesario antes de dar curso a la demanda, acudir ante el conciliador, quien
era el juez de la paz, para celebrar el juicio conciliatorio. En cambio, la Ley orgnica del PoderJudicial de 1911 sealaba que el mismo Juez que conoce de la
controversia estaba facultado para ordenar un comparendo en cualquier estado
del proceso. El cdigo Procesal civil de 1993 asume este modelo al permitir que
la conciliacin pueda ocurrir ante el mismo juez de la controversia, en la audiencia
respectiva. Para Moane(e) ello constituye un problema porque, por un lado, no se
reduce la carga de trabajo en eljuzgado, y por el otro, se desnaturaliza el proceso
de conciliacin que debe llevarse a cabo con la ayuda de una persona neutral
ajena a las partes y no deljuez, quien se encuentra involucrado en la solucin de
la disputa por la va judicial. Cappelletti{1o} considera que el mtodo ms justo de
participacin deljuez en la conciliacin lo encuentra en la experiencia de los estamentos judiciales de New York, donde el conflicto es tratado por un juez distinto
del que intent conciliarlo. "Esto obvia el problema de las partes, que consienten
en una conciliacin propuesta, solamente porque, o bien suponen que el resultado sera el mismo despus del juicio, o porque temen incurrir en la censura o el
resentimiento deljuez". En esa misma orientacin es nuestro parecer. El magistrado que tendr que sentenciar a futuro el conflicto no debe realizar la actividad
conciliatoria. Son innegables las ventajas que dicho acto conciliatorio genera en el
magistrado para sentir el derecho a travs de sus actores en discordia, pero tenemos que reconocer que no existe una adecuada capacitacin para que los jueces
operen como conciliadores. Su formacin profesional les acerca a ser conocedores del Derecho, mas no negociadores. Son dos actividades totalmente distintas,
que responden a esquemas diferentes de ver y afrontar la solucin del conflicto.
(9)
MOANE, Eduardo. "Otras vas de solucin de controversias en el Peru: por qu mejor no conciliar?", en: E/
(10)
13
,{tT. 324
l1l
(12)
f
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ACTMDAD PROCESAL
Atrf.324
de conformidad con el artculo 221 del cPc". An ms, la propia sala civil de la
Corte Suprema, increblemente seala lo siguiente: "La resolucin de nulidad de
parte del ad quem, respecto de la resolucin apelada, se encuentra viciada de
incongruencia, al no haber emitido pronunciamiento sustentado, conforme a su
apreciacin razonada de los medios probatorios actuados en el proceso, no valo-
5. A la luz de la normativa construida bajo dicha posicin, hemos venido apreciando que el tratamiento que se ha venido dando a la conciliacin judicial al interior del proceso es poco satisfactoria. Al margen de la poca incidencia de casos
concluidos por conciliacin judicial, se aprecia otros indicadores de mayor preocupacin que reflejan posiblemente el resultado alcanzado hasta el momento en la
conciliacin judicial. En el trabajo de investigacin realizado por Teresa Quezada(13) sobre la conciliacin judicial en los juzgados de familia de Lima (1999) se
advierte que "las frmulas conciliatorias no reflejan una bsqueda de intereses de
las partes, realizada [por] eljuez-conciliador; todo lo contrario, se orienta a uniformar las propuestas conciliatorias, de tal manera que en cada una de ellas no se
refleja la particularidad del caso trabajado. El contenido de las frmulas, demuestran poca creatividad y ausencia de opciones a elegir. El promedio de tiempo que
toma el juez para la actividad conciliatoria oscila entre 20 y 30 minutos, pues la
tendencia es ha resolver los conflictos a travs de sentencias".
(13)
OUEZADA MARTINEZ, Teresa. "La conciliacin judicial: un esiudio cualtatvo y normativo en materia ,amilar"
en: Tesis para optar el gtado de Magstet Universidad Ce San l,,lartn de Porres, Ljma, 20Ol , pg. 211-212.
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A,qj. 324
Si partimos por asumir que la audiencia conciliatoria es el acto por medio del
cual una autoridad judicial, en funcin de conciliar, escucha a las partes y ies
propone frmulas de avenimiento, y que constituye la ocasin procesal para que
las partes puedan discutir directamente y entre s las pretensiones en conflicto
con la asistencia deljuez-conciliador, ello no se ha logrado alcanzar. La actividad
conciliatoria requiere de cierta tcnica y capacitacin en el manejo de la comunicacin, por parte del conciliador, a fin de que pueda asistir en la bsqueda de los
intereses de las partes. Recordemos que esos intereses no estn presentados a
simple vista, sno que muchas veces forman parte de nuestras emociones, sentimientos, frustraciones, complejos, que estn celosamente protegidos en la intimidad de cada persona. El xito del conciliador para la bsqueda de esos intereses
estar generado por la confianza que pueda generar a los participantes. La confianza requiere el respeto a la confidencialidad, sobre todo cuando se trata de una
relacin que compromete el compartir aspectos ntimos de la vida de la persona,
como sucede en los conflictos de ndole familiar.
proceso.
(14)
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Sf
de
actuacin
famtiar
tega!,
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Agf.324
6. La norma en comentario nos dice que las partes tambin estn facultadas
para solicitar aljuez la convocatoria a una audiencia conciliatoria.
Al respecto hay criterios que consideran que ambas partes, en conjunto, deben solicitar la audiencia conciliatoria porque bajo una interpretacin literal del
presente artculo, se refiere a las partes" y no a la parte en particular.
Otro criterio seala que dicho enunciado se refiere a la facultad que tienen
ambas partes para solicitar la audiencia conciliatoria, la que no debe entenderse
como una exigencia conjunta, esto es, que ambas se pongan de acuerdo para
solicitar dicha audiencia, pues el solo pedido de una de ellas es suficiente para
cursar la noticia del intento conciliatorio a la contraparte, con el consiguiente sealamiento de audiencia para tal fin.
Pretender que el pedido de audiencia conciliatoria sea formulada por ambas
partes, implicara exigir el acuerdo preliminar entre estas para convocar a'una
audiencia conciliatoria, situacin que nwesulta viable en un primer momento, por
el enfrentamiento de estas.
Nada perjudicara al proceso que una de las partes, dentro del tiempo para
proponerla, pudiera hacer conocer -a travs deljuzgado- su vocacin e inters
por encontrar algn arreglo al litigio a travs de la actividad conciliatoria.
7. La intervencin deljuez en la audiencia conciliatoria genera cuestionamientos para quienes consideran que su imparcialidad se vera afectada al conocer directamente las motivaciones y subjetividades de las partes. Al respecto hay dos posiciones enfrentadas. Quienes sostienen la separacin de funciones argumentan, al
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ACTMDAD PROCESAL
AF|T.324
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eG, Tomo 6. G";d"'J,;;;;, p. ss2).
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coNctLtActru
juez aprobar Ia conciliacin que trate sobre derechos disponibles, siempre que el acuerdo se adece a la naturaleza jurdica delderecho en litgio.
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CONCOHDANCIAS:
C.P.C.
arts. 336,469.
Comentario
1. La conciliacin es un acto jurdico que se sustenta en el ejercicio de la autonoma prvada de la voluntad. El ejercicio de esa autonoma no es ilimitada, pues
las partes pueden disponer de sus derechos siempre y cuando no afecten con ello
normas de carcter imperativo ni contrarien el orden pblico ni las buenas costumbres. Ello es coherente con lo regulado en el artculo V del Ttulo preliminar
delCdigo Civil.
Estos actos de disposicin son sometidos al controljurisdiccional para verificar
que los acuerdos que contiene la conciliacin no puedan transgredr derechos
indisponibles. Dicha actividad la realiza el magistrado, como un acto previo a la
aprobacin final.
Por otro lado, el control tambin incide en satisfacer otro parmetro, ',que el
acuerdo se adecue a la naturaleza jurdica del derecho en litigio", esto es, que si
se pretende la desocupacin de un bien no se proponga como acuerdo conciliatorio la venta del bien alocupante requerido, por no ajustarse al derecho en litigio.
Este articulado podemos catalogarlo como mecanismo de controljurisdiccional hacia los actos de disposicin de partes contenido en los acuerdos conciliatorios; esto nos lleva a decir que el proceso judical se presenta como un sistema
supremo -supra ordenador- frente a los conflictos, no solo para resolverlos, sino
para controlarlos en su solucin.
ACTMDAD PROCSSAL
AFrT.
32s
Adems aun invocando dicho principio dispositivo, son las partes las dueas
de los hechos en que fundan ss pretensiones, son ellas las que promueven la
accin, las que la impulsan, por qu no entonces permitir que en el ejercicio de la
autonoma de la voluntad puedan ellas resolver alguna de las pretensiones o variar las que inicialmente se hubieren propuesto, siempre y cuando no versen sobre derechos indisponibles; pero, ms all de toda discusin, sobre los lmites de
la frmula, lo que se pretende es que esta sea equitativa porque solo as se explica por qu el Estado estimula esta forma especial de concluir el proceso. En ese
sentido, Augusto Morello seala "(...) la conciliacin no podra sustituir a la sentencia, si con ella y bajo su denominacin se consagra una injusta composicin porque el avenidor -el juez- se despojara de lo que hace a lo bsico de su funcin,
para erigirse en cambio, en el protagonista de una flagrante injusticia. Conciliacin
y sentencia judicial se hallan desde el ngulo del servicio de justicia, en una necesaria identidad de fines"(15).
Este tema no ha sido ajeno a la iniciativa de algunos congresistas. Por citar
aparece el Proyecto de Ley Ne 1605i2000/CR sustentado por Femn Altuve-Febres en la que se propone la siguiente modificacin al artculo 326 del Cdigo que
reproducimos en su parte pertinente as: "el juez para coadyuvar a lograr acuerdos conciliatorios, est facultado a incluir pretensiones no planteadas en el
rige el proceso civil, mediante el cual, solo las partes son las nicas que estn
facultadas para postular sus pretensiones al proceso; eljuez no tiene la atribucin
de incluir pretensiones no planteadas, por ms que advierta que pueda contribuir
a satisfacer los intereses de las partes. Este cors legal al que est sometida la
conciliacin judicial es precisamente una de las diferencias con la conciliacin
extrajudicial, donde los puntos de discusin s pueden ser variados conforme el
resultado deltrabajo conciliatorio, situacin no aplicable a la que ocurre al interior
(15)
MORELLO, Augusto. 'Notas para el estudio de la conciliacin en el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Nacin", en: HevsE Argentna de Derecho Procesal, Ne 1 , Buenos Aires, 1 968, p. 70.
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del proceso judicial. Nada obsta para que puedan trabajar su conflicto a
trars de
las vas paralelas ante un centrc de conciliacin. El efecto y la eficacia
sern
tambin distintos al acuerdo judicial.
Por ltimo, frente al dilema que tenga un juez para aprobar un acuerdo que
contenga prestaciones no reclamadas ni discutidas en el proceso, que no guar_
den relacin con el derecho materia en ltigio, dicho acuerdo conciliaiorio es perfectamente vlido, en tanto no afecte derechos indisponibles, pero el contl y
das pero sin eficacia para su ejecucin en dicho proceso. En caso de incumpli_
miento, no podramos ingresar a la ejecucin torzada por estar ausente el control
jurisdiccional sobre dicho acuerdo, situacin que s mantienen las prestaciones
aprobadas. En ese sentido vase el caso en el que se concilian alimentos, tenen-
sobre perdida de patria potestad; esta ltima pretensin no es materia de disposicin de partes, por tanto, mal podra haberse provocado una conciliacin ai
respecto, sin embargo, dentro de dicho proceso aparece que las partes han
arribado
a un acuerdo sobre temas jams propuestos como pretensiones, como tenencia,
rgimen de visitas y alimentos. Eljuez acoge las prestaciones conciliadas, pues
no afecta derechos indisponibles, sin embargo, el control que requere el artculo
325 y el efecto de la cosa juzgada que a continuacin se deriva, no podra otorgrseles menos atribuirle como un ttulo de ejecucin, propio de una futura eecun
fozada. Es un acuerdo vlido pero inejecutable en dicho proceso sobre patria
potestad. En igual forma, un acuerdo en un proceso sobre desalojo dirigdo
al
arrendatario por vencimiento de contrato, donde adems de pactar las condiciones para la desocupacin del bien, se pacta el pago de la renta adeudada, pero no
reclamada en dicho proceso, estableciendo las condiciones de exigibilidad para
dicho pago, en el propio acuerdo. como seara er artculo 325 del cpc, elluez
ACTMD,AD PFIOCES,AL
AFtf.32s
remate de los bienes del demandado; por tanto, en una pretensin de desalojo,
una situacin anmala al proceso; por ello, la idea que acoge este artculo, en
concordancia con el artculo 337 del CPC cuando se refiere a transacciones judiciales, que el control recae sobre las prestaciones materia de la pretensin judicial; las otras prestaciones que contenga el acuerdo pueden ser perfectamente
vlidas, pero no requieren del controljurisdiccional. Como dice el artculo 325 del
CPC, "eljuez aprobar la conciliacin que trate sobre derechos disponibles, siempre que el acuerdo se adecue a la naturaleza jurdica del derecho en litigio'. En
esa lnea de pensamiento, las otras prestaciones no ngresan al control, quedando su validez y exigibilidad a futuras acciones legales, ajenas al proceso conciliado. La trascendencia del control es vital para lograr sobre dicho acuerdo el efecto
de la cosa juzgada, contenida en el artculo 32g del Gpc, por tanto, cuando el juez
realice dicha actividad, y esta tenga un resultado positivo, que justifique su aprobacin, el correlato a ese resultado, ser la cosa juzgada sobre lo pactado.
3' Bajo la ptica del controljurisdiccional sobre los actos de disposicin de los
privados, concurre la posibilidad de la homologacin en sede judicial de acuerdos
conciliatoros realizados como expresin del ejercicio privado de voluntades para
ponerfin a sus desavenencias. La Ley procesal del Trabajo en su artculo 103
regula lo siguiente: "la conciliacin privada es voluntaria y puede realizarse
ante una entidad o ante un conciliador individual, debiendo, para su validez,
ser homologada por una sala Laboral ante solicitud de cualquiera de las
partes, caso en el cual adquiere autoridad de cosa juzgada".
Opera aqu un efecto homologalorio proveniente de la justicia alternativa privada con la que otorga la jurisdiccin a travs del proceso judicial. Sobre el particular, encontramos el pronunciamiento de la Sala Transitoria Constitucional y Socal{t6)
que ha puesto fin al conflicto laboral y que es llevado posteriormente a la jurisdiccin, por una de las partes, para que sea controlado por esta a fin de otorgarle la
seguridad jurdica de la cosa juzgada. El criterio asumido -por mayora- sela
que el supuesto para la homologacn que acoge el artculo 103 de la Ley procesal del Trabajo (LPT) es la existencia de una conciliacin privada, exigencia sin la
cualse desnaturalizarala figura de la conciliacin y se conveftira en una negociacin o en una transaccin extrajudicial, en consecuencia, dice el colegiado que
FFGii"On
,tl
AFff.325
Se debe extender los efectos del control homologatorio de la conciliacin privada, a que refiere el artculo 103 de la LPT, a la transaccin extrajudicial, por los
siguientes
argumentos:
'
a) Si la ley permite mecanismos de mayor cobedura para participar de la homologacin por la jurisdiccin, como es la conciliacin, asiste tambin el control sobre
8 det arrcuto 139 de la Constitucin del Estado; en igual sentido, como dice el artculo Vlll del TP
del Cdigo Civil, los jueces no pueden deiar de administrar iustcia por defecto o deficiencia de la ley. En tales
casos, deben aplicar los principios generaes del derecho y, preferentemenle, los que nspiran el derecho
peruano"; en igual sentido lase la redaccin del artculo lll TP del Cdigo Procesal Cvil que dce "en caso de
vaco o defeclo en las disposiciones de este Cdigo, se deber recurrir a los principios generales del Derecho
Procesal y a la doctrina y jurisprudencia correspondientes, en atencin a las circunstancias del caso".
-7f-lii"t.o
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ACTTUDAD PBOCESAL
A.tf.325
trario, mantener viva una incertidumbre es sentarse a esperar la prxima aparicin de un conflicto, que desde ya altera la armona en la convivencia social de los
protagonistas. La respuesta basada en la aplicacin estricta del artculo 103 de la
Ley Procesal delTrabajo nos muestra una judicatura de escasos recursos interpretativos, al considerar que todo se agota en la norma, sin mayor conviccin
sobre la actividad creadora del derecho, a travs de la jurisprudencia.
.4
IIff
IJJI
JURISPRUDENCIA
Siendo norma que la patria polesfad se suspende en los casos de separacin o divorcio de
los padres, aun cuando la conciliacin extrajudicial practicada por las paftes ha sido presentada al proceso e incluso ratilcada por las paftes en la audiencia respectiva, ello no
eneva el signifcado mpetativo de dicha norma (Cas. tl" 71*97-Lima, El Peruano, 10/
12t98, p.2205).
Cuando las paes han conciliado judicialmente, ante el juzgado de paz letrado, la pensin
alimenticia a lavor del menoC la sentencia de dvorco debe sujetarse a dicho acuerdo,
pues ha genendo cosa juzgada.
Si al establecerse que la tenencia del menor sea ercida por la madre, y se ha omitido
sealar un rgimen de vsitas pan el padre, dicha omisin debe sealarse, en vade
integracin a efecto de mantener la relacin patemo-filial (Exp. lf 86&97, Sala de Familla, Ledesma-Nalq Marlanella, Jurisprudencia Aclual, Tomo 4, Gaceta Jurdlca,
pp.11&.f21).
Resulta un exceso del juez proponer como frmula conciliatoria que el demandado desocupe el predio despus de sete meses de.niciada la demanda y sancionar al actor con
una multa por no haber aceptado la frmula, mxime si el inquilino no se hallaba al da en
el pago de la rcnta (Exp. N" 21-95, Prlmera Sala Clvil, Ledesma Narvez, Marianella,
Eecutorlas, Tomo 2, Cuzco, 1995, pp. 29+296).
a travs de sus apoderados, estos deben estar investidos de la facultad expresa para
conciliar. El acuerdo no produce cosa juzgada
si
"l
i\ll 32s
COMEMI;\FIICS
lacultades (Exp.
.AL
M 107*9*Huanoavelca,
(Exp. ll" 1374-97, Sexta Sala Clvil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudenca Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdlca, p. 283).
Es procesalmente vlido el desstrse de Ia pretensin en'una audiencia de conci!acn
(Exp. N" 1527-94, Primera Sala Cvil, Ledesma Narvez, Maranella, Eiecutorias, Tomo
1, Cuzco,1995, pp. 122-123).
26
AUDIENCIA DE CONCILIACION
IJjrlc.szqj
Presenfes las partes, o sus apoderados o representantes con
capacidad para ello, eljuez escuchar por su orden las nzones
que expongan, De inmediato propondr Ia frmula de conciliacin que su prudente arbitrio le aconseje. Tambin puede disponer la suspensin de la audiencia y su posterior reanudacin
dentro de un ptazo no mayor de diez das,
Si Ia frmula conciliatoria fuese aceptada, se anotar en et Libro de Conciliaciones gue cada rgano jurisdiccional llevar al
efecto, dejndose constancia en el expediente. Si la propuesta
no es aceptada, se extender acta describindose la frmula
planteada, mencionndose adems Ia parte que no prest su
conformidad a la misma.
Si la sentencia otorga igual o menor derecho que el gue se
propuso en la conciliacin y fue rechazado, se le impone al
que lo rechaz una multa no menor de dos ni mayor de diez
Unidades de Referencia Procesal, salvo que se trate de proceso de alimentos, en cuyo caso eljuez puede reducir Ia multa
en atencin al monto demandado y al que se ordena pagar en
sentencia. DER0GADO
Noto
El presente artculo fue derogado por el D.Leg. Ns 1070, publicado el da 28
junio
de 2008, que introduce diversas modificaciones a la Ley de Conciliacin
de
Ne 26872. Dicho decreto legislativo fue dictado por el Ejecutivo en ejercicio de las
facultades delegadas por el Congreso de la Repblica para legislar sobre temas
relacionados con la mejora de la administracin de justicia, a fin de adecuar la
normativa procesal para efectos de la aplicacin delAcuerdo de Promocin Comercial (APC) Per-Estados Unidos.
"l
CONGJLACIN Y PFICIGSO
Si habiendo prcceso abierto, Ias partes concilian fuera de este,
presentarn con un escrito el acta de conciliacin respectiva,
expedida pot un centro de conciliacin ertrajudicial.
Presentada por las partes el acta de conciliacin, eljuez la aprobar preva verificacin del requisito establecido en el artculo
325 y, declarar concluido el proceso.
Si Ia conciliacin presentada al juez es parcial, y ella recae sobre alguna de las pretensiones o se refiere a alguno o algunos
de los litigantes, el proceso contnuar respecto de tas pretensones o de las perconas no afectadas. En este ltino caso, se
tendr en cuenta lo normado sobre interuencin de tercero. (,)
CONCORDANCIAS:
c.P.c.
c.N.A.
LEY 26572
afts.97 a
aft. 171
2,459, 474.
arl. 41.
Comentario
1. No podemos concebir que la conciliacin extraproceso solamente pueda
invocarse previamente a este. Nada prohbe para que esta pueda realizarse luego
de iniciado el proceso judicial. La diferencia est en que su discusin no necesriamente debe darse ante eljuez-conciliador del proceso sino que se puede recurrir paralelamente a conciliadores de los centros de conciliacin extrajudiciat"
La conciliacin privada opera en los siguientes momentos: con la interposicin
o:
(l
28
ACTMDAD PFIOCESAL
AFIT.327
una pretensin para su discusin en sede judicial, las partes puedan trabajar alternatvamente una solucin conciliatoria en algn organismo o nstitucin dedicada
a la negociacin asistida. El argumento general para poder ceptar la conciliacin
es que esta se puede invocar a travs de todo el proceso, hasta antes de que se
emita sentencia en segunda instancia (artculo 323 del cpc); adems, eljuez no
est catalogado por el sistema procesal como un conciliador exclusivo, tampoco
hay prohibicin para que puedan concurrir a dicha labor los conciliadores privados, una vez iniciado el proceso.
A pesar de que las partes puedan buscar la conciliacin, ante el profesionalismo de conciliadores de los centros de conciliacin, es importante que el acuerdo
final a que hubieren arribado sea celebrado al nterior del proceso judicial, a travs
de una audiencia conciliatoria, a pedido de partes (ver el artculo 324 del cpc).
Aqu hay que precisar que las partes deben pedir expresamente el control
jurisdiccional, pues tambin es vlido que ellas sencillamente busquen poner fin
al proceso ya iniciado, por conciliacin, para lo cual no requieren que la.iurisdiccin realice su labor contralora. Vase el acuerdo para postergar el debate de las
pretensiones para un futuro proceso o para derivar la solucin a la va arbitral.
Aqu no se est definiendo el fondo de las prestaciones en debate, sino se est
concluyendo el proceso, dejando pendiente la definicin del conflicto para otro
momento o en otro escenario.
En caso se busque el control expreso de la jurisdiccin y se cumpla con las
exigencias del artculo 325 del CPC, eljuez proceder a la aprobacn del acuerdo conciliatorio y otorgar los efectos de la cosa juzgada si fuere positivo; efecto
diverso a los acuerdos conciliatorios logrados en sedes ajenas al rgano jurisdiccional, como son las conciliaciones ante los Centros de Conciliacin, cuyas decisiones s bien se ejecutan, conforme lo seala el artculo 't8 de la ley, como ttulos
de ejecucin, no generan cosa juzgada. En estos casos, si se encontrare un proceso en giro y se hubiere logrado un acuerdo conciliatorio en un centro de conciliacin extrajudicial y no se buscare expresamente el controljurisdiccional, simplemente tenemos un ttulo de ejecucin, controlado por los abogados delcentro,
sin tener la condicin de ttulo homologado, sin efectos de cosa juzgada, para lo
cual se requiere sencillamente que prospere el desistimiento del proceso, con
expresa aceptacin de la contraparte.
"l
AXT.327
abogado, que verifique la legalidad de los acuerdos, tal como lo seala el artculo
16. k de la ley. solo bajo un control aprobatorio del acuerdo se proceder genea
rar el efecto de ttulo conciliatorio; mientras ello no suceda, ser un simple
acu*u
do de voluntades, pero sin el efecto para su ejecucin. Hay un control autnomo
del propio centro sobre el acuerdo de partes; sin embargo, la redaccin del adculo en comentario responde a un control heternomo, a travs de la jurisdiccin
en
el proceso ya iniciado. Esto se explica en que ningn acuerdo conciliatorio
extrajudicial tiene la calidad de cosa juzgada como s lo tienen los que
se homologan
en sede judicial, con la aprobacin de la jurisdiccin.
Ello va a permitir, en el supuesto que se hubieren transgredido derechos indisponibles y el abogado del centro no hubiere reparado en ello, que este
acuerdo
pueda ser analizado posteriormente en sede judicial. La inmutabilidad
de la cosa
juzgada no es extensiva a este tipo de actos jurdicos no controlados por jurisla
diccin. La ley no le otorga dicho efecto a los ttulos de ejecucin de los acurdos
conciliatorios extraprocesales trabajados al amparo de la Ley Ns 26g72, como
s
lo hace a la conciliacin extrajudicial controlada judicialmente. En estos casos
estaramos hablando de la homologacin de acuerdos conciliatorios a travs de la
chos indisponibles y sea elaborada de tal forma que sea ejecutable. Esto es, concurren dos factores vitales a contemplar en el col;t.ol del acuerdo: validez y eficacia. El primero relacionado con el objeto de disposicion (artculo 325 del c-ec, to
segundo, sobre la ejecutabildad de este (artculo 6g9 del CpC).
flicto, por tanto podramos decir que el trmite conciliatorio surti sus efectos a
plenitud, dado que todos los puntos de litigio fueron concordados; de esta forma
se pudo evitar el proceso judicial, o si lo haba, se le puso fin, como forma anormal
o especial de conclusin del proceso.
Para considerar una conciliacin total, no tan solo hay que examinar las pretensiones satisfechas, sino, las partes o los sujetos de dichas pretensiones. La
ACTIVIDAD PROCESAL
tT.327
sujetos involucrados en 1, es necesario que la conciliacin haya agotado las pretensiones de cada uno de los sujetos del conflicto plurilateral para poder considerar el xito general.
Para determinar el xito de la conciliacin parcial con pluralidad de
sujetos, se
AFrT.
3"7
ltima extendida en el Registro, con los datos que se indican: materia del expediente; numero de fojas que consta; nombre de los interesados que en los documentos intervienen, el nombre deljuez que orden la protocolizacin y la fecha en
que se extiende el acta.
l![
.luntsPRUDENctA
La indemnizacin derivada de la responsablidad extracontractual devenga intereses legales desde la fecha en que se produio el dao. La circunstancia de no haber consignado
exprcsamente el pago de intereses en la audiencia de conciliacin, no exime al demandado a solventarlos (Exp. N" 1080-98, Tecera Sala Civil, Ledesma Narv4 Marianella,
32
EFECTO DE LA CONCILIACIN
La conciliacin surte el mismo efecto que la sentencia que tiene
la autoridad de Ia cosa juzgada.
CONGORDANCIAS:
c.P.c.
c.N.A.
LEY 26572
LEY 26636
aft.171.
an. 41.
an.45.
Comentario
Si en el proceso civil se produjera la conciliacin, eljuez especificar cuidado-
samente el contenido del acuerdo. El acta, debidamente firmada por los intervinientes y el juez, surte el mismo efecto de la sentencia con autoridad de cosa
juzgada.
El concepto de cosa juzgada responde a un criterio de seguridad jurdica. Es el
atributo que la ley otorga a ciertos actos procesales para que estos sean inmodificables.
Los derechos que del acuerdo emanen pueden ser ejecutados, protocolizados
o inscritos con el mrito de la copia certificada del acta; pero es necesario precisar
que el mero acuerdo conciliatorio no genera la cosa juzgada, sino que para ello es
necesario que este sea controlado por la jurisdiccin como acto previo a su aprobacin.
Las pautas del control estn reguladas en el artculo 325 del Cdigo Procesal
bajo dos exigencias: que el acuerdo contenga derechos disponibles y guarde correlacin con el derecho en litigio. En caso de satisfacer dichas exigencias, eljuez
recin aprobar la conciliacin, la cual debe contener adems el pronunciamiento
sobre los gastos procesales, en el supuesto que las partes tambin hubieran convenido su reparto en aplicacin del artculo 415 del cdigo Procesal. Aprecise
que esta resolucin que aprueba la conciliacin se convierte en un ttulo de ejecucin, siempre que se encuentra firme, talcomo refiere elinciso 1 delartculo 713
del CPC, permitiendo su satisfaccin fozada de lo pactado, a travs del proceso
de ejecucin.
En resumen, podemos decir que la conciliacin judicial implica que el conflicto
ha sido dilucidado por composicin de partes, y la ley le ha otorgado a ese acuerdo
"l
AFh*. 32S
regula el artculo 178 del CPC. Como seala el citado artculo, procede cuestionar
la cosa juzgada de un acto que ponga fin al proceso y que genere cosa juzgada,
para lo cual se requiere la existencia de un acuerdo homologado.
lffl
uuntsPRUDENct.A
Si
La conciliacin sute el mismo electo que la sentencia que tiene autoridad de cosa juzga_
da, de modo que los acuerdos establecidos en elta deben ser cumplidos en sus propios
trminos. sl no se cumple el ntegro de Ia prestacn, procede hacer efectivo Io pactadc.,
eslo es, la ejecucin de todas las mensualidades, aun cuando no estuveran vencidas
(Exp. N" 15403-99, sala de Procesos sumarsimos, Ledesma Narvez, Marlanella,
Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 4g/t-Kr).
de
cosa
vidualidad el recibo cuyo pago no se efectu con la intervencin del jue2, por no ha@
procedido de acuerdo a lo concliado (Exp. N" 1732-99, Tercerc sata clvil, Ledesna
Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, p. Aq.
,
a trayes,.ag
34
PROTOCOLO DE LA CONCILIACIN
La copia del acta del Libro de Conciliaciones, cerlificada por el
juez y expedida a solicitud del interesado, es instrumento pleno
para el ejercicio de los derechos all contenidos, as como para
su inscripcin en elregistro que coffesponda. DEROGADO f)
Noto
El presente artculo fue derogado por el D.Leg. Ne 1070, publicado el da 28 de
junio de 2008, que introduce diversas modificaciones a la Ley de Conciliacin
Ne 26872. Dcho decreto legislativo fue dictado por el Ejecutivo en ejercicio de las
facultades delegadas por el Congreso de la Repblica para legislar sobre temas
relacionados con la mejora de la administracn de justicia, a fin de adecuar la
normativa procesal para efectos de la aplicacin delAcuerdo de Promocin Comercial (APC) Per-Estados Unidos.
f)
35
Saptulo ll
AILATIAMIETTITO Y
RnCOI{OClMlEtrTO
ALL.ANAMIENTO Y FECONOCIMIENTO
El demandado puede expresamente allanarse o reconocer la
demanda,legalizando su firma ante el auxiliar jurisdiccional. En
el primer caso acepta Ia pretensin dirigida contra l; en el s*
gundo, adems de aceptar la pretensin, admite Ia veracidad de
los hechos expuestos en la demanda y los fundamentos jurdicos de esta.
El r*onocimiento se rqula por lo dispuesto pan el allanamiento.
CONCORDANCIAS:
afts. 68, 69, 75, 322 inciso 3, 332 inciso 3,
c.P.c.
teclslaclN
C.P.C.M.
C.P.C.
lberoamrica
Colombia
C.P.C.N.Argentina
41
3, 594
coMPAFLADA:
afts. 124, 125.
art.93.
art.307.
Comentario
(1
8)
36
PALACIO, Ljno. Derecho Procesal Civil, T. 5, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 975, p. 545.
1
ACTMDAD PROCESAL
ART.33O
(1r)
(20)
(21)
SENTS MELENDO, Santiago. Teoray prctica det proceso; ensayos de Derecho Procesal Cvit.f . ll, Eiea,
Buenos Aires, 1959, pp. 387 y ss.
FORNACIARI, Mario. Modos anotmales de terminacin del proceso.l.1, Depalma. Buenos Aires, 1987, p. j 04.
FORNACIARI, Mario. Op. cit., T. 1, p. 111.
"l
^4RT.330
Algunos precedentes judiciales han considerado tal exigencia solo para los
casos de allanamiento por escrito; si la abdicacin se realiza en presenciadeljuez
-ante una audiencia pblica- no es necesaria dicha formaldad.
Tampoco se exige la motivacin del allanamiento. puede darse de manera
simple o motivada, esto es, explicando las causas o motivos del porqu se abdica.
4. Alallanamiento concurren los siguientes elementos: 1) Es una declaracin
de voluntad humana, realizada por el demandado o por el actor en casos de reconvencin o excepciones. Esta exteriorizacin de voluntad se dirige al logro de
un determinado fin y al que el ordenamiento jurdico atribuye consecuencis jur
dico-procesales. 2) Es una manifestacin de conformidad con la peticin deiactor. El ciemandado se conforma no con las invocaciones fcticas o jurdicas con
que el actor fundamnta su pretensin sino con la pretensin misma deducda
frente a 1. 3) El allanamiento lleva implcita la intencin de extingur el proceso. El
allanado se muestra conforme con la demanda y desea que elfin del proceso sea
mediante sentencia que acoja las peticiones de la parte demandante.
ACTVIDAD PROCESAL
AtT.330
del efecto que previene el artculo 330 del cPC, "admite la veracidad de los hechos expuestos en la demanda y los fundamentos jurdicos de esta".
lffl
uunrsPRUDENctA
La designacin del curador procesal, como rgano de auxilio judiciat, se efecta para que
defienda los ntereses de su patrocinado. No puede adoptat; respecto de su defendido,
una actitud de reconocimiento de la obligacin (Exp. N" 9749639-2949, sata de proc*
sos E|ecutivos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo S, Gaceta Jurdica,
p.
316).
Ante un conflcto de intereses o una incertidumbre jurdica, es el Poder Judicial quien concluye el proceso entablado con declaracin sobre e! fondo o sin 1, pudindoto tambin hacer
lgicamente las paes en dsputa pero de manera conjunta o soto el demandante pero nunca el demandado solo (Cas. N" A4l-9eLambayegue, El peruano, 2O/|OEA, p. 2001.
El curadoc sin electuar la defensa que le corresponde, no puede adoptar frente al demandante una actitud que sin ser de allanamiento a la pretensin, impofta en el fond e! reconocimiento de los derechos reclamados.
si bien el curador no cumpli con sealar los hechos en que se funda su defensa en forma
precisa, ordenada y clara; le conesponde al juez adoptar las medidas necesaias tendientes a establecer et fondo del asunto que permta resolver e! conflicto de intereses (Exp. N"
599-99, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 335-936).
el juzgado rechaz
liminarmente Ia contradiccin, sin ser impugnada, se extngue todo estado de controversia, pues el allanamiento impofta la renuncia a toda oposicin.
Procede en el allanamiento la exoneracin de sstas y costos (Exp. N" 62&97, Cuarta
Saia Clvil, Ledesma NarueZ Marlanella, Jurlsprudencia Actual, Tomo l, Gaceta Ju-
rdica, p. 414).
"l
afts.333,413.
Comentario
1. La oportunidad del allanamiento, se aborda tomando en cuenta el momento
ACTTVIDAD PROCESAL
AFIT. 331
41
IMPROCET3ENCIA DEL
ALLAilAMIENTO
Eljuez declara improcedente el allanamiento y ordena la continuacin del proceso cuando:
l.
en conflicto;
2. El apoderado o representante del demandado carece de faculkd para allanarse;
3. Los hechos admitidos requieren ser probados por otros
medios, adems de Ia declaracin de parte;
4. EI contlicto de intereses afecta el orden pbtico o las buenas costumbres;
5. El contlicto de intereses comprende derechos indisponibtes;
b. Habiendo litisconsorcio necesario, el allanamiento no proviene de todos los demandados;
7. Presume Ia existencia de fraude o dolo procesal;
8. Adverte que la sentencia a dictarse va a surtir efecto frente
a tercero no emplazado; o,
El demandado es el Estado u otra persona de derecho pbtico, salvo que su represenknte tenga autorizacin expresa,
CONCORDANCIAS:
c.P.c.
tectsr-clrv GoMpAFADA:
C.P.C. Colombia
art.94.
Comentario
ACTVID.AD PFIOCESAL
ART.332
pide sino que los hechos y derechos que contiene la demanda son ciertos; sin
embargo, el allanamiento no obliga aljuez a dictar sentencia en forma inmediata
de acorde con la peticin formulada en la demanda. El deber del juez va ms all
que limitarse a poner fin a la litis. Busca que la satisfaccin que se otorgue a las
partes gocen de cierta seguridad jurdica, para lo cual controla dichas abdicaciones. La norma en comentario ha fijado algunos reguladores para tal procedencia.
2. Uno de ellos se orienta a verificar la capacidad de quien realiza la disposicin.
Lamentablemente la redaccin dei inciso 1 se refiere a la capacidad del demandado.
A pesar de esta exclusin consideramos que el control de la capacidad tambin debe
ser extendido al actor, cuando a este le correspondiera ejercitarlo. El allanamiento
tiene que ser producido por el sujeto contra quien se ejercita alguna pretensin.
Puede provenir del demandado o del actor ante una reconvencin o excepcin.
3. Tanto el apoderado o representante del demandado debe contar con facultades especiales para allanarse, esto es, con instrucciones precisas para realizar
tal acto, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 75 delCdigo procesal.
En elcaso de los padres que actan como representantes legales de sus hijos
menores de edad, si su allanamiento implica renuncia a algn derecho, debe requerirse la autorizacin judicial. Respecto de los curadores procesales, estos carecen de facultades de allanarse a la demanda, su misin es velar por los intereses y derechos de aquellos que representa.
4. Los hechos reconocidos operan cuando quien contesta la demanda no niega concretamente todos y cada uno de los argumentos del actor. En este caso
estamos ante lo que el Cdigo Procesal denomina como hechos admitidos. Hay
que diferenciar estos del reconocimiento. Este ltimo no es propio de los hechos
sino del derecho.
El inciso 3 del adculo seala que si los hechos admitidos requieren ser probados por otros medios, adems de la declaracin de parte, no resulta procedente el
allanamiento.
"l
,AFrf, 332
La diferencia esencial que podemos sealar entre ei allanamiento y la declaracin de parte, como medio de prueba, radica en el objeto de ambas figuras.
En la
ltima se refieren a los hechos; en el allanamiento, a la pretensin deducida
en la
demanda. En definitiva, los hechos confesados afectan al convencimiento deljuzgador sobre la realidad fctica del litigio, mientras que el allanamiento imptic
la
conformidad del demandado con la pretensin del actor y tiene por finalidad
buscar
un juzgamiento anticipado del conflicto con la consiguiente extincin del proceso.
lesin, celebrar actos de dsposicin del propio cuerpo que van a ocasionar
una
disminucin permanente de la integridad fsica, etc.
Resulta interesante la tesis del espaol Pedro Mrquez{z) al sostener la procedencia del allanamiento aun cuando se refiera a pretensiones imposibles, iicitas,
inmorales o recaiga sobre derechos irrenunciables.
En estoscasos, el demandado puede conformarse expresamente con los pedimentos de la demanda y ello surtir eficacia procesal en cuanto que determinar el fin del litigio, sin perjuicio de que en la sentencia no deban acogerse
las
pretensiones contraras al ordenamiento jurdico. En estos casos,
el allanamiento
ser extintivo'delproceso aunque no ser el allanamiento plenamente eficaz puesto
que con el mismo no ha de lograrse una sentencia que ampara la
demanda.
44
ACTVIDAD PROCESAL
ABT.332
si hay un acto que la norma pde determinada formalidad, esta no puede ser
suplida con el allanamiento porque entonces el orden procesal supone que hay
fraude. Si algunas pretensiones tienen una exigencia documentaria no cabe el
allanamiento, donde hay una norma que ha puesto un mnimo de exigencia para
ello. El allanamiento no puede sustituir una exigencia formal prevista en el Cdigo
material porque estaremos permitiendo que el proceso saque la vuelta al material.
La mentira protocolizada por un juez hace que esa exigencia configurante del
negocio e impuesta por ley, se altere, con una clara afectacin del orden pblico
que debe proteger.
(23)
iz+
ARAGONESES, Alonso. Tcnica Procesl. Madrid, 1955, p. 430 cirado por vnOUgZ ROMERO, pedro. Op.
cit., p. 121.
utt gRANotnnN, Jos. Tratado de Derecho cvit,w.G ediror. Lma, 1991, p.37.
''l
ART. 332
orienta Albaladejotzs) al considerar que "(...) ta propia ley reduce esa autonoma de
la voluntad, al establecer requisitos inalterables del negocio, o al preceptuar direc-
tamente unos lmites a aquella; mas, hay an otros lrnites que proceden de la
moral, de las buenas costumbres, del orden pblico (...)". Bajo esta misma lgica
consideramos que lo regulado en el inciso 5 comprende el orden pblico y las
buenas costumbres -a que se refiere el inciso G- como restricciones para el allanamiento. Bajo esta premisa no sera procedente aceptar el allanamiento en pretensiones de disolucin de vnculo conyugal por causal o en pretensiones de suspensin o prdida de la patria potestad, pues el objeto de litigio en ambos casos
se sustenta en la afectacin delorden pblico. Otro caso en elque tampoco cabe
el allanamiento, est recogido en la Casacin Nq 646-95-Callao del 16 de setiem-
7. Cuando exista litisconsorcio necesario el allanamiento debe provenir de todos sus integrantes porque existe una nica relacin material que genera una
sola pretensin. La sentencia que se dicte afectar a todos los miembros de la
relacin litisconsorcial.
puede hablarse de un verdadero allanamiento porque no pone fin a la controversia ni anticipa el dictado de la sentencia, se trata de un acto anmalo generador de
algunas liberaciones para su autor.
(25)
(o,
46
.ACTMDAD PROCESAL
AFiT. 332
unilaterales autocompositivas, en ambos casos no opera los efectos que se busca cuando exista litisconsorcio necesario, tal como coherentemente lo seala el
artculo 344 delCPC.
(27)
ior
lo
47
AFrT.332
posibildad o
aptitud del sujeto de derecho a ejercer, por s mismo, los derechos que goza
en
cuanto persona". T'ienen plena capacidad de ejercicio de sus derechos
ciiiles las
personas que hayan cumplido 1g aos de edad, sin embargo el cdigo
civil ha
previsto algunas situaciones de relativa incapacidad, en la que no
apreciamos se
(28)
(2s)
(30)
48
.ACTTVDAD PBOCESAL
AF|T.332
Otra posicin recurre a invocar el especial procedimiento de separacin o divorcio de mutuo acuerdo, que se regula en la legislacin. En ella se establece que,
en cualquier momento del proceso contradictorio de separacin o divorcio, puedan las partes solicitar que contine el procedimiento por los trmtes sealados
para el proceso por mutuo disenso o consensuado(31).
como seala Fosar Benlloch(32), las ventajas psicolgicas que conlleva el suprimir la contienda entre los esposos permitiran conseguir arreglos satisfactorios
ya que la ley no penaliza estos arreglos sino que los favorece y con ello se da la
proteccin a la familia, al favor'ecer la concertacin y dirimir en lo posible la contienda.
En la legislacin espaola(s) se dispone que "los acuerdos de los cnyuges,
adoptados para regular las consecuencias de la nulidad, separacin o divorcio,
sern aprobados por el juez salvo si son daosos para los hijos o gravemente
perjudiciales para uno de los cnyuges". En nueslra legislacin elartculo 575 del
cPC exige la propuesta del convenio, firmada por los cnyuges, sin que tenga
regulada la exigencia del dao que pueda generar el contenido del acuerdo.
Para Garca cantero(s), el primer principio que se puede presentar en esta
materia es que "los efectos de las sentencias de nulidad, separacn o divorcio
sern lo que ambos cnyuges determinen de comn acuerdo" y puede producirse
el convenio "en cualquier momento, sea al tiempo de presentarse,la demanda,
sea durante el proceso, sea con posterioridad a la firmeza de la sentencia y despus de que eljuez haya dictado otro sustitutorio".
(31)
(32)
(33)
(34)
(35)
El artculo 357 del Codigo Cil dice: 'el demandante puede, en cualquer estado de la causa, variar su demanda d dvorco convirtindola en una de separacin". En gual foma ver sl artculo 4g2 del cpc.
uRouez FoMERo, Pedro. op. cir., p.695.
Ver el artculo 90 del Codgo C|.
GARCIA CANTERO. Comentarios al fuigo Civil y Compitaciones Forales, Madrid, 1982, p. 374. citado por
tvtRouez RoEHo, Pedro. op. cir., p.213.
En esta lnea, para Daz Sabina, no obstante este criterio ccntrario al allanamenlo como norma general tiene
alguna excepcin, por ejemplo, cuando con la demanda s apora la certicacin de la sntencia condenatoria,
allanndose el demandado a la pecin de divorcio, en qJyo supuesto no vemas inconvenienie alguno en que s
acepte. Ennde Prez Gordo qu es pGlls el allanafiiento en los jukios matimonales, aun oJando no en todcs
ellos, sino solo en los que el obieto sa la separacin o el divorcio y no en los dems por lo que no va a tener efectos
da njng!ry dat jtn los lukos de nulidad da matrrnono. Ciiado por MHOUU ROMEBo, pedro. Op. cit, p. 213.
MUNoz SABATE. E preeso matdmoniaL Barcelona, t9,a2, p.2q ctado por tunougz Fo1EFlo, pedro
Op. ct., p.214.
trl
AFrl.332
parece que se infrinja el orden pblico, ni se produzca fraude a la ley, por el hecho
Mrquez Romero considera que se trata de dos cosas distintas. No cabe con-
fundir el allanamiento del demandado con la transformacn del proceso contradictorio en consensuado, aportando el convenio regulador. una cosa es la existencia de separacin o divorcio consensuado sin necesidad que ninguno de los
cnyuges est incurso en causa legal de separacin o divorcio, y otra la conformidad del demandado con todos o alguno de los pedimentos de la parte actora.
Afirma Entrena Klett(3e), que elallanamiento a la demanda es un supuesto distinto: en aquelcaso, la parte demandada se aviene a todo pedido de contrario; sin
embargo, en este segundo caso, al sobrevenir la aquiescencia secesionista y transformarse el procedimiento, hay que acompaar una propuesta de convenio regulador en el que se alteren por convencin las medidas provisionales adoptadas al
iniciarse el procedimiento o se cambien las propuestas hechas por el actor sobre
esta materia al iniciarse el procedimiento contencioso.
Hemos de reconocer, no obstante, que en algunos supuestos, ser difcil distinguir un allanamiento total de un consenso o mutuo acuerdo en la separacin o
divorco. Por ello, en estos casos, en la medida en que el allanamiento pudiera
convertir la litis en un amago de separacin o divorcio consensuado eljuez deber
exigir a los cnyuges el convenio.
(37)
(38)
(39)
50
ENTBENA KLETT. Matrimonio, sepancn y divorcrq pamplona, 1982, p. 576; citado por MRQUEZ ROMERO,
Pedro. Op. ct., p. 215.
PERqT GoBDo. Los iucos matrimoniales, Barcelona, 1982, p.244, citado por MRqUEZ ROMERO, pedro.
Op. cit., p.215.
lbdem.
ACTMDAD PROCESAL
AFtf. 332
JUHISPFIUDENCIA
Es procedente la apelacin sin efecto suspensivo y sin ta catidad de diferida cuando e!
auto declara la improcedencia del allanamiento a una de las pretensiones (Exp. I'11 N-5a+
97, Primen Sala Civll, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo l,
51
mandadas.
CONCORDANCTAS:
c.P.c.
D.S.017-:B.1US
Comentario
obligacin ser necesario el dictado de una sentencia que disponga el cumplimiento de los efectos queridos. En el allanamiento a la pretensin de otorgamiento
52
ACTMOAD PROCESAL
AFff.333
ser ineficaz.
chiovenda(4), se constituye en uno de los ms destacados defensores de esta
tesis, al afirmar que la sentencia en caso del allanamiento, "da fe del reconocimiento
Princpos de Oerech.o Preesat Cvil, T. l, trad. J. Casais Santat. Reus Edt. Madrid,
trl
AFrT.
333
(41)
(42)
54
ACTTUDAD PROCESAL
AIiT.333
Otro aspecto a considerar est referido al ejercicio de la apelacin de la sentencia por parte de quien se allan. Ello es aceptable, porque los supuestos de la
apelacin se orientan a revisar los errores que hubiere tenido eljuez al momento
de emitir sentencia. Vase el caso de la condena de gastos procesales, impuesta
indebidamente a la parte que se allan dentro del plazo de la contestacin (ver el
el artculo 413 del CPC). Tambin justifica cuando el demandado solo se allan,
sin embargo, la sentencia hace toda una argurnentacin atribuyndole el reconocimiento de hechos, jams realizado.
4. En el allanamiento parcial presenta algunos problemas para el dictado de la
sentencia.
Un sector de la doctrina sostiene que pude emitirse solo respecto del litisconsorte allanado, continuando el proceso con los restantes.
(13)
pteeso.
987, p.
1 1
7.
"l
A'TT.
333
estos casos ccnsdera que puede dictarse sentencia parcial que tendr la forma
de una resolucin interlocutoria.
ffft
.lunrsPRUDENctA
El allanamiento consiste en el sometimiento a la pretensin del actor. solo puede tener
por objeto relaciones jurdicas disponibles, es decir aquellas que sean transigibtes o
renunciables y en general en aguellas en que no estuviera comprcmetdo et orden pblico
(Exp.
218l-95, Cuarla Sala Civil, Ledesma Narvez, *Iarianella, Ejecutorias, Tomo
lf
56
Captulo
lll
TRAilSACCIil JUDICIAT
oPoRTUNTDAD DE LA TRANSACcIn
LEY 26572
LEY 26,'/'7
Argentina
af.34O.
a.3O8.
Comentario
"l
.*aT.334
Nuestro Cdigo Civil en el artculo 1302 seala que "por la transaccin las
partes, hacindose concesiones recprocas, deciden sobre algn asunto dudoso
o litigioso" por tanto, a tenor de la norma citada podemos decir que para que la
transaccin quede configurada como tal, es necesario que concurran los siguientes requisitos: un acuerdo de las partes efectuado con la intencin de extinguir las
obligaciones sobre las cuales recae el consentimiento de los contratantes; la reciprocidad en las concesiones de las partes, porque la trailsaccin se basa en un
intercambio de sacrificios, pues si una sola de las partes sacrificara algn derecho
suyo, ello sera una renuncia y no una transaccin; y, el acuerdo sobre obligaciones litigiosas o dudosas.
Ayarragaray sostiene que la diferencia fundamental que existe entre la conciliacin y la transaccin reside que mientras esta ltima solo cabe en materia de
intereses pecuniarios, la conciliacin puede comprender otro gnero de pretensiones jurdicas. Por elto se erige la conciliacin como un gnero del que la transaccin sera una especie, lo cual no explica los casos en que aquella no entraa
concesiones mutuas entre los litigantes. Esta actividad puede desarrollarse ante un
particular como ante un rgano pblico; ante una autoridad judicial o una autoridad
administrativa; previamente al proceso judicial o al interior del proceso judicial; de
manera voluntaria o como un acto obligatorio previo al litigio o al interior de este.
La doctrina seala que la transaccin conlleva tres efectos: vinculatorio, extin-
tivo y declarativo.
El primero, por su carcter contractual de la transaccin crea para las partes
una regla que las obliga como ley misma; por ese efecto vinculatorio acuerdan
cada una de las partes el derecho de exigir el cumplimiento de las obligaciones
asumidas por la otra.
El segundo, es un modo extintivo de las obligaciones y como tal desaparece los
derechos y obligaciones que las partes hubiesen renunciado. En virtud de dicho
efecto, no pueden las partes hacer valer luego los derechos renunciados por ese
acto y si lo intentaran seran rechazadas por una excepcin de transaccin.
ACTMDAD PROCESAL
AFrr. 334
lfft
uunrsPRUDENctA
una relacin procesal no solamente se extingue por la sentencia. Existe otrus lomas
anormales de extincin como el desistmento, et allanamiento y la tnnsaccin.
Las panes pueden concluir el proceso por transa@n siempre y cuando ta sentencia no
haya pasado a la autoridad de cosa juzgada (Erp. N" 696-g+tambayeque, Ledesma
Narvez, Marianella, Ejecutorlas Supremas Clvles, Legrlma, lgg7, pp: S$-SU).
"i
REQUISITOS DE LA TRANSACCIN
La transaccin judicial debe ser realizada nicamente por las
partes o qulenes en su nombre tengan facultad exryesa para
hacerlo. Se presenta por escrito, precisando su contenido y
galizando sus lirmas ante el secretario respectivo.
Si habiendo proceso abierto las partes transigen fuera de este,
presentarn el documento que contene la transaccin tegalizando sus firmas ante el secrekrio respectivo en el escrito en
l*
c,P.c.
'
afts.58,75.
Comentario
1. La transaccin en un sentido amplio es cualquier convenio, concierto o pacto entre dos personas. Puig Brutau({) define a la transaccin como el contrato por
el cual mediante recprocas concesiones se elimina un pleito o la incertidumbre de
las partes sobre una relacin jurdica y se establece el estado de cosas que los
contratantes reconocen y admiten para lo sucesivo. Para Josserand(4s) la transaccin es un contrato por el cual las partes terminan una contienda nacida o previenen una contienda por nacer, hacindose concesiones recprocas. Para nuest.o
cdigo civil, al igual que para el cdigo de 1g36, la transaccin no es considerada
como un contrato sino como una forma de extincn de obligacones.
2. La transaccin tiene como objeto eliminar la controversia. Es un acto personalsimo porque involucra la comparencia de las partes, por ellas mismas o por
representacin, para realizar la transaccin y para reafirmarse de ella ante el rgano jurisdiccional. Eljuez tiene la obligacin de tener en cuenta la decisin de las
partes, pero ello no impide que valore la validez de la transaccin, esto es, no
puede revisar el fondo del acuerdo, sino verificar que este se realice dentro de la
(44)
(4s)
160
PUIG BRUTAU, Jos. Fundamdntos de! Derecho Civi!. 2r ed., ll-2, Bosch, Barcelona, p. 625.
JOSSERAND, Louis. Dereco Civit,ll-2, BuenosAres, 19S1, p.389.
ACTVIDAD PROCESAL
Atr.335
esfera de lo disponible por las partes, que no atente contra la moral o el orden
pblico, as como debe comprobar el acatamiento de los requisitos formales de
ella, como el aspecto patrimonial y las concesiones recprocas.
,rrrsPRUDENcrA
Por la transaccin judicial se extingue e! proceso por lo que es necesaio legalizar las
fitmas puestas por las panes inteNnentes o de los que en su nombre tengan facultad para
hacerlo.
Si
Si
las paftes han arrbado a una transaccn antes que la sentencia quedan firme, no
resulta procedente invocar una aiculacin de nulidad fundada en su propia
de no haber presentado en tiempo opottuno la apia de la transaqin (Exp. N" 161-9&
Llma, Ledesma Nawe1 Martanella, Ejecutorlas Supremas Clviles, Legrima, 1997,
pp.5a&547).
El acto jurdico no puede quedar sin efecto por decisin unitateral de uno de tos que intervienen en 1, mxime si l4contrapate cumpli an la obligacin asumida an e! acuerdo-
6'l
c.p,c.
arts. gzs,
g4t
r-Eclsl-cN coMpAruADA:
C.P.C.
Colombla
an.
gt.
Comentario
1. La transaccin tiene como objeto eliminar la controversia. Es un acto personalsimo porque involucra la comparencia de las partes, por ellas mismas o por
representacin, para realizar la transaccin y para reafirmarse de ella ante el rgano jurisdiccional (ver el artculo 335 del cpc). El juez tiene la obligacin de
tener en cuenta la decisin de las partes, pero ello no impide que valore la validez
de la transaccin, esto es, no puede revisar el fondo del acuerdo, sino verificar
que el acuerdo se trabaje dentro de la esfera de lo disponible por las partes, que
no atente contra la moral o el orden pblico, as como debe comprobar el acatamiento de los requisitos formales de ella, como el aspecto patrimonialy las concesiones recprocas (ver el artculo 337 del CpC).
Esta valoracin que eljuez hace de la transaccin se hace necesaria para aprobar o desaprobar esta. Apreciamos con ello una actividad contralora de la jurisdiccin sobre la voluntad de las partes; para luego de ser positivo el control, homologar
los efectos de la transaccin a la sentenca. Si el control es negativo, se desaprueba
la transaccin, esto implica que no hay acuerdo homologado y por tanto, surgen
dos consecuencias: no pone fin al proceso y no genera cosa juzgada.
Esta lgica del control aplicado a los actos de disposicin de las partes, es
enensva al desistimiento y a la conciliacin. Los dos efectos sealados tambin
se reproducen, tal como apreciamos de los artculos 3zg y 344 del cpc.
62
ACTMD.AD PFIOC=SAL
AlT. 336
(4)
(471
1971, p.480.
"l
g{AtutOLCGACtN DE LA
TFI,ANSACCIN
juez aprueba la transaccin siempre que contenga concesio
no afecte
el orden pblico o las buenas costumbres, y declara concludo
el proceso si alcanza a la totalidad de las pretensiones propuestas. Queda sin efecto toda decisin sobre el fondo que no se
encuentre firme.
La transaccin que pone fin al proceso tiene la autoridad de la
cosa juzgada. EI incumpliniento de la transaccin no autoriza
al perjudicado a solicitar la resolucin de esta.
Si la transaccin rccae sobre alguna de las pretensiones propuestas o se relaciana con alguna de las personas, el proceso
contnuar respecto de las pretensiones o personas no comprendidas en ella. En esfe ltimo caso, se tendr en cuenta lo
normado sobre interyencin de terceros.
Con la transaccin judicial no se puede crear, regular, modificar
o ertinguir relaciones materiales ajenas al proceso.
EI
CONCORDANCIAS:
c.c.
c.P.c-
art. V.
als. 97 a 108, 123, 322 incso 4,415.
Comentario
ACTVID.AD PROCESAL
AFrT. 337
"l
ART.337
Asumiendo la transaccin judicial el supuesto de un equivalente jurisdiccional corresponde aliuez examinar la concurrencia de los requisitos subjetivos y ob.jetivos que
dan legitimidad a la transaccin, a la luz de las normas del derecho de fondo.
segn sea el caso puede aprobarla o desecharla. Este ltimo supuesto importa la subsistencia del conflicto y la continuacin del proceso hasta la sentencia.
4. Homologar es aprobar; sentenciar, es decidir. Son dos manifestaciones distintas al poder jurisdiccional. En el caso de la transaccin procede que eljuez que haya
intervenido en el proceso apruebe el acto voluntario de las partes, pero Io que da el
carcter de cosa juzgada no es la decisin de 1, sino aquel acto voluntario.
carnelutti llama a esta decisin de las partes, que por su voluntad componen la
litis, sustitutos procesales o lo que es lo mismo equivalentes jurisdiccionales. La
cuando sealan que "la homologacin no es una sentencia sino una aprobacin y
que an esta, para ser valedera, debe respaldarse en un anlisis pormenorizado
de las circunstancias que conducen a ella',.
La homologacin no es un acto propio de la transaccin sino de otros actos de
disposicin del derecho en litigio, como el desistimiento del derecho y la conciliacin. A pesar de que la homologacin encierra un pronunciamiento jurisdicconal
no se trata de resoluciones judiciales dotadas de autonoma procesal. cuando,
por un lado, se decide la homologacin de los actos procesales constituyen
resoluciones judiciales que participan de los efectos de la sentencia definitiva. Si, por
otro lado, desestiman la homologacin, configuran sentencias interlocutorias.
(19)
(50)
66
ACTIVIDAD PROCESAL
AFrT. 337
hace al perfeccionamiento de este, que queda completo an sin ese recudo, sino
que importa, desde el ngulo procesal, un modo de terminacin del proceso que
integra la decisin inicial de las parles, proveyndola de la autoridad de cosa juzgada". Una cosa es la validez de la transaccin y otra la aprobacin, ello conlleva
a que una transaccin no pueda ser aprobada judicialmente, pero que pueda ser
vlida en su contenido sin generar cosa juzgada.
Suspender el proceso al amparo del artculo 3'19 del CPC. En este caso las
partes pueden celebrar la transaccin y como parte de ella acordar la suspensin
del proceso hasta tanto no sean cumplidas las obligaciones a futuro en la forma
como se pacten en el mismo y, una vez satisfecho tal cumpiimiento, solicitar la
terminacin del proceso con las consiguientes providencias que correspondan,
por tiempo determinado, elemento este ltimo en virtud del cual, cuando se cumple dicho tiempo sin que las partes obligadas hayan cumplido con las obligaciones
pactadas en la transaccin, el proceso debe continuar, aun de oficio. Para ello, el
"l
AFrT. 337
atributo que la ley otorga a ciertos actos procesales para que estos sean inmodi_
ficables.
La transaccin judicial aprobada es un ttulo de ejecucin y en caso de incumplimiento se ejecuta ante el mismo juez que conoci la demanda originaria, tal
como lo seala el artculo 714 del Cdigo procesal.
68
oem.
ACTIVIDAD PROCESAL
Afr.337
normado sobre la "intervencin de terceros". Este supuesto opera, en el litisconsorcio facultativo, porque cada sujeto es titular de su propia pretensin y no requiere la
concurrencia inevitable de todos para la disposicin, situacin que no se reproduce
en el litisconsorte necesario. En este ltimo caso, es vital que todos los miembros
del litisconsorcio realicen actos de disposicin para que la transaccin sea eficaz.
l![
.lunrsPRUDENcrA
El colegiado no puede pronunciarse en una transaccin fuera de proceso sobre aspectos
intrnsecos de esta, la que en todo caso debe hacerse valer con aneglo a lo dispuesto en el
artfculo 178 del CPC. Solo debe limitarse a absolver el gndo respecto a la formalidad del
acto, para dotarla de validez plena, verifrcando que no se contnponga al aculo 337 del
CPC (Exp. N" 4557-98, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma
Narve, Marianella, Jurisprudencia Aclualn Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. an).
Es nula la resolucin que homologa la transacein sin solicitud de las pattes para ello
(Exp. N" 3/t47-99, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marlanella, Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. 421).
Es imprescindible para la transaccin que existan dos personas, por lo menos, vinculadas
entre s por alguna relacin jurdica, de la cual deiven derechos y obligaciones: Ia existencia
de derechos patrimoniales; y las concesiones recprocas para Ia ertincin (Exp. N" 3016398, Sala de Procesos Ejecutivos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurlsprudencia Ac-
"l
AFIT. 337
si
70
NORMATIVIDAD SU PLETORIA
I_Affi$.ro;_stql
En todo lo no previsto en este Captulo, se aplican las normas
pertinentes del Cdigo Civil.
CONCORDANCI,AS:
c.c.
Comentario
actos del proceso, no la exigida para el Derecho civil, esto es, para los actos de
disposicin del derecho.
gs.ros
ello
I
I
art.1312
Comentario
Quien logre primero decidir el conflicto tiene prioridad en el tiempo para generar
cosa juzgada. si la solucin se logr sea por conciliacin o transaccin, yLsta se
aprob por la jurisdiccin, hasta antes que se expida sentencia en segunda instancia, dicho acuerdo va a primar sobre la decisin judicial.
2. La norma en comentario, nos refiere otro supuesto, el acuerdo postprocesal
celebrado sobre un conflicto ya dirimido a travs de la jurisdiccin. ya no ser
tema de la transaccin post proceso la pretensin originaria del acto o la resistencia del emplazado, sino la ejecucin del reparto de derechos que ha operado
en la definicin del conflicto, a travs de la decisin judicial.
72
ACTIVDAD PROCESAL
AF|T. 339
Si partimos de la idea que toda sentencia judicial genera cosa juzgada, no por
efecto de la sentencia en s, sino por una cualidad que la ley le atribuye a fin de
acrecentar su estabilidad; el celebrar acuerdos relacionados con el conflicto ya
definido, no vulnera esa seguridad porque el acuerdo solo se remitir a la manera
cmo se va a ejecutar lo declarado en la sentencia. La norma si bien reconoce
que dichos acuerdos son actos jurdicos, no le otorga la calidad de transaccin.
La transaccin opera con el conflicto, tan igual como el proceso judicial. En la
medida que no exista conflicto no habr justificante para la transaccin judicial o el
proceso judicial. Si el conflicto ya se ha decidido por declaracin judicial, el acuerdo a posteriori necesariamente tendr que operar sobre cmo se va a ejecutar lo
declarado. Entonces ya no sera propio hablar de solucin al conflicto por transaccin post-proceso, sino, de la "ejecutabilidad de la decisin jurisdiccional por acto
jurdicio post-sentencia".
Por otro lado, si bien la norma permite celebrar cualquier acto jurdico tendiente a modificar o regular el cumplimiento de la sentencia, dichos acuerdos no generarn cosa juzgada ni sern ejecutables, pues solamente goza de dicha calidad la
sentencia consentida o ejecutoriada, en mrito a la consideracin de la seguridad
jurdica y el orden pblico a que responde la institucin de la cosa juzgada, la que
preserva el orden y la paz, evitando que los debates judiciales se renueven indefinidamente
Se ha permitido, que sin trastocar la cosa juzgada las partes puedan encontrar
concordancia en cmo van a cumplir la sentencia judicial. Alli reside su finalidad,
de este acto jurdico post-sentencia, en el atenuar la judicializacin que podra
desencadenar el incumplimiento de la sentencia, trabajando por la viabilidad de
una solucin que inclusive puede llegar a "condonar la obligacin que esta contiene, novarla, prorrogar el plazo para su cumplimiento, convenir una dacin en pago
(52)
PALACIO, Lino. Derecho Frocesal Civil, t.V, Abeleio Parrot. Buenos Aires, s/ref., pp. SO0-501.
"l
AFTr. 339
Hf
unrsPRUDENcrA
Si bien el acto jurdico posteror a la sentenca no ha sido aprobado por el juzgado por no
tener la calidad de transaccin extrajudicial, sin embargo, es evidente que ta! conveno
constituye un acto jurdico que vincula a las partes que las suscribieron, surtiendo efecto
vlido entre ellos, lo que corresponde ser valorado por el juez, en la etapa que se encuen-
tre el proceso (Exp. N" 98-22617-1924, Sala de Procesos Eecutvos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. a2).
a2l.
Si por la transaccin las paes deciden sobre algn asunto dudoso o ltigioso, evitando et
pleito que podra promoverse o linalizando el que est iniciado, estando ya consentida o
ejecutoriada la sentencia, no puede hablarse de transaccin, pues no hay ms asunto
litigioso o dudoso que decidir.
Cualquier acto jurdico posterior a la sentenca destinado a regular o modificar el cumplimento de esta no tiene calidad de transaccin ni produce los efectos de esta (Exp. N"
1335-98, Segunda Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual,
Tomo 2, Gaceta Jurdica, p. 428).
Si bien et artculo 339 del CPC faculta a las partes a celebrar cualquier acto jurdico destinado a modificar o regular el cumplimiento de la sentencia, no puede la misma excederse
al ertremo de contraar una norma de cumplimiento imperativo. La adjudicacin directa
del inmueble sin convocatoria a remate colisiona con el artculo 744 del CPC. Lo mismo
ocurre respecto a Ia renuncia a la interposicin de medios mpugnatodos (Exp. N" N-51497, Primera Sala Civil, Ledesa Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actua!, Tomo l,
Gaceta Jurdica, p. 377).
74
Gaptulo lV
DESISTIMIETITO
CL.ASES DE DESISTIMIENTO
rrfrfreq,-re
El desistiniento puede ser:
1. Del proceso o de algn acto procesal; y
2. De Ia pretensin.
CONCORDANCIAS:
c.P.c.
LEY 26572
LEY 26636
LEY 26887
LEY 27/U4
art.43.
aft.46.
afts. 139,146, 195.
arts. 189, 190.
tecst-clN ooMPARADA i
c.P,c.N.Argentina afts.304,305,306.
Comentario
El desistimiento es un acto unilateral que se expresa bajo dos supuestos: desistirse del proceso y desistirse de la pretensin. Nuestro Cdigo Procesal los
regula en los aftculos 343 y 344 respectivamente, asignndole efectos y procedimientos dismiles para cada uno de ellos.
1. El desistimiento del proceso es el acto jurdico procesal mediante el cual el
actor manifiesta su voluntad de poner fin a la relacin procesal.
Fornaciari($) seala que en el desistimiento no hay una renuncia al proeso,
sino que se renuncia a continuar con 1. La relacin procesal no se extingue de
inmediato. Lo que se hace es manifestar que no se continuar ejercitando el derecho de peticionar, esto es, el poder jurdico de hacer valer la pretensin.
En el campo del Derecho Procesal se concibe la pretensin, como el acto en
virtud del cual se reclama ante un rgano judicialy frente a una persona distinta, la
resolucin de un conflicto suscitado entre dicha persona y el autor de la reclamacin.
(53)
FORNACIARI, Mario Aberto. tuledios anormales de conclusin del prcceso. T. 1, Depalma, Buenos Ajras,
1987, p. 7.
'ui
I
ART. 34C
COMENTAAIOS
'"L
una relacin
procesal sin que la manifestacin de uno de los miembros
de esa relacin pueda
extinguirla de inmediato. Aun con la conformidad der demandado prestada
ar desistimiento del actor, el proceso puede continua por ejemplo, hasta
dilucidar la
cuestin de los gastos procesales.
76
ACTIVIDAD PROCES,AL
ART. 34O
en tal caso, esta se adquiere ya para el proceso, sin perjuicio de que eljuez pueda
volver a citar al testigo desistido; adems debe tenerse en cuenla que el desistmiento del acto puede realzarse antes que la situacin procesal que se renuncia
haya producido efectos (ver et artculo 342 d,el CpC).
Fornaciari(rr explica este desistimento as: "(...) cuando el titular del derecho
conculcado se transforma en actor, somete su derecho a la confrontacin procesal y lo hace ante la resistencia del obligado. Esta resistencia, a su vez, toma
forma en el proceso con el ejercicio del derecho de defensa. pero luego del proceso no hay otra posibilidad, entonces, si el obligado resiste, si esa resistencia genera un proceso y en l vuelve a deducir oposicin, es a todas luces evidente su
posibilidad, cualquier nuevo intento del actor puede ser paralizado mediante el
ejercicio de la defensa de desistimiento del derecho".
Por tanto, podemos colegir que el desstimiento de la pretensin es un acto
unilateral de abdicacin del derecho en el proceso, de tal forma que liquida cualquier reclamacin a futuro sobre ella; en tal sentido, la excepcin de desistimiento
de la pretensin, se orienta para cautear la renuncia efectuada.
Iilf
IJJT JURISPRUDENCIA
Es procesalmente vlido el desistirse de Ia pretensin en una audiencia de conciliacin
(Exp. N" 1527'94, Primera 9a!a cvil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorlas, lomo
1, Cuzco,l 995,
(54) FORNACIARI,
pp.
22-1 23).
cI.,
p. 75.
"l
art. 195.
Comentario
El desistimiento del proceso o de la pretensin debe responder a caractersticas formales que no dejen dudas de la abdicacin, para lo cual se exige que este
sea efectuado por escrito, en forma clara y sin condicionamientos porque el objetivo ltimo que se busca es la extincin, no solo del conflicto, sino de la relacin
procesal.
ACTVIDAD PROCESAL
ART.341
Hay posciones que consideran que la voluntad de desistirse debe ser motivada e incluso exigen se acompae la prueba que acredite el inters jurdico para
renunciar. Esta exigencia es considerada excesiva, porque en esta materia rige el
principio de autonoma de voluntad donde son los propios interesados quienes
van a medir el alcance y la consecuencia de sus actos. En ese sentido la norma
,rtrsPHUDEr.ci,
Habindose desistido de su pretensin la demandante en la audencia nica, se dan los
formalismos de un desistimiento por escto. Al llevarse ante la juez de la causa y en
presencia del secretario ya no necesta legalizacin de firma, cumplindose as con lo
previsto en el aculo 341 del CPC.
No debe entenderse que el desstimiento se realza nica y exclusivamente en un escito
redactado fuera de sede judicial; lo fundamentat es que la votuntad expresada conste por
escrto, lo que puede ocurrir incluso en audiencia (Exp. N" 141&99, Sata de procesos
Sumarsimos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta
"l
OPORTUNID.AD
El desistiniento del proceso o del acto procesal se interpone
antes que la situacin procesal que se renuncia haya producido
efecto.
El desistimiento de la pretensin procede antes de que se expida sentencia en primera instancia, salvo que sea convencional.
CONCORDANCIAS:
C.P,C.
aft.345.
LEY 26636
aft.46.
LeclsLeclrr coMpARADA:
C.P.C.M. lberoamrica art. ZOl.
C.P.C. Cotombia
aft.342.
'
Comentario
ACTVID,AD PROCESAL
Am. 342
Especial situacin provoca definir el momento a partir del cual se puede promover el desistimiento. En el caso de la pretensin, este podra operar conjuntamente con la interposicin de la demanda, pues siendo este un acto de liberalidad
!e la parte que afecta el derecho de disposicin de esta, su ejercicio no requiere a
ningn condicionamiento. Como todava no se ha entablado la relacin procesal,
es vital que dicha aprobacin sea comunicada a la frustrada demandada a fin de
que a futuro pueda oponer la excepcin de desistimiento de la pretensin, frente
al supuesto que el actor pretendiera volver a incoarla. En cuanto al desistimiento
del proceso, este puede operar de manera unilateral y sin consenso de la pade
emplazada, desde la interposicin de la demanda hasta antes del emplazamiento,
luego de ella, se aplican las reglas del artculo 343 del CPC que exige su anue4cia
sea expresa o tcita
El artculo en comentario considera que el desistimiento de la pretensin procede antes de que se expida sentencia en primera instancia, sin embargo, puede
darse la situacin que consagra el artculo 345 del CPC de permitir el acto de
abdicacin luego de emitida esta. En este supuesto no estamos hablando de la
renuncia -que regula el artculo 322 inciso 4 del CPC- sino de la abdicacin a una
pretensin no resuelta en la sentencia. Solo en estas circunstancias podra permitirse invocar la figura del desistimiento, caso contrario, sera extempornea como tal y
configurara una renuncia en los trminos que recoge elcitado artculo 322 del CPC.
81
AF;. 342
4. El desistimiento puede generarse con la interposicin de la demanda. Tambin procede el desistimiento de la pretensin antes de que se expida sentencia
en primera instancia, pero si este acto de liberalidad acaece luego de emitida
la
sentencia, pero sin que todava sea firme, estaremos en la posicin de la
renun_
cia, siempre y cuando que quien renuncia haya logrado una sentencia favorable
al
derecho que alega, pero que su ejecucin est suspendida por obra de la impug_
nacin, pues no cabe renunciar de un derecho que no se re ha oectarao..
t
artculo 323 del CPC regula esto ltimo bajo la designacin de conclusin
del
proceso con declaracin sobre el fondo: "eldemandante renuncia
alderecho que
sustenta su pretensin". Fornaciari(ss), al respecto seala: "el actor, titular del
derecho, puede renunciar a l luego de la sentencia de primera instancia, mientras
resulte ganancioso hasta ese momento, por haber sido acogida su pretensin.
Si
as no fuere, nicamente podr renunciar al recurso lo que pioducir la firmeza
de
la sentencia de inferior instancia,,.
5. otro aspecto que aborda la norma es el desistimiento por comn
acuerdo,
por medio del cual, las partes manifiestan por escrito aljuez
su voluntad de desistirse. Puede significar una forma de convencin o acuerdo conciliatorio,
sobre la
que el juez dictar resolucin declarando extinguido el proceso y
ordenando el
archivo de las actuaciones, sin embargo, pueden quedar pendientes
cuestiones
como las costas, sobre los que las partes no se han puesto de acuerdo y
por tanto
la decisin judicial tendr que definirlos.
(55)
82
ACTIVIDA,D PROCESAL
Agf.342
consideran comunes; esto es, el juez puede valorarlas libremente, eventualmente, aun en beneficio del adversario. Este principio no est relacionado con la valoracin adecuada de la prueba, sino con su incorporacin y sobre todo en determinar en qu momento se considera que la actividad procesal se ha incorporado al
proceso para dejar de pertenecer al sujeto que la efectu; por tanto, resulta importante determinar hasta qu momento la parte o tercero legitimado puede disponer
de su actividad renunciando o desistindose de ella.
Como dice el artculo 342 del CPC en comentario, el desistimiento del acto
procesal se interpone antes de que la situacin procesal que se renuncia haya
producido efecto. Bajo dicho referente, Devis Echanda sostiene que el principio
de adquisicin "determina la inadmisibilidad de la renuncia o desistimiento a la
prueba ya practicada", esto es, no cabe desistirse del medio de prueba, despus
de actuado. En opinin contraria, Bustamante(o sostiene que dichas afirmaciones podra llevar a pensar que el principio de adquisicin solo opera a partir de la
prctica o actuacin de los medios probatorios, es decir, que antes de la actuacin
materia probatoria rige a partir del momento en que los medios de prueba son
ofrecidos por las partes o terceros legitimados, o incorporados de oficio por el
juzgador. Por ese motivo y por el carcter indisponible del derecho a la prueba, no
cabe la renuncia o el desistimiento de los medios probatorios, sea cual fuere la
(56)
BUSTAMANTE At-RCru Reynaldo. Et derecho a prcbar ccmo elemento esencial de un proceso justo, ARA
editores, Lirna, 2002, pp. 273-27 4.
"l
AFIT. 342
etapa de la aciividad probatoria. Todo ello sin perjuicio del poder deljuzgador para
rechazar los medios probatorios que conforme a los lmites al ejerccio del derecho a la prueba no deban ser admitidos y de ia posibilidad que ante circunstancias
justificantes basadas en una imposibilidad fsica o jurdica, o la mala gestin probatoria del proponente, eljuzgador decida motivadamente que se prescinda de la
actuacin de algn medio probatorio".
,urrsPRUDENcrA
No es procedente la revocacin del consentimiento en la separacin convencional,
fuera
del plazo de los trenta das naturales posteriores a Ia mencionada fecha, por
ha.ber produ_
cido efecto la situacin procesa! a ta que se ha renunciado (Exp. 1" ssbLso,
exta sala
cvil' Ledesma Narvez, Marianelta, Jurisprudencia Actuar, Tomo 1, Gacta Jurdica,
p. 371).
84
Eldesistimiento de algn acto procesal, sea medio impugnatorio, medio de defensa u otro, deja sin efecto la situacin proce
salfavorable a su titular. Si el desistimiento es de un medio impugnatorio, su efecta es dejar tirme el acto inpugnado, salvo
gue se hubiera interpuesto adhesin.
CONCOFDANCIA:
C.P.C.
an. 321 nciso 6.
lrcls-eclr.l co M PAniADA:
C.P.C.M. Iberoamrica arls. 199, 202.
C.P.C. Colombia
a|.344.
Comentario
1. En. el desistimiento del proceso se presentan los siguientes supuestos:
a) El actor se desiste antes de notificada la demanda. Aqu la relacin procesal no est totalmente integrada y lo nico que hace el actor renunciante es dejar
de estimular la funcin jurisdiccional; dejar de ejercitar la apcin.
"l
AFrT.343
En caso gue optare por guardar silencio, su rebelda se tomar como su asen-
sin el consentimiento de la contraparte". Aqu se sigue el principio del consentimiento expreso para que opere sus efectos, sin embargo, nuestro cdigo no asume dicha posicin pues permite que aun en rebelda del demandado pueda operar el desistimiento del proceso.
Lo expresado hasta el momento nos lleva a decir que con el desistimiento del
proceso el actor ha renunciado al ejercicio de la accin pero el demandado que
prest su conformidad renunci alderecho de defensa. Sida su asentimiento a la
renuncia del actor, l tambin est renunciando, l tambin dejar de ejrcer su
derecho de peticionar, pues el derecho de defensa es paralelo a la accin.
Ambos renuncian al ejercicio de la potestad de estimular la funcin jurisdiccional y optan por la extincin, como ya hemos sealado, de la relacin procesal. El
efecto que genera dicho desistimiento es que no se producir el dictado de una
sentencia de fondo en ese proceso.
Si no da su conformidad es porque tiene inters en la continuidad de la causa,
esta sigue su curso normal, hacia la sentencia definitiva.
La existencia de la relacin procesal y el eventual efecto difamatorio dellitigio constituyen los fundamentos de la bilateralidad del desistimiento, cuando esa bilateralidad
86
Genera! del
ACTIVID.AD PROCESAL
AFTT.
343
2. Los efectos que genera el desistimiento del proceso son de ndole material
y procesal. En el primer caso, vase el supuesto de la prescripcin que se interrumpe con la citacin con la demanda, aunque sea interpuesta ante juez incompetente (ver el artculo 1996 inciso 3 del Cdigo Civil). Esa interrupcin se tiene
por no sucedida si el actor advertido de su error, se desiste de ese proceso para la
promocin de uno nuevo, quedando sin efecto la interrupcin. El artculo 1997
inciso 2 del Cdigo Civil consagra la ineficacia de la interrupcin cuando "el actor
se desiste de la demanda o de los actos con los que ha notificado al deudor; o
cuando el demandado se desiste de la reconvencin o de la excepcin con la que
ha opuesto la compensacin". Naturalmente que este desistimiento debe ser manifestado en forma expresa.
(s8)
(s9)
f.
871
I
I
I
I
.qfrT. 34s
l![
uuntspRUDENctA,
El desistimiento da por concluido el proceso sin afectar la pretensin, por eo procesab
mente na es peftinente efectuar nuevas petciones en un proceso fenecido.
De existir algn derecho, este debe ser ejercitado en va de accin y en proceso distinto
(Exp. N" 72t'97, sexta sata civil, Ledesma Naruez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, pp. gZ2-g7A).
Si como consecuencia de la transaccin, el actor se desste de Ia media cautelar concedda: al no ser aprobada la transaccin, no es posible, tener por efectuado el desistimiento,
mxime si del acta de legalizacin se aprecia que esta te timita a la transaccin, mas no,
por el desistimiento del acto procesal (Exp. N" 2415-99, sata de procesos Abreviados y
88
DESISTIMIENTO DE LA PRETENSION
La resolucin que aprueba el desistimiento de la pretensin,
produce los efectos de una demanda nfundada con la autoridad de Ia cosa juzgada. Este desistimiento no requerr Ia conformidad del demandado, debiendo el juez revisar nicamente
la capacidad de quien Lo realiza y la naturaleza del derecho que
susfenf la pretensin, teniendo en cuenta lo dispuesto sobre
la improcedencia del allanamiento en lo que corresponda.
Si el desistimiento no se refiee a todas las pretensiones o si
solo es deducido pot uno de los demandantes, el proceso continuar respecto de las pretensiones y personas no comprendidas en 1. En este ltimo caso, debe tenerse presente lo dispuesto sobre litisconsorcio necesario.
EI desistimiento de la pretensin no obsta el trmite de Ia
convencin, que continuar ante el mismo juez, cualquiera que
fuese su cuanta,
r*
coNcoFtoANctAs:
C,P.C.
arts.93, 123,321
ncso
6,332,446 inciso
9.
uecsuecH coMPARADA:
C.P.C.M.lberoamrica art.200.
Comentario
1. El desistimiento de la pretensin es una expresin unilateral autocompositiva de solucin de conflictos. lnvolucra actos de disposicin, que necesariamente
estn sujetos al controljurisdiccional. Para este control se proceder a apreciar si
se trata de un objeto disponible para luego en casode ser positivo, proceder a la
homologacin para validar su existencia y sus efectos.
Este control opera en el desistimiento de la pretensin, por ser un acto unilateral puro, no necesita de la anuencia de la contraparte.
Por otro lado, el desistimiento de la pretensin formulada en el proceso no es
vinculante para eljuez. Este deber examinar la procedencia del acto atendiendo
a la naturaleza del derecho cuestionado. La disponibilidad del derecho determinar que sea o no viaole la renuncia.
"l
ART. 344
La regla general es que todos los derechos son renunciables, siendo la irrenunciabilidad la excepcin. Los derechos instituidos en resguardo del orden pbli-
2.Para ver los efectos que contienen los actos procesales de disposicin se
debe valorar si la relacin material es nica e indivisible que implique el dictado de
una nica sentencia. Siesto es as, el desistimiento producir efectos en la medida que todos los litisconsortes adopten idntica actitud, sea como litisconsorcio
necesario desistente o aceptante del desistimiento.
Se dice que eldesistimiento de un litisconsorcio necesario efectuado con independencia de los dems, nicamente sirve para liberar a su autor de las cargas
correspondientes al ulterior desarrollo del proceso y para eximirlo de las costas,
(60) FORNACIARI,
p. 98.
g0
ACTIVIDAD PROCESAL
ART.344
En los litigios con pluralidad de partes habr desistimiento parcial cuando este
opere respecto de alguno y en la medida de su escindibilidad, tal es el caso del
litisconsorcio facultativo.
Desde el plano objetivo, el desistimiento ser total cuando comprenda la totalidad de las pretensiones acumuladas o reundas en un mismo proceso. Ser
parcial cuando se desista solo de alguna de ellas.
5. Un aspecto que no ha trabajado el Cdigo es la revocacin del desistimiento. Algunas opiniones sealan que este puede revocarse mientras no medie aprobacin judicial o surja del expediente la conformidad de la contraria.
Algunos autores sostienen que "la renuncia puede ser retractada mientras no
hubiere sido aceptada por la persona a cuyo favor se hace (...)". Otros sostienen
que la aceptacin de la renuncia tiende a impedir su revocacin, no confiere carcter de bilateral al acto que es por esencia unilateral, por tanto, la renuncia
produce efectos mientras no sea revocada. La renuncia del derecho producida
durante la vida del litigio es un acto unilateral, no se requerir de la anuencia del
demandado para que produzca sus efectos. Pero si el beneficiario acepta el desistimiento, impugnado la aprobacin de esta, ya no podr ser revocado.
En conclusin, para la doctrina, el desistimiento de la pretensin puede revocarse antes de que eljuez lo apruebe, pero si antes de ese acto el beneficiario lo
acepta, el desistente no podr dejarlo sin efecto. Queda por dilucidar si la revocacin puede producirse hasta que eljuez se pronuncie o hasta que el auto respectivo se encuentre firme. La ltima posicin es la que asume Fornaciari(611 quien
sostiene que la solucin se basa en los principios dispositivos y de economa
procesal; sobre todo en este ltimo, toda vez que existiendo la posibilidad de promover un nuevo proceso, resultaba ms conveniente en principio reconducir el
que estaba en trmite.
Para el referido autor, estos principios pierden vigencia cuando no hay la posibilidad de promocin de un nuevo litigio porque no puede pensarse en la economa de tiempo, esfuerzo y recursos sino en la seguridad jurdica. En efecto, si la
renuncia produce efectos desde su produccin y hasta su revocacin, dilatar en
el tiempo la posibilidad revocatoria implica generar una incertidumbre .lurdica,
cuando no un perjuicio. Producida la renuncia pensamos que eljuez, previo anlisis de su procedencia por la ndole del derecho, debe de inmediato dictar resolucin acogindola para precluir la posibilidad de retractacin en miras a la seguridad jurdica.
.AR]. 344
ffi.
CML
JURTsnRUDENcTA
Para la procedencla del desistimiento de la pretensin, esta solo puede ser practicada
hasta antes de que se expida la sentencia de primera nstancia, t"lro qr" sea'convencional. Esta salvedad sobre la oportundad de ptantear del desistiment a" b pretensn,
tlene como finalidad regular el caso por e! que el accionante pueda someter
n segunda
in.ltangr.a al rgano colegiado la propuesta del desistimento de su pretensin
y, en ta!
situacin, el demandado deber convenir en ello, ya sea presentando la concurrenca
de
ambas voluntades en un solo escrito o como tambin podi correrse traslado de ella, para
que se exprese la conformidad respectva (cas. N" 1653-g7-Llma, El peruano,
17n1/gg,
p.2M8).
92
pp. 122-123).
DESISTIMIENTO DE PRETENSION NO
RESUELTA
EI titular de una pretensin no resuelta en primera instancia,
puede desslrse de la misma antes que el proceso sea decidido
por el superior.
GONCOFIDANGI,A:
C.P,C.
Comentario
Como seala el artculo 342 del CPC, el desistimiento puede ocurrir hasta
antes de que se expida sentencia en primera instancia, sin embargo, hay circunstancias que permiten practicar dicha abdicacin, luego de emitida la sentencia. El
articulado en comentario regula esta situacin, precisando que "el titular de una
pretensin no resuelta en primera instancia, puede desistirse de la misma antes
de que el proceso sea decidido por el superio/'.
El aculo en comentario marca su diferencia con la renuncia que consagra el
artculo 322 inciso 4 del CPC, la misma que opera cuando existe una sentencia
que declara un derecho a favor deltitular que abdica a 1. En este ltimo caso hay
una sentencia que declara un derecho de fondo sobre el cual se declara renunciar, a diferencia del articulado que comentamos donde si bien existe una sentencia, se omitido pronunciarse respecto de una pretensin y por la cual se pretende
el desistimiento.
Este supuesto consagra el principio dispositivo por considerar que son las par-
tes las que delimitan las decisiones judiciales, en atencin a la extensin y contenido de sus pretensiones; y en atencin a esa liberalidad que la norma permite
esa abdicacin; sin embargo el problema en discusin se orienta en establecer el
efecto que generar el desistimiento de la pretensin no resuelta. El artculo 344
del CPC seala "la resolucin que aprueba eldesistimiento de la pretensin, produce de los efectos de una demanda infundada con la autoridad de cosa juzgada". Consideramos que dichos efectos no pueden ser aplicados al caso del artculo 345 del CPC por los siguientes argumentos: a) la omisin en el pronunciamiento es resultado del incumplimiento de los deberes de juez, generando una senten-
cia citra petita, cuyos efectos por economa y celeridad procesal, para lograr la
ejecucin del fallo, ha conllevado al actor a hacer un desistimiento momentneo
de dicha pretensin, lo que no obsta que luego en un proceso independiente,
"l
AHT, 345
94
Gaptulo V
ABAilDOfTO
mr
Cuando
ffi-,i
e!
C.P.C.
ans. ll, 89 nciso t, 321 ncso 3, 416.
26887
arls. 139, 146.
LEY 27444
aft. 191.
D. LEG.823
art. 17.
L8Y27809
ad.136.
r-gc lslecrru coMpARADA:
LEY
C.P,C.M.
C.P.C,
C.P.C.N.
lbeoamica
Colombia
Atgentina
arts. 204-210.
aft.
A6.
arls. 310-91
A.
Comentario
[-"o
""-g,in
"i
AFTT,
346
Otro presupuesto para elabandono es la inactividad procesal absoiuta, entendida esta como "la permanencia del proceso sin que se realice acto que lo impulse"; sin embargo, tambin configura el abandono si aun existiendo actividad esta
no sea jurdicamente idnea para activar el proceso, como sera los supuestos de
inoperancia que contempla la parte final del artculo 348 del Cdigo. Vase el
caso de pedir copias certificadas, variar de domicilio, cambiar de abogado, etc.
La inactividad tiene que ser medida a travs de determinados plazos que la
norma regula en cuatro meses.
Para el cmputo del plazo de abandono se deben considerar las siguientes
reglas:
ACT|VIDAD PROCESAL
AF|T. 346
Ntese que la norma autoriza a solicitar el abandono a los terceros pero legitimados. Se descarta el pedido de abandono por quienes no revisten el carcter de
paftes.
sal durante los lapsos que la ley determina. Los plazos se suspenden cuando por
razones de fuerza mayor o en virtud de cualquier otra causa, las partes se encuentran imposibilitadas o inhabilitadas para activar la marcha del proceso.
La inactividad procesal puede provenir -en algunos supuestos- de la suspensin del proceso. En este caso, para computar el plazo se descuenta eltiempo en
que el proceso hubiese estado paralizado o suspendido por acuerdo de las partes
(seala el artculo 346 del CPC) o por disposicin legal o judicial.
pedido de nueva fecha para audiencia son actos que interrumpen el plazo del
abandono; situacin que no Se contempla frente a un pedido de copias, apersonamiento de nuevo apoderado, designacin de nuevo domicilio procesal, entre otros.
"l
AFIT.346
."
cpc
er
del
abandorp, adicionndose el tiempo transcurrido
anteriorment. ta suspensin
consagra una sorucin de continuidad en er tiempo.
El efecto fundamental de la
suspensin del proceso es detener el cmputo del
abandon",
luego derlevantada la suspensin y hasta completar
"i;;;en ;;;;i;
el plazo previsto
ra rey.
:*
4,
lH
-\
JuRtspRUDENctA
El abandono es una concrusn especiat der proceso que
extngue ra reracin procesat y
que se produce despus de un perodo
de tiempo en vitud de nactva Je hs paftes;
y pol ser una figura especiat que pone fin
ar proceso, ra dectaracin de ettaj soto est
erocesar (cas. N" 49ss-2007-La Lil'*:tt? 9n forma especica e inequvoca en
beriad 24/01/2008).
g8
tiy
ACTIVIDAD PROCES\L
ART. 346
Al haber sealado el artculo 346 del cdigo Procesat cvil et plazo de "cuatro meses" para
que se produzca el abandono del proceso, resulta de aptieacin tambin, en concordancia,
la previsin que contene el inciso 2 del artculo 183 del Cdigo Civil, et cual estabtece que
el plazo sealado por meses se cumple en el mes del vencmento y en el da de este
correspondente a Ia fecha del mes inicial (...) siendo esto as, habindose producdo la
notificacin a las partes de Ia resolucin nnero clnco et da treinta de enero de dos ml sete,
conforme es de verse de la cdula de notifcacin de fojas setenta y setenta y uno, el plazo
de cuatro meses a que se refiere el aculc 346 del Cdigo Procesal Civil se venci el da
treinta de mayo del mismo ao (Cas. N" 4955-2007-La Libead- 24/01/2008).
p.2044).
El abandono opera por el solo transcurso Cel plazo desde la ltima actuacin procesal o
desde notificada la ltima resolucin. Si no consta en el proceso la notificacin a las partes, no procede declarar el abandono del proceso.
Las resoluciones judiciales solo producen efectos en vrtud de la notiticacin hecha con
arreglo al CPC (Exp. N" 764-97, Primera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. 379).
Si a la fecha que se emte la resolucin de abandono se encontraba pendiente la emisin
del dictamen pericial, la demora no es mputable a las partes; par el contraio, el juz debi
utilzar los apremos que la ley le franquea gara evtar la demora (Exp. N" 16-99, Sala de
Se declara el abandono del proceso cuando este permanezca en primera nstancia durante cuatro rneses s/n que se realce acto que Io impulse (Exp. N" 550-95, Tercera Sala
Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 3, Cuzco, 1995, pp. 178-179).
l abandono es una conclusin especial del prcceso que extingue la relacin procesal y
que se produce despus de un perioCo de iiempo en virfud de la inactivdad de las paftes;
y por ser una tigura especial que pone irn al proceso, la declaracin de ella solo est
prevsta en forma especlca e nequvcca en la Ley Procesal (Casacin N" 4955-2007-La
Liberlad, 24 de enero del 2008).
,tl
fuiEDIDI\S CJ\UTELARES
consentida o ejecutoriada la resolucin que declara el abando
no delproceso, quedan sin efecto las medidas cautelares, y se
archiva el expediente.
CONCORDANCTA:
c.P.c.
arl.612.
Comentario
ponde disponer el archivo del expediente dejndose previamente sin efecto las
medidas cautelares.
ACTIVIDAD PFIOCESAL
AFrT.347
sistimiento tanto de la pretensin como del proceso, a una sentencia adversa para
el ejecutante y alcumplimiento de la obligacin en debate.
101
Comentario
Diversos autores al referirse al abandono o caducidad de la instancia, la justifican en la presuncin de inactividad procesal prolongada y la necesdad de evitar
duracin indeterminada de los procesos judiciales. A travs del abandono se busca la paz y la seguridad jurdica porque mantener la solucin indefinida del conflicto motiva la discordia y la inseguridad.
El abandono puede ser declarado de oficio o a peticin de parte, pero ella no
produce
se
de pleno derecho. El abandono opera no desde el vencimiento del
plazo sino a partir del momento en que el rgano judicial la declara, razn por la
102
ACTVIDAD PROCESAL
ART. 34A
Un aspecto que destacar de este enunciado es la necesidad de un reconocimiento del tiempo sobre la inactividad en la instancia, de talforma que si no existe
dicho pronunciamiento, el abandono no puede generar efectos, de ah que se
considere a la resolucin que declara el abandono meramente constitutiva, pues
altera la relacin jurdica procesal entablada, para extinguirla; en tanto no exista
dicha declaracin no podemos hablar tcnicamente de abandono. Ahora bien, la
situacin procesal del abandono puede ser materia de renuncia por: la parte beneficiada con ella. Dicha renuncia puede operar de manera expresa o tcita. La
norma hace referencia a este ltimo supuesto, al sealar que opera ella, "si luego
de transcurrido el plazo, el beneficiado con l realiza un acto de impulso procesal";
de ah que esta declaracin expresa, que concluye el proceso, para que tenga
efectos sobre las medidas cautelares dictadas en el proceso requiere de una "resolucin" que se encuentre consentida o ejecutoriada (ver el artculo 347); en
igual forma, para enervar los efectos de la interrupcin del plazo de prescripcin
civil, tambin se requiere de la resolucin judicial del abandono.
Para el cmputo del plazo del abandono se realiza por das naturales; este
plazo de prescripcin requiere que se interrurhpa con la actividad que se realice
en el proceso; la interrupcin va a generar el cmputo de un nuevo plazo (+ meses), de ah que el artculo seale que "el abandono opera por el solo transcurso
del plazo desde la ltima actuacin procesal o desde notificada la ltima resolucin". La interrupcin al plazo de prescripcin solo opera en primera instancia, a
diferencia del derogado Cdigo de Procedimientos Civiles que tambin operaba
para la segunda instanciaDentro de los requisltos que se Cebe tener en cuenta para que se declare el
abandono es que esi la instancia en giro, no el proceso, pues lo que caduca es la
instancia. El proceso es ia suma de instancias, dos instancias en el caso del proceso civil (artculo X delTP del CPC); la inactividad que genera el abandono del
proceso solo ser la que se realice en la primera instancia, en tanto ella est en
giro. La instancia se inicia con la preseniacin de la demanda y culmina con el
llamado de autos para sentenciar, Ce ah que ios incisos 1 , 4 y 5 del artculo 350
del CPC regulen la improcedencia cei abandono bajo dicho supuestos.
Otro requisito a coniernplar es ei ipo Ce actividad realizada en el proceso; no
cualquier actividad intem:mpe el plazo Ce crescnpcin, sino actividad calificada al
impulso del proceso; en tal sendo, un peiido Ce cesin de derechos, no es una
actividad calificada al irirpulso del prcc:so, ni el pedido de copias certificadas, ni la
designacin de apodei'ado, entre oiros; esic signif;ca que si en los cuatro meses del
plazo de prescripcin, la actidad que se ha realizaCo, sea la descrita lneas aniba, no
se puede decr que hay intem.rpcrn de ia pr:scripcin, todo lo contrario, hay inactividad calificada al impulso procesal, que Cece conllevar al abanCono del proceso.
,ttl
AFrT. 344
El otro aspecto que se requiere para que opere elabandono es que exista
una
declaracin judicialque reconozca dicha situacin generada producto de la inacti-
cpc
ei
impu_
fifl
.luntspRUDENctA
EI artculo 350
104
ACTIVIDAD PFIOCESAL
AFrT.34A
E! nsttuto del abandono opera cuando el justciable actvo abandona el proceso sin impulsarlo o promover actuacin alguna por escrito durante plazo determinado, contado et plazo
desde Ia notificacin de la ltima resolucin o desde la ltima dligencia realizada en el
prcceso, confotme lo establece el aculo 346 del Cdigo Procesal Civil; por lo tanto, la
perencin o el abandono es una sancin al litigante moroso, y responde a un principio de
economa procesal y de certeza jurdica para impulsar el proceso (Cas. N" 5297-2007-
'''l
ABANDONO
ar1.317.
Comentario
tes se encuentran imposibilitadas o inhabilitadas para activar la marcha del proceso; por citar, el fallecimiento de alguna de las partes o de sus apoderados, hasta
tanto venza el plazo acordado a los herederos o al mandante para que comparez-
caso fottuito. Se aprecia en la teora que los hechos naturales se atribuyen al caso
consecuencia de la inactividad procesal, de ah que bajo una enuniacin genrica de estas justificaciones podemos decir que el hecho imprevisible o inevitable,
ajeno a la voluntad de los sujetos del proceso, impide totalmente la declaracin
de
abandono.
106
ACTIVIDAD PFIOCESAL
AFIT. 343
Para que opere la tuerza mayor es necesario que se den algunos elernentos
constitutivos al respecto, como el hecho imprevisible, inevitable, actual, sobreviniente e insuperable para la actividad procesal.
Se califica de imprevisible cuando el hecho supere la aptitud normal de previsin que sea dable exigir a los sujetos del proceso, esto es, que hayan actuado
empleando todas las precauciones ordinarias, por citar, el arrebato y destruccin
por terceras personas, del expediente de poder de la auxiliar judicial mientras
ejecutaba un mandato judicial; por otro lado, el hecho inevitable se refiere a la
impotencia de los sujetos para impedir la ocurrencia del evento, como es el caso
de la huelga ilegal de trabajadores del Poder Judicial, la sustraccin -on armas
de fuego- de las pruebas almacenadas en la bveda de seguridad deljuzgado;
que la paralizacin no se relacione con un hecho imputable a las pades, vase en
,.:
,Hf
JURTSPRUDENctA
No opera el plazo del abandono si el proceso est suspendido, pues los plazos no se
computan hasta el momento que se disponga el levantamiento de la suspensin.
La suspensin es Ia inutilizacin de un perodo de tiempo del proceso o de una pae del
plazo concedido para la realizacin Cel acto procesal (Exp. N" 157198, Sala de Procesos
Sumarsimos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta
Jurdica, p. 424).
'''l
2.
3.
criptibles;
4. En los procesos
5.
6.
CONCORDANCIAS:
C.P.C.
arls.
tt,
SO incso
Comentario
'l' Para que opere
ACTIVIDAD PROCESAL
ART.35O
Otro supuesto sobre inactividad procesal aearece en el caso que ia paralizacin operase en el proceso principal, rnas no el cautelar. Sobre el particular la
(62)
,rtl
AF|T. 3sO
casacin
cuando un litigante ha dejado paralizada largo tiempo la accin que ha deducido, demuestra negligencia o mala fe, no debe protegerse dchas actitudes y cerrar
los pleitos; sin embargo, hay situaciones que no lermiten la conclusin del proceso pese a la inactividad, como es el caso de los procesos que contengan preten'
siones imprescriptibles, situacin regulada en el'iciso 3 del artculo 350 del Cdigo Procesal. La pretensin alimentaria se ubica precisamente en ese sentido, de
tal manera que no cabe declarar el abandono procesal en ellas.
(63)
(tr)
110
Ver Expediente Ne 1999-4842-46, Juzgado Cvil de Lima, y resolucin emitida por la Sala de Procesos Ejecutvos y Cautelares, Expediente Ne 99-4842-2742 del 25 de octubre de 1999.
PARRYAdolfo.Perencindelainstancia,3.ed.,Omeba,BuenosAires, 1964,p.21.
ACTIVIDAD PROCESAL
AFrT. 3sO
go Civil seala "el derecho de pedir alimentos es intrasmisible, irrenunciable, intransigible e incompensable".
En ese sentido, podemos decir que no se puede someter el proces de alimentos a las reglas del abandono sin que surjan situaciones implicantes, como
aquella de acarrea tericamente, la extincn del derecho (ver el artculo 351 del
CPC), lo cual resulta incompatible con la propia ndole de la institucin y su regulacin jurdica que seala que la obligacin de prestar alimentos se e)tingue por la
muerte del obligado o del alimentista".
Frente a ello, seala Cornejo Chvez(6) una nterpretacin correcta de las nor-
tos. Sobre ellos hay que hacer particular diferencia, pues a esta ltima s es oponible la prescripcin. Basta revisar el inciso 4 del artculo 2001 para apreciar el
plazo de prescripcin aplicable a la que proviene de pensin alimenticia. En relacin
el
(65)
COBNEJO CHAVEZ, Hclor. Derecho Familiar Peruano,10 ed., Gaceta Jurdica, Ljma, 1999, p. 577
111
AAT. 350
contados desde la sentencia firme. Si esto fuera as, otro sera el resuliado del
cmputo, pues la accin personal prescribe a los diez aos, frente a los dos aos
que se le fija a la que proviene de pensin alimenticia.
En relacin a los otros mecanismos que pueden concurrir al proceso para concluirlo por inaccin de las partes, podemos sealar a la figura que regula la ltima
parte del artculo 203 del cPC, referida a la inconcurrencia de las partes a la
audiencia de pruebas. su omisin a comparecer a los actos del proceso lleva
como correlato la conclusin de este. A pesar de que el caso se refiere a una
pretensin de alimentos, tramitado bajo las reglas del proceso nico, resulta aplicable supletoriamente (conforme disposicin expresa del artculo 206 del Cdigo
de los Nios y Adolescentes) lo dispuesto por la ltima pane del artculo 203 del
Cdgo ProcesalCivil.
conclusin del proceso, pero no por abandono sino por imperio del inciso g
del artculo 321 del CPC, que dispone la conclusin del proceso sin declaracin
sobre el fondo, en los casos previstos en las disposiciones legales, como es el
enunciado delartculo 203 del CPC. En relacin al inciso 5 de la norma, aparece la
casacin Ns 030-2003-Lima, publicada en El peruano,l de mazo de 2004, en el
que se establece que si el recurrente no present un nuevo escrito, no es atribuible a su inaccin la demora en el trmite del proceso, pues al estar este ltimo en
la etapa de saneamiento, el juez debi continuar con su tramitacin. La Sala Su-
112
ACTMDAD PROCESAL
.4FrI.350
,u*rsPFruDENcrA
La sala superior cit a las parles a audiencia de saneamento preesal y conciliacin, acto
procesal que tuvo su inicio el 26 de mayo de 2A06, donde se admitieron las pruebas relacionadas a las excepciones propuestas, luego de lo cual la gla reseru pronunciamiento sobre
las excepciones por el tnno de cinco das; habiendo desestimado las excepciones medante resolucn del 28 de agosto de 2006, luego de lo cual la sla no anlnu con la
audiencia de saneamiento procesal y concliacin, conforme lo ordenaba el aftculo 493
antes citado; siendo ello as Ia contnuacin del trmite del pr@eso depnda exclusivamente de la voluntad de la sala, pues debi ctar a las partes pan antinuat an Ia diligencia
iniciada; estando a lo expuesto,' se ha configundo lo dspuesto por el incis 5 del aculo 350
del Codigo Procesal Civil y por ende no procede declaar el abandono del proceso (Apelacin l,l" 2501-20o7-Arcquipa, 1" Sala Clvil Permanente Suprema, n/WA0q.
los demandados
en el atculo 492 del Cdigo Procesal Civil, bajo apercibimiento de nombrneles curador
procesal y que para tal efecto se publique en el diaio ofrcial B Peruano y en el Diaio de
Avisos Jud'rciales, un extraclo de la resolucin admisoria y de la &da pr el tmino de tres
das hbiles con intervalo de tres das, de anfomidad an lo dispux en el ataio 168 del
Cdigo Procesal Civil; empero, luego de not'tfrcada 6dp reslucin a la reJente, no se
obseNa aclo de impulso procesal, eslo es que en el g-tgtsito @e de tp bes facilitado
los ertractos de la resolucin admisoria, se haya presenado nueva *lkitud o rquermienlo, alegando tal situacin recin al apelar Ia resolucin qE ddan el ahn&no del prc@so;
ms an cuando desde la lecha en que * notifr la rwluciot, d 5 de julio de 2006 a Ia
fecha en que se emte Ia resolucin que declara el abndonq el 16 de mayo de 2007,
transcuni en exceso el plazo de cuatro meses previslo en el atanlo 346 &l ciado C&go
Adjetivo (Cas. lf 107*2(n&Pun, 1" Sala Civil Perrrante Surranle,, 18/Uf2@8).
de una actividad que la ley impone al juzgado comisbnado (Exp- tf 7t-99, Sala de
Procesos Eiecutivos, Ledesma Narve1 Marianetla, Jurispru&ncia AcJat, Tamo 5,
Gaceta Jurdica, p. 427).
Al solcitar el rccurrente se emita sentencia, corta el plazo del abandono, pues constituye
un acto de impulso del proceso (Exp. N" 2081-98, &la de Proc*os Ej*utivos, L*
desma Narvez, Marlanella, Jurisprudencia Actual, Tomo 5, GaeE Judica, p.425).
113
AF|T. 350
N"
Si et iuzgado se resev et derecho de resolver las excepciones propuesbs dentro del ptazo
de cinco das y este no expidi la resolucin respectva, no procede declanr el abandono
(Exp. No 572-99, sala de Procesos Abrevlados y de conocimiento, Ledesma Narvez,
Marlanella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 440441).
la
segn el inciso 3 del arlculo 350 del cPC, no hay abandono en los procesos en que se
contiendan pretensiones imprescriptibles (Exp. N" loo-ga, Tercera sata civil, Ledesma
Narvez, Marianella, Jurisprudencla Actual, Tomo 2, Caceta Jurdica, p. ggl).
114
ACTVIDAD PROCESAL
AFrT.
350
juez debe impulsar el proceso por s mismo, siendo responsable de cualquier demora
ocasionada por su negligencia.
Notificado al ejecutado el mandato de ejecucin, el juez debe impulsar de oficio el proceso,
ordenando el remate de la prenda minera o Ia suspensin del proceso (Exp. N" 162-97,
Cuarla Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, GaEl
ca, p.504).
La nasstenca en la actuacin de una prueba que genere un gasto mayor a la pade actora
afecta al pncipio del derecho a Ia tutela jurisdiccional. Si por un lado existe ya una pericia
grafotcnica en otro prcceso y por otro lado, la parle ha solicitado expresamente se pres'
cinda de la prueba ordenada en este, debe desestimarse el abandono y conclusin del
proceso decre'ado (Exp. N" 162142, Sexta Sala Civil de Lima. Ledesma Narvez, Ma'
rianella. Jurisprudencla Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 505).
Si el juez admite la demanda en va sumarsima y corre ttaslado por el trmino de ley, baio
apercibimiento de declarrsele rebelde, no puede luego declarar el abandono procesal por
inactividad, si el juez no ha hecho efectivo el apercibimiento decretado. No procede el
abandono porque tal hecho es impu(able al juez de la causa (Exp. N" 1666-20(n, Prlmera
,ttl
a,1.416.
Comentario
2' como
ACTTVIDAD PROCESAL
AT. 351
La norma regula el supuesto del abandono reiterado entre las mismas partes
y por la misma pretensin. Bajo ese supuesto, el derecho pretendido se extingue,
lo que implica una renuncia -por inaccin del demandante- al derecho que sustenta su pretensin, situacin que se regula en inciso 5 del artculo 322 del Cdigo, como una lorma de concluir el proceso con declaracin de fondo.
La coincidencia en la conclusin tanto del proceso como del conflicto permite
que los ttulos del demandante se cancelen en atencin a la extincin del derecho
acaecido.
l![
uuntsPRUDENctA
Si la pretensin de ejecucin de garantas, en otro proceso, ha concluido por abandono, es
mprocedente la demanda que se interpone sin transcunir et ptazo que seala el artculo
351 del CPC. En la ejecucin de garantas, la pretensin que se demanda no es la venta
del bien gravado, sino el pago de Ia obligacin contrada, bajo apercibimento de proceder
al remate de dicho bien (Exp. N" 57528-98, Sala de Procesos Eiecutivos, Ledesma
Narvez, Marianetla, Jurisprudencla Actua!, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p.426).
si en el proceso se logra
los fines abstractos y concretos establecdos legalmente, perpetuarlo por la negligente inactividad de una de las paftes resultara contradictoio, por lo que
el abandono como una de las formas especiales de conclusin del proceso resulta lambin aplicable para el propio Estado, en arcs det favorecimiento da la seguridad jurdica
pues, caso contrario, todo derecho subjetivo permanecera inciefto (Cas. N" 508-9&Lore-
117
tAS PRUEBAS
EN EL PROCESO
AB.ANDON.ADO
Las pruebas actuadas en un proceso enguido por abandono
son vlidas y pueden ser ofrecidas en otro praceso,
CONCORDANCIA:
c.P.c.
att.198.
Comentario
118
RECURSOS
La resolucin que declara el abandono es apelable con efecto
suspensivo. EI recurso solo puede estar fundamentado en la
existencia de un error de cmputo, o en causas de fuena mayor. La resolucin que desestima un pedido de abandono es
apelable sin efecto susp.ensivo.
CONCORDANCIAS:
C.PC.
'
Comentario
Las razones de fuerza mayor operan cuando las partes se encuentran imposibilitadas o inhabilitadas para activar la marcha del proceso por haber acaecido
algn acontecimiento que no ha podido preverse o que, previsto, no ha podido
resistirse. A manera de ejemplo podemos sealar el fallecimiento de alguna de las
,rtl
AiTf.
353
JURISPRUDENCI,A
Para el cmputo del abandono no se consideran los actos que no tenen por propsito
activar el proceso, tales como, designacin de nuevo domicilio, pedido de copias, apersonamiento de apodendo y otros anlogos (Exp- N" 6193t-97, sala de pracesos Abreviados y de conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo
3, Gaceta Jurdica, p. 389).
120
AB,ANDONO Y PRESCRIPCION
FffINTMA
Declarado el abandono, la prescripcin interrumpida por el emplaamiento sigue transcuniendo, tal como si Ia interrupcin
no se hubiese producido.
CONCORDANCIA:
c.P.c.
Comentario
Uno de los efectos civiles que genera la declaracin del abandono es la ineficacia de la interrupcin de la prescripcin.
ticas de las causales interruptivas, por circunstancias que seala la ley (ver -el
artculo 1997 del CC) la interrupcin queda sin efecto, generando que la prescripcin se compute desde su inicio como si no hubiera existido la interrupcin.
El presente artculo al referirse a este efecto seala: "la prescripcin interrum-
121
Captulo I
DISPOSI Cl0f,l
tS
cEll ERALES
MEDIOS IMPUGNATORIOS
Mediante los medios impugnatorios las partes o terceros legitimados solicitan que se anule o revoque, total o parcialmente,
un acto procesal presuntamente afectado por vicio o errcr.
CONCORDANCIAS:
C.
a.
c.P.c.
afts.
c.N.A,
LEY 26636
LEY 27ir44
ad. 178.
at.50.
D.5.017-93rtUS
x,
58, 357.
tEclsu.act coMPAIq/ADA:
C.F.C. ltalia
e.323.
C.P.C.M. lberoamrlca afts. 211, 212
Co*entario
\
bsqueda de la justicia. Estos medios no surgen por voluntad del juez, sin" por
obra exclusiva de las partes, en ejercicio del principio dispositivo que acompaa al
proceso civil, a tal punto que las partes pueden convenir la renuncia a la impugnacin (ver el artculo 361 del CPC). No solo busca reclamar contra los vicios del
proceso sino una mejor manera de lograr la correcta aplicacin del Derecho., para
lograr en definitiva lapaz.
122
ACTTVIDAD PROCESAL
AFrT.
35s
Los actos del proceso tienen una finalidad y se desarrollan conforme a reglas
predeterminadas. El incumplimiento de las formas y en especial el de los fines,
origina la actividad impugnathra para corregir esos errores o defectos. En el campo del proceso, se puede ejercitar la actividad de impugnacin a travs de la va
recursiva, de los remedios y por una pretensin autnoma de nulidad. Los remedios estn destinados para atacar toda suerte de actos procesales, salvo aquellos
que estn contenidos en resoluciones, vase el caso del pedido de nulidad respecto de la realizacin de un acto de notificacin. No ataca una resolucin sino un
acto procesal, la notificacin. En cambio, los recursos, a diferencia de los remedios, se utilizan con exclusividad para atacar a los actos procesales contenidos en
las resoluciones.
Los recursos son actos procesales de la parte que se estima agraviada por
una resolucin del juez, por lo que acude al mismo o a otro superior, pidiendo que
revoque o anule, el o los actos gravosos, siguiendo un procedimiento para ello.
Segn Vscovi(66) se trata de previsiones sanatorias o correctivas. Cuando las
partes dirigen su actividad en procura de la correccin o eliminacin jurisdiccional
del posible defecto o injusticia del acto cumplido hacen valer un poder de impugnacin. Ese poder emana del derecho de accin. Se trata de un derecho abstracto, que no est condicionado a la existencia real del defecto o la injusticia. No
interesa que quien recurre tenga un derecho concreto; basta que invoque Su poder para que se le permita ejercer la actividad impugnativa, aunque luego, como
sucede con la accin, se le deniegue el derecho. Aqu la resolucin la tiene en
definitiva eljuzgador, la parte se limita a una acusacin. Entre la accin y el medio
impugnativo existe una relacin del todo a la parte.
Por otro lado, la norma hace referencia a las partes y a los terceros como
sujetos legitimados para interponer los medios de impugnacin. En atencin a
ello, opera el principio de personalidad que signiica que la impugnacin se da en
la medida que una pade la plantea y con respecto a ella y no a otros sujetos
procesales.
El poder de impugnacin no solo resulta limitado sino la facultad revisiva del
rgano competente, pues solo se pronunciar en relacin a los agravios invocados por la parte que iniugna.
Los medios de impugnacin tienen su fundamento en los principios delcontradictorio y del derecho constitucional de defensa. Existe un derecho subjetivo de
recurrir contra las decisiones desfavorables. Estos medios se orientan a satisfacer
dos objetivos; lograr por razones de seguridad jurdica, la ms rpida conclusin
1eO VSCOV|, Enrique. Los recu rsos judiciales y dens medics inpugnatvos en lberoamica, Oepalma, Buenos
Ares, 1988, p. 13.
"'l
AFrT. 355
de los procesos; y asegurar que las sentencias sean justas. Vscovi(64 seala que
"las decisiones judiciales como producto que son de la inteligencia y del conocimiento humano no pueden presumirse sin ms;'exentas de errores o de deficiencias, el legislador debe buscar un punto de equilibrio en virtud del cual abra la
posibilidad que tales irregularidades encuentren remedio a travs de la concesin
de recursos, pero reglamentados en forma tal que no conspiren contra una razonable celeridad del proceso".
lfft
uunrsPRUDENctA
El abcgado requiere de poder otorgado por el nteresado para interponer recursos impugnatorios amo el de queja. Para el otorgamiento del aludido poder no se requiere de formaIidad alguna, bastanda que el intercsado con un escrito exprese estar nstrudo de la delegacin que otoiga y de sus alcances, segn el aftculo 80 del CPC.
(67)
(68)
(69)
31.
Sentencia citada por GON-ES pneZ, Jess. Et derecho a ta tutela jurisdiccionat,3r ed., Civitas, Madrid,
2001, p.311.
lbdem.
124
ACTMDAD PBOCESAL
AFrI.355
Medante los medios impugnatorios se puede lograr la anulacin o revocatoria total o parcial de actos procesales presuntamente afectadas por vicio o enor. solo procede ta apetacin de resoluciones y no de la ejecucin de sus efectos (Exp. N" N-59&97, prmen Sata
Clvil, Ledesma Narvez" Marianella, Juilsprudencia Actual, Tomo
Gaceta Jurdlca,
pp. 3ui-386|
l,
'''l
CL.ASES DE MEDIOS
IMPUGN.ATORIOS
Los remedios pueden formularse por quien se considere agraviado por actos procesales no contenidos en resoluciones. La
oposicin y los dems remedios sofo se interponen en los casos exptesa mente previstos en este Cdigo y dentro de tercer
da de conocido el agravio, salvo disposicin legal distinta.
Los recursos pueden formularse por quien se considere agraviado con una resolucin o parte de ella, para que luego de un
nuevo examen de esta, se subsane el vicio o error alegado.
CONCOROANCIA:
C.P.C.
lecrstncrt
C.P.C.M.
aft.355.
coMpA+ADA:
lberoamrica
ar.213.
Comentario
ACTIVDAD PROCESAL
4Fil.356
Los remedios son para nuestro cdigo procesal medios de impugnacin que
se formulan por quien se considere agraviado por actos procesales no contenidos
que un rgano superior en grado tal que la dict, o en su caso este mismo, la
reforme, modifique, ample o anule.
Los recursos pueden clasificarse en ordinarios y extraordinarias; los primeros
son aquellos que la ley prev con el objeto de reparar genricamente la extensa
gama de defectos que puede exhibir las resoluciones judiciales y que fundamentalmente consisten en errores de juzgamiento derivados de una desacertada aplicacin de la ley o de la valoracin de la prueba (errores in iudicando) o en vcios
producidos por la inobservancia de los requisitos procesales que condicionan la
validez de la correspondiente resolucin y en irregularidades concernientes al procedimiento que precedi a su dictado (errores in procedendo). El recurso ordinario opera al interior del proceso, tanto por la facilidad con que es admitido como
por el mayor poder, que se atribuye al rgano jurisdiccional encargado de resolverlo. Son considerados recursos ordinarios los siguientes: aclaratoria, reposi"
cin, apelacin, nulidad y queja por denegatoria de apelacin
Los recursos extraordinarios son aquellos cuya admisibilidad se halla supeditada a la concurrencia de motivos o causales especficamente establecidos por
ley. Las facultades del rgano para resolverlos estn limitadas al conocimiento de
determinados aspectos de la resolucin mpugnada. Se descafta toda posibilidad
Cvt, T.
,ttl
AFrT.
356
de realizar actos de prueba. La casacin es una expresin de este tipo de recursos. Estos aparecen de modo ms excepcional y limitado, tanto porque exigen
para su interposicin motivos determinados y concretos como por cuanto el rgano jurisdiccional no puede pronunciarse sobre la totalidad de la cuestin litigiosa
sino solo sobre aquellos sectores de ella que por la ndole del recurso se establezca particularmente.
Algunos trabajos consideran como recurso extraordinario al de revisin. Si bien
nuestro
Cdigo tenemos regulado este, en el artculo 178 del CPC (revisin por
en
fraude), debemos considerar en este caso que la actividad impugnatoria no se
ejerce a travs de recursos sino de una pretensin autnoma de revocacin.
lffi
uunrsPRUDENcrA
Los remedios pueden lormularse por quien se considere agraviado por actos procesales
no contendos en resoluciones.
No procede formular oposicin contra una resolucin, pues contra ella nicamelte cabe
interyoner el recurso de apelacin (Exp. N" 64*97, Cuafta Sala Civil, Ledesma Narvez,
Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. 382),
Los recursos impugnatorios pueden ormularse por quien se considere agraviado con una
resolucin o pafte de ella (Exp. M 189-95, Segunda Sala Civil, Ledesma Narvez, Marlanella, Ejecutorias, Tomo 2, Cuzco, 1995, pp. 261-263).
128
REQUISTOS DE.ADMISIBILIDAD DE
LOS MEDIOS IMPUGN.ATOFIIOS
ffin-;l*rc5?!
Los medios impugnatorios se interponen ante el rgano jurisdiccional que cometi elvicio o efior, salvo disposicign en contrario. Tambin se atender a la formalidad y plazos previstos
en este Cdigo para cada uno.
CONCORDANCIAS:
C.P.C.
017-93!US
D.S.
r-Ec
rsl-c n coM
t
C.P.C. ltala
'
arts.355,387,402,403.
afts.288 nciso 10,29O.
PAR.ADA:
afts. 325,326.
Comentario
1. Medio impugnatorio es el acto procesal mediante el cual, la parte en.el proceso o quien tenga legitimacin para actuar en 1, pide que se subsanen los errores que lo perjudican cometidos por una decisin judicial.
Para la admisibilidad de los medios impugnatorios debe apreciarse la necesdad de ceeza para lograr -en definitiva- la paz; esto hace que se establezca
lmites para la revisibilidad de los actos. Estos lmites se van a expresar en la
formalidad y la oportunidad en la que se invoquen.
2. La impugnacin est sujeta a diversas formaldades, tanto respecto del acto
(71)
VSCOVI, Enrique. Los recu rsas judciales y dems medos mpugnatvos en lberoamnca, Oepalma, Buenos
Aires, 1988, p.44.
'''l
ART. 357
aceptacin del recurso debido, en lugar del errneamente introducido, est sujeta
delplazo, etc.
En el arbitraje, como medio de garantizar la seriedad del uso de ciertos medios
cin del artculo 367 del cPC (ver la Ley Na 27703), hoy se opta por otorgar un
plazo no mayor de cinco das al litigante a fin de que reintegre el saldo restante
de
la tasa de apelacin.
3. El plazo es otro de los requisitos objetivos para la admisibitidad de la apelacin. Existe un plazo para cada medio de impugnacin, el mismo que es perentorio, esto es, si se interpone fuera de 1, carecer de valor.
Los plazos se regulan conforme a dos principios, el de igualdad y uniformidad.
cuando nos referimos al primero evocamos el principio de igualdad ante la ley,
por tanto, las paftes deben tener las mismas posibilidades para recurrir.
El plazo
debe ser idntico para todos y corre para cada uno, a partir de ia notficacin. El
segundo principio busca uniformizar los plazos de interposicin de lac impugnaciones, para la mejor utilizacin de los medios y las mayores garantas par" 1".
partes.
ACTIVIDAD PAOCESAL
ART. 357
131
REQUISITOS DE PROCEDENCIA DE
LOS MEDIOS IMPUGNATORIOS
El impugnante fundamentar su pedido en el acto procesal en
que lo interpone, precisando elagravio y elvicio o error que lo
motva. Elimpugnante debe adecuar el medio que utiliza at acto
procesal que impugna.
CONCORDANCIA:
C.P.C.
Comentario
2. uno de los presupuestos que se contempla para la procedencia de los recursos es que el impugnante precise el agravio. El agravio es la injusticia, la ofensa, el
perjuicio material o moral que contiene la resolucin impugnada. El recurso dado
para reparar los agravios es la apelacin. Entre el agravio y el recurso media la
diferencia que existe entre el maly el remedio. No se concede el recurso si no hay
perjuicio, por ms que exista error. Este debe ser determinante para el fallo, pues el
simple error no justifica la impugnacin sino el agravio que ese error genera.
1zz vSCovt,
132
ACTIVIDAD PROCESAL
AFIT. 358
nulidad.
Los primeros se conocen como los vicios de iorma o de actividad, son las iri'egularidades que afectan a los diversos actos procesales que componen el proceso.
El
-l-leefUAt,
(74)
Enrico Tullio. Manual de Derccho Pt'ocesatCvil, Ediciones Jurdicas Eurrca-Amrica (EJEA), Buenos Aires, 1980, p. 449.
LIEBMAN, Enrico Tullio. Op. cit., p. 445.
,ttl
,A,F|T.
354
Este tipo de errores provoca la nulidad, Ia que conduce a la anulacin del acto de
infraccin y como efecto secundario, que el proceso se retrotraiga desde que se
cometi el error en adelante. Son errores in procedendo aquellos en que incurre el
juez al cumplir las actividades de su oficio, ya sea en el curso del procedimiento,
ya sea en la formacin de la sentencia, cuando no obserue las normas que regulan las formas y modalidades de su actuacin; son defectos de construccin de la
sentencia. Sobre el particular vase el siguiente caso(7s)' "Se demanda tres pretensiones: la nulidad del acto jurdico, la nulidad de la escritura pbtica de hipoteca
y la indemnizacin; sin embargo, el juez no se pronuncia sobre cada una de las
pretensiones de la demandante, motivo por el cual se incurre en nulidad al momento de expedir la sentencia (ver los incsos 2 y 4 del artculo 122 del CPC), por
lo que se declara la nulidad de la sentencia, ordenando que eljuez emita nuevo
pronunciamiento".
por el propio demandante a favor de los demandados, instituto previsto por los
artculos 1026 y 1027 del CC, elmismo que carece de plazo determinado por no
haberse fijado este; que la posesin precaria liene como nota distintiva la ausencia de ttulo o el fenecimiento del mismo, entendido este como la causa que genera el derecho a poseer, de modo que existe posesin precaria cuando se trata de
una posesin sin derecho o de mala fe; que en el caso de autos no representa tal
figura, toda vez que conforme se ha sealado existe un derechq.de uso y habitacin, sin plazo determinado, el cual constituye el ttulo de la t'dmanda, situacin
que no hace viable la demanda, sin perjuicio que la demandante pueda ejercitar
su derecho mediante el inicio de la accin correspondiente a fin de recuperar la
posesin que alega haber conferido; por estas razones, la Sala revoca la sentencia apelada que declara fundada la demanda, reformndola'lh.declara infundada".
(75)
(76)
134
El caso citado aparece publicado en LEDESMA, Marianella. Jursprudencia Actual.f .5, Gaceta Jurdica, Lima,
2002, p. 359.
El caso citado aparece publcado en LEDSMA, Marianella. Op. ct., p.158.
ACTIVIDAD PROCESAL
AF|T. 35A
para cada resolucn hay un recurso especial. Los recursos son de orden pblico
y no pueden modificarse ni por el consentimiento de las partes ni aun por la resolucin del juez que concede un recurso incjebido.
lffl
;unrsPRUDENctA
Los actos impugnatorios tienen requisitos de fondo y forma que deben ser cumptidos por ta
parte que los intenta (Exp. N? 771-97, Primera sala civil, Ledesma Narvez, Marianella,
Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. 380).
El impugnante debe adecuar el medio que utlza al acto procesal que impugna. conira Ia
resolucin procede nicamente el recurso de apelacin, no pudindose susttuit pot ta
afticulacin de nulidad que solo cabe contra el orden de! procedimiento (Exp. N" 6ga-gr,
cuata sala civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo '1, Ga-
,rtl
INCUMPLIMIENTO DE LOS
REQUISITOS
Elincumplimiento de alguno de los requisitos determina la declaracin de inadmisibilidad o de inprocedencia delmedio impugnatorio, mediante resolucin debidamente fundamentada.
Esta resolucin solo es recurrible en queja en los casos del artculo 401.
CONCORDANClAS:
C.P.C.
O17-93^IUS
D.S.
Comentario
ACTIVIDAD PROCESAL
ART. 359
convalidar dicha decisin con su silencio, ello vulnera el orden pblico, porque las
partes estaran modificando los plazos legales para la interposicin de los 'ecursos. Los medios de impugnacin no pueden modificarse ni por el consentimiento
de las partes, ni aun por la resolucin deljuez que concede un recurso indebido.
Esto nos lleva a decir que el plazo constituye un requisito de fondo del acto impugnatorio, de tal forma que su omisin justifica la improcedencia de este.
Otro de los presupuestos que se contempla para la procedencia de los recursos impugnatorios es la expresin del agravio. Este es un presupuesto tanto del
recurso ordinario como elfraordinario. No.se concede el recurso si no hay perjuicio o el error no ha sido determinante para el fallo.
El impugnante debe fundamentar su pedido en el acto procesal en que lo inter-
Los primeros se conocen como los vicios de forma o de actividad, son las
irregularidades que afectan a los diversos actos procesales que componen'el proceso. Este tipo de errores provocan la nulidad, la que conduce a la anulacin del
acto de infraccin y como efecto secundario, que el proceso se retrotraiga desde
que se cometi el error en adelante.
En cuanto a los vicios in iudicando estos operan para denunciar sentencias
injustas, pues se alega error sobre el fondo por aplicacin de una ley inaplicable,
la no aplicacin de la que fuere aplicable, o en la errnea aplicacin de ella. Este
vicio genera la correccin directa del error por el rgano revisor, para lo cual,
revoca la decisin que prcvoca el agravio y coloca otra en su lugar.
'''l
AFrr. 359
'a
ffi
CML
.lunrsPFtuDENctA
La interposicin de medios impugnatorios se encuentra regida por rigurosos requisitos de
formalidad. Ante el incumplimiento de alguno de tales rcqusitos, et ordenamiento civi!
adietivo no prev subsanacin desde que al ser el acto mpugnatorio votuntaro, consttuye
una catga de la parle el obseruar diligentemente las exigencias procesales. La falta de
presentacin del recibo de tasa judicial o el pago det valor diminuto por tal concepto
da
lugar a la declaracin de inadmisibilidad del recurso, sin posibilidad de subsanacin, por
cuanto la contraio implicara una alteracin de los ptazos en que este debe ejercitarse, el
eual por su propia naturaleza perentoria, caduca de manera automtica (Exp. N" 1322002, segunda sala civil de Lima. Ledesma Narvez, ttiarianella. Jursprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 520).
E! declarar inadmisible cualquier recurso impugnatorio por atta de tasa judicial sin dar un
plazo razonable para Ia subsanacin, resulta un acto inconstitucionai porque priva det
derecho a Ia defensa, el derecho de acceso a los tribunales, a la instancia plura! que
forman pafte del principio consftucional de! debido proceso y el derecho a la tutla jurisdiccional efectiva que tiene categora de derecho fundamental (Exp. N. 911-2002, Tecera
sala civil de Lima. Ledesma Narvez, Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6.
Gaceta Jurdlca, p. 530).
138
art. 214.
Comentario
la que los medios impugnativos deben estar determinados por ley y cuando corresponde uno, normalmente no se admite el otro. Opera aqu la adecuacin de
los medios impugnativos porque para cada resolucin hay un recurso especial;
sin embargo se excepta por texto expreso de la ley, el caso de la nulidad y la
apelacin. EI artculo 382 del CPC seala: "el recurso de apelacin contiene intrn-
secamente el de nulidad, solo en los casos que los vicios estn referidos a la
formalidad de la resolucin impugnada".
Bajo este contexto encontramos el siguiente caso: Se constata que la Sala
Civil Superior impone a lndecopi una multa de dos Unidades de Referencia Procesal y sin perjuicio de ello, requiere a la citada entidad presente el expediente administrativo materia del proceso contencioso-administrativo; lndecop plantea la nulidad de la mencionada resolucin y asimismo, accesoriamente, frmula apelacin contra la misma resolucin. La sala concluye por desestimar por improcedente la nulidad, sealando que la referida entidad es parte directa en el presente
juicio y que por lo tanto, no resultaba necesario cursarle oficio para el cumplimiento de los mandatos recados en los presentes autos; y adems desestima por
improcedente la apelacin formulada, precisndose que la imposicin de la multa
resulta inimpugnable y que aplicando extensivamente lo previsto en el ar1culo 422
del Cdigo Procesal Civil, en el presente caso no se cuestiona el valor de la Unidad de Referencia Procesal.
"'i
AFff.360
lffi
.luntsPHUDENctA
posible
No es
amparar la apelacin de una resolucin cuando ta nulidad deducida fue
desestimada, pues el artculo 360 del CPC establece ta prohibicin de la parte de interponer
doble recurso contra una misma resolucin (Exp. N" 6l0s&97, Tercera sala civit, tees-
p.
396).
Todos los actos relativos a la obtencin de una medida cautelar conforman un proceso
autnomo, sendo de aplicacin a este proceso, sin excepcin alguna, las regtas de procedimiento que consigna nuestro ordenamento procesal. Habindose concedldo recurso de
apelacin el iuez no puede declarar la sustraccin respecto de la resolucin apetada. Est
prohibido el doble recurso contra una misma resolucin (Exp. N" s76-2001, primera
sala
140
RENUNCIA A FIECURRIR
Durante el transcurso del proceso, las partes pueden convenir
la renuncia a nterponer rccurso contra las resoluciones que,
pronuncindose sobre eltondo,le ponen fin. Esta renuncia ser
admisible siempre que el derecho que sustenta Ia pretensin
discutida sea renunciable y no afecte el orden pblico,las bu*
nas costumbrcs o norma imperativa.
CONCOBDANCIAS:
c.c.
c.P.c.
art.
V.
arts.355,365.
Comentario
El artculo en comentario regula la renuncia no a los efectos de un acto proce-
sal ya ejecutado sino la renuncia a una facultad procesal que se tiene que dar
antes de la realizacin del acto.
Ntese la diferencia entre desistirse del acto y desistirse de la facultad. En el
primer caso, el desistimiento del acto procesal se interpone antes que la situacin
procesal que se renuncia haya producido efecto (ver el artculo 342 del CPC);
implica el abdicar a una actuacin que ha comenzado a producirse. Por citar, en el
desistimiento del recurso de apelacin a pesar de que el acto procesal ya se ha
realizado se renuncia a los efectos que le pudiere producir. El artculo 343 del
CPC seala que si el desistimiento es de un medio impugnatorio, su efecto es
dejar firme el acto impugnado, salvo que se hubiera interpuesto adhesin; situacin diversa es la que regula el presente artculo pues implica renunciar a una
facultad procesalque se da antes de la realizacin del acto.
Por otro lado debe advertirse que estos actos de disposicin que hacen las
partes a la facultad de recurrir, necesariamente deben ser aprobados o controlados por eljuez para verificar que dicha renuncia no afecte el orden pblico, las
buenas costumbres o norma imperativa porque la facultad de las partes iiene
zonas donde no puede operar, como los llamados derechos indisponibles, por
tanto, no cabra admitir renuncia a la facultad de recurrir en los procesos de disolucin de vnculo conyugal por ms que sea el convenio de ambos cnyuges.
141
AFrT. 361
Vscovi@), no considera vlidos los convenios entre las partes que i.enuncian
anticipadamente a dicha facultad, por ejemplo, que se diga en un contraio que el
deudor renuncia a los recursos; sin embargo, para dicho autor es vlida la renuncia al recurso ya interpuesto, lo que se realiza como un medio del desistimiento.
Vscovi hace referencia al fenmeno de la desercin, que consiste en el abando-
(77)
(78)
YFSCOy], Enrique. Los recu rsos iudiciales y dems medios impugnatvos en tberoamr'c, Depatma, Buenos
Aires, 1988, p.53.
VESCOVI, Enrique. Op. cit., p.227.
142
Gaptulo
ll
REPOStCtil
PROCEDENCIA
El recurso de reposicin procede contra los decretos a fin de
que el juez los revoque.
CONCORDANCIAS:
pn.1,358.
c.P.c.
arts. 121
LEY 26572
an.58.
LEy 266it6
art. 51.
D.5.017-!1aJUS
lecsl-lc coMPAIADA:
C.P.C.M.
C.P.C.
lbercamrica aft.215.
Colombia
aft.348.
C.P.C.N.Aryenna afts.238,239.
Comentario
juzgada, lo que hace que el propio juez modifique las resoluciones, siempre y
cuando no haya operado la preclusin, esto es, no haga volver hacia atrs el
proceso.
La competencia para conocer del recurso de reposicin corresponde al mismo
rgano judicial que dict la resolucin impugnada. Ntese que la redaccin del
Cdigo hace referencia a la intervencin deljuez para la revocatoria, dejando de
lado la posibilidad de que sea la sala civil la que pueda hacerlo, cuando estas
intervienen como primera instancia. Vase el caso de las pretensiones de recono-
"'l
AT.362
Tomando como reerencia al tipo de rgano competente para resolver el recurso, nos ubicamos ante la instancia nica o instancia plural. En el primer caso se
ubica el recurso de reposicin, porque se busca que sea el mismo rgano y la
misma instancia la que revoque o reconsidere su decisin. Esto no significa que
lift
runrsPRUDENctA
Contra los decretos solo cabe nterponer recurso de reposicin, por ello resulta improcedente el recurso de apelacin (Exp. N" 1146-97, Cuarta Sala Civil, Ledesma Narvez,
Marianella, Jurisprudenca Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. 383).
144
TFAMITE
El plazo para interponerlo es de tres das, contado desde la
no
tifcacin de la resolucin. Si interpuesto el recurso eljuez advierte que el vicio o error es evidente o que el recurso es notoriamente inadmisible o improcedente, lo declarar as sin nec*
sidad de trmite. De considerarlo necesario, el juez conferir
traslado por tres das. Vencido el plazo, resolver con su con-
D.5.017-93-tUS
afts.288ncso10,29O.
Argentina
Comentario
La procedencia de la reposicin aparece por exclusin y referida a resoluciones no susceptibles de apelacin. Se admite para los actos de mero impulso procesal.
trti
A_FrT.
363
CML
En relacin al trmite, no siempre es exigible el traslado cuando eljuez advierte que elvicio o error es evidente o que el recurso es notoriamente inadmisible o
improcedente. lgualsentido opera en los casos de reposicin de oficio. Lo que se
busca es que el propio juzgador reponga sus providencias en trmite. El recurso
no tiene efecto suspensivo.
Una de las interrogantes que se plantea es determinar si los rganos judiciales
se hallan habilitados para revocar, de oficio, sus propias resoluciones, sustituyndose de tal manera a la posible actividad impugnatoria de las partes. Al respecto
seala Palacioos), que hay criterios que aceptan la inteencin de oficio,,cuando
se trata de resoluciones an no notificadas a las partes, pues en ales casos no
existe un acto procesal efectivamente integrado ni plazo pendiente para impugnar
o consentir la decisin. La misma potestad ha sdo reconocida respecto de resoluciones ya notificadas cuando median circunstancias excepcionales como haberse dictado aquellas con visible error de hecho o con violacin de formas que afecten el derecho de defensa, pero siempre que no haya mediado el consentimiento
de las partes".
El recurso de reposicin es un medio no devolutivo, lo que constituye una excepcin dentro de los recursos. La finalidad es que el propio juzgador reponga sus
providencias en trmite, sea a pedido de parte o de oficio. Eljuzgador tiene esa
eltraslado requerido.
En'cuanto a los efectos de la reposicin debemos sealar que causa ejecutoria, que"no cabe la reposicin de la reposicin, tampoco ningn recurso eontra la
resolucin que resuelve el recurso de reposicin, sin embargo, debera admitirse
la posipilidad de que la contraparte tenga derecho solo al recurso de apelacin.
146
T.
Captulo
lll
APELAGII
OBJETO
El recurso de apelacin tiene por objeto que el rgano jurisdiccional superior examine, a solicitud de parte o de tercero legitimado,la resolucin que les produzca agravio, con el propsito
de que sea anulada o revocada, total o parcialmente.
CONCOFIDANCIAS:
c.
c.P.c.
efts.358,382.
C.P. Const.
LEY 26572
LEY 26702
D. LEG 823
D.5.017-93JUS
6.
aft.60.
aft. 122.
ans. 248, 250, 251.
arts. 11 , 40 nciso I , 131.
lberoamrica aft.218.
Colomba
Mxico
aft.350.
aft.231.
Comentario
recurrente le atribuye un defecto de fondo, que se deduce para obtener su sustitucin ante eljuez superior.
Originalmente el recurso de apelacin se diriga a revisar los errores in iudican-
dq sean los de hecho como los de derecho. No se analizaban los errores in procedendo, porque estos se reservaban al recurso de nulidad. Con eltranscurso del
tiempo, estos recursos han sido afectados, producindose una subsuncin de la
nulidad en la apelacin, por ello es que redacciones como la de nuestro Cdigo
permiten que a travs del recurso de apelacin se analicen ambos vicios. El artculo
382 del CPC en ese sentido seala: "el recurso de apelacin contiene intrnsecamente el de nulidad, solo en los casos que los vicios estn referidos a la formalidad de la resolucin impugnada".
'"1
AFrT.
364
2. Por otro lado, la norma seala que el recurso de apelacin procede a solicitud de parte o de tercero legitimado. La legitimacin para impugnar no solo proviene de quien tiene la condicin de parte en el proceso, sino tambin de cualquiera
de los integrantes del litisconsorcio, los terceros legitimados, las partes incidentales como los peritos y curadores procesales.
En el caso del litisconsorte necesario, cualquiera de sus integrantes tiene la
condicin de pade, portanto, la duda que se plantea respecto a la apelacin es sen
caso apele cualquiera de sus integrantes, tal apelacin beneficia o no a los dems.
Frente a ello tenemos que invocar la comunidad de suertes, proveniente de la situacin jurdica sustiancial que se debate en el proceso, que inspira al lisconsorcio
para sealar que la impugnacin que realice un miembro del litisconsorcio afecta a
todos sus miembros por igual, porque la relacin jurdica es inescindible, por tanto,
la apelacin de uno favorece o desfavorece a los dems.
En cambio n el llamado litisconsorcio facultativo, el recurso de apelacin es
independiente y no afectan a los dems porque aqu no hay comundad de suertes' La sentencia afecta de manera diferente; si bien ella es una sola se pronuncia
por diversas pretensiones, que puede ser fundada para uno e infundada para otro;
esto va a implicar que si uno apela y el otro no, la sentencia queda ejecutoriada
respecto a este ltimo. Hay una cosa juzgada parcial subjetiva.
Todos los terceros que han sido admitidos como tales, en el proceso, tendrn
legitimacin para apelar. La doctrina es afirmativa en admitir la apelacin por ter-
ceros, que invocando un agravio tengan inters para recurrir. Finalmente, estos
terceros podran invocar la pretensin autnoma de la cosa juzgada obtenida por
fraude o colusin, mediante la accin rescisoria de nulidad.
148
ACTMDAD PROCESAL
AFrT. 364
En cuanto a las partes accdentales como los peritos y los curadores procesales, estos deben ser considerados partes en la incidencia respectiva y como tales
recurrir ante un rgano superior que es quien tiene la ltima palabra para decidir el
conflicto? Quienes sostienen la instancia nica argumentan la mayor celeridad,
agregan adems que si las decsiones del colegiado de segunda instancia son las
que predominan y son las que estn mejor integradas, por qu no se suprime la
primera instancia?
Los que asumen la doble instanca consideran que frente a la cele.idad concu-
(80)
Frente a los trabaos recomendamos leer el comentario publicado por ARIANO, Eugenia. "tmpugnaciones
iniustas: una abstracta polmica y un concreto caso", e^'. Dlago con ta Jurisprudenca, Ao 9, N? 56, Gaceta
Jurdica, Lima, marzo, 2004, pp. 83-94.
,rti
AF|T. 364
.:
.ll[
uuntsPRUDENcl.A
El argumento de no habrseles notilicado ni el concesorio ni la ejecucin de la medida
cautelar, no tiene una base real, segn se advie7e de lojas (...); argumentar la ausencia
de notiicacin no origina la revocatoria o nulidad de la resolucin cautelar (Apelacin N"
339200&Lima, 26 de mano de 2008, 1" Sala Civil Suprema Permanente).
Toda resolucin que cause estado, es decir, que resuelva algo de manera definitiva dentro
del proceso, es apelable, en virtud del principio consttucional de la doble instancia.
alzada solamente puede conocer mediante la apelacin de los agravios que afectan al
mpugnante (Cas. N" 136-9&Piura, Ediloa Normas Legales 5.A., Tomo 267, Agosto
1998, Trujillo-Per, pp. A.9A.10).
No puede darse curso a una apelacin que solo ha sido suscrita por el abogado patrocnante, quien no ene mandato ni representacin procesal del justiciable.
La interposicin de un medio impugnatoio constituye un acto voluntario del justiciable, Io
que significa que el recurso de apelacin debi ser presentado por el justcable y no solo
por el abogado patrocinarte (Exp. N" 15/t&94, Tercera Sala Civil, Ledesma Naruez,
Marianella, Ejecutorias, Tomo 2, Cuzco, 1995, pp. 191-193).
Si bien el artculo 290 de la LOPJ autoriza al abogado a presentar, suscribir y ofrecer todo
po de escritos en los procesos, sin necesidad de la intevencin de su cliente, tal facultad
legal no comprende Ia interposicin de un medio de apelacin, por constitur actos voluntarios del justiciable (Exp. N" 1667-95, Cuarta Sala Clvil, Ledesma Naruez, Marianella,
Ejecutorias, Tomo 3, Cuzco, 1995, pp. 182-183).
que la ley otorga a tas paes para impugnar las
resotuciones judiciales cuando estas le perjudiquen. Si bien el aftculo 290 de la Ley Orgnica del Poder judicial establece que los abogados pueden presenta7 suscibir y ofrecer todo
tipo de escitos sin necesidad de Ia intevencin de su pattenado, no menos ciefto es que
constituyendo el recurso de impugnacin un acto voluntario del justiciable, quien Io interpone
a su nombre, debe estar facultado para ello (Exp. N" 115&9+Lma, Ledesa Narvez,
Marianella, Eecutoras Supremas Civlles, Legrima, 1997, pp. 55G551).
La interposicin de un medio de impugnacin constituye un acto voluntario del justiciable.
Debe declararse mprocedente la apelacin interpuesta por el abogado a quien no se Ie ha
otorgado lacultades para nterponerla (Exp. N" t8-95, Cuarta Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella,, Ejecutorias, Tomo 1, Cuzco,l995, pp. 8*87}
150
ACTMDAD PROCESAL
AFrT.
364
La facultad contenida en el artculo 290 de la L)PJ para los abogados, no comprende a los
casos que requiera poder especial ni a la interposicin de un medio de impugnacin, por
consttur actos voluntarios al justiciable (Exp. N" lsgl-94, cuaa sata civll, Ledesma
Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 1, Cuzco,lgg, pp. 134-135).
Debe desestimarse el recurso de apelacin propueslo si es insuficiente el monto de la tasa
judicial.
pp. 242-243).
Si la demandada ha interpuesto recurso de apelacin con la sola firma de su abogado,
dicho recurso resulta ineficaz pues Ia manifeslacin de impugnar una resolucin en los
casos que establece la ley debe estar respaldada con la firma de quien Ia impugna.
La referida omisin no puede ser convalidada con aclaracin posteior, pues no se puede presumir la existencia de facultades impugnatorias no confeidas explcitamente (Exp.
N" 995-9&Lima, Ledesma Narvez, Marianella, Eiecutorias Supremas Civiles, Legri-
151
PROCEDENCI,A
Procede apelacin:
1. Contn
2.
3.
CONCOFIDANCIAS:
c.P.c.
c.N.A.
aft. 178.
e.53.
LEY 26t6
-ec
C.P.C.
C.P.C.M.lberoamica aft.220.
C.P.C.
Colombia
C.P.C.N.Argentine
aft.351.
art.242.
Comentario
152
ACTIVIDAD PROCESAL
ART.365
artculo 363 del CPC que seala: "el auto que resuelve el recurso de reposicin es
inimpugnable".
Hay diversos tipos de autos, como los interlocutorios con fueaa definitiva, que,
pese a que no deciden elfondo del asunto, igualmente hacen imposible la continuacin del proceso, por citar, el que declara fundada la excepcin de competencia.
ja; esto implica que a travs de ellos se puede ejercer la impugnacin, segn el
acto a cuestionar y el efecto a buscar.
A lo sealado debemos precisar que constituye un principio en la impugnacin
la prohibicin del doble recurso. Como expresamente dice el artculo 360 del CPC
"est prohibido a una parte interponer dos recursos contra una misma resolucin".
Este principio se reproduce en otros enunciados del Cdigo como "el auto que
resuelve el recurso de reposicin es inimpugnable" (ver el artculo 363 del CPQ in
fine); en igual sentido, "el recurso de apelacin contiene intrnsecamente el de
nulidad, solo en los casos que los vicios estn referidos a la formalidad de la
resolucin impugnaCa" (ver el artculo 382 del CPC); esto implica que si un acto
procesal ha sido impugnado por nulo, el auto que resuelva la nulidad agota la
"'l
r\FT. 365
lfl
uuntsPRUDENclA
La resolucin materia de revisin declar improcedente el recurso de apelacin nterpuesto contra ta resolucin que desestim el pedido de correccin de Ia resolucin de fecha 16
de agosto de 2007, que a su vez confirm el auto que rechlz el pedido detulidad formu'
lado-por Ia recurrente, contra el segundo remate del inmueble matera de.ecucin dentrc
de! proceso que le sigue el banco eiecutante; que evidentemeye se gdvigrte que Ia resoIucibn impugnada ha-sido emitida dentro det trmte de una articulacin, siendo ello as, en
apticacin Io previsto por el inciso 2 dpl aftculo 365 del Cdigo Proce.sal Civil, no caba
iterponer medio impugnatorio alguno,'por lo que la presente queia d^e-b:.l^e::stmarse
U" 105-2006-Aiequipa, t" Sala'Civil Permanente Suprema, 29/D1/2008).
eua
154
ACTIVIDAD PROCESAL
ART. 3A5
l,
Gaceta Ju-
rccurso de apelacin (Exp. N" 1881-98, Sala de Procesos Ejecutivos, Ledesma ltatvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, p. J36).
Toda resolucin gue cause estado, es decir, que resuelva algo de manera delinitiva dentro
del proceso, es apelable, en virtud del principio constitucional'de la doble nstancia.
La modalidad de Ia apelacin depender de la trascendencia de la misma (Exp. N" N-TA097, Primera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actua!, Tomo 1,
Ninguna autoridad ni rgano administrativo, poltico ni judicial podr suspender et procedimento coactivo. Cuando se interpone recurso de apelacin se examinar nicamente si
se ha cumplido el procedimiento coactvo conforme a ley, sin entrar al antisis det fondo det
asunto o de la procedencia de la cobranza (Exp. N" 158-94, primera Sala Civil, Ledesma
Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 1, Cuzco,l995, pp. I2S-126).
si bien el inciso 2 del arlculo 365 del cdigo Procesal civil establece que procede ta
apelacn contra los autos, a excepcin de aquellos que se expidan en la tramitacin de
una aliculacin, tambin resulta ciefto que esta noffna no alcanza a los autos que resuelven y ponen fn al trmite de una articulacin. Procede conceder apelacin sin efecto
suspensvo y sin Ia calidad de diferida contra el auto que pone fn al trmte de una afticulacin promovida por el recurrente (Exp. N" 453-2002, Cuarta Sala Civit de Lima. Ledesma Narvez, Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p- SIS).
"'l
[ffitq"ffi-6-D-l
El que interpone apelacin debe fundamentarla, indicando el
error de hecho o de derecho incurrida en la resolucin, precisando la naturaleza del agravio y sustentando su pretensin
impugnatoria
CONCORDANCIAS:
c.P.c.
art. 358.
LEY 26572
LEY 26636
aft.65.
aft. 52.
tecrsuecrw coMpARADA:
C.P.C.N.Argentina atts.252,259,265.
Comentario
1. Como seala el artculo 364 del CPC, la resolucin que produce agravio es
objeto de apelacin, para lo cual, el presente artculo exige se precise la naturale-
'
156
.ACTVIDAD PROCESAL
AFIT.366
-segn la naturaleza del error- nos va a permitir deslindar entre un acto invlido e
injusto. Como explica Liebman, el acto puede ser invlido cuando la actividad del
Para Couture, esta distincin entre los citados errores conlleva a la consecuencia natural de considerar al error in iudicando como sentencia injusta promovida pcr el agravio de esta; y la sentencia que es fruto de error in procedendo
constituye lo que se conoce con el nombre de nulidad. Esta distincin clsica que
operaba se daba para justificar la existencia de ambos recursos de manera separada, para cuestionar la resolucin impugnada, sin embargo, bajo la redaccin dl
artulo 382 del CPC, opera la subsuncin de la nulidad en la apelacin, siempre
y cuando "los vicios estn referidos a la formalidad de la resolucin impugnada".
3. Por otro lado, la fundamentacin debe indicar el error de hecho y derecho de
(82)
LIEBMAN, Enrico Tullio. i1anual de Derecho Prxesal Civil, Edicicnes Jurdicas Europa-Amrica (EJEA), Buenos
Ares, 1980, p.445.
"'l
ATT. 366
que provoca el agravio y coloca otra en su lugar. Bajo ese contexto podemos
apreciar, a manera de ejemplo, algunas sentencias que contienen errores de derecho corregidos en la apelacin. Vase elsiguiente caso resuelto en la Sala Civil
de Lima(83) "si el demandante seala que el demandado ingres y uso el inmueble
de litis en atencih al grado de familiaridad, lo que le permiti quedarse en dicho
inmueble, configura el derecho de uso y habitacin establecido por el propio demandante a favor de los demandados, instituto previsto por los artculos 1026 y
1027 del CC, el mismo que carece de plazo determinado por no haberse fijado
este; que la posesin precaria tiene como nota distintiva la ausencia de ttulo o el
fenecimiento del mismo, entendido este como la causa que genera el derecho a
poseer, de modo que existe posesin precaria cuando se trata de una posesin
sin derecho o de mala fe; que siendo esto as, en el caso de autos no representa tal
figura, toda vez que conforme se ha sealado existe un derecho de uso y habitacin, sin plazo determinado, elcualconstituye el ttulo de la demanda, situacin que
(83)
(84)
158
El caso citado aparece publcado en LEDESMA, Marianella. Jurisprudencia Actual.T.5, Gaceta Jurdca, Lima,
2002, p. 158.
El caso citado aparece publicado en LEDESMA, Marianella. Op. cit., p. 173.
,ACTIV'DAD PROCESAL
ART. 366
(85)
Ver Exp. Ne 193-99 det 12J12199, pubticado en LEDESMA, Marianerta. Cp. cit.,
p.
222.
"'l
AET. 366
.lu*sPRUDENctA
La Ley Procesal prescribe el cumplmiento a cabalidad con los requistos de fondo Io cual
significa la indicacin de las razones por las que las normas denunciadas debieron aplcarse a! caso concreto. Por tanto, la sola enumeracin del agravio no satisface el requisito de
Ia debida fundamentacin (Cas. N" 611'97'Callao, El Peruano,_17/09/98, p. 1598).
Es indispensabte que el recurso de apelacin contenga una fundamentacin del agravo,
indicando el error de hecho o de derecho incurrido en Ia.resolucin impugnada y precisando su naturaleza, de tal modo, que el agravio fiia la pretensin le la sala de revisin, pues
Ia idea del perjuicio ha de entenderse como base obietva del recurso, por ende, los alcan'
ces de Ia impugnacin de la resolucin recurrida determinar los poderes del rgano superior para resolver de forma congruente la mateia obieto del rccurso (Cas. N" 1203-99Lima, El Peruano, 06/12J99, P. 4212).
Si no se ha apelado Ia improcedencia a Ia exhibicin de las actas de protesto, dcho argumento no puede ser utilzado como fundamento de la apelacin (Exp. N" 386&99, Sala de
La
160
,ACTIVIDAD PFIOCESAL
AFrT. 366
161
.ADMISIBILIDI\D E IMPROCEDENCIA
nT1ffiffiffi
La apelacin se interpone dentro det prazo tegat ante juez
et
que
expidi la resolucin impugnada, acompaando et recibo
a b
tasa judicial respectiva cuando esta fuera exigible.
La apelacin o adhesin que no acompaen el recibo
de Ia tasa,
se interpongan tuera del plazo, no tengan fundamento
o ,o prrcisen elagravio, sern de plano declaradas ihadmisibtes
inprocedentes, segn sea el caso.
Para los tines a que se refiere el artculo JS7, se ordenar que
el
recurrente subsane en un plazo no mayor de cinco das,
Ia omisin o defecto que se pudiera advertir en er recibo de pgo
de ta
tasa respectiva, en las cdulas de notilcacin, en Ia autoiizacin
del recurso por el Letrado colegiado o en la firma del
recurrente,
sitiene doncilio en ta ciudad sede det rgano jurisdicciond
qi
conoce de la apelacin. De no subsanarse la omisin
o def*to,
c.P,c.
aft.401.
c.T.
ans. 14t a 152.
LEy 26s72
arts. 62,6s,64.
LEY 26636
aft.52 prr.2.
D. LEG 822
aft.204.
D.S. 017-93JUS
ans. 2AA ncsot1,2gO.
r-tclsuacl coM pARADA:
C.P.C. ltalia
ans. S4g, S4A.
C.P.C. Cotomba
ans. SS2,3SS.
C.P.C.N.Argentina an.24S.
(')
162
1/1
996.
ACTIVIDAD PROCESAL
AR?. 367
Comenlario
1. La apelacin est sujeta a un plazo fatal o perentorio, cuyo vencimiento
determina automticamente la caducidad de la facultad procesal para apelar. Lo
perentorio del plazo hace que este sea improrrogable. Este plazo corre a partir del
da siguiente al que se efectu la notificacin a cada parte. En caso de parle con
varios sujetos, el plazo es particular a cada uno de los integrantes de esa parte, de
tal manera, que sifueran notificados en das diferentes, correr en forma distinta.
Como los plazos de impugnacin son perentorios, no requieren actividad nide las
partes ni del juez. Aun cuando un recurso de apelacin hubiere sido concedido
con la conformidad expresa o tcita de la parte adversaria, debe ser considerado
ineficaz por el superior revisor si fue interpuesto despus de transcurrido el plazo
fijado para tal efecto.
Por otro lado, eljuez competente, ante quien se interpone el recurso de apelacin, es el propio apelado. Este es un requisito de forma indispensable porque si
no se hace as, la parte perjudica su derecho y el recurso se declarar mal interpuesto.
ffirl
AFrr. 367
Ne
613-2003-
AA/TC promovida en Lima por Pedro Miranda Vsquez y otra, ha expresado*pretender que los derechos a impugnar y por consiguente de acceso a una instancia
plural, se encuentran condicionados a criterios absolutamente formales, dentro de
los que no cabe el sentido comn o la elemental sensatez, es una prueba ms de
que el proceso cuestionado se encuentra viciado de una absoluta irregularidad".
El costo de las tasas judiciales se fija en atencin a la naturaleza y cuanta del
conflicto en discusin. Esto genera que algunos apelantes acompaan a su impugnacin la tasa respectiva, pero por una cuanta indebida, generando una tasa
con pago diminuto y por tanto la inadmisibilidad del recurso. Felizmente ello ha
sido superado por la Ley Ne 27209 del 20 de abril de 2000, que modific el presente artculo a fin de otorgar un plazo para que el impugnante subsane el error en el
pago de la tasa.
2. En toda impugnacin se examina, como primer acto, la admisibilidad o improcedencia de esta, para lo cual eljuez inferior analiza, uno a uno, los presupuestos del recurso, como pago de la tasa, plazo, fundamentacin y agravio. En
caso de que ellos no se renan reehazarn el recurso dando lugar al recurso de
queja. si bien cuando no fundamenta el recurso este se desestima, surge la inquietud cuando la fundamentacin se realiza pero de manera deficiente.
ACTIVIDAD PROCESAL
ART. 367
punto por punto a los cuestionamientos de la sentencia; sin embargo, hay otro
sector que considera que los poderes deljuez inferior para rechazar el recurso por
falta de fundamentos debe ser limitado, y solo en casos extremos lo podr hacer.
Debe existir la tendencia a concederlo, dejando aljuez superior que lo rechace
por falta de objeto.
Por otro lado, la norma refiere que el recurso de apelacin ser de plano
declarado inadmisible o improcedente. Advirtase que no se requiere que se
corra traslado al apelado para que se pronuncie sobre el cumplimiento de los
requisitos requeridos. La concesin o denegacin del recurso se har sin escuchar a la otra parte.
Vscovis2), considera que en la apelacin hay diversos actos, uno de introduccin del recurso, otro de fundamentacin y el que concede. El primero y segundo
son actos de parte, eltercero deljuez. Esto nos permite apreciar que se trata de
momentos procesales diversos. Recin cuando eljuez inferior concede el recurso, se desprende este de la causa.
(gO) VSCOVl, Enrique. Los recursos judiciales y dems medos mpugnativos en lberoamca, Depalma. Buenos
Ares, 1988, p. 145.
165
ART. 367
porque las partes no pueden disponer de los plazos legales pero s de la facultad
de apelar.
lfll
;untspRuDENctA
No se contravienen normas que garantizan er derecho a un debido proceso
cuando se
declara inadmisibre un recurso de apelacin por no acompaar
et aocnei que acredite
pago
el
ntegro det arancer judiciar correspondiente
cas. u" tzii-loliiyati, et ne.
ruano, 01/09/2000, p. 6lg7).
La
pronunci et
iijugao,
,n
plazo determinado, expresando agravios y adjuntando er recibo
"n
a" p^ji'iir"
pondente (Cas. N" 2063-97-Lambayeque, El peruano, 26/11/gA, p.
"oo""_
itSt1.
Los requisitos de admisbtidad se aprecian en el momento de ta impugnacin. juez
Et
no
puede pronogar eil trmino para nteryoner e! recurso, porque
equivalri a conceder aquello
que la ley ha querido limitar, tampoco puede agregar otros requistos
de forma (cas. N"
2063-97-Lambayeque, El peruano, 26/fi/gg, p. 21Sl).
166
ACTVIDAD PBOC=SAL
AFTT.
367
p.
3864).
siendo el patrimono autnomo como parte untaria del proceso, se menoscabara su naturaleza jurdica al exigirse el pago de Ia tasa judcial por cada uno de los mpugnantes
integrantes de ese patrimonio autnomo, siendo sufcente que se abone el pago de
dicha tasa solo por el derecho de impugnacin del ctado patrmonio como parte nca
(Cas. N" 3333-99-Junn, EI Peruano, 17/09/20A0, p. 6314).
Et defecto del acto de apoderamiento no hace ineficaz el acto impugnativo del apoderado
cuando el propio reprcsenlado ratilica el medio impugnatoro. La representacin procesa!
tene una forma pero dicha forma no constituye un fin en s mismo sino que se explica en
la medida en que el acto prccesal alcance su finalidad (Cas. No 24*3-ggAmazonas, El
Si bien Ia presentacn de la tasa judicial consttuye un requsto de admisibilidad det recurso de apelacin, la presentacin de dicha tasa par un monto diminuto no mpofta satisfaccin del requsto, sno que deviene en inadmisible (Exp. N" 2537-99, Sala de procesos
Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 443444).
(Exp. N" 4231-98, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. la2-149.
El patimono que nace con el matrimono es representado conuntamente por ambos esposos, conforme al arlculo trescientos quince del Cdigo Civil cuando se tata de actos de
dsposicin, en consecuencia, ambos representan un patrimono autnomo y actan a
nombre de este, luego es suficiente la presentacin de una sola tasa para e! concesorio
del recurso de casacin, con tanta mayor razn si ambos interponen el msmo y nico
recurso (Cas, N" 970-97-Lma, Editora Nomas Legales 5.A., Too 258, Noviembre
1 997, Trujillo-Per, pp. A.1 1 -A.1 2).
La declaracin de nulidad del concesorio de apelacin solo puede producirse por ausencia
de requisitos formales de este medio impugnatoio, no pudiendo motivarse en una apreciacin de los eectos del pronunciamento de londo que emte el inierioc lo cual por el contraro obligaba a la sala ievisara a examinar el agravio que nfeia dicho pronuncamento,
conorme lo establece el artculo trcscentos sesenticuatro del Cdigo Adjetivo invocado
(Cas. N" 678-96-Lima, Editora Normas Legales 5.A., Tomo 263, Abril 1998, Trujillo-
"'l
ATT. 357
La apetacin
u'e
tasa por la
Si /os tres fiadores de la obligacin contenda en el pagar adiuntan una sola
y
ipit""dn, contrcvenen et aiculo 367 del CPC, pues estos tenen derechos obligacio'
lei inOepenaientes uno det otro, no obstante ta obligacin solidaria asumida por ellos al
suscribir el Pagar.
presentacn de una sola
La condicin de patrimono autnomo de los apelantes iustifica Ia
Narvez, Marianella'
g7-6o4os,
Ledesma
Eiecutivos,
Procesos
de
Sata
tisa exp. N"
Juriiprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, P' 394)'
pp.129.8Q.
En la apelacin o en la adhesn que no se acompae el recibo de la tasa, se interpongan
plano declaradas
fuera del ptazo, no tengan tundamento o no precise el agravio, sen de
el
caso'
segn
inadmisibtes o improcedentes
precise los fundamentos de su ape'
Resulta mprocedente el recurso de apelacin que no
Maranella, EJecutoras'
tacin (Exp. N" 134g-g4, cuarta sata civil, Ledesma Narvez,
131'132)Tomo 7, Cuzco,1995, PP.
que co'
La obligacin de acompaar el recibo de ta tasa respecliva est condcionada,a
;;;;;t a una sentencia (Exp. N" 3+95, Cuarta,sala Clv, Ledesma Natvez, Marla'
nelia, Eiecutorias, Tomo 1, Cuzco,1995, pp' 112-133)'
elto no des'
Si bien aparece extendida ta tasa iudiciat a persona distinta del impugnante,
persona y por
natura!za e! recurso, pues las obligaciones dinerarias no son intuito
pago, sno el que hay animus solvendi
ende, no le interesa Ia entidad de qiien hace t
Marianea, Eiecutoas, Too
Navez,
Ledesma
ctvil,
sata
; zao_es, segunda
3, Cltzco, 199q, PP 19+196).
tiil.
o de derecho incurri'
|u" te ocasina ta citada resolucin y los errores de heeho
iii"
'do
Narvez,
en h' resolucin apelada (Exp. tl3 2&96, Segunda Sala Civil, Ledesma
pp'
24'+245)'
1996,
4,
Cuzco,
Tomo
Eiecutorias,
Marlanella,
168
ACTIVIOAD PROCESAL
ART. 367
La Ley Procesal no otorga al juez facultad para conceder plazos a los litgantes para la
representacin de las formalidades que deban contener los recursos impugnatorios.
Por el contraro, faculta a declarar Ia inadmisibilidad o la improcedencia, si se adviele que
no se han cumplido con los requisitos paru su concesin (Exp, No 371-95, Primera Sala
Civit, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 4, Cuzco, 1996, pp. 245-247).
Debe declararse inadmisible et recurso mpugnatorio s la tasa judcial aparece adullerada
en los nombres, tiene adems una fecha con posterioidad a la emisin de la sentencia de
vista y consigna un valor inferor a Ia que debe adjuntarse (Exp. N" 398-94-Lima, Ledesma Narvez, Marianella, Ejeeutorias Supremas Civiles, Legrima, 1997, pp. 549-550).
169
EFECTOS
EI recurso de apelacin se concede:
Con etecto suspensivq por to que Ia eicacia de la resolucin recunida queda suspendida hasta la notificacin de la
que ordena se cumpla lo dispuesto por el superior.
Sin perjuicio de Ia suspensin, eljuez que expidi la resolu-
l.
de parte
2.
de esta.
AI conceder Ia apelacin, el juez precisar el efecto en que concede el rccurso y si es diterida, en su caso.
CONGORDANCIAS:
c,P.c.
arls. 90
pn 3, 190 prr.
3J,401.
C,N.A.
as.178,
D.5.017-93JUS
aft.292 pr.2.
leclsLclr.
GOMPARADA:
C.P.C, IEI1A
C.P.C.M. Iberoamrica
C.P.C. Colombia
C.P.C.N. Argentina
179.
afts.4z347.
art. 221.
an.354.
as.243,244.
Comentario
ejecutarse, que queda este en suspenso por cuestionarse su ilicitud, hasta que
sea resuelto el recurso que contra l se interpone. Si se da la garanta de la revisin por el rgano superior no resulta razonable que el acto impugnado se cumpla
170
,ACTIVIDI\D PROCESAL
ART. 36A
porque la posterior revocacin resulta inoperante, acaso sus efectos sean irreparables. No obstante ello, existe la posibilidad de ejecutar anticipadamente la sentencia apelada, como es elcaso de alimentos que recoge elartculo 566 delcpc.
lacin concedida el efecto diferido de esta. Es necesario que los recursos sin
efecto suspensivo deban consignar, adems, si el eecto es diferido o no. Aqu, la
apelacin funciona como una reserva para el caso en que el expediente sea luego
elevado en alzada, interpuesta la sentencia definitiva. Esta forma de recurrencia
responde al principio de celeridad, evitando continuas interrupciones del procedimiento principal. As, las incidencias en el procesc apeladas sin efecto suspensivo
se resolvern conjuntamente con la sentencia u otra resolucin final. evitando
formar cuadernos separados por cada incidencia. Como seala la norma (ver el
artculo 372 del CPC), cuando el Cdigo no haga reerencia al efecto o a la calidad
171
AF|T. 364
en que es apeiable una resolucin, esta es sin efecto suspensivo y sin la calidad
de diferida.
3. Especial comentario merece el "efecto extensivo o comunicante de la impugnacin". Este efecto consiste en extender a la parte que no realiz el acto
impugnativo, los efectos de esta, porque se halla en situacin idntica de aquel
que present la impugnacin. Este efecto se sustenta en el principio de la realidad, que se opone al de la personalidad del acto impugnativo y lo podemos encontrar en el proceso civil, en el caso del litisconsorcio necesario, donde la impug-
al mismo tiempo debe haberse producido la caducidad por transcurso del trmino.
172
APELACON DFENiD,A
ISHIsu"F"rol
Adems de los casos en que este Cdigo lo disponga, de oficio
o a pedido de parle, el juez puede ordenar gue se reserve el
trnite de una apelacin sin efecto suspensivo, a fin de que sea
resuelta por el superior conjuntamente con la sentencia u otra
c.P.c.
LEGISLACION COMPARADA:
lberoamrica
aft. 221.
C.P.C.N.Argentina
aft.247.
C.P.C.M.
'
Comentario
ART. 369
3. La apelacin en efecto diferido solo procede cuando aquella deba concederse sin efecto suspensivo y cuando adems el Cdigo prevea especficamente
ese
efecto con referencia a la resolucin que se trate. por citar, en los casos que
regulan los artculos 255, 691, 556, 494. cuando el cdigo no haga referencia
al
efecto o a la calidad en que es apelable una resolucin, en aplicacin
del artculo 372 del CPC debe entenderse que es sin efecto suspensivo y
sin la calidad de
diferida.
jlf
>
uuntspnuDENctA
Una vez reservada el trmite de una apelacin sin efecto suspensivo y
recurrida la sentencia por medio de Ia apetacin es obligacin de ta segunda instanci
absotvr et grado y
resolver aquella apelacin diferida.
t-a gyisign de este pronunciamie.nto es periudciar para quien
vrdamente ejercit ra apelacin diferida y cuya contravencin afecta ia forma' de |os actos procer",ii"-fr"lirt"
to.,
i2cjsos tres y cuatra det artcuto ciento veintids y numeral trescientos
setentnueve del
Cdigo Procesal Civil, as como trasgrede et principio de motvacn de
resituiiones udicales preceptuada en el inciso seis det atcuto'cincuenta y ltimo pnati
et aftculo
c-lento vgyltiulo det cdigo acotado (cas. N" JS96-Lima, etora
noiiasJgates s.a.,
Tomo 258, Noviembre 1997, Trujillo-per, pp. A.l0-4.11).
",
fi""utir:ii,
114
sSj----'
'
ACTVIDAD PROCESAL
ART.369
Cuando el iuez concede apelacin de una resolucin con el cacter de diferida, tene que
precisar con que resolucin el colegiado debe resolver la impugnacin. Si omite ello, es
nula Ia elevacin potque no hay grado que absolver (Exp. No 11241-98, Sala de procesos
Sumarsimos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudenca Actual, Tomo 3, Gaceta
Jurdica, p.395).
En los procesos de ejecucin de garanta, la apelacin concedda sin efecto suspensivo,
se consdera que es la apelacin diferida y sujeto a trmte previsto en el artcuto 369 del
CPC (Exp. N" /8-94, Primera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias,
Tomo 1, Cuzco,1995, pp. 12&127).
de una resolucin con el carcter de diferido debe
Cuando el juez concede
precisar con qu resolucin"p"rt""ian
debe el juez superior resolver la impugnacin (Exp. N" 158194, Cuada Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 1, Cuzco,19g5,
pp.
135-136).
El trmite de las apelaciones concedidas con la calidad de diferida y sin efecto suspensivo, deben reseNarse nicamente para ser resueltas por el superior, conjuntamente con la
sentencia u otra resolucn que el juez seale (Exp. N" 73-96, Cuarta Sata Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 4, Cuzco, 1996, pp, 241-242).
175
rmffi
perjuicio del apelante, salvo que Ia otra parte tambin haya apelado o se haya adherido. Sin embargo, puede integrar la resolucin apelada en la parte decisaria, sila fundamentacin aparece en Ia parte considerativa.
Cuando la apelacin es de un auto,la competencia del superior
solo alcanza a este y a su tramitacin.
CONCORDANCIAS:
c.P.c.
C.P. Const.
tecls-ecrw CoMpARADA:
C.P.C. ltalia
aft. 341.
C.P.C.Colombia arts.356,357.
C.P.C.N. Atgentina
ar1. 251.
Comentario
1. El artculo en comentario regula la limitacin de la competencia del juez
superior frente a la apelacin. Esta limitacin lleva a que solo se pronuncie sobre
los agravios que la sentencia recurrida le ha causado al apelante. El agravio es la
medida de la apelacin. Viene a ser la expresin del principio dispositivo que rige
en el proceso civil a diferencia del sistema inquisitivo que establece un control
automtico por el rgano superior de todas sentencias, como ocurre en el caso de
los procesos penales.
La competencia del juez superior va a estar marcada por dos criterios: pronun-
ciarse solo sobre los puntos recunidos y resolver sin causar perjuicio al apelante
(reformatio in peius). El primer criterio trae como consecuencia la admisin de la
cosa juzgada parcial en los puntos que no han sido materia de impugnacin.
En cuanto al segundo criterio se advierte que si apela una sol de las partes
no procede fallar en su contra, salvo que la otra pade tambin haya apelado o
se haya adherido. Nuestro sistema procesal admite la adhesin a la impugnacin, esto es, que quien no ha impugnado, teniendo legitimacin para recurrir,
pueda hacerla como adhesin al reclamo de la otra parte. Es na especie de
recurrencia condicionada a que el camino de la impugnacin haya sido abierto
por la otra parte; pues conforme refiere la ltima parte del artculo 343 del cpc,
176
ACTIVIDAD PROCESAL
AF|T. 370
sera hacer respetar las leyes, aun ante el silencio de las paes, est facultado
para revisar de oficio todos los aspectos de la resolucin recurrida y no solo aquellos de los que se ha agraviado al apelante o el adherente, como asimismo, para
modificarla en lo que le resulte favorable al apelante. En ese sentido, ha sealado
la casacin publicada en mayo de 2404, que no es reforma en peor integrar los
intereses impuestos por mandato legal a la indemnizacin fijada en la apelacin
de sentencia: "si bien es cierto, no se fij como punto controvertido, ni apareca en
el petitorio de la demanda o la audiencia, el pago de intereses, este se desprende
del artculo 1985 del Cdigo Civil (el monto de la indemnizacin devenga intereses
legales desde la fecha en que se produjo el dao) siendo su inclusin en la sentencia de primera instancia una omisin deljuez que deba ser subsanada por la
Sala Superior integrndose la sentencia apelada".
La revisin por el juez superior de la resolucin impugnada implica que, a travs del efecto devolutivo, se traslade el poder de decisin deljuez inferior al superior, pero dentro de determinados lmites. Uno de ellos es el objeto del proceso en
(88)
PEYRANO , Jorge. El proceso civl: principios y fundamenios, Astrea, Buenos Aires, 1 978, p. 68
,ttl
AFIT.370
obseruar una irregular conducta moral; tener vicios que afecten su prestigio y
comprometan la respetabilidad del cargo; intervenir en manifestaciones de carcter poltico; gestionar ante otros jueces la tramitacin o resolucin de algn asunto
en litigio; publicar escritos defendiendo su conducta sin permiso de sus superiores; retardar las providencias; dejar de sancionar infracciones de sus subalternos
que den lugar a responsabilidad disciplinaria.
't
78
ACTIVIDAD PROCESAL
ART. 37O
tes extender las razones que se esgrimen ante los mecanismos ordinarios de
jurisdiccin, a las quejas de hecho, que se interponen para los controles disciplinarios del juez. En la revisin al encontrarse responsabilidad del juez por actos u
omisiones de ndole jurisdiccional, se permite adems que este sea pasible de
sancin por eljuez revisor al mismo tiempo que enmienda el agravio producido en
la sentencia.
En el segundo, ta inconducta funcional conlleva una responsabilidad disciplinaria. Este se caracteriza por su naturaleza administrativa y por ser una modalidad del derecho sancionador, derivada de la relacin deljuez con la organizacin
de la jurisdiccin. La responsabilidad disciplinaria no puede incidir en la actividad
jurisdiccional propiamente dicha. Como seala Piedad Gonzles(8el "eljuez puede
equivocarse -intencional o culposa- (...) desde luego el remedio de esa patologa
no puede venir por la lnea disciplinaria, sino a travs de los recursos o la exigencia
de otra forma de responsabilidad, reservando lo disciplinario a su estricto campo".
(8s)
(s0)
6ZlgS,
piedad. independencia det juez y conttol de su acvida4 Tlrant lo blanch, Valencia, 1993' p. 203.
,rvrLr--ivnnEZ. Responsabitidaa a uez, p. 162, ctado por coNLES, Piedad. Op. cit., p. 203.
"'l
ART. 37O
S[
tuntspRUDENctA
No constituye una circunstancia alegada por e! demndado, e! hecho de que
este tenga un
ingreso mnimo debido a que ejerce la actividad de abogado en forma iiore,
segan b ha
declarado la sentenca recurrida (a fin de sustentar una reduccin en Ia conden
impuespor
ta);,
tanto, se haJ.ansgredido er principio de congruencia, pues e! coregiado ha ntrcducido hechos que no han sido alegados por las paftes, incuriendo as en lausat
de nutidad
de la'de vista, incurriendo tambin en una deficieniia en la motivacin de Ia sentencia,
presentando una motivacin aparente, para pretender modificar e! parcentaje
de equiva'_
lencia de la pensin de alimentos establecida en la prmera instancia', en bas
a iundamentos no alegados por las paes, incurindose as en el supuesto de nutdad procesat (Casacn N" 2495-2007-Tacna, 1" Sata civil suprema permanente, oaolzlooa.
ACTIVIDAD PROCESAL
ABT. 37O
elexcesi-
vo monto fijado por ndemnizacin, debe tenerse en cuenta que la afectacin de bienes
inmateriales debe traducirse en una reparacin pecuniaria.
CPC (Exp. N" 2349-98, Sala de Procesos Eecutvos, Ledesma Narvez, Marianella,
Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. 198),
Cuando Ia demandante interpone recurso de apelacin y no media impugnacin de la
misma por parte del demandado, el juez superior no deber empeoril la stuacn del
apelante, dado que el tribunal superior, al resolver Ia apelacin no tiene ms poderes que
los asignados por el propio recurso, no encontrndose autorizado a modificar el ertremo
no recurrido de la sentencia (Cas. N" 2838-9*Cusco, El Peruano, 04/07/2000, p.'5526),
La sentencia de primera instancia fue inhibitoria, dado que el rgano inferior al declarar
improcedente la demanda no resolvi el fondo de la litis, mentras que la sentencia de
vista, modficando la apelada, s contiene un fallo de mrito, al declarar intundada la demanda, Ia misma que una vez que sea consentida y ejecutoriada adquiere Ia santidad de
cosa juzgada; por lo que esta sentenca de vsta devene en nula, al resultar ms desfavorable al recurrcnte y al no haberse el demandado adherido a Ia apelacin (Cas. N" 1250994unn, El Peruano, 30/11/99, p. 4196).
Ante la interposicin de una apelacin, Ia instancia de revisin est facultada para efectuar
una segunda calificacin de dcho recurso, a fin de corroborar el cumplimento de los reguistos de admisibilidad y procedencia respectvos. Sin embargo, tal calificacin debe efectuarse en la primera opounidad que se tene para hacerlo; por lo que, s la sala de revisin
ha corrido traslado del recurso, tenido por admitidos los medios probatorios presentados-y
sealado ,/sta para la causa, no puede, luego de los actuados judiciales mencionados,
anular el concesoro de la apelacin y declarar inadmisible el recurso, porque la oportundad para verificar el cumplimiento de los referidos requisitos ha precluido (Cas. N" 815-99Lma, El Peruano, 02/11/99, P. 3844).
181
AFrr. 370
CML
El superior jerrquico, para evitar la declaracin de insubsistencia de una resolucin, podr integrar aquellas, que habiendo omitido pronunciamiento sobre ciefto punto del fallo,
contienen fundamentos suficientes para completarla, pero esa facultad no es permtida al
inferior (Cas. N" 216&97-Lima, EI Peruano, 16/10/98, p. 1984).
La sentenca no puede ser emitida por quien no ha estado presente en la audencia de la
vista de la causa y donde se producen los informes orales, porque la votacin solo puede
ser realizada por los magistrados que s intervinieron en dichos actos (Cas. N" 256+98Lima, El Peruano, 19/08/99, p. 3229).
La Sala Civil de la Coe Superior debe reservar la absolucn del grado hasta que concluya e! proceso penal (Exp. N" 1283-93-Lima, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecatorias
Supremas Civiles, Legrima, 1997, pp. 5:4-555).
Merece declarar la nulidad de la sentencia si los fundamentos expuestos por l uetz en la
pafte consderativa de ta apelada, son contradctorios (Exp. N" 526-95, Quinta Sala Civit,
Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 2, Cuzco, 1995, pp. 20*210).
rdica, p. 326).
(...) La nulidad de una sentencia se debe declarar al observar Ia presencia de un vicio
insubsanable, ns (sic) no por la aprecacin de los lundamentos en que se sustenta la
decisin, caso en el cual, si hay coincidencia se debe confirmar y si hay discrepancia en
182
ACTIVID,AD PROCESAL
l\RT. 370
base a la nueva apreciacin del juzgadcr de mrito en revisin, se deber revocar y declarar el derecho que corresponda.
(...) Que, en consecuencia, se ha afectado el der*ho al debido proceso, a! omtir el pronunciamiento de fondo, y declanr una nulidad como consecuencia de ta apreciacin probatoria (Cas.
M 278+98, sala civil rransitoria, coe suprema de Justicia, Hinostroa Minguez, Alberto, Jurisprudencia en Derecho Probatoro, Gaceta Jurdica,2000, pp. lTClgl).
Puede integrarse la recurida s ha omtido consignar que el adeudo puesto a cobro por la
actora debe ser abonado solidariamente por la codemandada (Exp. N" 7o(hgs, cuarta
Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Eiecutorias, Tomo 2, Cuzco, 1995, p. 294).
Cuando la juez ha omitido prnunciarse sobre ta contradiccin, no obstante que ha formulado las consideraciones respectivas, procede completar el fallo (Exp. N" 692-9s, cuata sata
Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 2, Cuzco, lgg, pp. 235-236).
solo por la parle demandante, el colegiado debe pronunciarse nicamente respecto de los ertremas apelados que causan agravio
a dicha pade (Exp. N" N-364-97, Primera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella,
Jurisprudenca Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. JA4I
(...) Fundndose la tacha en aspectos lormales del pagar respecto de los cuales se pronuncia
juez oiginario en el segundo considerando de su sentenca, ta omisin relativa a Ia msma,
no acarrea nulidad, pues a tenor de lo dispuesto en el artcuto trescentos setenta det Cdigo
el
Procesal civil la resolucin pronunciada puede ser integrada (Exp. N. 146s-gg, sala civil
para Procesos Ejecutivos y cautelares, corte superior de Justicia, Hinostroza Minguez,
Alberto, Jurisprudencia en Derecho Probatorio, Gaceta Judica,20W, p. A6g).
.
La sala civil al absolver el grado no puede modificar el monto ndemnizatorio aumentndolo, si el actor no apel de Ia sentencia.
Si bien la denuncia de un delito constituye el ejercicio legal de un derecho, tambin lo es que
Ia difusin por los medos de comunicacin social de los hechos en que se apoya cuando los
mismos son objeto de tntamiento policial o judicial para su esclarecimlento, causan detr-
mento moral al denunciado que no fue condenado por los supuestos hechos que se le
imput, por lo que ese dao corresponde ser ndemnzado (Exp. N" 877-9&ncash, Ledesma Narvez, Maranella, Ejecutorias Supremas Civiles, Legrima, 1997, pp, 4S44SS|
La falta de motivacin en la sentencia debe ser sanconada. No puede convalidarse por el
colegiado porque se afectara Ia gatanta constitucional de la pluralidad de instancia, pues
se argumentaran situaciones no consdercdas pot las panes al apetar; que de afectar sus
intereses, estas no podran impugnar para su reexamen (Exp. N" 4129-gB, Sala de procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia
Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. 351).
En cuanto a la extensn conceptual del principio de congruencia, partiendo hacia el concepto
procesal de sentencia, dicho principio tambin debe ser entendido en la congruencia intema
que debe exstr entre Ia pafte considerativa y resolutiva de una resolucin judicial, caso conteio, Ia resolucin sera nula (Cas. N" 20*9*Lambayegue, EI Peruano,0T/04f2000, p.4975).
El monto indemnizatorio debe regularse prudencialmente. Conesponde incrementar el monta
teniendo en cuenta la situacin pailcular de la demandante, quien suri Ia prdida de su nico
hijo, el cual contaba con 28 aos de edad y cuya muefte sobreviniera a raz del accidente de
ttnsito, ocasionando a Ia demandante un dao moral irreparable. Corresponde incremenlar e!
monto teniendo en cuenta lo establecido en el artculo 1985 del Cdigo Cvil par truta$e de una
responsabilidad extracontractual (Exp. N" 6&2002, Cuarta Sala Civil de Lima. LeCesma
Narvez, Marianella. Jurisprudencia Aclual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 319).
183
I
GN SFHCTE SUSPENSIVO
Procede la apelacin con efecto suspensivo contra las senten-
leclstncrn coM
ats. 353, 368 inciso 1, 383, 450, 465, 495, 494, 502,
512, 530 par. 4, 531 p.3, 556, 558, 621, 626, 664,
676, 691 , 71 8, 720, 722 prr. 2, 755, 756, A0A.
PAFLADA:
C.P.C.M.lberoamrica aft.222.
Comentario
un primer referente son las sentencias y los autos que dan por concluido el
proceso o impiden su continuacin. En este ltimo extremo vase lo regulado en
los atculos 450 y 465del Cdigo Procesal Civil en relacin a las excepciones y el
saneamiento, tambi reproducidas en los aftculos 494 y 556 del citado cdigo.
Tambin aprciese el caso de la conclusin en el proceso por retracto y en los
procesos no contenciosos, regulados en los artculos 505 y 755; la improcedencia
de la demanda en hs casos de responsabilidad civil de los jueces y en ejecucin
de garantas (artulos 51 2 y 720).
Existen casos aegs a los supuestos citados que el propio cdigo procesal
les concede efecto sspensivo. Al respecto vase lo regulado en el artculo g0g
delCdigo en relacin a la venta inmediata del objeto de la prestacin cuando sea
susceptible de deterioro; la resolucin que contiene la conversin de la recauda-
ACTIVIDAD PFIOCESAL
AFiT.371
para impugnar. Dentro de ese plazo,la sentencia o auto, son actos jurdicos sometidos a condicin suspensiva. Si el recurso no fue interpuesto, la condicin no
se cumple y el acto se considera puro y simple desde el da de su emisin.
Otros afirman que es un acto de condicin resolutoria pues es posible su rescisin, como el supuesto regulado en el artculo'178 del Cdigo; existen otros
criterios que consideran que no se trata de una verdadera sentencia, sino de una
mera situacin jurdica que puede devenir en sentencia, pues todava no se est
en presencia de una declaracin de certeza. Carnelutti la considera como un acto
imperativo, pero no inmutable, lo que permite explicar la ejecucin provisional de
la sentencia; tambin se dice que es un acto perfecto, con fuerza obligatoria propia pero con efectos limitados y parciales mientras pueda ser modificada. Frente a
estas diversas posiciones, el Cdigo Procesal seala "la eficacia de la resolucin
recurrida queda suspendida hasta la notificacin de la que ordena se cumpla lo
dispuesto por el superio/' (ver el artculo 368 del CPC).
"'l
PROCEDENCIA DE LA APELACION
SIN EFECTO SUSPENSIVO
Las apelaciones sn efecto suspensivo proceden
en los casos
exprcsamente establecidos en la ley y en aquellos en que no
procede apelacin con efecto suspensivo.
Cuando este Cdigo no haga referencia al etecto o a la calidad
en que es apelable una resolucin, esta es sin efecto suspenslvo y sin la calidad de diferida.
CONCORDANCIAS:
C.P.C.
7SS.
tecslecru coMpARADA:
C.P.C. Colornbia
aft. 361.
'
Comentario
cautelar se concede sin efecto suspensivo segn el artculo 637 del Cdigo; la
resolucin que subroga al veedor es apelable sin efecto suspensivo segn el artculo 633 del Cdigo; la decisin en relacin a la retribucin delrgano de auxilio
judicial es apelable sin efecto suspensivo conforme lo seala el artculo 632
del
cdigo; la resolucin que decida la fijacin de los gastos procesales y multa por
186
ACTIVIDAD PROCESAL
ANf.372
lfll
lunrsPnuDENcrA
Es procedente la apelacin sin efecto suspensvo y sin la calidad de diferida cuando el
auto declara la mprocedenca del allanamlento a una de las prctensones (Exp. N" N-59/h
97, Primera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo l,
Gaceta Jurdica, p. 393).
"'l
C.P.C,
afts.56, 147,357,478 incso 1A,491
C.P. Const.
ar1s.35,36,57,58, 93.
C.N.A.
art. 179.
D. LEA 822
aft.205.
D.S. 017-93JUS
afts. 129 a 149, 259 ncs.2 y 3.
lecrst,crn GoMPARADA:
C.P.C.M.
lberoamrica
C.PC.N.Atgentina
incso 12, 16 DE
arts.223,224.
aft.250.
Comeniario
1. El plazo es uno de los requisitos objetivos para la admisibilidad de la apela-
cin. Existe un plazo parai cada medio de impugnacin. Tratndose de sentencias, la apelacin se interpone dentro del plazo previsto en cada va procedimental, por citar, en los pocesos contenciosos el plazo para apelar la sentencia es de
diez das (ver el artculo 478 inciso 13) en los procesos abreviados le corresponde
cinco das (ver elartculo 491 inciso 12).
188
ACTIVIDAD PROCESAL
ART. 373
,ttl
AFr. 373
el recurso carece de existencia porque fue introducido fuera del plazo entonces la
adhesin cae, porque ella naci como consecuencia de aquel recurso.
Para Vscovi(el), es una posiblidad que se da a quien no ha usado determinado
medio impugnativo para beneficarse de l a consecuencia de la recurrencia de su
adversario, introduciendo su impugnacin sobre la base de los agravios que tambin a l causa la resolucin.
lffl
uunsPRUDENct.A
El auxiliar jurisdiccional, bajo responsabildad, dentro de cinco das de notificado el concesorio de una apelacin sin efecto suspensivo, deber remitir al superior copia completa y
legible de las piezas indicadas por el juez; por lo que el incumplimiento det auxilar jurisdiccional no puede llevar a la conctusin de que el apetanf ha actuado con negligencia o
..
renuencia a formar el cuaderno incidental, habida cuenta que esta es obligacin det
' auxiliar jurisdiccional y para elto et apetante ha abonado el arance! correspondlente (Cas.
N" 972-99-Arequipa, El Peruano, 2A1U99, p. 4179).
1st vSCOvt,
Enrique. Los recursos judicates y dems medios impugnatvos en tberoamn'ca, Depalma, Buenos
190
MEDOS PROBATOFIIOS EN LA
.APELAcn oe sENTENctAS
ffii-rfrAffii
solo en los procesos de conocimiento y abreviados las partes o
terceros legitimados pueden ofrecer medios probatorios en el
escito de formulacin de Ia apelacin o en el de absolucin de
agravios, y nicamente en los siguientes casos..
1. cuando los medios probatorios estn referidos a la ocunencia
de hechos relevantes para er derecho o inters discutido,
perqacaecidos despus de concluda ta etapa de postulacin del proceso; y
2. Cuando se trate de documentos expedidos con lecha posterior al inicio del proceso, o que comprobadamente no se
hayan podido conocer y obtener con anterioridad.
Es inimpugnable Ia resolucin por la que er superior decrara
inadmisibles los medios probatorios ofrecidos. si fueran admitidos, se fijar fecha para la audiencia respectiva, la que ser
dirigida por el juez menos antiguo, si el superior es un rgano
colegiado.
CONCOFIDANGIAS:
c.P.c.
tecrstclru
afts.429,476,489
coMpApADA:
Colombia
Argentina
C.P.C.
C.P.C.N.
art.360.
a1s.260, 263.
Comentario
A pesar de que la segunda instancia se orienta a la revisin de la sentencia,
se
Agf.374
En estos ltimos casos, no es suficiente alegarlo sino -como seala la normadebe comprobarse su desconocimiento o imposibilidad de obtencin; sin embargo, para facilitar su incorporacin se podra recurrir aljuramento o a la afirmacin
que la parte formule acerca de dicho desconocimiento, el mismo que pueda ser
susceptible de desvftuarse -mediante prueba en contrario- que pueda producir
la parte, a quien el documento se oponga.
Las personas legitimadas para ofrecer los medios probatorios siguen siendo
las partes y los terceros. Los medios probatorios referidos a los hechos relevantes
192
ACTTVIDAD PROCESAL
AgT.374
Por ltimo, puede darse el caso, en segunda instancia, que ambas partes estn
de acuerdo en la incorporacin extempornea de la prueba documental, ello obligara al rgano judicial a considerarlos necesariamente como elementos probatorios.
4
lfl
runrsPRUDENclA
El recurrente sostiene qae el a quo corri traslado del citado escrito y su anexo respectivo
a la parle demandada, a electo de que se pronuncie sobre el nuevo medio probatorio, no
habiendo sdo este tachado ni observado por los demandantes, lo que significa que el
referdo medio probatorio tiene plena validez; por Io que la sala debi admitirlo por mandato del artculo 374 del Cdigo Procesal Civil. Analizada dicha denuncia, se tene que esta
carece de base real, pues la norma invocada prev el ofrecmiento de medios probatorios
en apelacin de sentencia solo en los procesos de conocimiento y abreviado; empero se
verifica que el aludido poder fue ofrecido como instrumental medante escrto y no como
medio probatorio. Asimismo se advierle que ha precluido su derecho para cuestionar la no
admisin de la citada prueba por el colegiado; eslo es, al momento en que se emiti la
resolucin nmero uno, en la que solo seala fecha para la vista de la causa; ruzones por
las cuales, tambin debe ser desestimada la citada denuncia (Cas. N" 721-2008-Lima, 1"
Sala Civil Suprema Permanente, 02J04/2008).
(...) Que, sin embargo, la sala civil (...) ha incumplido lo dispuesto en el adculo trescientos
setenticuatro (del CPC) (...), porque no se ha pronunciado sobre la admkibilidad o inadmisibilidad de dichos medios probatorios, a Ia que estaba obligada, incurriendo en la causal de
nulidad contemplada en el aftculo cento setentiuno del Cdigo acotado (...) (Cas. No 157/t-
1e3
t -t,l
ART. 374
Los medios prcbatoros en la accn de desalojo deben ser presentados oportunanente con
la deanda, por tratarse de un proceso sumarsimo (Exp. N" l3z-z-97, primera sata cvit,
Ledesma Narvez, Marianella, Jutisprudenca Actuat, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. 3sg).
(...) Et adculo trescientos setenticuatro det acotado cuerpo de Leyes (cpc) dispone que
solo en los procesos de conocimiento y abreviados tas paftes o terceros tegitimados pue_
den ofrece (sic) medios probatorios en el escrito de apetacin o en e! de-absotucin de
agravios y nicamente cuando se cumplan las condciones prevstas en los dos incisos de
dcha norma; empero, los documentos presentados por e! recurrente en segunda instancja
no satisfacen dichos requisitos por lo que no constituyen medios probatoiios ertemporneos susceptibles de ser valorados en esta litis (cas. N" 964-9*Lima, sala civit rransitora, cofte suprema de Justicia, Hinostroza Mingu2, Alberto, Jurisprudencia en
Derecho Probatorio, Gaceta Jurdica, 2000, pp. gB2-393).
(...) Encontrndose eslos autos en segunda (sic) instancia, Ia recurrente reiter su pedido
para que Ia prueba en mencin (caftas) sea tomada en cuenta al momento de resolver,
sin
embargo, la sala no Ia admiti ni Ia rechaz y menos fue valorada en su mrito probatoro,
de modo que en esta lorma no solo se ha ignorado el precepto contendo en et citado
numeral (aculo 374 del cPC), sino tambin se ha limitado e! derecho que.tene todo
litigante para demostrar la razn de sus afirmaciones (cas. N" l7s0-99-Lambayeque,
sala civil rransitoria, corte suprema de Justicia, Hinostroza Minguez, Alberto, Jurisprudencia en Derecho Probatorio, Gaceta Jurdica, 2000, pp. SA*SAS.
(...) Como prescribe el aftculo trescientos setenticuatro det Cdigo procesal Civil, en tos
procesos de conocimiento y abreviados las partes pueden ofrecer medios ptobatoios en
el escrito de apelacin, en los dos supuestos que indica, sobre los que la sala de revisiones debi pronunciarse, como prescribe el ltimo prrafo de la norma citada.
(...) Que, esa omisin conligura una infraccin procesal que conlleva indefensin para el
recurrente, y afecta su derecho al debido proceso, por lo que debe ser sancionada con su
nulidad (...) (Exp. No 1064-99-Lima, Sala N" ... Hinostroza Minguez, Alberto, Jurispru-
El aculo trescientos setenticuatro del Cdigo Procesal Civil permite que en los procesos
de conoamiento y abreviados, las paftes puedan ofrecer medios probatorios en el escrito
de formulacin de la apelacin o en el de Ia absolucin de agravios, en los casos que
seala en sus lnclsos orimero y segundo, pero determna que es inimpugnabte la resotucin por Ia que el superior declara inadmisible los medios probatorios ofrecidos y si fueran
admitidos se tiene que liiar fecha para la audiencia respecva.
(...) Que, esto significa que cuando una pafte ofrece medios probatorios en un proceso de
conocmento o abreviado en su escrito de formulacin de la apelacin o en el de la absolucin de agravios de toda maneras tiene que existr una resolucin de ta Corte Superior
que admte o no dichos medios probatoios (cas. N" 2r0tl-98-Llma, sala civit rransitoria, cotte suprema de Justicia, Hinostroza Minguez, Atbefto, Jurlsprudencia en Derecho Probatorio; Gaceta Jurdica, 2A00, pp. 392-394).
Resutta ntrascendente la impugnacin propuesta sin demostrar por qu no est de acuerdo con la pensin fijada, ni adjuntar prueba que acredite gue sus recursos econmicos no
le permten acudir a ella (Exp. No 5140-94, serfa sata civil, Ledesma Naruez, Marian*
lla, Ejecutorias, Tomo 1, Cuzco,1995, pp. 36-37).
Los actos procesales deben ser ejecutados en las etapas correspondientes. Si el derecho
a contradecir el mandato de eiecucin ha precluido, no puede susttuirse este por el recurso de apelacin, en el que se acompaan copias simples de recibos de pago, pues los
medios probatorios en apelacin de sentencias est limitado nicamente a procesos de
conocimento y abreviado (Exp. N" 1198-01, Prmera sala civit de Lima. Ledesma Narvez, Marianella. Jursprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 76e.
194
inciso 5.
C.P.C.N.Argentna art.2&.
Comentario
1. El presente artculo se dedica a regular la vista de la causa y el informe oral.
I
I
I
l
I
AFT. 375
en
caso de haber sido concedido y su improcedencia para
apelaciones sin efecto
suspensivo.
J;f;;;:;
",
196
ACTIVIDAD PNOCESAL
AFrT. 375
,.r*rsPRUDENcrA
Los organismos de instancia no estn obligados a expresar en sus resoluciones las alegaciones verlidas en el informe oral, pues los agravios contra la resotucin apetada se expresan en el correspondiente recurso de apelacin (Cas. N" 3l-2008-Arequipa, l" Sala
La recurrente denuncia casatoriamente Ia contravencin de normas que garantizan la observancia del debido proceso, sealando, que al emitrce Ia resolucin de vista se ha
infingido lo previsto en los incisos 3 y 14 del artculo 139 de ta Constitucin Poltica det
Estado y artculo 289 incso 5 de Ley orgnica del Poder Judicia!, pues precisa que et a
quo Ie impid informar oralmente previo a emitr Ia sentencia de primera instancia, Io que
a su parece| constituye una causal de nulidad, conforme lo previsto en et alculo 171 det
Cdigo Procesal Civil. Agrega, asimismo, que la Sala Civil Superior al emitir la resolucn
de vista no ha emitido pronunciamiento sobre dicha irregularidad procesat, siendo que en
el presente caso se ha debido tener en cuenta las normas del debido proceso, aplicndose la tutela iurisdiccional y el derecho de defensa antes de emtrse pronunciamento
sabre el fondo ciel asunto.(...) Empero, la alegacin expuesta carece de base real, pues
opoftunamente se Ie concedi al recurrente el uso de la patabra y si no ejercit tat derecho, mal puede argir que Io resuelto infrinja el principio procesal de tuteta jurisdiccional
en los trminos planteados (...) no evidencindose la violacin at debido proceso en los
trminos denunciados, el recurso impugnatorio prapuesto por Ia referida causal debe
desestmarse por improcedente (Cas.383-2008-La Libertad, 1" Sala Civi! Permanente
Suprema, 19/03/2008).
(S2)
PODETTI, Tratado de proceso laboral, T.1, p. 315, cilado por RLLO CANALE scar, "lnforme in vocd, en
Enciclcoeda Jurdica Omeba, t. XV, Bibliografa Omeba, Buenos Airas, p. 745.
'''i
[:fiffii
La apelacin contra los aufos a ser concedida con efecto suspensivo, se interpone dentro de los siguientes plazos:
Tres das si el auto es pronunciado fuera de audiencia. Este
es tambin el plazo para adherirse y para su contestacin,
si la hubiera; o
2. En Ia misma audiencia, siel auto fuera expedido en ella, pero
su fundamentacin y dems requisitos sern cumplidos en
elmismo plazo que elinciso anterior.
EI secretario de juzgado enviar el expediente al superior dentro de cinco das de concedida la apelacin o la adhesin, en su
caso, bajo responsabilidad.
Dentro de cinco das de recibido, el superior comunicar a las
partes que los autos estn expeditos para set resueltos y sealar da y hora para la vista de Ia causa.
Es inadmisible la alegacin de hechos nuevos.
La resolucin definitiva se expedir dentro de los cinco das
C.P.C.
ans. 56,365 inciso 2, 367,371,375,494,
C.N.A.
aft. 179.
D.S. 017-93-JUS
arts. 129,259 ncs.2, 3,4,5 y 7.
lectst.lc coMPAFApA:
C.P.C. Colomba
aft.359.
C.EP.C,Mxico arts.233,234,235,237-258.
"
558,691.
Comentario
La presente norma regula el procedimiento de la apelacin con efecto suspensivo contra los autos.
ACTIVIDAD PFIOCESAL
ART.376
Adviertse que los plazos para la impugnacin son perentorios, fatales, pues
legalmente no admiten prrroga; y que estos plazos son extensivos para la adhesin.
Por otro lado, cuando se concede apelacin con efecto suspensivo, se impide
la ejecucin de la resolucin, la misma que queda suspendida hasta la notificacin que ordene se cumpla lo dispuesto por el superior.
Concedida la apelacin, tanto el secretario de juzgado como el superior colegiado tienen la carga de enviar el expediente y comunicar a las partes que los
autos se encuentran listos para ser resueltos, para lo cual, seala fecha para la
vista de la causa. En la vista, eljuez expresa que ha revisado y analizado todo lo
actuado y que est listo para dictar el fallo.
La vista de la causa es la antesala para el informe oral. Decimos ello porque
las partes o el abogado que desee informar comunicar por escrito de su inters,
ffiT untsPRUDENclA
La apelacin promovida por el demandado que no asisti por cuenta propia a la audiencia,
no obstante haber sido notificado, es improcedene. Fsfa debi ser presentada en la audiencia misma (Exp. N" 59-98, Primera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Juris'
prudencia Actua!, Tomo 2, Gaceta Jurdca, pp. 394'395).
No es posble apticar las formas sustanciales solemnes a un acto de ejecucin tpicamente
procesal como es el remate iudicial de un bien.
ttrl
,AFT. 376
Los actos jurdcos prccesales se gobernan por dsposiciones y princpios propios, como
200
fes gue los autos estn expeditos paru ser resueltos. En esfe
trmite no procede informe oral, ni ninguna otra activdad procesaL sin perjuicio de ello, el superior podr de oficio citar a los
abogados a fin que informen o respondan sobre cuesfiones
especficas contenidas en la resolucn apelada.
GONCORDANCIAS:
c.P.c.
D.5.017-93-JUS
aft.
139.
Comentario
1. Los plazos para la apelacin de los autos, con o sin efecto suspensivo, son
Af.377
CML
Esta debe cumplir con lcs mismos requisitos para la apelacin. lmpiica
acoplar la
propia apelacin a la ya deducida del contrario. El plazo para la
adhesin se establece dentro del tercer da de notificado el concesorio. La adhesin
al recurso
ampla el objeto del proceso en la segunda instancia pues a tos
,orntos que propo_
ne el apelante se agregan los que propone el apelado.
ACTIVID,AD PROCESAL
=
1ffi
A,F|T.
377
uuntsPRUDENctA
La apelacin se nterpone dentro del plazo legal, ante el juez que expidi Ia resolucin
impugnada, debiendo dicho recurso contener los fundamentos o precisar el agravio, sin
cuyo requisto sern de plano declaradas inadmisibles o improcedenles.
El juez no est facultado para conceder al apelante un plazo para subsanar las omisiones
(Exp. N" 328-7-97, Primera Sala Civil, Ledesma Narvez, Maranella, Jurisprudencia
Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. 388).
t)na vez reseruado et trmite de una apelacin sin efecto suspensivo y recurrda Ia sentencia por medio de la apelacin es obligacin de la segunda nstancia absolver el grado y
resolver aquella apelacin diferida.
La omisin de este pronunciamiento es perjudicial para quien vlidamente ejercit la apeIacin diferda y cuya contravencin afecta la forma de los actos procesales (...) as como
trasgrede el principio de motivacin de resoluciones judiciales (Cas. N" 350-9&Lima, Edtora Normas Legales 5.A., Toma 258, Noviembre 1997, Trujillo-Per, pp. A.10-4.11).
203
i
I
I
c.P.CD.5.017-93.lUS
lecsuctn
tSO.
coMpAFr/ADA:
C.P.C.N.Aryentna
ans. 1t
ad.272.
Comentario
1. La aclaracin es un mecanismo que opera de oficio o a pedido de parte
para
obtener que el mismo rgano judicial que dict la resolucin aclare algn
concep-
Es una excepcin a la regla general que establece que una vez dictada
una
resolucin, ella no puede ser modificada. El pedido de aclaracin no
est sujeto a
ningn plazo para que opere. Este debe interponerse antes de que la
resolucin
euestionada cause ejecutoria.
Se considera como elemento material para la aclaracin al concepto oscuro
o
dudoso. se trata solo de corregir la expresin y no lograr que por este medio
se
pueda modificar el alcance o el contenido de la decisin.
intencion delju'ez sino a lo que este debi hacer y no hizo, dejando de resolver
una
cuestion que se hallaba en los puntos controvedidos.
a
ACTIVIDAD PROC=SAL
AFiT. 378
;ei:;
"'/
CUMPLIMENTO DE LA SENTENGI.A
DE SEGUNDA INSTANCIA
tffiffi;
C.P,C.
arts.713,725
teclsLqcln coMpAppA:
C.P.C. Colombia
a 748.
aft.362.
Comentario
.ACTVIDAD PROCESAL
AFrT.379
instancia. Hasta ese momento solo existe la voluntad originaria; y solo a partir
de l se renen ambas voluntades necesarias para completar el acto jurdico.
En el caso de que la sentencia de segunda instancia fuere revocada operan
los efectos constitutivos del fallo de segunda instancia. Segn el referido autor,
nada hay de la sentencia de primera instancia que pertenezca ala segunda, ya
que los resultados de ambas son opuestos. Solamente debe subrayarse el carcter necesario de la sentencia de primera instancia para la produccin de la
t":iff;:
"'l
.sUSPENSIVO
C.P.C.
ans' 173,368
ncso 2'
Comentario
nulidad y
1. La norma regula las consecuencias jurdicas de la declaracin de
nulilos actos a los cuales alcanza esa decisin. El efecto fundamental de toda
o
indirectaque
directa
abarca
dad es la ineficacia del acto o de las actuaciones
sino
mente; esto significa que la nulidad no solo determina la ineficacia del acto,
precisar
las
actuaciones
de todo lo actuado, debiendo el juez de la demanda
que quedan sin efecto, segn los criterios que haya expresado el superior en la
resolucin de vista.
jurCico que le es
2. El acto nulo carece de idoneidad para producir el efecto
el
propio y adems, el acto produce la nulidad de los actcs subsiguientes' Ccmo
a
unos
que
encadenan
Se
interdepen6ientes
proa"r est compuesto por actos
nulidad'
la
de
los
efectos
de
btro"; op"r" aqu el principio de la comunicabilidad
que va a geneiar lo que en la teora se denomina "nulidad en cascada'.
conseLa nulidad propia de un acto se proyecta sobre los actosposteriores o
3. En ese anlisis eljuez no debe dejar de apreciar el"principio de conservacin" que busca mantener en lo posible los efectos de los actos cumplidos' Si el
208
ACTI\/IDAD PROCESAL
AFIT. 380
vicio impide un determinado efecto, el acto puede, sin embargo, producir los efectos para los que sea idneo.
Para Vscovi(s3) concurren lmites subjetivos como objetivos y lo explica as:
deriva del acto anterior. As, el emplazamiento nulo no anula la demanda ni sus
efectos; y b) el acto sucesivo sea dependiente y no independiente del que se ha
anulado. La nulidad de una prueba no acarrea la de otra anterior ni la posterior
independiente. La nulidad en la designacin del perito no afecta la recepcin de la
prueba testimonial, aunque s el informe pericial.
4. En el anlisis que hace el juez para deslindar sobre qu actos producir los
efectos el acto anulado, debe tenerse en consideracin que la declaracin de
nulidad de un acto procesal no afecta a los actos anteriores (ver el artculo 173 del
CPC). Hay razones de economa y celeridad procesal que justifican ello, adems
del principio de interpretacin restricta de las nulidades.
Por otro lado, cuando los actos sean consecuencia del anulado, la declaracin
de nulidad se extiende a ellos siempre y cuando sean dependientes del acto nulo
(ver el artculo 173 del CPC); por ejemplo, la nulidad de la notificacin de la demanda alcanza al auto que declara la rebelda del demandado.
aqu es factible hacer ese deslinde por lo divisible de los actos procesales en el
derecho material que se discute.
(S)
(94)
VSCOVt, Enrique. Los recursos judic!ates y dems medios impugnativos en lberoamdca, Oepalma, Buenos
Aires, 1988, pp. 316-317.
lbdem.
"'l
INSTAI\CIA
cuanda la sentencia de segunda instancia confirma ntegramente la de prinera, se condenar al apelante con las costas y costos. En los dems casos, se fijar la condena en atencii a los
trminos de la revocatoria y la conducta de las partes en
gunda instancia.
la
se-
CONCOFDANCI,AS:
C.P.C.
'
ss.
Comentario
en tal sentdo.
consider que el pago equivala a una pena porque con el proceso judicial
se
causaba a la otra parte litigante un dao injusto y por tanto haba el
deber de
repararlo. chiovenda critic esta posicin pues consider que el proceso
es un
medo lcito que la sociedad tiene para la defensa de sus deiechos y quien
Io usa
lo hace en ejercicio de su derecho y los gastos que ocasione a su adversario
no
pueden constituir un dao que deba resarcirse, puesto que
no se producen injustamente, porque se necesita del pronunciamiento deljuez para que
este declare
formalmente el derecho, que no existi antes y por tanto no poda haber
sido
conocido por el perdedor.
Posteriormente los tericos deltema han presentado la doctrina
del resarcimiento basada en la idea de la culpa. Esta tesis ha sido objetada porque
es difcil
ACTIVIDAO PROCESAL
ART. 341
La teora de la culpa ha sido reemplazada por la tesis moderna del vencimiento. Con este sistema se evita calificar el comportamiento del litigante llamado a reembolsar los gastos de su contrario, solo se necesita para que prospere los
costos que el obligado haya sido vencido.
Chiovenda consider que elfundamento de esta condena se ubica en el reconocimiento del derecho, puesto que todo lo que fue necesario para lograr ese
reconocimiento es disminucin delderecho que debe reintegrarse al sujeto delderecho mismo, a fin de que este no sufra detrimento por causa de la controversia.
Por tanto, podemos concluir que la regla general para la condena de costas y
costos es que el sujeto pasivo obligado al pago, sea la parte vencida. Esta formula
es la que regula nuestro sistema procesal, a travs del adculo 412 en comentario.
Hemos descrito todo el panorama que precede para advertir que la tesis del
vencimiento como presupuesto para la condena de gastos procesales es replanteada en el presente artculo. La primera parte reafirma la tesis objetiva de nuestro Cdigo al sealar la condena de gastos al apelante cuya sentencia de segunda
instancia confirma ntegramente la de primera instancia. Por otro lado, vese lo
que seala el artculo 412 del Cdigo, "la condena de los gastos procesales se
establece por cada instancia, pero, si la resolucin de segunda revoca la de primera, la parte vencida pagar las costas de ambas. Este criterio se aplica tambin
para lo que resuelva la Corte de Casacin".
La tesis objetiva pareciera transtocarse en la segunda parte del artculo, cuando deja la fijacin de la condena en atencn a "la conducta de las partes en
.A.PHL.ACION
Y NU LIN,qD
c.P,c.
tecrstcrN
C.P.C.M.
CoMPARADA:
Ibercamrica
C.P.C.N.Argenna
aft.219.
art.253-
Comentario
Bajo la redaccin de la norma en comentario, opera la subsuncin de la nulidad en la apelacin, siempre y cuando "los vicios estn referidos a la formalidad
de la resolucin impugnada".
(95)
(96)
LIEBMAN, Enrico Tullio. Manualde Derecho Procesa! Civil, Ediciones Jurdicas Europa-Amrica (EJEA), Buenos Aires, 1980, p. .145.
COUTURE, Eduardo. Fundamentos del Derecho Pracesat Civ!, Depalma, Buenos Aires, 1gT7 , p. 947.
212
ACTMDAD PFIOCESAL
AFTT.
3A2
injusto que merece repararse. El recurso dado para reparar los agravios es la
apelacin. Entre el agravio y el recurso media la diferencia que existe entre el mal
y el remedio.
Juan Monroy sostiene que las razones para que no se haya tenido precisada la
diferencia entre uno y otro medio impugnatorio est en el nombre del"recurso de
nulidad" que recoga el derogad Cdigo de Procedimientos Civiles para un recurso que tena muy poco de nulidad y ms de revisin. Resulta como antecedente
nacional muy interesante la apreciacin que brinda Monroy(s4 sobre eltratamiento
del recurso de nulidad, por ello, para una apreciacin fidedigna de su pensamiento, se transcribe as: "El Comit de Reforma Procesal que entre'1904 y 1908
elabor el actual Cdigo de Procedimientos Civiles vigente desde 1912, discuti
la posibilidad de convedir a la Corte Suprema en Cofte de Casacin o Tribunal de
tercera instancia. El relativo desarrollo alcanzado por la cultura jurdica en el pas,
expresado en las limitaciones de los vocales que conformaban las cortes superiores, fue la razn que tuvo en cuenta el comit para decidir que la corte sea un
tribunal de tercera instancia, vieja institucin originada en los derechos germnicos. Sin embargo, puesto el comit en situacin de regular la actuacin de la
Code Suprema, mantuvo el criterio de convertirla en una instancia de revisin. Sin
embargo, la norma que as lo debi expresar, utiliz categoras procesales propias de una regulacin casatoria, originando una situacin anormal que solo la
(97)
OIVEZ, Juan. "Los medios impugnatorios en el Cdigo Procesal Cvil", en: lus el ventas, Ao 3, Ne
5, Uma, 1992, pp.29-30.
NOt IROV
,ttl
Alqr. 3a2
la Corte Suprema al declarar haber nulidad est en efecto pronuncindose respecto de un defecto formai, insubsanable que exige la nueva realizacin del
acto,
reirotrayendo el proceso al momento en que se pi'odujo elvicio. como el concepto
procesal de nulidad es unvoco, la nca manera de explicar io que ocurri
es que
el legslador de 1912 concibi la funcin de la corte suprema en alemn, pero la
regul en francs".
3- La impugnacin est sujeta al ejercicio de determinados principios como
el
![
uuntspRUDENctA
No obstante que en caso de defecto procesal de representacn, se podra interponer
medio impugnatorio contra aquel defecto por la pafte o terceros tegitm'ados para que
se
anule o revoque totat o parciatmente esa representacin supuestamnte
afeaia por vicio
o error, si la pafte no ha hecho uso de impugnacin, este no puede ser sustituido por
un
pedido de nulidad si es que aquelta ombin no influye en et sentido
de ta resotucin o en las
consecuencias del acto procesal (cas. N" sz^&g*La Liberfad, El peruano, pl/07/2il)0,
p.56a.
rdica, p.392).
214
ACTIVID,AD PROCESAL
AFiT. 382
No pueden suslur'rse |os recursos que la ley franquea contra las resoluciones, por arlculos de nulidad que solo caben conira e! arden del procedimiento (Exp. N" 13&gs, segunda Sala Civ|, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 4, Cuzco, 1996, pp.
240-241).
El impugnante debe adecuar el medio que utiliza al acto procesat que impugna. contra la
resolucin procede nicamente el rccurso de apelacin, no pudindose sustituir por ta
aliculacin de nulidad que solo cabe contra el orden det procedimiento (Exp. N" 6gg-97,
cuarta sala civil, Ledesma Narvez, Marianella Jurisprudencia Actual, Tomo l, Gaceta Jurdica,
p.
381).
p.
936).
Las partes no pueden sustituir los medios impugnatorios que Ia ley franquea por remedios
o recursos de nulidad. contra el auto de pago, no procede nutidad sino apelacin, es decr,
que la parte no adecu el medio empleado a! acto procesat que impugna mxime si el
recurso de apelacin contiene intrnsecamente e! de nulidad, conforme Io prev e! artculo
383 del cdigo Procesal civil (Exp. N" llg&ol, cuarta sala civit de Lima. Ledesma
Narvez, Maranella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 513).
"'l
diente al
juu
CONCORDANCI.AS:
c.P.c.
D.S.0|7-93JUS
art.259 inciso
7.
Comentario
El presente artculo ordena la tramitacin de la apelacin ya resuelta. La apela-
Captulo lY
cAsActt
FINES DE LA
crsacrr.
afts. 1 39 incso 6, 41
c.P.c.
arts. lll,
LEY 26636
D.5.017-93-JUS
aft.54.
/8,378.
14J
a 150.
r-gctslcr. coMPARADA:
an.365.
C.P.C. Colombia
Comentario
(,
(s8)
trtl
AFT. 3A4
motivos legales sealados en el artculo 3g6 del CpC y dentro de los propuestos
por el recurrente. como se aprecia del referido aftculo 3g6 del cpc, la regla
general es la violacin de la ley material o sustancial y esta puede quebrantaise
bajo tres supuestos: falta de aplicacin o por su aplicacin indebida o por interpre-
porque los errores en las motivaciones que no influyen en aquellas son inocuos y
no es pertinente atacarlos en casacin, pero s influyen en la decisin o la complementan, debiendo tenerse en cuenta para escoger los cargos.
Esta formalidad en la exigencia de precisar si la violacin de la norma sustancial ocurri por falta de aplicacin o por su aplicacin indebida o por interpretacin
errnea, ha sido superada por otras experiencias legislativas agrupndolas solo
en dos especies: por infraccin de la ley y por quebramiento de forma. En el primer caso se busca examinar la labor de interpretacin y aplicacin de las normas
jurdicas efectuadas por eljuez de instancia para decir el caso; y, en el segundo,
La corte de casacin viene operando con exagerado rigor este aspecto formal
que merece una urgente modificacn, sin embargo, debemos dejar en claro, como
218
Procesat,
ACTIVIDAD PROCESAL
AFtf. 384
Civit,EdicionesJurdicasEuropa-Amrica(EJEA)'Bue-
rrtl
AFT.3A4
do ella fuere confirmada por la resolucin objeto del recurso (ver el inciso 1 del
artculo 388 delCPC).
3. Otro aspecto a resaltar es lo regulado en el artculo 361 del Cdigo sobre
la
renuncia a recurrir, esto es, no a los efectos de un acto procesal ya ejecutado
sino
la renuncia a una facultad procesal que se tiene que dar antes de la realizacin
del
acto. Al respecto surge la inquietud acerca de la posibilidad de renunciar
a los
recursos extraordinarios. Frente a ello se aprecia opiniones que consideran
vlida
la posibilidad de la renuncia, siempre que contenga la conformidad de las partes,
sin embargo, Vscovit,o') no compane dicha solucin porque consdera que
en el
recurso de casacin son de aplicacin los principios generales; seala ,'los
recursos, como el resto de las formas procesales, no son renunciables de antemano,
salvo ley expresa que as lo autorice. Lo que s se puede hacer es una renuncia,
sea expresa o tcita, cuando el derecho al recurso ha nacdo y la parte desea
renunciarlo. Es decir, dentro del proceso y cuando ya le corre el plazo, pero no
anticipadamente".
4. con la nueva Ley Arbitral (D. Leg. Ne i071) se ha precisado el rol del
*UlF*.
ylaEnrique. Los recu rsos iudiciates y dems medios impugnatvos en tberoamriz, Depalma, Buenos
Aires, 1988, p.227.
||220
I
I
I
I
ACTVIDAD PROCESAL
AFTT.3A4
5. En la teora de la impugnacin los actos procesales pueden ser cuestionados a travs de remedios, recursos y pretensin autnoma. Nuestra legislacin
opta por asumir la impugnacin del laudo a travs de los recursos: apelacin y
anulacin. En este ltimo caso, ser en el Poder Judicial donde se verificar la
revisin provocada por la parte afectada con el laudo, el mismo que podr continuar en revisin extraordinaria ante la Cofte Suprema, siempre y cuando se hubiere declarado Ia nulidad total o parcial del laudo. Como se aprecia, la revisin no
se har en su sede originaria sino que se traslada a un escenario distinto, como
es, el mbito judicial donde el juez realizar una tarea de supervigilancia sobre lo
realizado por los rbitros. Ello resulta coherente con la oportunidad establecida
221
AfTr. 394
por el Trbunal Constitucional para dicha revisin posi laudc. La revisin a travs
del recurso no implica una pretensin impugnaioria autnoma en la que se establezca alguna relacin procesal, sino que sobre la relacin procesalya entablada
se busca verificar la existencia de los errores y corregirlos en la medida que generen agravio o indefensin, precisando que los errores no estn orientados alfondo
del derecho declarado sino a la validez formal del arbitraje desarrollado, de ah
que resulte incongruente que se pretenda incorporar-en el procedimiento promo-
vido para la anulacin- a los rbitros que emitieron el laudo. Ellos no asumen
ningn rol de defensa a lo ya desarrollado en el procedimiento y expresado en el
laudo, por tanto, no estn legitimados para ser citados, emplazados, ni integrados
ffi
runrsPRUDENcrA
El recurso de casacin debe ser desestmado, por cuanto el recunente prctende que este
Supremo Tribunal revalore las pruebas a que hace referencia, labor que resulta ajena a los
fines asignados al recurso de casacin por el artculo 384 del Cdigo Procesat Civit;
tanto ms si algunas de las pruebas -las ms determnantes- a que hace referencia
fueron tomadas en cuenta por las instancias de mrito, quienes determinaron que aquellas no enervaron el derecho de prapiedad de la demandante, por lo que carece de
base cierta lo afirmado (Cas. N" 927-2008-Lima Norte, 1" Sala Cvil Permanente
Suprema, 11/04/2008).
222
ACTVIDAD PFIOCESAL
AFrT. 3A4
p.4321).
El recurso de casacin es un recurso ertraonario, pues solo procede en los casos Watvamente sealados en la ley, y es de iure" esfo es de derecho, pues solo versa sobre la
correcta aplicacin de Ia ley sobre los hechos que los jueces de instancia han establecido
como consecuenca de la actividad probatoia (Cas. N" 1456-99-Lambayeque, El.Perua-
La casacin debe cumplir una de sus ms importantes finalidades, cual es velar por la
correcta aplicacin e interpretacin del derecho objetivo y, a travs de ella, uniformar la
jurisprudencia nacional, lo cual impofta la obligacin de Ia Cofte Suprema de Justicia de
corregir los errores de jure o in iudicando que se perciba en las resoluciones que son
objeto de casacin y no dejarlos latentes, porque con ello se creara el desconcierto y la
desorientacin sobre cual es la correcta aplicacin e nterpretacin de la ley (Cas. N" 8297-Chincha, EI Peruano, 01/09/99, p. 3398).
Siendo inimpugnable Ia decisin que ordena la actuacin de nedios probatoros de oficio,
esta de la apreciacin del juez que la dispone, no es posible en va de
casacin revisar Ia necesidad de actuar el medio probatorio; sin embargo, la Corte Suprema s puede revisar la forma en que dicho medio probatorio debe actuarse a fin de cautelar
y dependiendo
"'l
coMEtT,{fitos AL
AtT.3A4
coolco
pROCES;\L CtVtL
del juzgador
(...) que sin embargo, Ia corte s puede revisar la forma en que dicho medio probatorio
debe actuarse a fin de cautelar que no se viole disposiciones procesales de orden pbtico
(Cas. No 18199&Lima, Sala Civil Permanente, Corte Suprcma de Justicia, Hinostro-
pp.41u1e).
(...) El recurso de casacin es de derecho, esto es que solo versa sobre la aplicacin det
derecho a los hechos que se han establecdo por los jueces de mrito, de tal manera que
toda alegacin sobre los hechos y la apreciacin probatora es ajena a su finalidad (...)
(Cas. N" 1746-99-Junn, Sala Civil Transitoria, Coe Suprema de Justicia, Hinostroza
N" 2265-9&Huaura, SaQ de Derecho Constituconal y Social, Corte Suprema de Justicia, Hinostroza Minguez, Alberlo, Jurisprudencia en Derecho probatorio, Gaceta
Jurca,
224
2000,
p.
411).
Solo procede
1.
riores;
2.
los aufos expedidos por las Cortes Superiores que, en revisin, ponen fin al proceso; y,
3.
CONCORDANCIAS:
c.
a1. 141.
c.P.c.
ats.
LEY 26635
aI.55.
121
1.
LEGISLACION COMPAFADA:
c.P.c.
ltalia
C.P.C.M.lberoamrica art.238.
Colombia
Argentina
C.P.C.
C.P.C.N.
a.368.
aft. 289.
Comentario
"'l
.AHT. 385
de la
(1
226
ACTIVID.AD PROCESAL
jfl
AHT. 3A5
;untsPRUDENCA
No procede la casacin, no solo porque la conirmatoria del auto de quiebra no pone fn at
proceso sino que al contrario da inicio al mismo, sino tambin porque no es aplicable la
forma supletoria de un medio de impugnacin no previsto, habindose ya cumplido con el
requsito consttuconal de la nstancia plural (Exp. No 1064-95, Primera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 3, Cuzco, 1995, pp. 18a-185).
Si bien el arlculo seiscientos.treinticinco del Cdigo Procesal Civil, dispone que los actos
relativos a la obtencin de una medida cautelar, conforman un proeeso autnomo paru que
se lorme un cuaderno especial, no puede soslayarse que dicha medda se dicta antes de
iniciar el proceso o dentro de este, es decir que de todas maneras existe respecto de ella
un proceso principal; en consecuenca cuando el inciso segundo del artculo trescientos
ochenticinco del Cdigo Adjetivo establece que el recurso de casacin procede contra los
autos expedidos por las coftes superiores que en revisin ponen fin al proceso, se est
refiriendo al proceso principal (Cas. N" 127&9&Cono Norte-Lima, Editota Normas Legales 5.A., Tomo 255, Agosto 1997, Trujillo-Per, pp. A.20-A.21).
El Cdigo Procesal no ha previsto el recurso de casacin como medio impugnatorio contra
las resoluciones que emitan las salas civiles en revisin de Io resuelto por el juez especalizado (Cas. N" 1397-96-lca, Editora Normas Legales 5.A., Tomo 255, Agosto 199V,
Trujillo-Per, pp. A.1 8-A.1 9).
"rl
CAUS,ALES
n,ttrlm$"p-#,
Son causales para interponer recurso de casacin:
1. La aplicacin indebida o la interpretacin errnea de una
notma de derecho material, as como de la doctrina jurisprudencial;
2. La inaplicacin de una norma de derecho material o de ta
doctrina jurisprudencial; o,
3. La contravencin de las normas que garantizan el derecha a
un debido proceso, o la infraccin de las formas esenciales
para la eficacia y validez de los actos procesales.
Est incluida en el inciso I Ia causa! de apticacin indebida del
artculo 236 de la Constitucin. (-)
CONCORDANCIAS:
c.
arts.51,141.
c.P.c.
C.D.I,P.
arts.412,413.
LEY 26636
an.54.
an.14.
D.5.017-93JUS
leclsl-cl
2,
389 tt.
Sg7,
coMpARAcA:
C.P.C.M,lberoamrica at.240.
C.P.C. Colombia
aft. 368.
Comentario
hecho as descrito.
(')
228
ACTIVIDAD PFIOCESAL
AFIT. 346
2. Como vemos, la norma hace referencia a "la aplicacin indebida o la interpretacin errnea de una norma de derecho material, as como de la doctrina
jurisprudencial; la inaplicacin de una norma de derecho material o de la doctrina
jurisprudencial; y la contravencin de las normas que garantizan el derecho a un
debido proceso, o la infraccin de las formas esenciales para la eficacia y validez
de los actos procesales".
Esto nos lleva a presentar a la violacin de la norma de derecho material y de la
doctrina jurisprudencial expresada bajo tres maneras: por la falta de aplicacin, por
indebida aplicacin y por interpretacin errnea. No es suficiente argumentar la violacin de la norma material, sino que debe precisarse bajo cualde los supuestos que
enuncian los incisos 1 y 2 se acoge la casacin, caso contrario operar la improcedencia de esta. A travs de estas causales se busca examinar la labor de interpretacin y aplicacin de las normas jurdicas efectuadas por el juez de instancia para
decidir el caso; en cambio cuando se invoca el inciso 3 se busca controlar la validez
de la actividad procesal precedente a la sentencia, con la consecuencia, que en caso
de infraccin de ciertas formas esenciales, se anule todo o parte de dicha actividad
y la sentencia misma, prescindiendo de la conformidad o no de esta con el derecho
material (vase lo regulado sobre el pafiicular en el artculo 396 del CPC).
Devis Echanda(18) definiendo los modos de violacin de la ley sustancial seala que la violacin por falta de aplicacin de la norma legal ocurre "cuando
siendo clara y aplicable al caso, el tribunal se abstuvo de aplicarla, en su totalidad
o parcialmente, por lo cual se lesion un derecho o se dej de aceptar una excepcin, segn la parte que haya recurrido. La falta de aplicacin debe ocurrir a pesar
de que los hechos regulados por la norma estn probados, el tribunal as lo reco-
La aplicacin indebida seala Devis Echanda, tiene lugar cuando "la norma
legal es clara, como en el caso anterior, pero ocurre por uno de estos motivos: 1)
porque se aplica a un hecho debidamente probado pero no regulado por s nor:
ma;2) porque se aplica a un hecho probado y regulado por ella, hacindole producir los efectos contemplados en tal norma, en su totalidad, cuando apenas era
(103) DEVIS eCHmO, Hemando. Compendio de Derecho Prccesa!,1.3, 13 ed., Oike, ledelln, 1994, p. 412.
,ttl
AFT.3A6
"rpn",,
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I
I
I
I
230
ACTIVIDAD PROCESAL
AHT.3A6
ltoo oem.
ltoz canntn LUGo,
231
ART. 3A6
Por otro lado, la sala constitucional y social de la code suprema ha establecido en la casacin Ne o87-2003-Lambayeque, publicada en Et peruano, I
de
marzo de 2004, que bajo la causal de aplicacin indebida no procede la
denuncia
lroe CnRnlru
232
ACTIVIDAD PROCESAL
ART.3A6
dispositivos constitucionales.
La interpretacin errnea de una norma de derecho material, en relacin a los
artculos 1412y 1549 CC, ha motivado el pronunciamiento de la Sala Civil Permanente, en la Cas. N" 4977-2007-Lima, en los siguientes trminos: "la interpretacin errnea de la norma es una forma de violarla; en efecto, interpretar es averiguar el sentido de la ley, buscar lo que expresa la ley, establecer la ratio legis de
ella; (...) que, el artculo 1549 del Cdigo Civil, denunciado por la impugnante,
establece como obligacin esencial delvendedor perfeccionar la transferencia del
bien; (...) la compraventa conforme a la definicin contenida en el aculo 1529
del Cdigo Civil es un contrato obligacional, por ende, mediante este contrato no
se transfiere la propiedad del bien objeto del contrato, sino que surgen obligaciones a cargo de las partes contratantes; por un lado, surge la obligacin delvendedor de transferir la propiedad de un bien y, por otro lado, surge la obligacin del
comprador de pagar el precio del bien en dinero; (...) por la declaracin de voluntad de los contratantes se tendr por celebrado el contrato de compraventa, ms
no as la transferencia de la propiedad; dado que esta tendr lugar con la ejecucin de la obligacin contrada (es decir, con el perfeccionamiento de la compraventa) y; en consecuencia, la transferencia operar no con el consentimiento en
mrito del cual surgi la obligacin de transferir, sino con el cumplimiento o ejecucin de dicha obligacin; (...) que, el perfeccionamiento de la transferencia implica actos que permiten colocar al comprador o adquiriente en la calidad de propietario del bien, esto es, que pueda gozar de los derechos y obligaciones inherentes
al propietario del bien, lo cual incluye gozar de los atributos de la propiedad, en los
trminos recogidos en eladculo 923 delmencionado Cdigo sustantivo; (...) qug
con relacin al momento del perfeccionamiento de la transferencia, debe sealarse que an cuando este momento sea diferente del momento de la celebracin
del contrato, no se trata de un nuevo contrato o un nuevo negocio jurdico, diferen-
,ttl
AT. 3A6
CML
;-
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i.n-d-ebida
234
ACTIVIDAD PROCESAL
fiflf
AtT.3A6
.luntsPRUDENcIA
En matera casatoia si es factible ejercer el control casatorio de las decisiones jurisdiccionales para determinar si en ellas se han infingdo o no las normas que garantzan el derecho al
debido proceso; tenindose en cuenta que este supone el cumplmiento de los principios y
de las garantas que regulan el proceso como instrumento judicial, cautelando sobre todo el
ejercicio absoluto del derecho de detensa de las pades en litigio: que el artculo 149 de Ia
LOPJ seala; que los vocales tienen la obligacin de emitir su voto en todas tas causas en
cuya vista hubiesen intervenido, an en caso de impedimento, traslado, licencia, vacaciones, cese o promocin; sealando, tambin que en los mencionados casos dicho voto forma
parle de la resolucin, no siendo necesaia la firma de esta por el voca! refeido; que no
apareciendo constanca alguna de pafte de la Secretara o Relatoa de la Sala Supeior de
que el Presidente del Colegiado se haya encontrando incurso en alguno de los presupuesto
antes mencionados, la sentencia materia de impugnacin deviene en nula por no contener
/os fres votos conformes para hacer resolucin, tratndose de una sentencia que pone frn a
Ia instancia (Cas. N'3981-Lima, 1" Sala Civil Suprema Permanente, 06/$f2008).
.24/03/2008).
La denuncia formulada por Ia recurrente debe ser desestimada, por cuanto invoca la cau'
sal prevista en el inciso 1 del aftculo 386 del Cdigo Procesal Civil, sin embargo no indica
de manera precisa cut es la norma material errneamente nterpretada o aplcada ndebdamente; asimismo, arguye que el fuez obvio determinar que la recurrente es la cnyuge
culpable, con Io que se pretende la ievaloracin de los medios probatoios, lo cual en sede
casatoria no est permitido; en ese sentido, el recurso propuesto adolece de una debida
fundamentacin por lo que debe ser desestimado (Cas. N" 243-2008-La Libertad, 1" Sala
Civil Permanente Suptema, 1 0/B/2A08).
La impugnante denuncia casatoriamente la causal establecida en e! inciso 1 del atculo
386 del Cdigo Procesal Civil, sealando que se han aplicado indebidamente los incisos 2,
3 y 5 det artcuto 245 det Cdigo Adjetivo; sin considerar que el recurso de casacin por la
presente causal solo est rcseNado para normas de ndole material o sustantvo; enten'
dindose como tales a todas aquellas normas generales y abstractas que regulan y esta'
blecen derechos y obligaciones, mas no a aquellas que determinan la lorma de hacertos
valer ante el rgano jurisdircional; por ende, Ia indebida aplcacn de normas de carcter
procesal no es causal para la interposicin del recurso de casacin; no siendo atendible(s)
sus argumentos (Cas. N" 811-200&Lima, 1" Sala Civi! Permanente Suprema,0T/04/2008).
La Code de Casacin no consttuye una instanca ms en la que se pueda provocar un
examen crtico de los medos probatorios que dan base a la sentenca recurrida, quedando
"'l
,Atr. 346
'
"ir;;",
P e rm a n e
l"
Se advierte que se cuestiona e! criterio valoratvo del Colegiado Superior respecto de los
medios probatoros actuados, lo que cotisiona con la naturaleza extraordinaria de!
recurs.o de casacin gue est reseNado nicamente at antisis de cuestones de
derecho
(Cas. N" 1321-9&lca, El peruano, l1/0e/2000, p. SB22).
Que no es posibte invocar tres causales distintas sobre una misma norma, ya que
cada
una de ellas es excluyente de las otras, teniendo un contendo y significaci'n
diferentes.
su planteamiento simuttneo es implicante y contradictorio,'afetando ia
y
frecisian
236
ACTIVIDAD PFIOCESAL
ART.3A6
claildad con que debe formularse este tpo de recursos (Cas. N" 90998-Junn, EI Perua-
La entidad edilicia recurrente no invoca de modo claro y preciso la causal que sustenta su
recurso, se pafte de una base errnea del af culo 178 del Cdigo Procesal Civil, lo que no
constituye causal de casacin, no bastando indicar normas sino que eslas sean adecuadamente fundamentadas invocando la causal respectiva que pemta a este tibunal casatorio expedir una sentenca acorde a los fines de este recutso extraordinaro (Cas. N"
2378- 9&Lima, EI Peruano, 09/042000, P. 5796).
accin redhibtoria, por Ia que el adquirente puede solicitar la resolucin del contrato en
razn del saneamento a que est obligado el transfeente, norma que es de evdente
contenido procesal, no puede alegarse como causal casatora aduciendo inaplicacn de
la misma (Cas. N" 1417-97-Lima, El Peruano, 10/1298, p.2198)
La
Si previo a la casacin, en los fallos no se ha comprobado que el ttulo valor haya sido
llenado contraviniendo acuerdos expresos convenidos, lo que determna que esta valora'
cin de hechos no pueda modificarse por tratarse la casacin de asuntos de iure o de
derccho (Cas. N" 108+98-Lma, El Peruano, 25n1/98, p.2098).
Por aplicacin indebida se entende en general a aquellos errores de derecho provenientes del error en la calificacin jurdica de los hechos correctamente comprobados y al
error sobre la eleccin de Ia norma a ellos aplicable (Cas. N" 1011-97-Lima, EI Peruano,
26/11/98, p.2121).
No son susceptbles de revisar en casacin las conclusiones relatvas a los hechos deten
mnados en la sentencia impugnada en base a Ia apreciacin razonada de la prueba (Cas.
N" 107&97-Lima, El Peruano, 1il09/98, p. 1583).
La causal de inaplicacin supone que el juzgador ha dejado de aplicar Ia norma peinente
para ta solucin del caso concreto por desconocimento; en cambio, la aplicacin ndebda
supene que el juzgador ha elegido una norma impertinente para Ia solucin del caso concreto (Cas. N" 403-95-Lima, El Peruano, 15/08/99, p. 3191).
"'l
AFT. 346
como parle de un todo de tal manera que salisfaga tcs principios det derecho cambiario
sin
transgredr su naiuraleza (cas. N" l917-97-Lima, El peruano, l0npJgg, p.2207).
El iuicio de hecho consiste en una declaracin histrica, que el juez de instancia
elabora
sobre la base de los hechos ategados y la prueba actuada por las partes, y que par tanto
es particular del caso y hasta repetible; mientras que et juicio de derech corresponde
a
la subsuncin de la norma que et juzgador considera aplicabte a los hechos que
se han
determinado (Cas. N" 5e2-99-Cusco, E! peruano, lgnl/gg, p. TTTS)
Por interpretacin ernea se entende ta eteccin de la sentencia de un precepta procedente, pero que ha habido error en et juzgador al otorgarle un sentido distinito al querido por
el legislador. Por tanto si una norma no ha sido apticada a! caso, mat se podr habtar
de
Cuando se invoca la aplicacin indebida de una norma de derecho materia!, no cabe invocar la causal de interpretacin errnea, por que resultan impticantes, por eso Ia Ley seata
pp.
126-12B).
Las causales de casacin son autnomas. La apticacin indebida de una notma de derecho
material supone su imperTinencia al retato fctico estabtecdo en la nstanca mentras que la
nterpretacin errnea debe ser nvocada cuando a Ia noma perlinente se le da un sentido
o
alcance que no le corresponde; en consecuenca, resulta contradctorio invocar ambas
p. Slsl).
La causal de interpretacin errnea debe estar referida a aqueltas notrnas materiales que
sirvieron de sustento a! fallo iursdiccionat, y no a los considerandos de la sentencia impugnada, sendo as, la denuncia deviene en improcedente (cas, N" gol-2000-Arequipa, Et
Pentano, 19/08/2000, p. S99S).
(...) Pese a los reiterados pedidos det colegiado para la exhibicin, dicho acto no se ha
cumpldo y la Sala de mrito emte sentenca sin que se cumpla dcha exhibcin, omitendo deiarla sin efecto o haciendo referencia a esa falta en el texto de la sentencia; consttuyendo ese proceder Ia afectacn al debido proceso (cas. N" 1671-grcaamarca,
sala
civil Permanente, corte suprema de Justicla, Hnostroza Minguez, tberto, Jurisprudencia en Derecho Probatorio, Gaceta Jurdica, 2000, pp. 26G261).
(...) La noadmisin de un medio probatorio, por s sota, no configura una violacin del
238
.ACTIVIDAD PROCESAL
ART.336
(...) Estando al carcter de esas pruebas (sabre 1as que se omiti pronunciamiento) que no
pueden influir de modo alguno en la decisin jursdiccional es de aplicacin el aftculo ciento
setentids cuao pargrafo del cdigo Procesal civil, que prescribe que, no hay nulidad si la
subsanacin del vicio no ha de influir en el sentido de la casacin (si entindase resotucn)
o en las consecuencias del acto procesa!, cuya ralio legis es el ahorro o economa procesa!
para no repetir actos procesales en forma innecesaria o inconducente (Cas. N" g76-99Apurmac, Sala Civil Transitoria, Corte Suprema de Justicia, Hinostroza Mtnguez, Ah
berto, Jurisprudencia en Derecho Ptobatofio, Gaceta Jurdica, 2000, pp. 92-94).
La aplicacin indebida y la interpretacin errnea de una norma de derecho material, son
(...) Quien argumenta una contravencn al debido proceso debe acreditar haber efectuado el reclamo diligente y oporiuno cuando esfa se produjo (...) (Cas. N" 13th2000-Lima,
Sala Civil Transitoria, Corte Suprema de Justicia, Hnostroza Minguez, Atberlo, Jurlsprudencia en Derecho Probatorio, Gaceta Jurdica, 2000, pp. 420-421).
La sentencia de vsta ha negado el pago de ntereses y gastos, por no haber sido demandados, pero como s han sido objeto del petitorio, existe contravencin de las normas que
garantizan el derecho a un debido praceso, porque no se puede negar como objeto de Ia
demanda, lo que ha sido materia del pettorio (Cas. N" 756-95-Cusco, Editora Normas
Legales 5.4., Tomo 251, Abrll 1997, Truiillo-Per, pp. A.22-A.23)Tal como lo seala la ms modema doctna, representada, entre otros, por autores como
Jorge Peyrano, Augusto Morello, y Taruffo, sea posible el control del razonamiento jurdico
realizado por los jueces nferiores para analizar si este es formalmente correcto desde el
punto de vista lgico y en caso de ser defectuoso o deficiente su cuestionamento debe ser
encausado bajo la causal a que se reliere el inciso tres del artculo trescentos ochentiseis
del Cdigo Procesal Civil (Cas. N" 334-9&Lima, Edtora Normas Legales 5.A., Tomo
263, Abril 1998, Trujillo-Per, pp. A.14-A.15).
Por aplicacin indebida debe entenderse ta eleccin de una norma equivocada para resolver un caso concreto; es decir, supuesta una correcta valoracin de los hechos que el
juzgador considere probados, y, una vez que han sido establecidos estos hechos, se ocasiona el defecto (error o equivocacin) de aplicar a ellos (atribuyndoles una signiiicacin
jurdica que no tene) una norma jurdca mprocedente.
La interpretacin ennea se refiere a la equvmcin o eor acer@ del antenido de la norma
por el desconocimiento de los pincipios de nteeretacn de las leyes, por tanto interpretar
eneamente un precepto legal, es en asacin, aplicalo al caso litigado por set pertnente
perc atribuyndole un sentido o alcance que no le conesponde (Cas.
92-9*La Lbead,
lf
ttrl
FIEGUISITOS DE FOHMA
EI recurso de casacin se interpone:
l.
2.
3.
CONCORD,ANCIAS:
c.
c.P.c.
LEY 26636
an.141.
afts. 357, 378, 385, 390, 391.
aft. 5 nciso b.
teclsteclru coMpARADA:
C.P.C.M. lberoamrica afts. 241, 245, 244.
C.P.C. Colombla
arts.372, 374.
C.P.C.N.
Argentina
Comentario
Este recurso se interpone por escrito y debe estar firmado por el abogado.
Algunos sistemas, en el que no se ubica nuestro pas, restring"n t" intervencin
de los abogados condicionados a cierta experiencia profesional y a tener
una
especial preparacin para ejercer dicha actividad.
jurisdiccional que expidi la resolucin impugnada.
240
ACTMDAD PFIOCESAL
AFrI.3a7
241
RE(UISITOS DE FONDO
Son requisitos de fondo del recurso de casacin:
Que el recurrente no hubiera consentido previamente la
solucin adversa de primera instancia, cuando esta fuere
confirmada por la resolucin objeto del recurso;
2. Oue se fundamente con claridad y precisin, expresando en
cul de las causales descritas en el artculo JB6 sesusfenfa
y, segn sea el caso:
2.1.Cmo debe ser la debida aplicacin o culla interpretacin
correcta de Ia norma de derecho material;
2.2.Cul defu *r k notma de derxho materialaptiabte alc:is;rl; o,
2.3.En qu ha consistido Ia afectacin del derecho al debido
prcceso o culha sido la formalidad procesal incumptda.
r*
CONCORDANCIAS:
c.
a.141.
c.P.C.
afts. t,378,386,392.
LEY 26636
tecrslcn
aft.57.
COMPAHADA:
C.P.C. Itatia
C.P.C.M. Iberoamrica
C.P.C. Colombia
art. 366.
aft.242,
att.369.
Comentario
242
ACTIVDAD PROCESAL
.AFrT.
3aA
ha satisfecho los requisitos establecidos en el presente artculo. El incumplimiento de algunos de ellos da lugar a la improcedencia del recurso (ver el artculo 392 del CPC).
El otro supuesto a contemplar para la procedencia del recurso de casacin sb
(lfr) GiE7"rz"
"'l
AFrr. 3aa
..a
ffi
.iunrsPRUDNcu\
Las instancias de mrito han conciuido que no existe norma procesat que cbligue
at ejecutante dar anocimiento previo a su deudot de la liquidacin del saldo deudo y-la recurrente
no seala norma prccesal que asi lo disponga; la resotucin que contiene l mandato de
eiecucin es el conelatlvo a su numeracin; y carece de base real que no se hubiese identifrcado el bien materia de la ejecucin de gannta. En suma, no se cumple con
el requsto
de procedencia regulado en el numera! 2.3 det inciso 2 artculo SBB del Cdigo procesa!
Civit
(cas- N" 277'2008-Arequipa, r" sara civtt permanente suprema, 1,/\/zoos).
iuzgamiento anticipado; considerando que todos tos medios probatorios ofreZidos por ;as
partes son documentos. EI cuestionamiento al juzgamiento antcpado al proceso recin
se
realiz al apelar la sentenca; como se verifica del acta de la Audiencia antes citada, la
recurrente inasisti a dicha diligencia, por to que el auto de saneamento qued consentdo, y no se ha desviuado, sino que se ratilica que las pruebas no requran actuacin,
por lo que la denuncia carece de base rea!. Adems, la Resolucin que dispuso juzgael
miento anticipado qued consentda, por lo que es de aplicacin to dispuesn en
e! atcuto
175 inciso 4 del cdigo Procesal civit. As expuesto no se cumple con el requisito
de
procedencia regulado en e! numeral 2.3 det inciso 2 del articuto 3BA del referido
Cdigo
Adjetivo (cas. M 213-200&puno, l" sala civll permanente suprema,. det 06/og/2oo:q.
Qu.e uno de los requisitos de fondo para ta viabilidad det presente medio impugnatorio,
exige que el recurrente no hubiera consentido previamente la resolucin advrsa de primeta nstancia, cuando esta luere confirmada por Ia resolucin objeto del recurso; verificando los requstos de londo previstos en el artcuto 388 del Cdigo procesal Civii, especficamente el sealado en et inciso 1, se evdencia que ta empreia recurrente no cumple
con el indicado requisito, por cuanto, ha consentido -no apel- la resotucin adversa de
primen instancia, la misma que fue confirmanda por la sala de mrto (cas. N" 92&200&
Lima, 1" Sala Civil Permanente Suprema, 1l de abril de 20Og).
Analizados los fundamentos de! agravio descrito en el considerando precedente, se adviede que las alegaciones del recurso en el extremo referente a ta dmsin del medio
probatorio consistente en la exhibicin ofrecida por ta impugnante, estn refeidos
a un
acto procesal realizado por el denandante, lo que no puede seruir de sustento a la recuffente para denunciado a travs de su recurso casatorio, pues ello no le produce agravio,
toda vez que la Sala de mrito ha declarado nulo el concesorio del recurso de apelacin
de
foias ciento treinta y tres interpuesto por e! actor, a! considerar que carece de inters para
apelar al haber cumplido con e! mandato de exhibicin. En cuanto a! extremo impugnado
que deia a salvo el derecho de Ia coejecutada, a fn de que lo haga valer en la va iorres-
244
ACTIVID.AD PFIOCESAL
ART.3AA
recbos por honorarias que en copa legalizada obran a fojas cncuenta y tres y siguientes
y en original a lojas sesenta y acho y siguienies, dejan entrcver que entre las paftes existi
ms de una relacin oblgacional, consideracin que tiene su sustenlo en los medios probaforios" -segn reliere el Colegiado Superior- agregando "que las amortizaciones fuera
del plazo se han de tener en consideracin mediante liquidacin a efectuarse antes de Ia
entrega de suma de dinero alguna al demandante o en su defecto antes de efectuarse
adjudicacin a favor del mismo' (serto considerando); de manera que el Colegiado Superior ha resuelto en funcin a los agravios, eores de hecho y de derecho alegados en Ia
pretensin mpugnatora de la recurrente, por consiguiente, tampoco son atendbles las
alegaciones contendas en este extremo del recurso (Cas. N" 845-2008-Lma, 1" Sala
Civil Permanente Suprema, 0en4/2008).
Las alegaciones precedentes carecen de base real; dado que, la recunente denuncia un
vicio procesal que ha convaldado tcitamente de anformidad con el tercer prrafo del
atculo 172 del Cdigo Procesal Civil, pue no se puede alegar afectacin al debido proceso
respecto de hechos que en su opoftunidad se guard slencio, precluyendo toda pasbildad
de hacerlo en casacin; mxime cuando no acredita que formul su pedido en la primera
oportunidad que tuvo para hacerlo; pues, como se puede obseruar en el escrito de contesta'
cin de la demanda, la hoy recurrente no cuesona el refeido requisito de procedibilidad de
la demanda; ms an, si ella agrega que Ia causal de divorcio por la separacn de hecho se
ha interrumpido, Io que es ambiguo e impreciso, porque estara ntnsecamente aceptando
que se ha cumpldo con el requisito de procedibilidad cuesonado; en todo caso, este ltimo
no conesponde ser evaluado en sede casatoia por no constitur esta Sala de Casacin una
tercera instancia jurisdiccional ordinaria; no siendo atendibles sus alegaciones (Cas. N" 75&
200&lca, 1" Sala Civil Permanente Suprema, A3/0412008).
Cuando se propone ms de una denuncia casatoria debe precisarse puntualmente @da una
de las causales observando a plenitud lo previsto en el arlculo 388 del Cdigo Adievo.
Siendo el caso que, cuando una denunca casatora verse sobre diversos agnvios se debe
dscrimnar conectamente cada uno de los punlos en que se haga consistir el medio impug'
natorio propuesto. En el presente caso, la impugnante denuncia la refeida causalin procedendo en forma ambigua sin obseruar a cabaldad Io expresado precedentemente. No obs'
tante lo cua!, de su fundamentacin no fluye con nildez que la resolucin impugnada haya
inlringido en modo alguno las normas legales antes enunciadas, pues en princpio la resolucin de vista se ha pronunciado sobre lo que es matera de Ia controversia y la recunente ha
ejercido su derecho a la defensa, evdencindose que en el fondo lo que se cuesona es
valoracin a la que ha aribado la Sala Superor al diimir la lis, lo que no puede debatirse en
casacin (Cas. tl: U1-2008-Lima, 7" Sala Civil Suprema Permane.Tte, 0gngA008).
"'l
Afqr.38A
los deectos de formulacin del recurso, pues ello implicara la votacin del prncipio de la
igualdad de las partes en el preeso (Cas. M 55997-Ancash, EI Peruano, 1O&99, p.3)2).
(...) No se afecta e! derecho de igualdad cuando por eercico de la vatoracin probatora se
llega a la conviccin de favorecer a una de las partes atribuyndole e! respectivo derecho
que le conesponde (...) (Cas. N" 1645.97-Hunuco, Sala CIvi! permanente, Code Su-
El enor de juzgamiento provenente de una errnea apreciacin de tos hechos no es susceptible de nalizarse en va de casacn (Cas. N" 26&9&Lambayeque, Editora Normas
Legales 5.A., Tomo 253, Juno 1997, Trujlllo-Per, pp. A.28-A29).
Para una debida fundamentacin del recurso de casacin es necesario que exista una
precisa relacin de causalidad entre el vicio denunciado como agravio y el contenido de la
resolucin impugnada (Cas. N" 204-96-Hunuco, Edttora Nomas Legales 5.A., Tomo
253, Junio 1997, Trujillo-Per, pp. A.26-A.2n.
La interyretacin electuada por los jueces de mrito respecto de determinado contrato
privado es una cuestin de hecho de la cual no se pueden extraer conclusiones de alcance
general y por tanto no es susceptible de ventlarse en va de casacin (Cas. N' 1JB2-96-La
Libetad, Editora Normas Legales 5.A., Tomo 255, Agosto 1997, Trujitto-per, pp.
4.17-A.1e).
246
de
prime
ra instancia, cuando las partes exprcsan su acuerdo de prescindir del recurso de apelacin, en escrito con firmas legalizadas ante el Secretario de Juzgado.
Este acuerdo solo es procedente en los pracesos civiles en los
que no se contiendan ilerechos irrenunciables. En esfe caso el
recurso solo podr susfenfase en los rncisos 1 y 2 del artculo
386 y deber interponerse dentro del plazo que la ley concede
para apelar de la sentencia.
CONCORD.ANCIAS:
c.P.c.
afts.364,373,385,386
ucls-nctN coMPARADA:
C.P.C. Colombia
art.367.
incs. I
y2.
Comentario
Elartculo en comentario regula la renuncia no a los efectos de un acto procesal ya ejecutado sino la renuncia a una facultad procesal que se tiene que dar
antes de la realizacin del acto. Debe advertirse que estos actos de disposicin
que hacen las paes a la facultad de recurrir, necesariamente debe ser aprobada
o controlada por eljuez para verificar que dicha renuncia no afecte derechos irrenunciables.
Por otro lado adviertase de la redaccin del propio aficulo que solo es admisible la casacin por salio, siempre que aquella afecte a ambas partes, porque si
una de ellas conservara la correspondiente facultad resultara quebrantado el prin-
cipio de igualdad.
trtl
AF|'T.
349
coMqfi,qtitos AL colco
PFoCES.AL
c:vtl
El recurso se interpondr Centro del plazo que elcdigo seala pa;'a apelar la
'10 das para el de conocimiento,
5 das para el abreviado, tres
sentencia, es decir,
y
para
para
das
el sumarsimo 5
el cje ejecucin.
das
La casacin por salto solo es procedente si se sustenta en errores in iudicando
248
C.
C.P.C.
art. 141.
ans.387,401
tEcslecrn CoMPARADA:
C.P.C.
ltala
an.365.
Comentario
,rtl
A.qT. 390
ru"rsPRUDENcrA
Cuando se invocan motvos por quebrantamiento de lorma y por infraccin de ley, se
impone examinar primero aquellos porque su acogimiento exime del conocimiento de estos. Sera ntil entrar en los motivos de fondo cuando el resuttado de ta casacin obtigue
a declarar nulidad (Cas. N" 1739-98-Lambayeque, EI Peruano,2l/12/gg, p.2271).
Es nulo el concesorio del recurso de casacin si es interpuesto por el abogado det demandante sn que tenga representacin judicial segn el artculo 80 del Cdigo Procesat Civit
(Cas. N" 115-9-Callao, Ledesma Narvez, Marianella, Eecutoras Supremas Civiles,
250
c.P.c.
D.S.
017-93-IUS
an.141.
aft.387.
ads.288
ncso
10.zfr.
Comentario
En este tipo de recursos extraordnarios se establece un previo control de admisibilidad del recurso. Uno realizado por la Sala Civil de la Corte Superior, ante
quin se interpone el recurso, y luego ante elcolegiado supremo encargado de la
revisin.
Elsistema del doble controlfunciona como un filtro de los recursos con defectos de inadmisibilidad. Se orienta a evitar el uso abusivo de este medio, contrarrestando el ingreso a las salas de casacin de un excesivo nmero de recursos;
para lo cual se somete a un examen previo, en el cual se analizan exclusivamente
{')
251
A3T. 391
los requisitcs de forma y fondo, sealados en los artculos 3g7 y 3Bg det cdigo,
como una calificacn de grado en un procedimiento especial.
casacin ser nula si no ha cumplido con alguno de los requistos de forma, detallados en el artculo 387; situacin que no es extensiva cuando se cuestiona los
requisitos de fondo del recurso, el que si merece un pronunciamiento de la sala
suprema, declarando la improcedencia debidamente fundamentada.
del
artculo 393, elcontrolde admisibilidad, le compete almismo rgano que decidir
sobre el recurso de casacin, pero bajo un procedimiento previo. La norma seala
que "declarado admisible el recurso, la sala tiene 20 das para apreciar y
decidir
su procedibilidad".
En este sentdo y siguiendo la redaccin de la segunda parte del artculo 393,
"si declara procedente el recurso, fija el da y la hora para la vista de la
causa";
caso contrario, proceder a anular la resolucin que admite el recurso porque
considera que no se ha cumplido con alguno de los requisitos de forma.
estaba suspendida por la mera interposicin del recurso. Esta resolucin readquiere su eficacia al cesar el efecto suspensivo como consecuencia del rechazo
del recurso en la Sala Suprema.
>
fff
JURIseRUDENcTA
EI recurso nterpuesto no cumple con lo dispuesto en el inciso 1 det artcuto 3g7 de ta
norma adietiva acotada; pues, cuando et inciso 2 det artculo 385 del Cdigo procesat
Civl
establece la procedencia del recurso de casacin contra los autos exped-idos
wr ;as Cortes Supeiores que, en revisin, ponen fn al proceso; se refiere a ios a'Uos gue ponen
trmino a la causa prncipal, de manera que, si bien et procedimiento cautelar es autnomo
frente al proceso principal, conforme se observa det artcuto 63s del cdigo adjevo,
bin es cefto que es accesorio o nstrumentat de otro prcceso al que accd" par.
rar su eficacia; en ese sentdo lo entiende tambin, nuestro cdgo procesal vil, cuando
"seguen su alculo 6aB seala que todo Juez puede, a pedido de pafte, dictar medida cautetar
antes de iniciado un proceso o dentro de este, destinado a asegurar el cumplimiento de Ia
decisin definitiva; eslabtecindose as, su naturaleza accesoria frente a ta principat; y en
forma ms precisa en su artculo 612 donde de manera puntuat, se sealan tales caracteristcas: en consecuencia, ta recurrida no pone fin at proceso principat,
estando a la
lacultad conlerida por e! artculo 391 del Cdigo Procesat Civit: se declara iulo e!
conceso-
ta*
252
l"
DEL RECURSO
lgualmente, antes de Ia vista de la causa, la sala aprecia elcum'
coNcoRoANclAs:
c.
ar|.
c.P.c.
D.5.017-934U5
141
r-Ectslecl coMPARADA
C.P.C.M.lberoamrica at.239.
Comentario
El recurso de casacin se rodea de formalidades especiales, como exigir motivos determinados y concretos para Su procedencia y no el simple agravio. Esas
exigencias estn reguladas en el artculo 388 del Cdigo en forma taxativa y en un
nmerus clausus.
"'l
,FlT. 392
La respuesta que brinda la jurisciccin a la prccedencia Cel recurso Ce casacin la podernos apreciar en el trabajo Ce campo realizado porAdeiaida Bolial1n)
en el que concluye que el g6% de los recursos de casacin resueltos en el
ao
1994 y el 83'/" en el ao 1995, se declararon improcedentes e inadmisibles.
Ello
indica que los alcances del mismo no son debidamente conocidos por los
abogados y otros operadores del derecho, siendo necesaria una mayor difusin
de este
recurso en todos los mbitos acadmicos". La respuesta del colegiado supremo
fffi
.luntspBUDENctA
El recurso no puede ser amparado, toda vez que hace relerencia indirecta
a normas de
una causal sustantva
en la que se discute et ondo de la controversia; por lo dems, ta denuncii
carece de
sustento y base real pues si bien es ciefto se soticit la variacin
de ta demanda de dvorcio a una de separacin, se re requiri para que precise su peticin, ro
cuai n-cumpri, y
ms an el demandante ha seguido et trmite det proceso en funcin
su demanda originaria de divorcio, no habiendo objetado dicho trmite en la primera
opo,,turli"a que tuvo
para hacerlo, esto es, en la audiencia de conciliacin, y iecin lo
izo at iilerponer et
recurso de apelacin, por lo que en apticacin del arlculo 392 det Cdigo procesal
Civil se
declara mprocedente el recurso interpuesto (cas. N" 4i!s-2008-Limai t"
si-crt p"n
manente Suprema, 24/09/200A).
naturateza procesal que no pueden ser analizadas en el marco de
if
J]
(1
]11
l2)
254
t9!Yf
rffiffi_ffir]
La interposicin del recuso suspende la eiecucin de la sentencia. Declarado admisible el rccurso, la Sala tiene veinte das
para apreciar y decidir su procedibilidad. La resolucin que declara procedente el recurso, fija el da y la hora para la vista del
caso. La techa tijada no ser antes de los quince das de notiticada la resolucin con'que se informa a los interesados.
CONCORDANCIAS:
c.
aft.141.
D.S.017-93-JUS
arts. 129
tgclslrct
a 146,
148
a 150.
coMPARADA:
C.P.C.M.lberoamrica aft.246.
C.P.C.
Colombia
C.P.C.N.Argentina
art.373.
afts.294-298.
Comentario
'1.
Hay que advertir que no obstanle la norma seala que "la interposicin del
recurso, suspende la ejecucin de la sentencia" haciendo una interpretacin de la
norma, debemos entender que la suspensin opera con el consesorio del recurso
y no con la mera interposicin de este. Carrin Lugorttat sobre el particular seala
"puede darse el caso que la Sala de Casacin, en va de recurso de queja, concede el recurso de casacin. En ese momento recin se suspende la ejecucin de la
resolucin impugnada. No cuando el litigante present su escrito interponiendo el
recurso de casacin. Como consecuencia, si nos ponemos en el supuesto que la
resolucin cuestionada estuviera ejecutndose o ya se hubiera ejecutado, estos
(113) CARRION LUGO, Jorge. EI recurso de casacin en el Peru, Grijley, Lima, 1997, pp. 193-194
"'l
.Ai3T.
393
cotut=NTAarcs AL
256
ACTIVIDAD PFIOCESAL
ART. 393
257
c.P.c.
D.S.017-93JUS
an.141.
arts. 63, 1 90, 334, 375, 400.
afts. 1 31 , 1 32, 1 36.
Comentario
La actividad procesal de las partes durante la tramitacin del recurso de casacin es restringida a la presentacin de informes escritos y un solo informe oral
durante la vista de la cause
EI informe oral debe entenderse como la exposicin oral que hacen los aboga-
dos en una 3tapa del proceso para reafirmar los alegatos que sirven de sustento a
la pretensin del litigante que patrocinan.
.
258
ACTIVIDAD PROCESAL
ART.394
-^
ffi
uunrsPHUDENcrA
(...) No son atendbles et casacin aquellas defensas que no se formularon con la contradiccin, ni es posible apreciar alguna, menos admitr prueba nueva como establece el
artculo trescientos novcnticuatro del Cdigo Procesal acotado (CPC) (...) (Cas. N" 116&
9*Lima,
Sala
(114) VESCOVI, Enrique. Los recursos judicales y dems medios impugnativos en lbercamnca, Depalma, Buenos
Aires, 1988, p. 227.
--
"'l
PLAZO
PAFIiA SEn\TENCI,AR
C.
D.5.017-93^JUS
aft.141.
ans. 140
a 116, 148,
149.
Comentario
La norma regula el plazo deliberatorio, esto es, el lapso que se concede para
ACTVIDAD PROCESAL
ART.395
Carrin Lugol'ts) seala que la sala tiene la oportunidad de dictar una o dos
sentencias. "Pronunciar una sola sentencia, por un lado, cuando declara infundado el recurso, cualquiera sea la causal invocada, y por otro lado, cuando declara fundado el medio impugnatorio referido al aspecto formal del proceso.
Pronunciar dos sentencias, una, cuando de primera intencin casa la resolu-
ltts
196.
261
tEclstecrN coMpARADA:
C.P.C.M.lberoamrica art.245.
C.P.C.
Colombia
C.P.C.N.Argentna
afts.299,300,301.
Comentario
'
1. En la casacin -seala [-is[{tto)- concurren fusionados dos distintos remedios, que se condicionan y sostienen recprocamente: un medio de impugnacin
(116) LIEBIIAN,EnricoTullo.ManuatdeDerechoPrccesatCivil,EdicionesJurdicasEuropa-Amrica(EJEA),Buenos
Ares, 1980, p.499.
262
ACTIVIDAD PROCESAL
AFTT,396
ofrecido a la parte vencida contra una sentencia viciada por una violacin del
derecho; y un dispositivo de defensa del ordenamiento jurdico dirigido a reprimir
la violacin de la ley en las sentencias de los jueces y a afirmar la exacta y uniforme interpretacin del derecho. Bajo esta premisa resulla del todo coherente lo
regulado en el presente artculo, pues, no solo es el resultado de una respuesta
ante una sentencia viciada sino la defensa del derecho vulnerado.
Tomando como referencia el contenido de la sentencia, la casacin se puede
declarar infundada o fundada, esto significa que opera una sentencia declarativa,
cuando no se ampara, cuando s rechaza la casacin; en cambio, cuando la sala
acoge el recurso decretando la casacin (anulacin) de la sentencia impugnada,
estamos ante una sentencia constitutiva.
Cuando se casa sobre el fondo, bajo los supuestos de los incisos 1 y 2 del
artculo 386 del CPC, la Sala de Casacin debe sustituir la sentencia del inferior
por la que corresponde dictar. Aqu no opera el reenvo, como sen el supuesto de
la afectacin de los errores in procedendo.
tiJi
C"r""On publicada en
EI Peruano
el
O2t12J2OOg,
p. 11228.
"'l
A,F|T.
396
dos supuestos que regula el presente adculo; esto es, actuar en sede de reenvo
ante la violacin de la ley mate'ial; o actuar con reenvo cuando se afecta la fo.ma.
2. El recurso de casacin por motivos de fondo no s" dirig" de modo inmediato
a obtener (como es la apelacin) un nuevo pronunciamiento sobre el objeto del
proceso. El obieto propio de la casacin son los motivos por los que ha sido interpuesta y su especfica finalidad es resolver sobre la estimacin o desestimacin
de los mismos. si el recurso es estimado, la sentencia es casada o anulada y es
preciso resolver nuevamente sobre el objeto de ltis. Esta resolucin, corresponde
a la propia sala Suprema, quien acta ya no como sla de casacin sino como
sala de inslancia, y se contiene formalmente en-la misma sentenca de casacin.
Aqu no opera el reenvo, esto es, la remisin del asunto al tribunal de instancia
para que dicte la sentencia.
cuando se casa en atencin a la forma, segn sea el caso, puede ordenar que
la Sala Civil Superior emita nueva resolucin. Tmbin puede ordenar la renovacin de lo actuado a nivelde la Sala Civil Superior, cuando la irregularidad se haya
cometido en esa instancia. Otro supuesto es ordenar al juez civil emita nu"ua
resolucin porque su fallo adolece de incongruencia procesal. Tambin puede
ordenar insubsistente la apelada y nulo todo lo actuado hasta el folio en que se
cometi elvicio que motiv la casacin; por ejemplo, el haberse vulnerado el debido proceso por omitir notificar al demandado. procede que la sala, luego de
haber casado la sentencia impugnada, declare insubsistente la sentencia apelada, nulo lo actuado e inadmisible o improcedente la demanda. Lo importante en
pese a ello al momento de expedir sentencia la Sala Superior omite resolver dicha
que la Sala Superior expida nuevo fallo, resolviendo todos tos puntos que han sido
materia de apelacin". En similar sentido, lase las casaciones 3435-01-Junn,
857-01-Lima, 685-01-Apurmac, 1262-02-La Libertad, 718-02-San Martn, 0620'l -Hunuco, 093-01 -La Libertad, 789-02-lca(11s).
(1
8)
(119) Publicadas en
264
Et
Peruano,etoz12!20e3,pp.11224,11242,11237,112s9,11269, 11274,1.127s,11277.
ACTIVIDAD PFIOCESAL
AF|T. 396
"'l
AtT.336
asign una parte del predio; que al haberse realizado las observaciones por el
abogado del demandado, en cuanto al lindero ceste, alegando no estar debidamente definido; eljuez haciendo uso de facultad que le confiere el artculo 194 del
CPC debi ordenar de oficio un dictamen periciai con especialistas en la materia,
para los efectos de llegar a una cabal identificacin del predio objeto de desalojo,
que la sala de casacin emita sobre el fondo del litigio se constituye en resolucin
de segunda instancia, producto si se quiere de una apelacin renovada. Esta resolucin s es definitiva".
5. En cuanto a la sentencia de fondo, debemos precisar que su contenido debe
referirse a la causal planteada. Los poderes de la saia de casacin quedan fijados
dentro de los lmites del recurso. No puede acoger, una que no sea de las reclamadas por el recurrente en su pretensin recursiva, ni menos podr admtir alguna que solicite la contraparte, salvo que esta sea a la vez recurrente.
Es necesario ser cuidadoso en dstinguir entre las causales en que se basa el
medio impugnativo y la facultad de la sala de casacin de suplir el derecho (iura
novit curia). Esto significa que si bien la sala puede variar los fundamentos de
derecho, lo debe hacer dentro de las causales invocadas en el recurso.
En ese sentido, carrin{126) seala que "la sala de casacin al haber declarado
que procede el recurso por una causal de derecho material; si al sentenciar declara
266
ACTIVIDAD PROCESAL
AF|T. 396
que la prudencia de la corte en sus decisiones ser fundamental. Sobre el particular vase la Casacin Ne 376-03-Cerro de psss(tzs) que seala: la sentencia de
(127) Ver El Peruano,3 de febrero de 2003, reproducida en Dilogo con la Jurisprudenca, ao 9, Nq 55, Gaceta
Jurdica, Lima, abril, 2003, P.159.
t-os recursos judciales y dems medios impugnativos en lberoamrica, Depalma, Buenos
1t eA VSCOVt, Enrique.
Ares, 1988, p.292.
(1 29) Casacin publicada e El Peruano, lunes 1 de diciembre de 2003, p. 1 1 1 28.
(l30) Publcada el 2 de diciembre de 2003 en EI Peruano, p. 11299.
"'l
,ART. 396
COME!?AROS
\1*
lfll
uuntspnUDENctA
cuando una casacin fatla declarando nula la resolucin impugnada, to que est sealando es que en la sentencia cuestonada se ha conligurado un errorin procedendo, por /o
cual el juez de mrito debe realizar un nuevo examen de Ia misma. cuando et juez de
268
ACTIVIDAD PAOCESAL
ABT.396
,ttl
SEFTETUCI.A I NFUNDADA
r,ggt-ffi]
an.386.
leclstcr coMpApADA:
C.P.C. Colombia
arL 376.
Comentario
Una de las posibilidades que tiene la sala de casacin es declarar infundado el
do, resulta coherente invcrcar lo regulado en la ltima parte del aftculo 121 del
cdigo, cuando seala que mediante la sentencia el juez pone fin a la instancia
pronuncindose en decisin expresa, precsa y motivada sobre la cuestin controvertida.
Sobre el particular hay que sealar que la doctrina distingue entre la motivacin y la fundamentacin. Aquella consiste en la evaluacin de los hechos y la
valoracin de los medios probatorios; en cambio, la fundamentacin se refiere a
la aplicacin del Derecho al caso concreto. Hacemos esta distincin porque la
norma considera que la sala no casar la sentencia por el solo hecho de estar
errneamente motivada, si su parte resolutiva se ajusta a derecho. Ntese que
la impugnacin opera no a las motivaciones sino a la parte dispositiva de la
sentencia.
270
ACTVIDAD PROCESAL
ART.397
En este caso, a la sala de casacin solo le corresponder hacer la correspondiente rectilicacin; situacin distinta ser cuando se haya cometido un error in
cogitando, esto es, cuando se resuelve vulnerando las reglas elementales del
razonamiento lgico, por citar, amparar simultneamente la exclusin de nom-
271
a.
c.P.c.
LEY 26636
41.
Comentario
Las multas son sanciones pecuniarias que se imponen a los sujetos procesales en atencin al resultado de la casacin interpuesta. No solo los jueces la imponen para asegurar el orden y buen trmite de los procesos, bajo un rol conminatorio,
272
ACTIVID,AD PROCESA.L
ART. 394
como se apreca del inciso 1 del artculo 53 del CPC, sino que, asumen un rol
represivo, que mira al pasado y es pronunciada por eljuez, de oiicio, como es el
caso de la casacin. Responde a un procedimiento coactivo que se ejerce sobre
los bienes del resistente (vase sobre el particular lo normado en la Resolucin
Administrativa Ne 361 -SE-TP-CME-PJ del 07/08/99).
"'l
llni-trA,35l
Si el recurso fuese declarado inadmisible, improcedente o infundado, quien lo interpuso sufrr la condena de costas y costos originados en la tramitacin del recurso.
Las cosfas y costos sern fijados y exigidos por et juez de ta
demanda.
CONGOBDANCIAS:
C.
c.P.c.
LEY 26636
aft.141.
afts. 390, 392, 397, 398, 410 a 419.
ai.
59.
tEclsL.qcrn coMpARADA:
C.P.C.M.lberoamrica arl.249
'
Comentario
274
il:InIISJS:ldb:l
Cuando una de /as sa/as lo solicite, en atencin a la naturaleza
de Ia decisin a tomar en un caso concreto, se reunirn los Vocales en Sala Plena para discutirlo y resolverlo.
La decisin que se tome en mayora absoluta de los asrsfenfes
al Pleno constituye doctrina jurisprudencialy vincula a los rganos jurisdiccionales del Estado, hasta que sea modificada por
otro pleno casatorio.
Si los abogados hubieran informado oralmente a Ia vista de Ia
causa, sern ctados para el pleno casatorio.
El pleno casatorio ser obligatorio cuando se conozca que otra
Sala est interpretando o aplicando una notma en un sentido
determinado.
El texto ntegro de todas las sentencias casatorias y las resoluciones que declaran improcedente elrecurso, se publican obligatoriamente en eldiario olicial, aunque no estahlezcan doctrina jurisprudencial. La publicacin se hace dentro de los sesenta das de expedidas, bajo responsahildad.
CONCORDANCIAS:
c.P.c.
aft.141.
afts. 50 ncso 4, 384, 386 ncso
D.5.017-93-JUS
aft.22.
C.
y 2, 394.
teclsL.qclt coMPARADA:
C.PC.M.lberoamrica arl.25o.
C.PC. Colombia
a.370.
C-P.C.N.Atgentina
ad.302.
Comentario
,ttl
AFrT. 40C
276
ACTIVIDAD PROCESAL
.AF|T.400
3.1 El artculo 22 de la referida Ley Orgnica seala: "Las Salas Especializadas de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica ordenan la publicacin trimestral en el diario oficial E/ Peruano de las ejecutorias que fijan principios jurisprudenciales que han de ser de obligatorio cumplimiento, en todas las instancias
judiciales. Estos principios debe4 ser invocados por los magistrados de todas las
instancias judiciales, cualquiera que sea su especialidad, como precedente de
obligatorio cumplimiento. En caso que por excepcin decidan apaarse de dicho
criterio, estn obligados a motivar adecuadamente su resolucin dejando constancia del precedente obligatorio que desestiman y de los fundamentos que invocan (...)".
En atencin a ello, venimos apreciado con mucha complacencia, la publicacin de diversos precedentes vinculantes en el mbito penal (ver El Peruano del
martes 25 de marzo de 2008) en la que los vocales integrantes de las salas penales (permanente y transitoria) de la Corte Suprema, reunidos en Pleno Jurisdiccional han sealado por unanimidad los principios jurisprudenciales con carcter vinculante, que constituyen doctrina legal de la Coe Suprema(1ss). Es importante
precisar que los vocales que participan y suscriben los acuerdos plenarioi son
exclusivamente, los integrantes de las penales de la Corte Suprema, al margen
que sean jueces titulares o provisionales en el colegiado; ello es un indicador
interesante (la especialidad por parte de quienes definen la doctrina legal) para
legitimar jurdicamente su resultado.
3.2 En el caso del Cdigo Procesal Civil, el artculo 400 seala: "Cuando una
de las salas lo solicite, en atencin a la naturalezadela decisin atomaren un
caso concreto, se reunirn los vocales en Sala Plena para discutirlo y resolverlo.
La decisin que se tome en mayora absoluta de los asistentes al Pleno constituye doctrina jurisprudencial y vincula a los rganos jurisdiccionales del Estado,
hasta que sea modificada por otro pleno casatorio.
(133) A la fecha se han celeorado nueve acuerdos plenarios, para lo cual, es importante destacar la metodologa
utilizada. Conforme expresa el punto 3 del Acuerdo Plenario N" 1-2007/ESV-22 "se delimt, con caricter
prepafatorio, el mbto de las eecutorias supremas que conespondan analizar y se aprob revisar las decisio.
nes dictadas el ao pasado. A continuacin el equipo de trabao cesignado, bajo la coordinacin del seor San
[1artn Casiro, present a cada sala un conjunto de ejecu!orias que pocian cumplir ese cometdo. Cada sala de
este Supremo Tribunal, en sesiones preliminares, resolvieron presentar al Pleno las eiecutorias que esiimaron
procedentes. La delberacin y votacin se realiz el da ie la fecha. Como resultado del debate y en vilud de
la votacin electuada, por unanimidad, se dispuso la puclicacin Ce las ejecutorias que se mencionan en la
parte resolutva del presente Acuerdo Plenario (...)".
"'l
AFrT. 400
sern
(134) AHIANO, Eugena. "Qu opina usted de la aplicacin por prmera vez del artculo
Gaceta Jurdica, Diciembre,
278
2OO7
, p.11.
4OO del
CPC?",
en:
La
Ley,
ACTIVDAD PROCESAL
AF|T. 400
las salas especializadas de este Supremo Tribunal realizar una labor previa de
revisin de las ejecutorias emitidas y, respecto de ellas, escoger aquellas que fijan
el Pleno Casatorio de fecha 22 de enero del 2C08 se ubica en esle supuesto, pues, fue promovido para definr la casacin pendente en el Expedente No 146$2007-Caiamarca. An ms, se lee en el texto
del Pleno Casatorio Civil (punto 82) lo siguiente: En la razn emitida por la seora Secretaria General de la
Corte Suprema de Justicia de la Repblica, se hace alusin que se han remitido iuntamente con este proceso
las Casaciones N" 1 463-2007, seguido por Eartolom Prez Lozano y otros contra la Minera Yanacocha S. R.
L., Ransa Comercial S. A. y Arturo Blanco Baq N" 1811-2007, segudo por Jos Azaero Chuquiruna y otros
contra los mismos demandados, y N'181$2007, seguido por Margarita Cabanillas Miranda y otros; tambin
contra las msmas partes, expedientes que deben devolverse a su sala de origen para que procedan Ce acuerdo al precedente fijado en este Pleno Casatorio.
(136) Para generar doctrina jurisprudencial vinculante, la decisin que se tome en Sala Plena ser con mayora
absoluta de los asstentes al pleno; permtendo que los abogadcs, si hubieren informado oralmente a la vista
de la causa, puedan ser citados para el Pleno Casatorio.
-EfFGr"nte,
27el
I
I
I
I
ATT. 4OO
(1
37) Ver el artculo 14] de la Constitucin del Estado. En ese sendo, el artculo 26 LOpJ seala que son rganos
del Poder Judical: 1) La Cort Suprema de Justicia de la Repblica, 2) Las cortes superiores dL
usticia, n los
* respectivos distrilos iudiciales, 3) los juzgados especializados y mxtos, en las provincias respctivas, 4) los
juzgados de paz letrados, en la ciudad o poblacin de su sede, y 5) los
iuzgados de paz.
(138) Ariano tambin sostene la inconstilucionalidad del pleno. Seala: "la conJocatoria y rcalizacin del llamado
'pleno casatorio'lendiente a resolver un rccurso concrelo, lejos de festejarse (dije ya que funjo de aguafiestas),
constituye un supuesto de desviacin de la 'jurisdiccin predeterminada por la ley (o sea del llamado ,juez
natural') y como tal un supueslo, para la Sala Plena de la Corte Suprema, de 'avocacin'indebda dE cusa
pendente ante un rgano
iurisdiccional del Poder Judcial, con todas las repercusiones que ello da lugar
respecto a la validez de lo que all se resuelva (sin dejar de decir de las consecuencias penales que
estableie
el articulo 410 Cp)". tbdem.
280
ACTVIDAD PROCESAL
ART. 4OO
4. Los jueces no solo se viniulan con los precedentes de obligatorio cumplimiento, que provengan delTribunal Constitucional, de las salas especializadas de
la corte suprema en Acuerdo Plenario y del Pleno casatorio, sino que tambin se
vinculan con sus propias decisiones emitidas en otros casos de similar naturaleza. El principio del stare decisidl4l), que tiene influencia del derecho anglosajn,
justifica dicha vinculacin del propo juez con sus propias decisiones para hoy y
para el futuro. La mayora de los sistemas jurdicos reconocen que la jurisprudencia reiterada debe de alguna forma vincular a los jueces; pues, si bien son independientes, es necesario evitar que sus sentencias sean totalmente imprevisibles
o que dicten sentencias contradictorias de forma catica.
sibien
Ia redaccin delartculo
fijan principios jurisprudenciales deben ser invocados por los magistrados de todas las nstancas judiciales, cualquiera que sea su especialdad, como preceden-
(140) lbdem.
(14 1) Esta doctrina es propia del derecho anglosajn,
281
AFrT. 4CO
400 del cPC que dice: "todas las sentencias casatorias y las-resoluciones que
declaran improcedente el recurso se publican (...) aunque no estabfezcan dcctrina
jurisprudencial".
Es necesaro que los fallos que sientan doctrina jurisprudencial sean conocidos por otras personas adems de los litigantes y el tribunal. A cada instante, en la
vida jurfdica, los prcticos del derecho tienen necesdad de conocer de la jurisprudencia que les suministrar las precisiones que la ley no da. Recordemos que la
inaplicacin de la doctrina jurisprudencial constituye causal para interponer recurso de casacin (ver el artculo 3BO inciso 2 del CPC).
Segn el artculo en comentario, el texto ntegro de todas las sentencias casatorias y las resoluciones que declaran improcedente el recurso, se publican obligatoriamente en el diario oficial, aunque no establezcan doctrina jurisprudencial.
El tema de la difusin de las resoluciones judiciales es de urgente necesidad
para la uniformidad y armona que debe existir en la aplicacin de las leyes; para
lo cual se requiere dar publicidad permanente y ordenada a las decisiones de las
instancias judiciales que contribuyan a la jurisprudencia nacional. Por ello, el presidente de la Repblica, don Jos Pardo decret con fecha 1 de Abril de 1905 el
establecimiento de los'Anales Judiciales del Per" encomendad su organizacin al Presidente de la Corte Suprema, comisionando al Dr. Augusto S. Albarracn para que con arreglo a las instrucciones del Ministerio de Justicia coleccione
en folletos sucesivos los fallos de la Corte Suprema de la Repblica precedidos
de las respectivas vistas fscales, desde 1871, ao en que apareci la coleccin
formada por el doctorAlfredo Gastn, hasta '1904 inclusive. Pero el fallecimiento
del doctor Albarracn oblig al Presidente Pardo designar a p. Fuentes Castro
para continuar con el objetivo.
6. una de las ideas recurrentes que se viene sosteniendo por ms de una dcada, es la ausencia de precedentes vinculantes generados por la corte suprerna.
Los fallos emitidos por la corte suprema, en el caso de las ejecutorias en casacin son objeto de publicacin, sin que ellos generen efecto vinculante; pues no
constituyen doctrina jurisprudencialsino referentes jurisdiccionales y que en aplicacin del artculo 400 del CPC: "El texto ntegro de todas las sentencias casatorias y
las resoluciones que declaran improcedentes el recurso, se publican obligatoriamente en el diario oficial, aunque no establezcan doctrina jurisprudencial. La publicacin se hace dentro de los sesenta das de expedidas, bajo responsablidad"(142).
[S-Ei-iIJ"tto
pas, el tema de ta divulgacin de los fallos judiciates, en sus orgenes, no staba orientado a la
divulgacin de principiosjurisprudenciales; pues, estos han sido incorporados con la Ley Orgnica de 1 991; sin
embargo, debe resaltarse desd6 un punto de vista hstrico que fue el Presidente de la Rlpblica don Jos
Pardo, quien decreto con fecha 1 de abril de 1905 el establecimiento de los Anales Judicales del peru, como
edicin que coleccione los sucesivos fallos de la Corte Suprema de la Repblica, desde 1871.
282
ACTVIDAD PROCESAL
AFrT. 400
Bajo ese escenario, a pesar de que existen dos fuentes normativas que rigen
el procedimiento para generar jurisprudencia vinculante, no es frecuente encontrarla. En estos ltimos meses, hemos apreciado con especialcomplacencia losAcuer-
dos Plenarios realizados por las salas especializadas en lo penal, para fijar los
precedentes en su especialidad bajo los alcances del artculo 22dela LOPJ. El
rea especialidad en lo civil, no recurre a este procedimiento de la LOpJ, por
considerar aplicable las reglas del Cdigo Procesal Civil (artculo a00). Hemos
mostrado en este trabajo las vicisitudes que genera esta actividad y sobre todo,
los cuestionamientos a su inconstitucionalidad; lo que no debe ser motivo para
dejar de trabajar por la unificacin de la jurisprudencia. Hay otros derroteros,
como la Ley Orgnica del Poder Judicial, hacia donde debera encaminarse la
buena voluntad de los vocales de las salas especializadas en lo civil de la Cofte
Suprema para fijar dichos precedentes. Ella debe ser la fuente que gue dicha
actividad, en atencin a la confrontacin que presenta con el procedimiento que
regula elartculo 400 del CPC.
lfll
uunSPRUDENctA
En cuanto a Ia aplicacin indebida de la Doctrina Jurisprudencial, la ejecutoia suprema a
que se refiere Ia recurrente carece de los requisitos que reclama el artculo cuatrocentos
del Cdigo Procesal Civil (Cas. N" 1953-97-Ptura, Editora Normas Legales 5.A., Tomo
"'l
Gaptulo V
QUEJA
OBJETO
EI recurso de queja tiene por objeto el reexamen de Ia resolucin que declara inadmisible o improcedente un recurso de apelacin o de casacin. Tanbin procede contra la resolucin que
concede apelacin en etecto distinto al solicitado.
CONCOFIDANCIAS:
c.P.c.
c.T.
aft. 155.
aft. 19.
aft.60.
aft. 158.
C.P. ConsL
LEY 26636
LEY 27/t44
Comentario
El recurso de queja opera con sistemas de instancia plural. Es un recurso
ACTIVIDAD PROCESAL
ART. 4O1
.lunrsPFruDENcrA
La demandante pretende tambn la nulidad de la Fesolucin del Ministerio de Economa
demandante contta la prectada Resolucin del Tribunal Fiscal. (...) La ley no concede
recurso de queja contra la decisin final del Tribunal Fiscal, sino que el contribuyente est
facultado para incoar una demanda contencioso-admnsttatva, segn lo precisa el arlculo 157 antes citado. Por tanto, Ia interposicin y tramitacin del mencionado recurso de
queja no suspendi ni interrumpi e! plazo para plantear una demanda contencioso-administrativa, porque como se ha sealado, es de caducidad, siendo de aplicacin el aculo
427 inciso 3 del Cdigo Procesal Civil (Apelacin N" 1467-2007-Lima, del 17 de maao
del 20A8. Sala Civil Pemanente de Ia Cole Suprema).
En ese orden de ideas, se adviede que, contra Ia resolucin denegatoria del recurso de
apelacin, la demandada solo poda recurrir en queja, por ser el medio impugnatorio
dneo, conforme Io dispone el artculo 401 del Cdigo Procesal Civil; y no recurrir en
nulidad, en va de remedio procesal a fojas noventa y sete; pues, la parle in line del
artculo 358 del Cdgo Adjetivo seala que el impugnante debe adecuar el medo que
utiliza al acto procesa! que impugna (Apelacin N" 4083-2007-Lima, 7" Sala Civil Permanente Suprema, 03/03/2008).
Es fundada la queja por denegatoria del recurso de apelacin si el recurrente ha cumplido
con precisar su agtavo y undamentar su apelacin. Al juez no le corresponde establecer
si los agravios invocados por et apetante san o no vtidos (Exp. N" 1152-gg, Sta de
En los casos que seala el artculo 376 del CPC no procede que
"'l
AF"r.
40i
pp. e4-es).
En el recurso de queja no solamente se reexamina Ia inadmisibilidad o improcedencia del
recurso de apelacin o casacin derogado sino tambin los efectos concedidos (Exp.
N" 814-94, Primera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 1,
Cuzco,1995, pp. 1 37-1 38).
El recurso de queja se dirige al examen de la resolucin que declara inadmisible o improcedente el recurso de apelacin o casacin.
Al juzgador le conesponde resolver sobre la cuestin inherente al auto que no concedi Ia
apelacin o casacin planteada en la instancia nferior, no pudiendo sustentar su decisin
en hechos o motvaciones dferentes a la afticulacin (Exp. N" 1U8-95, Quinta Sala Civ|,
Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorlas, Tomo 4, Cuzco, 1996, pp. 24e250).
no nulidad (Exp. N" 293242-8, Serta Sala Civil de Lima. Ledesma Narvez, Marian*
lla. Jurisprudenca Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 516).
Debe ampararse el pedido para que se conceda apelacin sin efecto suspensivo y sin Ia
caldad de diferda, a fin de que el superior se pronuncie sobre la misma antes que se emita
sentencia y no que sea resuelta conjuntamente con ella, como lo sera si fuera con la calidad
de diferida. Adems, entrampara el proceso, en la medida que para emtr sentenca prevamente debera electuar la pericia ordenada de oficio y por ende el pago de los honorarios
proesionales de los peritos; mientras que el procundor pblia seala estar exento del pago
de dichos honoraios (Exp. N' 1092002,'Cuarta Sala Civit de Lima. Ledesma Nantez,
$arianella. Jutisprudencia Actual, Tomo 5. Gaceta Jurdica, p. 533).
Si bien el atculo 101 del Cdigo Procesal Civil precisa lp inimpugnabilidad de la decisin
que admte la interuencin, solo es aplicable para el caso de la intervencin de terceros,
mas no para el caso de litisconsorte necesario. Toda norma que restringe derechos debe
estar sealada expresamente en la Ley, la cual no se aplica por analoga, de conformidad
con el aftculo lV TP del Cdigo Civil, por tanto, procede amparar la queja nterpuesta por
denegatoia de apelacin (Exp. N' 19-2001, Sala de Procesos Sumarsimos y No Con-
,
286
ADMISBLIDAD Y PFIOCEDENCA
Al escrito que contiene el
tes actuados:
1. Escrito que motiv ia resotucin recurrida y, en
referentes a su tramitacin.
2. Resolucin recurrida.
3. Escrito en que se recurre.
su caso, los
4.
Resolucin denegatoria.
Elescrito en que se interpone la queja debe contener los lunda-
pr*
C.P.C.
arls. 130,131,132,357,35A.
017-93^JUS ans.288 incso 10,290.
LeclsLect coMP{^nA:
D.S.
C.P.C.M.lberoamrica art.232.
C.P.C.
'
Colombia
aft.377.
Comentario
La norma en comentario regula los presupuestos para la admisibilidad del recurso de queja, sin alejarse de los lineamientos generales, como la exigencia de
la tasa judicial y la fundamentacin de su pedido. Adems, conforme lo seala el
artculo "en el escrito en que se interpone la queja debe contener los fundamentos
para la concesin del recurso denegado".
El presupuesto especial para este recurso es la negativa al recurso de apela-
cin o de casacin; por ello, la norma exige que se acompae copia de la resolucin denegatoria, porque si no hay resolucin judicial expresa en ese sentido, no
corresponde la queja.
"'l
ART. 4O2
como la queja se interpone ante el superior del que deneg la apelacin, ello
impide que esta judicatura tenga a la vista el expediente en que se ha denegado ei
recurso; por ello, se ha visto necesario involucrar al abogado del recurrente para
que verifique y autentique la veracidad de estos, para lo cual debe el abogado
sellar y rubricar en cada uno de los actuados que se presentan a la queja.
La norma exige que el escrito en que se interpone la queja debe contener los
fundamentos para la concesin del recurso denegado; esto es, impone la necesidad que el recurrente suministre al superior las razones por las cuales considera
errneo el criterio asumido en la resolucin denegatoria.
Por ltimo sealamos que no solo la queja opera por la denegatoria del recurso de apelacin o casacin, sino contra la resolucin que concede apelacin en
efecto distinto al solicitado. A pesar de ello, la norma en comentario, no hace
referencia a los actuados especiales, asumiendo solo la regulacin de la queja
por la denegatoria del recurso.
.,u"rspRUDENcrA
El artculo 401 del cdigo Procesal
l"'
ACTVIDAD PROCESAL
A^Rf.402
Procede amparar la queja cuando las partes no hayan tenido la opoundad de impugnar
la improcedencia de la apelacin, declarada en Audiencia por no enccnlrarse presente en
dicha diligencia (Exp. N" 616-97, Prmera sala civil, Ledesma Narvez, Marianella,
Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. 399).
De conformidad con el artculo 49 y 11 de la LOPJ la decisin del juzgado especializado
consttuye cosa juzgada, por Io que habindose cumplido Ia dobte instanca, rcsulta mprccedente la queja de derecho (Exp. N" 37-94, Primera Sala Civit, Ledesma Narvez,
,ttl
INTEFIPGSICIN
La queja se interpone ante elsuperior delque deneg ta apelacin o la cancedi en efecto distinto at pedido, o ante la corte de
casacin en el caso respectivo. EI plazo para interponerla es de
tres das contado desde el da siguiente a la notificacin de Ia
c.P.c.
an.357.
C.P. Const.
aft. 19.
tecrsl,clH coMpAFADA:
C.P.C.M.lbeoamrica at.233.
C.P.C.
Colombia
C.P.C.N.Argentina
aft. 37A.
art.2BZ.
Comentario
Podetti define a este recurso como una va o medio para que el tribunal ad
quem, revise la decsin del a quo sobre la admisibilidad del recurso de apelacin
y tambin de los extraordinarios.
ACTIVIDAO PROCSAL
ART. 4O3
superior en grado, por eso se llama direcio; sin embarg como ya sealamcs se
interpone de manera excepcional ante el mismo inferior que neg la apelacin y
se dispone que este lo eleve alsuperior.
En relacin a la competencia deljuez superio pslsie(ta3) considera que "si la
queja quedara subordinada a la voluntad deljuez apelado, lo probable es que el
instituto quedara desnaturalizado. Por un lado, el amor propio excesivo conducira
a la conclusin de considerar justa la sentencia y no someterse a la autoridad de
un mayor juez. Por otro lado, en un plano moral superior, existe la posibilidad de
que el juez, sin amor propio excesivo, pero con sincero convencimiento, crea que
es beneficioso para la causa de la justicia no suspender los efectos de su fallo y
rige el recurso por sincera conviccin de hacer el bien".
Recapitulando lo sealado lneas arriba podemos decir que el artculo regula
los requisitos de forma de la queja, al sealar aljuez competente, quien ordinariamente es el superior a quien corresponde conocer de la apelacin.
Por otro lado se exige un plazo breve para interponer la queja, tres das, conta-
lffl
uunrsPRUDENcrA
El plazo para nterponer la queja de derecho es de trcs das, contados desde el da siguente a la notificacin con la resolucin que deniega el recurso o de la que concede un
efecto distinto al solicitado (Exp. N" 94-96, segunda sala civit, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 4, Cuzco, 1996, pp. 250-251).
T.
291
r*urso,
el
aft.
19.
LEGISLACION COMPAHADA:
C.P.C.M.
lbeoamice
C.P.C.N.Argentna
arts.234,235.
afts.283-287.
Comentario
l2s2
I
I
ACTIVIDAD PROCESAL
Af.4c4
Este pronunciamiento no solo busca admitir el recurso de apelacin errneamente denegado; sino continuar con el trmite de este. Retoma el procedimiento
que fuera interrumpido con la negativa deljuez.
Eljuez decide sobre los recaudos acompaados por el recurrente; sin embargo, puede solicitar al inferior copia de los actuados que estime necesarios, pero
de ninguna manera podr pedir el envo del expediente principal. Este pedido de
copias aljuez inferior debe tomarse como una simple facultad del superior, pero
de ninguna manera puede cubrir el descuido del recurrente de no haber presentado las copias correspondientes al recurso de queja, porque ello significara romper el equilibrio de las partes, beneficiando a una en perjuicio de la otra.
3. La norma hace referencia a las multas. Ellas son sanciones pecuniarias que se
imponen a los sujetos procesales en atencin a su conducta asumida en el proceso.
No solo los jueces la imponen para asegurar el orden y buen trmite de los procesos,
bajo un rol conminatorio, como se aprecia del inciso 1 del artculo s3 del cpc; sino
que asumen un rol represivo, que mira al pasado y es pronunciada por eljuez, de
oficio, como es cuando se declare infundada la queja. Responde a un procedimiento
coactivo que se ejerce sobre los bienes del quejoso (vase sobre el particular lo normado en la Resolucin Administrativa Nq 361-SE-TP-CME-PJ del 07108/99).
l![
.luntsPRUDENct.A
E! recurso de queia tiene como objeto el reexamen de la resotucin que declara inadmisible o improcedente un recurso de apelacin o el concesoio en eecto dstinto al solctado.
"'l
C.P.C.
lecstecrr
C.P.C.M.
coMPAHADA:
lbercamrica
ads.236,237.
Comentario
294
ACTIVIDAD PROCESAL
lfr!
AtT. 405
.lunrsPRUDENCIA
Si el quejoso no ha cumplido con fundamentar debdamente la naturaleza del aeravio, no
es amparable la queja.
S Ia queja es infundada, procede la condena de costas y costos de! recurso as como el
pago de una multa al quejoso (Exp. N" 72-97, Primera Sala Civil, Ledesma Narvez,
Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdca, p. 397).
"'l
ACLARACIN
El juez no puede alterar las resoluciones despus de notificadas. Sin embargo, antes que la resolucin cause ejecutoria, de
oficio o a pedido de parte, puede aclarar algn concepto oscuto
o dudoso expresado en la parte decisoria de la resolucin o que
influya en ella. La aclaracin no puede alterar el contenido sus-
tancial de Ia decisin.
EI pedido de aclaracin ser resuelto sin dar trmite, La resolucin que lo rechaza es inimpugnable.
CONCOFIDANCIAS:
c.P.c.
afts. 122,378.
LEY 26s72
leclstlcr
coMPAPADA:
Comentario
1. La aclaracin es un mecanismo que opera de oficio o a pedido de parte para
296
ACTIVID.AD PROCESAL
AFIT.406
(144) PA|ACIO, Lino. Derecho Procesal Civit, T. V, Abeledo Penct. Bueos Aires, vref., p.
(145) PALACIO, Lino. Op. cit., p.71.
(146) PALACIO, Lino. Op. cit., p. 68.
68.
"'l
AFIT.406
ffi
,u"rspRUDENcrA
Cuando se hubiera soticitado la correccin, integracin o aclaracin del iaudo, el recurso
de anulacin deber interponerse dentro de los 10 das de notilcada la resolucin conespondiente (Exp. N" 116-98, sala de Procesos Abreviados y de conocimiento,
Ledesma Narvez, Mailanella, Jurisprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, pp,
550-551 ).
Procede el recurso de aclaracin en los sguentes casos.' en errores materiales, conceptos oscuros y omisiones sobre algunas de las pretensiones discutdas en et pleito (Exp.
N" 32*93.lunn, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias supremas civiles, Legrima, 1997, pp. 56+565).
298
CORRECCIN
Antes que la resolucin cause ejecutoria, eljuez puede, de oficio o a pedido de parte y sin trmite alguno, corregir cualquier
c.P.c.
afts. 123 lt. ptr.,378.
C.T.
a.153.
LEY 26572
afts. 52 prr. 5, g.
LEY27444
a1.201.
leclsulcr coMPAeanA:
ats.287,288,289.
C.P.C. ltalia
Comentario
"'l
AA'f. 4A7
Cuando se habla de correccin de errores materiales se habla de errores numricos y ortogrficos, como clculos num'icos y equivocaciones en las referencias de las personas, por citar, se debe decir actor y se dice reo. Para Palacio(147) configuran errores materiales los errores de copia o los aritmticos, o bien
los equvocos en que haya incurrido el rgano judicial respecto de los nombres y
calidades de las pades, como seran el referirse al actor como si se tratara del
demandado, o en atribuir carcter de locador al que era locatario, y la contradiccin que puede darse entre los considerandos y la parle dispositiva de la resolucin, por citar, si la sentencia en sus considerandos clara y expresamente rechaz
el rubro de intereses debe aclararse la parte dispositiva que por error material,
luego de fijar la suma a pagar, aade las palabras "con intereses".
Cuando se busca subsanar una omisin en el pronunciamiento no se trata de
corregir una deficiencia expresiva o material, sino de ntegrar una resolucin primitiva mediante un nuevo acto de voluntad, representado por la decisin de la cuestin omitida. Esto lleva a decir que la correccin en caso de prosperar va a ser,
quirase o no, una modificacin de la sentencia, por la inclusin de algn punto que
no estaba resuelto expresamente en ella. Debe integrarse el objeto de litis por principio de congruencia. Segn Couture(laB) debe tratarse de un error involuntario del
tribunal y no de una omisin por una pretensin que resulta denegada.
Palacio(1ae), al referirse a la subsanacin de omisiones, consdera que esta
abarca tanto cuestones accesorias (como imposicin de costas, regulacin de
f,A
PALACIO, lino. Derecho Procesat Civit,T. V Abeledo Perrot. Buenos Aires, dref., p. 69.
(148) COUTURE, Eduardo. Fundamentos det Derecho Procesal Civit. Depalma, BuenosAires, 1977,p.76.
(149) PALACIO, Lno. Op. cil., pp.7j-72.
300
ACTVID,AD PFIOCESAL
AFIT. 407
..+
ff!
lunrsPFruDENcrA
Cuando se hubiera solicitado la correccin, integracin o actaracin del laudo, el recurso
pp.55e5il).
El pincipio de congruencia seala que el juez no tiene la facultad para afectar ta declaracin de voluntad del prelensor y concederle ms de Io pretendido en su escrito de
demanda. No procede en va de correccin la cancelacin del asiento, pues ello impticara una modificacin del petitorio de la demanda as como de la sentencia emitida. El
artculo 407 del Cdigo Procesal Civil seala los supuestos sobre los cuales procede las
correcciones de resoluciones, esto es, cuando se incurre en errores numricos y ortogrficos t, no para modificar el contenido de la sentencia (Exp. N" 109-2002, Cuarta
Sala Civil de Lima. Ledesma Narvez, Marianella. Jurisprudencla Actual, Tomo 6.
Gaceta Jurdica, p. 410).
301
PROCEDENCIA DE LA CONSULTA
ffiiiW..To-W
La consulta solo procede contra las siguientes resoluciones de
primera instancia que no son apeladas:
1, La que declara la interdiccin y el nombramiento de tutor o
curador;
4.
CONCOHDANCIAS:
c.
c.c.
c.P.c.
afts.61,82pt 4,508.
C.P. ConsL
aft.95.
aft. 14.
D.5.017-93JUS
lectsr-cln coMpARADA:
C.P.C. Colombia
aft.386.
Comentario
ACTIVIDAD PAOCES,AL
AFrT. 40A
contener la actividad de los rganos del poder pblico, como sera el caso en tas
relaciones de familia, tutela del derecho a los trabajadores, etc.
2. El principio dispositivo, en el desarrollo del proceso, tiene diversas expresio-
nes. Una de ellas es la legitimidad para recurrir; esto explica que las decisiones
judiciales solo pueden ser revisadas en la medida en que la parte que considere
haber sufrido un agravio con la decisin, la haya impugnado; aqu no opera la
apelacin automtica, sin embargo, operan las consultas oficiosas en los casos
que expresamente seala la norma.
Como dice Devis Echandal'uo), "de los principios de la impugnacin y de la
contradiccin o audiencia bilateral, se deduce el de las dos instancias. Para que
ese derecho a impugnar las decisiones de los jueces sea efectivo y el demandado
pueda contradecir adecuadamente las pretensiones del actor y este las excepciones de aquel, la doctrina y la legislacin universales han establecido la organizacin jerrquica en la administracin de justicia, con el fin de que, como regla general, todo proceso sea conocido por dos jueces de distinta jerarqua si los interesados lo requieren oportunamente mediante el recurso de apelacin y en algunos
casos por consulta forzosa".
(150) DEVIS ECXlruOin, Hemando. Compendio de Derecho Procesal, T. 1, 13e ed., Dke, Medeiln, 1994, p.55.
(151 ) ESCOBAR teeZ, EOgar. "Regulacin legal de la consulta en el proceso penat", en: Fevista det Cotegio de
Abogados Penalistas DelValle, Vol. Xlll. Nos 21 y 22, t'l?delln, 1990, p. 102, citado por S ulnnti CRSTRO, Csar. Derecho Procesal Penal,v.ll, Grijley, Lima, 1999, p.774.
,ttl
ART. 4O8
es un recurso que se surte en favor de quien lo interpuso, mientras que la segunda es para la parte que la ley ha consagrado.
En consecuencia, si se concede, tramita y decide la apelacin a instancia de la
parte contraria a la beneficiada con la consulta, la decisin no queda firme, por ser
4. Lneas arriba, hemos sealado que hay casos en que se halla comprometido un inters social, frente al cual no es lcito a las partes interesadas contener la
actividad de los rganos del poder pblico, como seran los casos que recogen los
incisos 1 y 3 de la norma en comentario. Vase en este ltimo supuesto la consulta realizada por la Sala de Familia de Lima a la Sala de Derecho Constitucionaly
Social de la Corte Suprema(tsz), al haber declarado la inaplicabilidad del artculo
400 del CC, sealando preferir la norma constitucional que regula los derechos
del nio previstos en el artculo 2.1, as como el de los padres a que se les reconozca y ejerzan su paternidad, dispositivos de orden internacionalque protegen y
velan por el inters superior del nio. La sala suprema aprob la consulta, reconociendo el principio de jerarqua normativa. Consider que al estar en discusin la
filiacin extramatrimonial de un menor reconocido por quien se atribuye la condicin de padre biolgico, se hace necesario que tal circunstancia sea dilucidada en
armona con el inters superior del nio.
Existen otras circunstancias que justifican la consulta oficiosa, cuando "la decisin final recada en proceso donde la parte perdedora estuvo representada por
un curador procesal". Vase que la designacin de curador procesal opera por
diversos motivos, parte de ellos se encuentran descritos en el artculo 61 del CPC.
Frente a esta causal es acertada la opinin de Peyrano(l53), cuando "estructura
una suede de recurso de apelacin automtico contra sentencias dictadas con-
(.152) AmbasresolucionesaparecenpublicadasenLEDESMA,
dica, Lima,2005, pp. 144-148.
(153) PEYRANO, Jorge. Op. cit., p. 123.
304
lvlarianella.JurisprudencaAcilral.f.Vl,GacetaJur-
A,CTIVIDAD PROCESAL
AFiT. 404
Tambin procede la consulta cuando en lcs casos de ttulos supletorios, prescripcin adquisitiva y rectificacin o delimitacin de reas o linderos, el dictamen
del Ministerio Pblico fuera contrario a la pretensin demandada y la sentencia
que ampara la demanda no fuese apelada. Ver en este sentido lo sealado en el
artculo 508 del CPC.
En conclusin, una excepcin al principio dispositivo que regula la impugnacin es la apelacin automtica o ex officio, que aparece respecto de ciertas partes a quienes se quiere proteger o privilegiar. Dicho recurso aparece con el nombre de consulta, es decir, que sin impugnacin de parte se abre Ia instancia revisiva. Esto aparece como un principio de excepcionalidad frente a la personalidad
del recurso, el cual presupone el inters del recurrente, como presupuesto.
,r*rsPRuDENctA
A! realizar una nterpretacin doctrinaria de Ia norma, la consulta es un mecanismo legal
obtgatoio destinado a la revsin de oficio de determinadas resoluciones iudiciales. Asimismo, representa el ltimo acto procesal de aquellos prccesos que por mandato de la tey
deben ser susceptibles de revisin ante el Colegiado (Cas. N" 227*99-Callao, El Perua'
no, 17/09/2000, P.
6299).
Los actos vejatorios realizados con gran crueldad por uno de los cnyuges contra el otro,
con el propsito de hacerle sufrir innecesaramente y, que por su continuidad, hacen impo'
sible la vida en comn, caliican la sevicia o violencia fsica y psicolgica. Si no se apela
de apelacin por quien puede considerarse agraviado con dicha fallo (Exp. N" 3467'96,
Serta Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Ga'
ceta Jurdica, P. 120).
No puede solicitarse la disolucin det vnculo matrimonial, antes de serb meses de notificada
"'l
rnvurE DE LA coNsuLTA
Cuando proceda la consulta, elexpedienfe es elevado de oficio.
El auxiliar jursdiccional enviar el expediente al superior dentro de cinco das, bajo responsabitidad.
La resolucin delinitiva se expedir dentro de los cinco.das
siguientes a la vista de la causa. No procede et pedido de infon
me oral.
la resolu-
CONCORDANCTAS:
C.P.C.
D.5.017-93-JUS
aft.
14.
Comentario
El plazo para resolver la consulta corre desde la vista de la causa, esto es.
cuando el consultor superior declara haber estudiado y analizado el proceso y
noticia estar listo para emitir el fallo. La vista es la audiencia ante los colegiados,
en la cualse examina una causa, se debate acerca de la misma y se deja alvoto
para su decisin. Es la declaracin que hace eljuez o el colegiado de haber estu-
diado todo el expediente. Expresa que el juez concluy la vista de una causa,
revis y analiz todo lo actuado y est listo para dictar el fallo. lmplica una participacin de conocimiento ms extenso, que comprende integralmente todas las
etapas desarrolladas en el proceso.
La vista de la causa es importante porque es la antesala para el informe oral,
en los casos que esta sea provocada por los mecanismos de mpugnacin, situacin que no es aplicable a la consulta, pues en esta ltima no hay impugnacin
que resolver ni agravo denunciado que reparar que justifique el informe oral, para
ilustrar mejor el caso y por ende la argumentacin de la impugnacin en cuestin.
306
ACTVIDAD PFIOCFSAL
ABT. 4O9
"'l
COSTAS
las cosfas estn consttudas por /os fasas judiciales, Ios honorarios de los rganos de auxilio judicialy los dems gasfos
judiciales realizados en el proceso.
CONCORDANCIAS:
C.P.C.
afts. Vtlt,4,
13, 45,
pn 4, 41 1, 41 8, 464, 621.
Const.
afts. lll, 16,56.
26887
aft.137.
leclsl-ctw coMpARADA:
C.P.C. ltala
art.90.
C.P.C. Colombia
art.392.
C.P,C.N.Atgentina aft.68.
C.P.
LEY
Comentario
ACTIVIDAD PROCESAL
ART.41O
para las personas de escasos recursos econmicos, y para todos los casos expresamente previstos por ley, encontrndose especficamente exonerados de ese
pagos, los litigantes de algunas zonas geogrficas de la Repblica. sobre el particular aparece la Resolucin Administrativa Ne 1067-cME-pJ, del 30 de diciembre de 1999, que determina las zonas exoneradas de pago bajo la justificacin
que las condiciones geogrficas y econmicas de algunos distritos del pas generan una serie de dificultades administrativas que obstaculizan el acceso a la justicia de las personas naturales que buscan tutela jurisdiccional. Los beneficios de
la exoneracin del pago de tasas judiciales son, en lo fundamental, de carcter
social, ya que se estar liberando a las personas naturales que se encuentran en
situacin econmica de extrema pobreza y que buscan tutela jurisdiccional ante el
Poder Judicial de asumir costos para el ejercicio de su derecho.
FFi uunrsPRUDENcrA
El impofte por Ia publicacin en el diario EI Peruano efectuada para un remate que fue
declarado nulo por una infraccin no imputable a la demandada, la que no lue ateftada
opodunamente por el accionante a fin de evtar el gasto, no debe ser considerado a cargq
del demandado (Exp. N" 77-94, Prlmera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Eiecutorias, Tomo 1, Cuzco,l995, pp. 146-14n.
El
juez fija el honorario de los pertos, correspondiendo su pago a ta pae que ofreci Ia
prueba.
Los honorarios consttuyen costas judciales que sern necesaiamente reembolsadas por
la parie vencida (Exp. N" 515-97, Cuaa Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianetla, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdca, p. 361).
tgTT,p.Zli.
30e
I
I
I
I
I
cosTos
IRI|GllHl:At'l
Son coslos del proceso el honorario del abogado de la parte
vencedora, ms un cinco por ciento destinado al Colegio de
abogados del Distrito Judicial respectivo para su Fondo Mutual
y para cubrir los honorarios de los abogados en los casos de
auxilio judicial.
CONCOBDANGIAS:
C.P.C.
LEY 26887
aft.
137.
leclsunclN coMPARADA:
C.P.C.
c.P.c.
Itata
colombia
art.93.
afts. 307,308.
Comentario
1. Los costos del proceso forman parte de lo denominado gastos procesales.
Comprende los desembolsos efectuados directamente al abogado para la persecucin y defensa del derecho.
Los costos pertenecen al campo del Derecho Procesal puesto que la obligacin de pagarlas nace de la interuencin de las partes en el proceso; elttulo en
que se fundan es una sentencia judicia! y su monto debe ser fijado en ejecucin
de sentencia.
Debemos precisar que no se trata de un pago propiamente dicho sino de un
"reembolso", puesto que elvencido restituye al adversario las sumas que este ha
empleado en defender su derecho.
La consideracin abstracta de estos gastos ha dado lugar a esbozar tres soluciones: que cada litigante pague sus propios gastos; que el vencido reintegre o no
ACTIVIDAD PROCESAL
ABT.411
La intervencin del abogado en el proceso sirve para librar aljuez de la iEnorancia de los hechos pretendidos y eliminar la mala fe de los contrincantes.
El ejercicio de la abogaca se desarrolla bajo dos sistemas: el libre ejercicio y la
abogaca del Estado. Este ltimo argumenta que dado el carcter pblico de su
cin Administrativa N" 222-2007-CE-PJ publicada en El peruano el 1 de noviembre de 2007, ha regulado que para el vencedor pueda retirar el monto dinerario por costos procesales que hubiera abonado el vencido, eljuez debe verificar
que se haya cumplido previamente con el pago o la retencin al colegio de Abogados del porcentaje del 5% que establece el artculo 411 del CPC. Para acreditar
el pago podr hacerse con el comprobante o con la certificacin expedida por el
colegio de Abogados de la jurisdiccin que acredite el empoce respectivo.
I'ff
runrsPRUDENcrA
En ningun caso el honorario profecional del abogado puede ser inferior a una IJtr.
Al fiiar las costas personales tomando en referencia la UtT debe considerarse ta tJtT
vgente al momento de interponer la demanda (Exp. N" 24s3-94, primera sala civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo
l,
311
AFrI. 41
El artculo 411 del Cdigo Procesal Civil no hace alusin a tarias referenciales como el
cuadro mnimo de honorarias del Colegio de Abogados, por lo que no distinguiendo donde
la Ley no distingue, procede aprobar los costos liquiCados y acreditados con el recibo de
honorarios profesionales expedidos por el letrado patrocnante.
No acreditando las paftes que hayan pactado el porcentaje por inters compensatorio,
debe consderarce para los efectos de la liquidacin de intereses, la tasa de inters legal
sealada por el Banco Central de Reserva del Per (Exp. N" 130-96, Cuarta Sala Civil,
Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 4, Cuzco, 1996, pp. 25+255).
EI pago por concepto de honorarios profesionales est relacionado con el cobro de los
costos del proceso.
Ellos deben fijarse en moneda nacional tenendo en cuenta Ia entidad de la causa y las
instancias en las que fueron tramitados los autos (Exp. N" 184*98, Tercera Sala Civil,
Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, p. 442).
312
PRINCIFIO DE LA CONDENA EN
COSTAS Y COSTOS
El reembolso de las costas y cosfos del proceso no reguiere ser
demandado y es de cargo de la parte vencida, salvo declaracin
afts.
13,
502
pn
2,
624.
arls.
ConsL
lll, 16, 56.
26887
art. 137.
leclsr-.lcl coMPATTADA:
C.P.C. ltalia
aft. 91.
C.P.
LEY
C.P.C.M.
lberoamrica afts.66,69.
C.P.C.N.Argenna
AC.F.F.C.
Mxico
aft.77.
afts.7,8, 9,
10.
Comentario
1. Hay dos sistemas que legislan los gastos procesales. Un sisterna automti-
co, que es el que recoge nuestro Cdigo Procesal Civil, y un sistema del libre
albedro judicial.
El sistema automtico funda la condena en la derrota procesal, encontrndose
algunas modalidades segn la instancia o caractersticas del proceso. Se parte
del presupuesto objetivo de la derrota, de manera que la sentencia debe contener
la decisin expresa en tal sentido.
Fl
-E"JOcionado
trtl
ART.41?
Para el sistema del albedro judicial, que no inspira a nuestra legislacin procesal civil, las ccstas se imponen al litigante de mala fe o temerario, dejando la
apreciacin casustica de la norma al criterio deljuez, con la consiguiente facultad
de no imponer costas, cuando estime que el vencido procedi de buena fe.
Para nuestro ordenamiento procesal los gastos (entindase los costos y costas) son corolario delvencimiento, se imponen no como sancin, sino como resarcimiento de los gastos provocados por el litigio, gastos que deben ser reembolsados por el vencido con prescindencia de la buena o mala fe con que hayan actuado por haberse credo con derecho. Este reembolso se sustenta en el hecho objetivo de la derrota, esa es la regla general, no interesa si la parte ha dado motivo a
la condena de dichos gastos, o si ha sostenido un proceso sin justa razn,lo que
interesa es el hecho objetivo de la derrota o el vencimiento, pero deja al magistrado un margen de libertad suficiente para flexibilizar su decisin cuando permite
a)
estn constituidos por los gastos que derivan en forma direcla del proceso;
c)
La teora de la culpa ha sido reemplazada por la tesis moderna del vencimiento. Con este sistema se evita calificar el comportamiento del ltigante llamado a reembolsar los gastos de su contrario, solo se necesita para que prospere los
ACTVIDAD PROCES\L
ART.412
Chiovenda consider que el fundamento de esta condena se ubica en el reconocimento del derecho, puesto que todo lo que fue necesario para lograr ese
reconocimiento es disminucin delderecho que debe reintegrarse al sujeto del derecho mismo, a fin de que este no sufra detrimento por causa de la controversia.
Por lo tanto, podemos concluir que la regla general para la condena de costas
y costos es que'el sujeto pasivo obligado al pago sea la parte vencida. Esta frmula es la que regula nuestro sistema procesal, a travs del artculo 412 en comentario. Hay un criterio objetivo para la condena, cual es, la derrota. Sobre el paicular, Wilber Zegarra sostiene que dicho reembolso debe ser solidario con el abogado que asumi el patrocinio de la pae vencida, pues es adfice del xito de las
pretensiones reclamadas o resistidas. La condena al reembolso no solo debe ser
asumida por la parte, sino por el abogado que interpuso la demanda o que formul
la contestacin a ella, y que luego ha provocado una sentencia infundada. Con
ello -seala el citado autor- se contrarrestara la mala praxis jurdica de recurrir a
la jurisdiccin con pretensiones carentes de fundamento jurdico o alegando -a
sabiendas- hechos contrarios a la realidad, para justificar una demanda o la contestacin de esta.
"'l
AFrT. 41 2
determinen.
tramitado intilmente pues bien pudo evitarse la actuacin jurisdiccional. En cambio, no justifica la exoneracin de costas al deudor moroso si ha resultado vencido
en la litis, pues no se advierte en su conducta procesal circunstancia alguna que
justifique su liberacin de costas
316
.ACTVIDAD PFIOCESAL
AF|T.4't2
"El concepto de liligante vencido a los efectos de la condena en coslas", en'. Estudios de
Derecho Procesal en Honor de Hugo Alsna, Ediar editores, Buenos Aires, Vref., p. 589.
"'l
A*|412
.lu*rsPRUDENctA
(...) ta condena en costas es una consecuencia de Ia sentencia y por s sola no es revisabte va nutidad de cosa juzgada, y mxime que la recurrente lue condenada a pagar una
suma de dinero (Cas, N" 1690'2OoO'Lima, El Peruano,30/10/2000' p. 6390)-
obstante que las costas y costos lueron liquidados, corresponde a la parte vencida
hacer frente al pago de las que se continen generando durante la secuela del proceso y
hasta su culminaAn Exp. N" 595-gg, Sata de Procesos Ejecutivos, Ledesma Narvez,
Marianella, Jurisprubenca Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p- 433)-
No
Si bien
318
ACTIVIDAD PROCES,AL
AR'T.
412
La ley no prohbe al iuez de la causa reproducir en su decisin aquelos argumentos periciales que crea conveniente (Exp. No 1144-gg, sata de procesos Ejecutvos, Ledesma
Narvez, Marianella, Jursptudenca Actua!, Tomo 5, Gaceta Jurdca, p. ioo.
si no consta que el ejecutante haya obrado de mala fe, sino por desconocimiento de tas
operaciones financieras que rigen para personas ajenas al sistema financiero, debe exonerrsele de los gastos ptocesales (Exp, N" 15413-249s-gg, sata de procesos Ejecutivos, Ledesma Narvez, Marianelta, Jurisprudencia Actua!, Tomo 4, Gaceta Jurdica,
p.
651).
Procede exonerar del pago de'costos y costas de! praceso a la parte ejecutada, por cuanto
la conducta procesa! asumida por Ia actora est reida con los deberes de veracidad,
probidad, lealtad y buena fe que deben observarse en el proceso, pues reclama et totat de
la suma consignada en el ttulo valor, no obstante la existenca de un saldo deudor (Exp.
N" 61916-97, sala de Procesos Ejecutivos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 4a74*e.
Si la sentencia no contiene de modo expreso la obtigacin del vencido at reembotso de tas
costas y costos del proceso, no puede ser objeto de ejecucin, en ta medida que no consta
'Et
en el ttulo, mxime que dicho fallo pas a la autoidad de cosa
uzgada. derecho at
reembolso de las costas y costos no se encuentrun tcitamente integiadas a la sentencia
o resolucin judicial materia de ejecucin, sino a la demanda Exi. u" 66777-3240_99,
de
de
los
Ellos deben fijarse en moneda nacional tenendo en cuenta ta entidad de Ia causa y las
instancias en las que fueron tramitados los autos (Exp. N" 1g*s-gg, Tercera sala civit,
Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actuat, Tomo 2, Gaceta Jurdica, p. 442).
'Merece
si
el
de las
costas
3,
at pago de
debe ser de modificacin dicho extremo d ta apelda, ordenando el pago de costas y costos del proceso a ta patte vencda (Exp. N" N-sl597, Primera sala civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actuat, Tomo l,
Gaceta Jurdica, p. 401).
,rtl
AFiT.4"r2
Pesulta razonable que la parte vencida cubra los costos del proceso, siempre que los
pagas sean acreciitados. Debe haber proporcn y equidad con el mcnto que lue mateia
de la cobranza (Exp. N'479-97, Cuarta Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, pp. 410411).
Los cosos del proceso no requieren ser demandados y son de cargo de la pafte vencida,
salvo declaracin judicial expresa y motivada de exoneracin; pudiendo el juez regular el
monto de los honorarios con criterio prudencial y teniendo en cuenta la Tabla de Honorarios Minimos del Colegio de Abogados (Exp. N" N-557-97, Primera Sala Civil, Ledesma
Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. 412).
Jurdica, p. a8).
Merece exonerar del pago de costas y costos al ltgante que ha tenido motivos atendibles
para litigar, en razn del dao sufrido.a su salud, Io que le ha motivado intentat consegur
una reparacin, aunque en forma incorrecta (Exp, N" 3702-98, Sata de Piocesos Abr*
viados y de Conocimiento, Lede-sma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo
3, Gaceta Jurdica, pp. 404405).
Debe exonerarse a Ia actora del pago de los gastos procesales por haber tenido motivos
suicientes para interponer la accin, no obstante hallarse Ia misma equivocada en cuanto
s petitoio (Exp. N" 1298-98, Sala de Procesos Sumarsimos, Ledesma Narvez,
Marianella, Jurlsprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, p. a0Q.
Procede la exoneracin de gastos procesales dado que existiendo un adeudo expresamente reconocido, y ante la falt de honramiento opoftuno, el acreedor se hallaba facultado a demandar, aun cuando corresponda ejercitarlo en otra va procedimental (Exp,
N" 98-18650, Sala de Procesos Ejecutivos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, p. 565).
Habiendo el banco demandado probado que emiti Ia carta de crdito solicitada por la
actora dentro del plazo sealado po( esta, debe desestimarse la indemnizacin que se
reclama.
320
ACTIVIDAD PROCESAL
AHf_ 412
Hebiendo tenido motvos atenCibles Ia demandante para litigar, se Ie debe exonerar del
pago Ce costas y costos {Exp. N" 1477-94, Primera Sala Civil, Ledesma Narvez, Mara-
La pafte demandada ha tenido motvos atendibles para litigar, por Io que es equitativo que
se le exma de Ia obligacin de pagar cosas y coslos (Exp. N" 1030-95, Serta Sala Cvil,
Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutoras, Tomo 2, Cuzco, 1995, pp. 267-268).
Debe exonerarse de la condena de coslos al demandado, puesto gue dicha pae tena
derecho a suponer que los bienes que se encontraran en el domicilo sealado como suyo
fueran de su propiedad, por lo que ha tendo motvos atendbles para litigar (Exp. N" 317498, Sata de Procesos Abreviados y de Conocimientos, Ledesma Narvez, Marianella,
Jurisprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, pp. 469-470).
El reembolso de los gastos del proceso es Ce cargo de la parie vencda; por tanto, resulta
mperatvo que Ia apelante cumpla con pagar el total de los honorarios del perito, por
formar dichos honorarios parte de las costas procesales, no obstante que el citado rgano de auxilio judical, haya sdo nombrado de oficio por el juez. Si el juez nombr perito
para que efecte la liquidacin de intereses, no resulta aplicable el artculo 271 del C'
digo Procesal Civil, para el pago del honorario (Exp.N'1297-2001, Cuarta Sala Civil de
Lima. Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 470).
321
sNctN Y *(ONES?ACIN
COSTAS Y
cosros
DE
ocales.
fl
CONCOFIDANCTAS:
c.
c.PcLEY 26'6
aft.47.
afts. 182, 179,530,3gt.
a- 49.
lecls-.qcr COMpAFIpA:
C.P.C. ltalta
C.P.C.M. Iberoamrica
C.EP.C. Mrico
aft.92.
afts. 67, 68.
art. 11 .
Comentario
'
1. Exonerar de la condena en gastos procesales al vencido en el'procesc conlleva apartarse del principio objetivo de la derrota, regulado en elartculo 412. Esta
exoneracin no solo puede ser por declaracin expresa y motivada sino porque la
Existen situaciones que exoneran de los gastos del proceo alvencido, las que
podemos encontrarlas como situaciones excepcionales, por citar el caso de los
poderes legislativo, ejecutivo y judical, el Ministerio Pblico, los rganos constitucionales autnomos, los gobiernos regionales y locales, las universidades y quienes obtengan auxilio judicial. Ntese que la norma separa la exencin de la exoneracin. Ello es entendible porque la exencin es una situacin de privilegio o
inmunidad de la que goza una persona o entidad para no ser comprendida en una
(')
322
Ne 26g46
de 27107/1997
ACTIVIDAD PRCCESAL
AFIT.413
2. Por otro lado, existen procesos que por su naturaleza y objeto determinan
una imposicin de costas distintas al principio objetivo de la derrota. Por citar, el
caso del desalojo con condena a futuro, regulado en el artculo 594 del CPC, los
gastos procesales sern a cargo del accionante si el demandado se allana a la
pretensin y desocupa el inmueble en la poca convenida y pactada. Este allanamiento se desdobla en los siguientes actos: el acto de sumisin a lo reclamado y
luego el cumplimiento en tiempo propio, es decir, la devolucin del objeto de arrendamiento en la oporlunidad acordada.
En algunos procesos las costas son cargadas directamente aldemandado sin
Como sabemos, el allanamiento del demandado no exime al juez de la obligacin de dictar sentencia. No se acepta la tesis que mediando allanamiento no hay
trtl
AFrT. 413
rioridad a la contestacin.
fift
-lunrsPRUDENctA
No procede exonerrsele de los gastos procesales a la parte que no reconoci oparfunamente la obligacin puesta a cobro y por el contrario adujo una sere de defeclos de forma
para no hacer efectivo el cobro de Ia deuda (Exp. N" 97-50a9+3126, sala de proc-esos
Ejecutivos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo S, Gaceta
Jurdica, p. 645).
Quien reconoce o se allana a Ia demanda dentro del plazo para contesbrla, se encuentra
exonerado del pago de costas y costos.
Si los coeiecutados, dentro del plazo para contradecir la ejecucin reconocieron Ia obligacin, y, si dicho reconocimiento no se ha formalizado con la tegalizacin de frmas, e!
hecho de haber sido aceptado por el juez sin exigir dicha formatdad ha convalidado et acto
defectuoso, por lo que procede la exoneracin de los costos y costas (Exp. M gg&g7,
Segunda Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actuat, Tomo 2,
Gaceta Jurdica, p. 399).
Si bien cuando existe ltsconsorcio necesario el altanamiento debe provenir de fodos fos
c.lemandados; sera injusto Ia condena de costas y costos del proceso, si habindose demanciado a tres obligados, dos de ellos han hecho reconocimento expre& y opoftuno de
la deuda (Exp. N" 6380&97, segunda sala cvil, Ledesma Narv4 Marianella, Jursprudencia Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, p, 400).
Est exonerado del pago de costas
dentro del plazo para contestarla.
costos quien
Ias costas
pp.4.13-A.14).
324
El juez regular
su decisin.
CONCOFIDANCIAS:
c.P.c.
lecrstrcl
afts. 50 incso 6, 41 8.
coMPARADA:
C.P.C.N.Aryentind
an.70.
Comentario
(159) CHIOVENDA, Guseppe. Prncipios de Derecho Procesal Civi!,T. ll, irad. J. Casais Santal, dit. Reus, Madrid,
1941, p.433.
325
AF|T. 414
lfr! uunrsPFruDENcrA
Si se adviefte que la parte demandada no formul contradiccin a la demanda nterrumpiendo o dificultando la defensa, el monto de los costos deber ser fjado teniendo en
cuenta que los actos procesales se limitaron a la presentacin de la demanda y a Ia concunencia a una sola audiencia, habindose dictado en el proceso el juzgamiento antcpado.
EI contruto de seNcos profesionales suscrto entre la demandante y su abogado no pueden obligar al demandado, quien es un tercero ajeno a Ia relacin matedal. Solo son oblgatoros a las paes que los suscrbieron (Exp. N'3948-98, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Mailanella, Jurisprudencia Actual, Tomo
5, Gaceta Jurdca, p. 432).
juez debe regular los alcances de la condena en costas y costos, tanto respecto del
monto como de los obligados y beneficiados, en atencn a ias ncidencas del proceso. Si
la demanda ha sido ampftda y confirmada por el supeior las costas y costas deben
EI
regularse tenendo en cuenta ello (Exp. N" 809-98, Tercera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, pp.402403).
Habiendo asumido el accionante personalmente su defensa, no puede este acreditar los
gastos incurridos por concepto de honoraios profesionales, razn por la cual deben regu/arse eslos prudencialmente (Exp. N" 117-94, Primera Sala Civil, Ledesma Narvez,
Maranella, Ejecutorias, Tomo 1, Cuzco,995, pp. 149-150).
Si bien mediante un contruto privado de servicios profesionales, la defensa de la actora ha
estipulado los cosfos del abogado, tambin es cefto que los costos personales deben
fijarse prudencalmente, teniendo en cuenta el tiempo de duracin del proceso, las dificultades de Ia defensa, la conducta procesal de la demandada y la naturaleza del derecho
defendido (Exp. N" N-22-97, Primera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdca, pp. 408-409).
326
ACTIVIDAD PROCESAL
AFrT.414
sq
Al iiar las costas personales tomando en relerencia ta lJtT debe considerarse la lJlT
vgente al momento de interponer Ia demanda (Exp, N" 24ss-94, primera sala civ\, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo
l,
AI haberse resuelto el contrato por incumplimiento del demandado, la pretensn indemnizatoia es amparable. EI monto debe fijarse prudencialmente, en atencin a tos posibles
daos ocasionados y a la suma de dinero que debe devolverse (Exp. M 1136-97, cuarta
Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actua!, Tomo 1, Gaceta Ju-
rdlca, p. 233).
Et
prueba.
Los honorarios constituyen costas judiciales que sern necesariamente reembolsadas por
la pae vencida (Exp. N" 515'97, cuaa Sala civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ju-
trtl
cCIsTos
Las partes deben convenir sobre las costas y costos cuando el
praceso concluye por transaccin o conciliacin, salvo los que
no participaron del acuerdo, quienes se someten a las reglas
generales.
CONCORDANCIAS:
c.P.c.
ans.323,334,337,412.
Comentario
requiere ser demandacio porque opera automticamente; sin embargo, esta regla
general se rompe bajo dos circunstancias: la exoneracin judicial o por disposicin de las partes. Este ltimo supuesto regula el presente artculo.
Por otro lado, es importante sealar la disponibilidad que enen las partes
sobre los gastos del proceso, sin que ello implique la necesidad de poner fin al
conflicto. Para que prospere solo se exige que las partes pongan fin al proceso
por conciliacin. Ello no impide que el debate del conflicto se puede reabrir a
futuro, en un nuevo proceso que albergue la discusin, el mismo que podra ser
motivo de nueva valoracin en relacin a los gastos procesales.
La norma regula el supuesto de la conciliacin o transaccin parcial, esto es,
que concurriendo una acumulacin subjetiva sea activa o pasiva, no participan en
el acuerdo todos los sujetos, sino alguno de ellos. Al respecto, la norma seala
para quienes no participaron en la convencin que se sometan a la regla general
328
ACTIVIDAD PROCESAL
.ART.
415
de la condena que recoge el artculo 412 del Cdlgo Procesal; sin embargo, hay
que tener en consideracin el aspecto subjeti,.ro en los actos de disposicin, sea
por conciliacin o transaccin. Por citar, en el litisconsorcio necesario, solo podra
permitirse esta liberalidad bajo el supuesto que eila provenga de la totalidad de los
sujetos involucrados como parte; situacin que no es extensiva al llamado litisconsorte facultativo donde s se admite que uno de los sujetos de la pretensin
pueda hacer actos de disposicin en relacin a los costos y costas, a pesar que no
involucre a la totalidad de sujetos en el proceso, pues aqu no hay comunidad de
suertes que obliguen a la concurrencia de todos, sin tantas prelensiones como
sujetos concurran.
El hecho de que las partes hayan llegado a una transaccin o conciliacin para
la conclusin del proceso no exime al juez de su obligacin de observar que las
partes deban convenir sobre el monto de las costas y costos y cul de ellas soportar su pago. Mediante la Resolucin Administrativa No 222-2007-CE-PJ, publicada en El Peruano el 1 de noviembre de 2007, se establece que eljuez no podr
homologar un acuerdo conciliatorio o una transaccin judicial si es que el convenio suscrito por las partes por el que se pone fin al proceso judicial omite la fijacin
de dichos conceptos accesorios. Esta exigencia no debe entenderse como una
necesidad de asumir una condena de gastos procesales, sino que se requiere
que las pades se pronuncien expresamente sobre dichos gastos, sea para asumir
una condena al reembolso o para liberarse de ella; lo impofiante es que las partes
se pronuncien sobre dichos gastos, o como dice la citada resolucin administrativa "no omita la fijacin de dichos conceptos". Si las partes acuerdan la condena
de los gastos procesales, y ellos se encontraren pendientes de pago, no procede
disponer el archivo definitivo del proceso.
"'l
DFSISTITVIIENTO Y AB.ANDONO EN LA
y costos son de
d*
CONCORDANCIAS:
c.P.C.
Comentario
. 2. Los efectos en ambos casos de desistimiento son dismiles, pues eldesistimiento del proceso no pone fin al conflcto, solo posterga su discusin para otra
oportunidad, siempre y cuando cuente con la anuencia de la contraparte. Quien
se desiste del proceso no pone fin al conflicto, solo posterga su discusin, mas
quien se desiste de la pretensin pone fin no solo al proceso sino al conflicto. No
implica pues el desistimiento del proceso la liquidacin del conflicto, a contrario
sensu, el desistimiento de la pretensin s implica poner fin tanto al proceso como
al conflicto.
330
ACTIVIDAD PROCESAL
AFff. 41 6
Bajo ese contexto, la norma en comentario dispone que "la condena de los
gastos son de cargo de quien se desiste".
En cambio, en el desistimiento de la pretensin se pone fin al conflicto y por
ende al proceso, produce los efectos de una demanda infundada con autoridad de
lfl
uunrsPRUDENcrA
Cuando el desistimiento versa sobre la pretensin alimenticia, la condena genrica no es
aplicable pues en este caso coffesponde emplear la norma especial que exonera de todo
gasto procesal al demandante alimentsta, por consiguiente, siendo esta ltima norma una
de carcter especial, sus eleclos deben primar sobre Ia general (Cas. N. SA4g99-tca, Et
Peruano, 19/08/2000, p. 6009).
Est exonerado del pago de costas y costos quien reconoce o se allana a la demanda
dentro del plazo para contestarla.
Si bien en los procesos de ejecucin no exste propiamente contestacin a la demanda,
procede la exoneracin de costas y costos en el reconocimiento, por ser esta una forma de
conclusin del proceso (Exp. N" 513-97, Cuarta Sala Civi!, Ledesma Narvez, MarianeIIa, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, pp. a04405).
rdica, p. 414).
331
LEY 26887
art- 137.
Comentario
La norma reafirma el carcter procesal de los gastos pues atribuye que ellos
podrn ser exigibles luego de ejecutoriada la resolucin que ordene la condena.
Dicho enunciado es coherente porque los gastos procesales representan una
obligacin accesoria derivada del proceso y su ttulo constitutivo es la sentencia
que ordena su pago.
Por otro lado, la liquidacin solo debe atender a los gastos que se derivan en
forma directa del proceso, excluyendo de este concepto los daos y perjuicios
porque no se identifican con ellos. En ese sentido, la norma en comentario remite
costas,
ACTIVIDAD PROCESAL
Afr- 4't7
Una vez incorporado al proceso la liquidacin de costas, las partes tienen tres
das para observar la liquidacin. Transcurrido el plazo sin que haya observacin,
la liquidacin ser aprobada por resolucin.inimpugnable. Como el punto en discusin es la liquidacin de las costas, es atendible que la observacin a la liquidacin presente como medio de prueba al dictamen pericial.
Puede ocurrir que dentro del plazo se observe la liquidacin de costas. En este
supuesto se confiere traslado a la otra parte por tres das. Con su absolucin o sin
ella eljuez resuelve. Dicha resolucin es apelable sin efecto suspensivo.
Ntese que la norma ha establecido un plazo para el ejercicio delcontradictorio, agotado este, precluye la posibilidad de todo cuestionamiento; en igual senti-
rurrsPRUDENctA
EI uez no debe admitir la obsevacin a /as costas lormulada de manera genrica, sin
especificar las partidas observadas. Al no indicarse el nmero de cdulas utilizadas, corresponde asignrsele un valor prudencial, segn lo que fluya de lo actuado (Exp. M 97-
51951-3365, Sala de Procesos Ejecutivos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdlca, p. 84).
pp. 252-253).
La disposicin contenida en el aftculo 417 del Cdigo Procesal Civil no debe aplicarse de
manera automtca, si el juez encuentra razones atendbles que lo lleven a intervenii"en la
regulacin de! monto de las costas y costos. EI juez est facultado para ordenar una pericia respecto a las costas. Ella no solo procede cuando se ha formulado obseruacin y su
ofrecimiento conesponde a Ia pafte que Ia hubiere realizado. El juez aprobar el monto de
/os costos procesales atendiendo tos documentos presentados. Cuando es evidente Ia
desproporcin entre el monto aprobado y el que acrediten los docuentos presentados
debe reformarse (Exp. N" 989'2002, Tercera Sala Clvil de Lima. Ledesma Narvez,
Marianelta. Jurisprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, P. 543).
,ttl
Si$ffi,.*:el
Para hacer efectivo el cobro de los cosfog el vencedor defur
acompaar documento indubitable y de fecha cierta que acrdite
su pago, as como de los tributos que correspondan. Atendiendo
a los documentos presentados, el juez aprobar el monto.
CONCORDANCI^AS:
c.P.c.
arts. vlll.411.414.
Comentario
1. Los costos y costas pertenecen al campo del Derecho Procesal puesto que
la obligacin de pagarlas nace de la intervencin de las partes en el proceso, el
ttulo en que se fundan es una sentencia judicial, y su monto debe ser fijado en
ejecucin.
No se trata de un pago propiamente dicho sino de un "reembolso", puesto que
el vencido restituye al adversario las sumas que este ha empleado en defender su
derecho. se argumenta que si el reconocimiento del derecho lleva consigo gastos, estos deben ser reintegrados al patrimonio del titular del derecho, a fin de que
el medio empleado para su reconocimiento no produzca una disminucin del derecho mismo.
Este reembolso tiene que acreditarse con documento indubitable y de fecha
cierta que acredite su pago. Solo as se podra ordenar en va de devolucin que
se retorne el gasto a su beneficiario. Por otro lado, no es suficiente acreditar el
gasto sino haber cumplido con la obligacin tributaria del caso.
La norma en comentario seala que eljuez aprobar el monto de los costos
atendiendo a los documentos presentados. Aqu ingresa la actividad discrecional
del juez quien, previamente a la aprobacin del monto, puede recurrir a los parmetros que le seala el artculo 414 del Cdigo.
2. Sobre el abono de los gastos procesales, obra en la Direccin de Comisiones y Consultas del Colegio de Abogados de Lima, ao 1998, el siguiente caso: se
pregunta si es procedente el reembolso de los honorarios profesionales a la parle
vencedora en el proceso, si se aprecia que dicho abogado no ha efectuado ninguna diligencia ni autorizado los escritos en el proceso; y a pesar de ello emite recibo
para acreditar el pago de sus honorarios profesionaies.
334
ACTIVDAD PROCESAL
AFtf. 41a
quienes no solo asumen la defensa del caso de la condena, sino que adems
prestan sus servicios para realizar otras actividades propias del vnculo laboral
entre ambas, para lo cual se le asigna un sueldo y un horario que cumplir. Vase
por citar el caso de los asesores legales de una persona jurdica cuya actividad
no solo se desarrolla en la defensa del caso de litis, sino en una sere de diversas tareas que la empresa le requiere. En estos casos, cmo la empresa beneficiada con el reembolso demuestra el pago realizado para la defensa del
caso en particular? Otro punto en discusin se orienta a deslindar si la defensa
que asume el propio abogado como parte vencedora en un proceso judicial debe
ser reembolsada y si ello es as, cmo operara la demostracin de ese gasto para
el reembolso.
lffl
.lunrsPRUDENctA
S se advierle que la parte demandada no formu! contradccn a Ia demanda nterrumpendo o dificultando la defensa, el monto de los costos deber ser fiiado teniendo en
cuenta que los actos procesales se limitaron a la presentacn de Ia demanda y a la concu'
rrencia a una sola audiencia, habindose dictado en el prcceso el juzgamento anticipado.
E! contrato de servicios profesionales suscito entre la demandante y su abogado no pueden obtigar at demandado, quen es un tercerc ajeno a la relacin material. Solo son obli
gatorios a :as par:es que los suscribieron (Exp. N" 3948-98, Sala de Procesos Abrevia'
dos y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencla Actual, Tomo
5, Gaceta Jurdica, p. a3Q.
procede la observacin a ta liquidacin de costos si el vencedor acompaa documento
indubitable y de lecha ciefta que acredite el pago y los tributos que conesponda.
No
La dectaracin det mpuesto a Ia renta y las declaraciones de pago anual de los eiercicios
gavables, acreditan a cabatidad los trbutos (Exp. N" 712-99, Sala de Ptocesos Abrevia'
dos y de Conocimiento, Ledesma Nanez, fiaranella, Jurisprudencia Actual, Tomo
4, Gaceta Jurdica, p. 4a7).
335
,qtrr.414
Iaron el caso (Exp. N" 1483-98, segunda sala civil, Ledesma Narvez, Marianella,
Jurisptudencia Actual, Tomo 2, Gaeeta Jurdica, p. 401).
Resulta razonable que la parte vencida cubra los costos del proceso, siempre que tos
pagos sean acreditados. Debe haber proporcin y equidad con el monto que fue materia
de la cobranza (Exp. N" 47s97, cuarta sala civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, pp.410411).
juez debe fjar tos costos del proceso en forma prudenciat, atendendo no solo a la
duracin del proceso e instancias jurisdiccionales, sino tambin a la naturaleza de ta pretensn, su complejidad, el monto del pettoro, entre otros. No procede aprobar los costos
si no se ha tomado en cuenta que el proceso se ha tramtado en una sola nstancia y que
ha durado cuarentinueve das. Adems e! actor debe cumplir con acompaar e! lormulario
respectvo, donde se exteriorice que el abogado se encuentra exonerado del impuesto de
la renta y el de solidaridad (Exp. N" 12s7-2001, Primera sala cvit de Lima. Ledesma
Narvez, Marianella. Jurisprudencia Actua!, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. S4l).
EI
conforme lo seala el artculo 418 del cdigo Procesal civil, es indispensable para el
cobro de los costos procesales que el vencedor acompae documento indubitabte y fecha
cierla gue acredte el pago as como de los tributos que correspondan. si et recibo de pago
presentado por la actora no cumple con demostrar haber cumplido con et pago det tributo
al que est obligado el letrado conlorme a la legislacin tributaria actuat debe requerirlos
cuando cumpla con tal exigencia (Exp. N" 5790-99, sala de procesos sumarsimos
336
y
6.
CONCOFDANCIAS:
as. Vlll,381,417.
c.P.c.
tEclsr-lcrt coMPARADA:
C.P.C.
Colomba
ar|.395.
Comentario
Los gastos procesales (costas y costos) renen los siguientes caracteres: estn constituidas por los gastos que derivan en forma directa del proceso; comprenden solo los gastos ocasionados por el proceso y excluyen los daos y perjuicios que no se identifican con ellos; y representan una obligacin accesoria derivada del proceso y su ttulo constitutivo es la sentencia que ordena su pago. La
demora en el reembolso genera mora, a la que es pasible aplicar el inters legal.
El mecanismo y las pautas para fijar el monto del reembolso se regulan en los
artculos 417 y 418 del Cdigo. Lo interesante de la norma es que seala elmo-
mento a partir del cual es exigible el pago, esto es, "inmediatamente despus de
ejecutoriada la resolucin que la apruebe". Hay que recordar que las costas y
costos son obligaciones propias y exclusivas del proceso judicial. Su reclamo se
agota solo frente aljuez del litigio originario.
La norma no considera la posibilidad de revisin de las resoluciones que xpidan en torno a la ejecutabilidad de los gastos procesales, decimos ello porque
expresamente el texto declara su inimpugnabilidad. Ello es entendible porque el
"'l
,,T.
.+
419
fffi
COMENTAF?'OS
"C\L
-luntspRUDENcr.A
Es imprccedente que se cotarice la suma mandada a pagar por carras y
costas. No puede
ser exigida en moneda dstinta conforme to seala el aliculo 1234 de cdgo
civil (Exp.
338
LITERALID^AD Y DESTINO DE LA
MULTA
La multa debe ser declarada judicialmente precisndose su
monto, el obligado a su pago y la proporcin en que la soportan, si fueran ms de uno. Cuando no se precise se entiende
impuesta en partes iguales.
La multa es ingreso propio del Poder Judicial. En ningn caso
procede su exoneracin,
CONCORDANCIAS:
c.P.c.
arts.tV, Vttt,
D.5.017-gt4US
an.
B-ADM.g&CME-PJ
afs. I y ss.
arls. I yss.
120.
lecrs-clt coMPAFADA:
C.P.C. Colomba
aft.394.
Comentario
1. Las multas son sanciones pecuniarias que se imponen a los sujetos procesales en atencin a su conducta asumida en el proceso. Los jueces la imponen
para asegurar el orden y buen trmite de los procesos. T]enen un rol represivb y
conminatorio, pues miran tanto al pasado como al futuro.
2. Con relacin alrolconminatorio, vase lo regulado en elinciso 1 delartculo
53 del cPC, cuando seala "eljuez puede imponer multa compulsiva y progresiva
destinada a que la parte o quien corresponda, cumpla con sus mandatos con
arreglo alcontenido de su decisin".
Aqu la multa tiene por objeto vencer la resistencia del sujeto y llevarlo a cumplir
la resolucin dictada, como sera elcaso del tercero que incumple con la exhibicin
ordenada. Busca un objeto determinado, como es, cornpeler al cumplimiento de lo
ordenado por mandato judicial. Dice el artculo 261 del cpc "si el que incumple es
"'l
ART.42C
3. Cuando nos referimos al rol represivo, la multa se califica como una sancin
pecuniaria, pronunciada por eljuez de oficio. Vase por citar, el caso de la desafectacin de bienes de terceros (ver el artculo 624 del CPC) cuando se acredita la
mala fe del peticionante de la medida cautelar, se le impondr una multa no mayor
4. Las multas como sanciones pecuniarias proceden en los supuestos de malicia (sea por acto u omisin intencional, propsito maligno, perjuicio sin necesidad,
dolo, etc.), desobediencia, demora o inercia en la actividad procesal, orientada a
dilatar o impedir la ejecucin de los mandatos judiciales. En ese sentido, vase el
caso de la sancin por el ejercicio irregular del derecho de accin civil, al litigante
malicioso (artculo 4 del cPC); adems, si como consecuencia de una manfiesta
alteracin de la cuanta se declara fundado un cuestionamiento de la competencia,
el demandante pagar una multa en el monto que fija elartculo 13 det cPC; la parle
que con malicia o engao promueva una inhibitoria, ser condenada por el rgano
jurisdiccionaldirimente a una multa, en los montos que establece el artculo 46 del
CPC; cuando comparece el demandado y oculta que el derecho discutido pertenece a un patrimonio autnomo del que forma parle, se le impondr una multa no
mayor de 50 Unidades de Referencia Procesal, dice el artculo 65 del CpC.
5. Es importante distinguir la multa de la astreinfe. Esta ltima no tiene regulacin en nuestro cdigo, pero podemos decir que se constrie al cumplimiento de
340
ACTVIDAD PROCESAL
ART.42O
l![
uunrsPRUDENcrA
Habindose nombrado peritos a efectos de establecer el saldo deudor impago, y conminado
a Ia demandada y su abogado para que pongan a disposicin del juzgado los tibros necesaios para la prctica de la pericia, esos no han prestado las acilidades necesarias para
realizar la percia contable, stuacin que justifica Ia medida coerciva de multa impuesta a la
parte y a su abogado, ms an si ha transcuftdo un ao y medio sin avance sustancia! en el
proceso (Exp. N" 426&98, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma
1r
Oq np"f
Ne 33-2008-Lima, en los seguidos por Consucode con Essalud, sobre impugnacin de resolucin
""iOn
admnistraliva.
Flesolucin de techa 31 de enero del 2008 emtida por la Sala Cvil Suprema Permanente.
341
I\ LI\
c.P.c.
N.ADM.g3&CME-PJ
ans.420,423.
an. I y ss.
arts.
ss.
Comentario
342
LIQUIDACIOI\ Y PROCEDIMIENTO
La liquidacin de la multa es hecha por el secretario de juzgado
y aprobada por el juez de la demanda.
Todas las resoluciones expedidas para pr*isar el monto de la
multa son inimpugnables. Sin embargo, se conceder apelacin
ef*to
suspensivo si el obligado cuesona el valor de Ia Unidad de Reterencia Procesal utilizada para hacer la liquidacin.
sin
$$CME-PJ
361-SE-|P-CME-PJ
Comentario
Las multas impuestas por los rganos jurisdiccionales deben ser exigidas por
eljuez de la demanda al concluir el proceso, para lo cual se ha aprobado el procedimiento para dicha cobranza, mediante Resolucin Administrativa Ne 361-SETP-CME-PJ.
Los juzgados deben formar el cuademillo con copia certificada de la resolucin
"'l
A'{T.422
El pago se reaiza en la Cuenta lngrescs Propios del Pcder Judicial del Banco
de la Nacin. Es factible los pagos a cuenta que realice el multado, o cualquier
suma que se obtenga como producto de la ejecucin se aplicar primero a los
intereses, luego a las costas, y solo despus a la multa principal.
l![
lunrsPRUDENcrA
si el demandado considera que el actor ha errado su planteamento, sola a ! permite
nuestro sstema procesal y no al rgano jurisdiccional denuncialo al momento de contestar la demanda.
(...) la necesidad de mantener en el proceso la accin que se ejercita, prohibiendo ta
mutatio libelli: cuando los demandantes han optado por una de ellas, ene una justificacin
social y prctica, evitar nuevas demandas con los inevitables gaslos de tiempo y de dinero
(Exp. N" 3tl-9&Arequipa, Editora Normas Legales 5.A., Torno 272, Enero 1999, Truji-
344
PAGO DE
L.A MULTA
RADM. 361.SE.TP.C
M E.PJ
ads. t yss.
arts. tyss.
Comentario
Hay dos momentos para pagar la multa: inmediatamente despus de interpuesta o luego de concluido el proceso. En este ltimo caso, la multa devenga
intereses legales y sern aplicados de acuerdo con lo establecido por el Cdigo
Civil, seala el artculo 16 del Reglamento de Cobranzas de Multas.
Eljuez de la demanda, de oficio, exige el pago, para lo cual debe quedar consentida o ejecutoriada la resolucin que aprueba la liquidacin. Hay que recordar
que todas las resoluciones que precisan el monto de la multa son inimpugnables,
salvo que se cuestione el valor de la unidad de referenca procesal utilizada para
hacer la liquidacin, como seala el artculo 422 del CPC.
Atendiendo a las circunstancias personales del obligado, el juez ejecutor podr, excepcionalmente, prorratear la multa en cuotas iguales por un plazo no mayor de tres meses, coforme lo establece el artculo 19 del Reglamento. El multado deber presentar su solicitud adjuntado los documentos sustentatorios que
acrediten su imposibilidad de pago. Eljuez, previa evaluacin, emitir la resolucin de prrroga detallando el monto y la fecha de vencimiento de cada cuota.
Mediante Resolucin Administrativa Ne 938-CME-PJ del 28 de noviembre de
1998 se dispone que las muitas impuestas en procesos civiles, laborales y de
familia sean xigidas por eljuez de la demanda al concluir el proceso, para lo cual
en cada juzgado se implementar un libro de registros de multas, para efectos del
"'l
AR.T,
423
control respectivo. Posteriormente, mediante Resolucin Administrativa Nq gg961sE-TP-CME-PJ se aprueba el Reglamenio de cobranza de multas mpuestas por
el Poder Judiciai.
En agosto de 2000 se aprob el Manual de procedimientos del Reglamento:
Resolucin Ns 103-2000-GG-PJ. se debe precisar adems que toda multa pagada deber ser depositada en la cuenta corriente Ns 000-2g1743 del poder Judicial, bajo el concepto multa y no como depsito judicial. En tanto no se ponga en
funcionamiento la Oficina de Cobranzas Coactivas del Poder Judicial, toda multa
impuesta deber ser solicitada por el juzgado que la impuso.
340
STCCION CUARTA
POSTULACION DIL PROCISO
3.
4.
El nombre y
5.
6.
7.
8.
9.
ttim4
dirwion
firna del demandante o de su reprcsentante o de su apodendo, y la del abogado,la cual no ser exigible en los procesos de alimentos. El secretario respectivo certificar la
huella digital del demandante analfabeto. (r)
11. La
(')
"'l
AFrT. 424
CONCORDANCIAS:
l)t,
c.P.c.
c.T.
consL
C.N.A.
LEY26572
LEY26636
LEY 26662
D. LEG 823
D.5.017-93-JUS
art.
c.P.
137.
ans.27,42,69,86, 101,
ad.
102.
164.
a.112.
aft.15.
afts.5, 17,22,25,36,39.
LEGISLACIN COMPAldDA:
c.PC.
ltalia
C.P.C.M.
C.P.C.
Colombia
lberoamrca arls.78.
110, 155.
ans.75, 84.
C.P.C.N.Aryentna
art.33O.
C.F.P,C.
afts.322-326.
Mxico
Comentario
1. La demanda es toda peticin formulada por las partes aljuez. Es un acto de
Hay por tanto diferencia conceptual entre pretensin y demandaia pesar que,
348
1995, p. 129.
AHT.424
Por la necesdad de su postulacin, concurren demandas obligatorias y facultativas; en el primer caso se ubican las que han logrado medida cautelar fuera de
proceso y tienen diez das para la interposicin de la demanda (ver el aculo 636
delCPC).
Por la pretensn que persiguen concurren, demanda de prestacin o de condena; demanda declarativa y demanda de formacin o constitutiva. En el primer
caso, la peticin de la demanda se orienta a buscar una sentencia que condene al
demandado a la prestacin debida, ejenrplo, el pago de un mutuo; en la demanda
declarativa, busca esclarecer una situacin incierta o dudosa, esto es, que se
declare la existencia o inexistencia de una relacin jurdica; por citar, la sentencia
que se pronuncia sobre la nulidad del acto jurdco; y la demanda constitutiva se
orienta a ear, modificar, extinguir una relacin jurdica a travs de la sentencia,
vase el caso de la demanda de divorcio.
La demanda produce varios efectos como Ia apertura de la instancia, la carga
del actor de impulsar el proceso para evitar el abandono, determina los sujetos de
la relacin jurdica procesal; fija la competencia; fija el objeto del proceso respecto
del actor; impide la caducidad del derecho y provoca la ntem:pcin de la prescripcin, entre otros (vase en ese sendo elartculo 43g del CpC). i
3. cuando se recurre a la jurisdiccin a buscar tutela, no se acude con las manos vacas, sino con un instrumento llamado demanda, que contiene una o varias
pretensiones. Ella se presenta por escrilo y conene los siguientes requisitos: -
3.a) La designacin deljuez ante quien se interpone. Esta desgnacin es genrica, sin referirse a la persona concreta que tenga la potestad jurisdiccional.
Puede darse el caso que en la localidad donde se deba presentar la demanda
exista mas de un juzgado, como es el caso de Lima que rene 67 jueces civiles; al
no tener informacin, en ese momento a cul le corresponderpor reparto aleatorio conocer la demanda, se hace necesario invocar genricamente al "seor juez
especializado en lo civil de Lima" sin perjuicio que en los escritos posteriores se
indique el nmero de juzgado asignado.
trtl
A*f.424
segn Moniero [ss{t62), "la presentacin de la demanda en un juzgado concrelo determina qu rgano jurisdiccional estima el actor que es sujeto pasivo de
su derecho de accin y tambin cul cree competente para pronunciarse sobre la
pretensin. Despus, puede que se declare la incompetencia de ese rgano, pero
la presentacin por s sola supone, por ejemplo, sumisin tcita para el demandante".
3.b) Los incisos
Las partes son sujetos de derechos y deberes que no estn situados frente al
juez como sbditos, sometidos a su potestad y obligacin a obedecerlo pasivamente, sino como ciudadanos libres y activos que tienen ante eljuzgador no solo deberes que cumplir sino tambin que hacer respetar; por lo que eljuez no debe estimarse nicamente como autoridad dotada de poderes, sino como un funcionario sujeto
a deberes y responsabilidades frente a las partes, las que tienen derecho de hacer
valer libremente sus razones y de ser escuchadas con atencin.
En el caso del demandante, este debe identificar a su represehtante o apoderado, si fuere el caso. La representacin del actor por medio de representante
obliga a este a expresar su nombre y acompaar los documentos que acreditan
ab initio esa representacin (ver el artculo 425 inciso 2 del CpC).
Respecto al demandado, el actor debe brindar los datos necesarios para que
la demanda no se considere dirigida contra persona indeterminada, situacin que
prev el artculo 435 del CPC. El inciso 4 del artculo en comentario impone la
carga de indicar, en la demanda, el nombre y domicilio del demandado. Ello se
justifica por la circunstancia de ser aquel sujeto pasivo de la pretensin y quien
habr de quedar jurdicamente vinculado por la sentencia que se dicte.
Las defciencias que pudieran mediar acerca de este extremo, carecen de relevancia cuando la demanda se contesta espontneamente, pues el hecho de la
presentacin del demandado, demuestra que el cumplimiento de la exigencia no
fue imprescindible para individu alizarlo.
Por otro lado, debe precisarse que la demanda no se dirige formalmente contra el representante del demandado, sino contra la propia parte y esta s la que
debe ser emplazada. Esto nos lleva a decir que no es necesario hacer constar el
nombre del representante legalde la persona natural o del rgano de una persona
jurdica.
350
|
I
A*f.424
A]a.424
3.e) El inciso 6 del artculo regula la fundamentacin, causa o ttulo de la pretensin. Ello significa que la demanda debe contener hechos claros y precisos,
expuestos enumeradamente.
La claridad y enumeracin de los hechos tiene fundamental importancia por
cuando el demandado tiene la carga de reconocerlos o negarlos categricamente
(vase el inciso 2 del artculo 442 del CPC); adems los medios de prueba sern
calificados de pertinentes en la medida que guarden relacin con los hechos del
proceso y porque la sentencia solo puede apreciar los hechos alegados por las
partes, en caso contrario, se adolecera de incongruencia. Adems es el lmite para
el ejercicio del iura novit curia, pues eljuez no puede fundar su decisin en hechos
diversos de los que han sido alegados por las partes (ver el artculo 7 del Ttulo
Preliminar).
3.f) El inciso 7 se reiiere a la fundamentacin jurdica. El actor debe fundar en
|
I
I
I
I
352
AR'f.424
determinaCo efecto jurdico; por lo tanto, el rgano judicial debe limitarse a decidir
si ha operado o no la consecuencia jurdica afirmada por el actor, con prescindencia de la designacin tcnica que este haya acordado a la situacin fctica descri-
mental que considere apropiada, siempre que sea factible". Por otro lado es
importante precisar que no todas las pretensiones son susceptibles de una expresin pecuniaria, situacin que permite superar esta exigencia y considerarla
bajo lo establecido en el inciso 3 del aftculo 475 e inciso 8 del artculo 486 del
CPC ya citados.
3.h) Los medios probatorios cuyo ofrecimiento se exige con la presentacin de
produccin. Ala preclusin citada concurre el denominado principio de eventualidad, por la que los litigantes deben hacer valer conjuntamente sus deensas, sus
medios probatorios, en la primera oportunidad que lo tengan.
Es importante precisar que el derecho a la prueba, como parte de un proceso
justo, no se agota en la posibilidad de ofrecer el medio de prueba, sino que implica
la admisin, la actuacin, la conservacin y la valoracin de lcs medios de prueba.
En ese sentido, sera necesario que cuando se ofrece los medios de prueba, el
juez se pronuncie admitiendo, rechazando o declarando inadmisible el ofrecimiento.
Vase el caso de la declaracin de testigos: se declai'ara la improcedencia del
"'l
ART. 424
deltestigo o no se especifica elhecho controvertido respecto delcualdebe declarar el testigo propuesto (ver el artculo 223 del cpc). Aquse postergara la admi-
sibilidad del ofrecimiento hasta que la parte subsane dichas omisionJs, para luego
proceder a la admisin del ofrecimiento, como tal.
Aprciese que no nos referimos a la admisin de la actuacin de los medios de
prueba, sino del simple ofrecimiento. En este ltimo supuesto se tendr en cuenta
lo normado en el artculo 190 del CPC para declarar la pertinencia e improcedencia de estos. Vase el supuesto donde habindose admitido el ofrecimiento de los
medios de prueba, posteriormente, en la contestacin se admite los hechos de la
demanda. Aqu, no proceder la actuacin probatoria, pues como seala el inciso
2 delartculo 190 delcPC, son improcedentes los medios de prueba que tiendan
a establecer "hechos afirmados por una de las partes y admitidos por la otra en
la
contestacin de la demanda (...)".
3.i) El inciso 11 exige la firma del demandante y del abogado. La firma del
abogado es la nica manera de acreditar su intervencin.
La necesidad que intervenga un abogado en el proceso se justifica porque las
partes no poseen conocimientos de Derecho y la tcnica del proceso para mate_
rializar su defensa; de ah que la Ley procesal, por exigencias de inters privado y
conducir y exponer las razones de los litigantes con aquella competencia especfica que les falta a las paftes. Para patrocinar se requiere tener ttulo de abogado,
AFT.424
economa de los demandantes, sin embargo, no debemos dejar de vista que algu-
los que suscribirn la demanda. La norma regula la posibilidad que el actor sea
analfabeto; en tal caso, seala que le corresponder al secretario certificar la huella
digital del demandante analfabeto. Ntese que el artculo no recoge la posibilidad de
la firma a ruego en la demanda, figura que s opera para el reconocimiento de
medios probatorios suscritos en esas condiciones (vase el aculo 248 del CPC).
Ante esta defciencia, podramos extender dicha constatacin a otros supuestos
que hagan imposible que la parte actora suscriba documento alguno. En este caso
se podra recurrir a la firma de un tercero, a ruego del obligado, por estar este
impedido fsicamente. Esta clase de firmas debe ser legalizada por el secretario.
Adicionalmente a ello, tenemos que fijar la fecha de la demanda, aunque.existe tambin otro mecanismo determinante como es el cargo de presentacin de la
demanda.
Tambin se tiene que contemplar otros requisitos de forma, como que sea
redactada en castellano y por escrito, con las exigencias que detalla el artculo
130 del CPC.
Por ltimo, un aspecto que hasta hoy genera polmicas se relaciona con la
impugnabilidad del auto admisorio. La Casacin Ns 1561-g8-Limr seala que ante
la ausencia de norma procesal que regule la impugnacin del auto admisorio, la
doctrina ha establecido presupuestos que regulan la inimpugnabilidad del auto
admisorio, sealando como caracterstica principal que promueve un proceso y
fija el canal procesal que se inicia cuando se interpone la demanda, generando
una controversia jurdica cuya resolucin es la finalidad inmediata del rgano jurisdiccional.
S[
uunrsPFruDENctA
Se llega a la conviccin de que la resolucin impugnada no infringe el debido proceso en
los trminos denunciados, pues si bien los demandantes solo adjuntaron a la demanda
una tasa judicial: tambin as certo que lcs misncs demandados no cuestienaron opoftunamente tal deficiencia de carcter lormal. En efedo, al absolver el traslado de Ia demanda no expresaron tal omisin, dejando consentr Ia resolucin que admite a trmite la
presente. demanda. Por consiguiente, en ,lirlud del principio de preclusin p@cesal ya no
s55
I
I
I
I
I
An'T.42.4
es posble retrotraer el proceso a una etapa procesa! anteilor que ya fue supercda
N" 5011-2007-Lima Norte, 1" Sala Civil Permanente Suprerna, 01/04/2C0q.
(cas.
La validez del contrato no puede ser cuestonada prima facie por e! juzgador al realizar la
calificacin de la demanda. Este debe limikrse a Ia concurrencia de los presupuestos procesales y condiciones de la accin, pues se debe permtr a! demandante ejercer su derecho de
accin (Exp. N" 521-99, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma
Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. 443).
EI argumento para oponer derechos reales sobre nmuebles, a quienes tambin tienen
derechos reales sobre los mismos, est nscrto con anteroidad al de aquel a quien se
opone; ser aplicado en la sentencia por cuanto se trata de cuestones de fondo que no
pueden ser materia de pronunciamiento en el admisorio de la demanda (Exp. N" 473g698, Sala de Procesos Abreviados y de Conoeimiento, Ledesma Narvez, Maranella,
Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. 444).
juez no puede modificar a su critero la manifestacin de votuntad contenida en la demanda, pues su calilicacin constituye una revisin preliminar de los presupuestos procesales y de las condiciones de la accin (Exp. N" 4483-99, sata de procesos Abreviados
El
S,
aspectos
Los medios probatorios deben ser ofrecidos por las partes en los actos postutatorios.
Existe una salvedad con respecto
los
los que pueden presentarse junto con el esctito de apelacin (Cas. N" 2177-97-LimaCono Norte, El Peruano, 18/10/98, p. 1976),
l"'
Atr.424
Debe admtrse a trmte la demanda, ndependentemente del nombre que lleva et ttulo
emitido en blanco, si se adviene que lleva la firma del emtente. En la etapa cantradctoria
se podr alegar los supuestos de Ia integracin del ttulo (Exp. N" 42246-392-ga, sata de
Procesos Eiecutvos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actua!, Tomo 4,
Gaceta Jurdica, pp. 456a5Q.
El
Debe. proceder
admitirla.
Si los hechos alegados por el actor son susceptibles de probanza, ella se realizar en la
etapa procesal correspondien.te (Exp. N" 2889-99, Sala de Procesos Abreviados y de
Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 45&459).
Por la legitimidad para obrar se habilta al sujeto a ser pafte en el proceso, debiendo
haber identificacin entre los sujetos que ntervienen en la relacin sustantiva con los
sujetos de la relacin jurdica procesal (Exp. N" 43395-98, sala de procesos sumarsimos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp.451-452).
Nuestra normatividad permte apelar del auto que admite a trmite Ia demanda. EI artculo
365 del Cdigo Procesal Civil es clarc al sealar qu resoluciones enen el carcter de
inimpugnables, no estando incluidas dentro de ellas las que se expidan al momento de
admitir una demanda. No se puede distinguir donde la ley no distingue (Exp. N" 3SS-gg,
Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Ju-
p.3ll).
Si bien el alculo 424 inciso 11 del CPC previene expresamente que la huetta digitat del
analfabeto sea certiicada por el secretaro de la causa. tambn es, que no se prohbe que
otro tuncionario con igual o similar credibilidad lo hega, en Ia medida que certfrque que es
la demandante la que propone Ia demanda.
Dicho mandato legal se satslace con la nteNencin del juez de Paz, que aun no siendo
letrado, est nvestido de funcones notariales (Exp. N" 540498, Tercera Sala Civil; L*
desma Narvez, Marianella, Jurisprudeneia Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, p. 404).
El hecho que se haya ordenado el pago de una reparacin civil en un proceso penal, no
impide que puede hacerse valer en sede cvil la pretensn indemnizatoria cuando la vctima no se hubiera constituido en pafte civil en el proceso penal.
E! monto indemnizatorio no puede fijarse en mcneCa extranjera (Exp. No 3536-98, Sata de
Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Maranella, Jurisprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, pp. 26e2).
Si ta demanda est dirgida a obtenet la nutidad Ce la letra de cambio aceptada por et actor,
cuya existencia ambas partes la admiten; se puten definir la antroversia aun cuando no
obre en autos el refeido ttulo, sempre y cuando de la prueba actuada se advierte elementos
,ttl
Atrl424
sufeentes
Eje_
Los medios probatoros a los que se reliere el inciso l0 det aftculo 424 del cpc,
son
precisamente los anexos de la misma que deben acompaarse, tal como to contempta
el
inciso 6 del aftculo 425 del cPC (Exp. N'gB1-94, primera sala civil, Ledesma Narvez,
Las personas iurdicas son independientes de las personas naturales que las integran
o
representan. Las personas iurdicas solo tienen que indicar el nombre social adoptado para
cumplir con la obligacin de identificarse (Exp. N" N-30s-97, prmera sata civii, Ledesma
l,
Gaceta Jurdica,
p.
SSi).
l"'
t$ffiHffi_
A Ia denanda debe acompaarse:
1. copia legible del documento de identidad de! demandante y,
en su caso, del representante;
2. EI documento que contiene el poder para iniciar el proceso,
cuando se acte por apoderado;
3.
4.
5.
La prueba que acredite la representacin legal del demandante, si se trata de personas jurdicas o naturales que no
dor oficioso;
Todos los medios probatorios destinados a sustentar su
petitorio, indicando con precisin los datos y lo dems que
sea necesario para su actuacin.A esfe efecto acompaar
por separado pliego cerrado de posiciones, de interrogatorios para cada uno de ros fesfigos y priego abierto esp-eciricando los puntos sobre ros que versar erdictamen periciar,
de ser el caso; y,
7.
CONCOBDANGIAS:
c.P.c.
)-
C.P, Cons
c.N.A.
aft.
LEY 26572
LEY 26636
LEY 26789
aft. .131.
189,
lA.
aft. 16.
aft.1.
Ne
.f070
del 28106/2008.
"'l
AiTT. 425
C.P.C.N.Argentina
C.F.P.C. Mxico
Comentario
2. Por razones didcticas podemos agrupar los anexos de la demanda en procesales y materiales. En el primer caso, ubicamos a los supuestos del inciso 1 al
4, como son el documento de identidad del demandante o su representante; el
poder para iniciar el proceso, cuando se acte por apoderado; la acreditacin de
la representacin si se trata de personas jurdicas o naturales, que no puedan
comparecer por s mismas.
La persona que se presenta al proceso por un derecho que sea propio aunque
AFrT. 425
lffi
luntsPRUDENclA
misma que
advierte que la empresa es la representante legat de ta pane demandada, la
por
no ha efectu'ado protesta previa respecto a la exigencia de Ia conciliacin extraiudicial,
auto
el
quedado
consentido
y
proceso
habiendo
el
saneado
lo que, habindose declarado
es evdente de que ha precluido cuatquier peticin directa o indirecta a cuestonar
el
"to,
ta validez de la relaci procesal entabtada con la demanda, tal como Io establece
artculo 466 del Cdigo Piocesal Cv\. Es ns, tat hecho tampoco ha sido expresado 991to
(Cas'
recurso de apelacin contra la sentencia de primen instancia
agravio a! formular
permanente,
25/01/2008).
cvil
suprema
" ssss-zoo6-callao, 1o sata
se
E! accionista
tui""ion"t
el actor acompaat a su
mantener en depsito hasta Ia conclusin del proceso, debiendo
que le expedir el
demanda como un requisito de admisibilidad, Ia constancia del depsito
depositario.
361
A t. +c
l"'
ffiffi
1.
2.
3.
4.
su adaptacin.
En eslos casos eljuez ordenar al demandante subsane Ia omF
sin o defecto en un plazo no mayor de diez das. Si el deman'
Colombia
C.P.C.N.Aryentina
aft.85.
aft.337.
Comentario
"'l
A.qT. 425
subsanable con el fin que sea corregido, en un plazo no rnayor de 1o das, por
citar, la omisin en aCjuntar la copia del documento de icjentidad dei recurrente.
Es una medida transitoria frente al rechazo que es una medida definitiva. Esta
ltima medida opera en dos casos: a posteriori a la inadmisibilidad, cuando no se
hacer un alto alcamino procesal; por citar, si se busca tutela y la persona que la
invoca no se iddntifica con su Documento Nacional de rdentidai (DNl), esto es, no
i165) Parte de los comentarios a este artculo aparecen reproducidos en "Ayacucho, jueces e independencia: eu
es lo qu pasa all?", en'. Dlogo con la Jurisprudencia, Ne 84, Gaceta Jurdica, Lima, 2005, p. 16s.
364
AFIT.426
da a la anomala del caso concreto. La copia no legible de un DNljustifica postergar admitir a trmite una demanda?, un DNI caduco es justificante para postergar la admisin de una demanda? No se puede postergar el ejercicio del derecho de accin, so pretexto de cuestionamientos formales, sin apreciar la afectacin de otros derechos constitucionales que dicho razonamiento conlleva. La ponderacin en la decisin solo puede justificarse cuando estas deficiencias no puedan suplirse en el camino o sean determinantes para la admisin de la demanda.
Se debe tener en cuenta que el derecho de accin, es el poder jurdico que goza
toda persona para recurrir a la jurisdiccin en busca de tutela judicial y no admite
restricciones ni lmitaciones, pafa Su ejercicio, tal como lo seala el aculo 3 del
CPC. En ese sentido, el Tribunal Constitucional(166) ha sealado que los jueces
deben tener en cuenta que la finalidad del proceso es resolver un conflicto de
intereses o eliminar una incertidumbre, ambas con relevancia jurdica; e inclusive,
en materia de pruebas, ha instado al cumplimiento del artculo 201 del CPC, que
dice: el defecto de forma en el ofrecimiento o actuacin de un medio probatorio no
invalida este, si cumple su finalidad para prescindir de un medio de prueba. Ello no
significa -dice el Tribunal Constitucional- "que se est invitando al juez ordinario'a
quebrar el orden formal que caracteriza a los procesos de los que conoce, Sino a
orientarlos en provecho de la finalidad elemental o concreta para la que estos
existen. De no ser as el proceso se tornara en un instrumento meramente formal, sin ningn referente de contenido justo o propiamente razonable".
(166) Vase el pronunciamiento recado en el Expediente Nc 613-2C03-AA/TC Lima, en los seguidos por Pedro
Mranda Vsquez y otra, de fecha 21 de abril de 2003.
,ttl
AFrT. 426
ello fuera la caducidad del DNI o la copia ilegible de este, por ejemplo. En la
motivacin del admisorio sealar que privilegia el acceso a la justicia frente a la
postergacin de la tutela, so pretexto que la copia del DNI no est legible, sin que
ello impida que requiera a la parte interesada acompae una copia legible o del
DNI renovado.
La razn de ser del DNI en el proceso es la identificacin, y esta se ha cumplido, pues la parte ingresa al proceso con la copia de est. Se debe tener en cuenta
que el nico referente para identificar a la persona es el Cdigo nico de ldentificacin, el mismo que se mantiene invariable hasta elfallecimiento de la persona,
por tanto, el documento que se emite (llamado DNI) debe tener asignado de manera legible el citado cdigo, para que cumpla la finalidad de la identificacin del
litigante. Si este Cdigo es perfectamente legible en la fotocopia, al margen que el
documento haya caducado, no justificara declarar la inadmisibilidad de la demanda, sin que ello impida al juez que solicite luego una mejorcopia;an ms, con el
servicio de la informtica y la interconexin que existe en algunas dependencias judiciales con el padrn de la Reniec, el juez y la contraparte, si tuvieren dudas, podran
verificar la identificacin con el Cdigo que registra la cuestionada fotocopia.
Por otro lado, bajo dicho razonamiento se debe apreciar que toda persona es
sujeto de derechos y de deberes; para que esta pueda ejercitar sus derechos
debe contar con la capacidad de ejercicio; en tanto ello no suceda, su personalidad jurdica solo podr desenvolverse dentro de la capacidad de goce. La capacidad de ejercicio se obtiene a partir de que el sujeto es ciudadano, esto implica, ser
peruano mayor de 18 aos. Para ejercer dicha ciudadana requiere inscribirse en
el registro electoral del pas, el mismo que est a cargo del Registro Nacional de
ldentificacin y estado civil (Reniec) por mandato constitucional (ver el artculo
183 de la Constitucin).
El Reniec tiene dos funciones primordiales: a) la inscripcin de los nacimientos, matrimonios, dvorcios, defunciones y otros actos que modifiquen el estado
civil; y b) la identificacin de personas, para lo cual, prepara y mantiene actualizado elpadrn electoral. Cuando una persona concurre a los registos a declarar el
nacimiento de su hijo, esa declaracin como acto va a estar recogida en un documento que forma parte del archivo o registro. Como consecuencia de ese acto, se
expide una copia de dicha inscripcin, pues constitucionalmente se ordena que el
Reniec emita las constancias correspondientes por dichos registros.
Es importante describir todo ello para distinguir el documento del acto en s.
Ellos son dos supuestos diferentes, a tal punto que tanto el aftculo 225 del CC y
el artculo 237 del CPC, al referirse a ellos dicen: "son distintos eldocumento y su
contenido. Puede subsistir este, aunque el primero sea declarado nulo". En ese
sentido, el acto declarativo del nacimiento o del matrimonio va a estar contenido en
i
I
I
I
I
366
ART.426
un registro, del que podemos enraer todos los datos necesarios que pueda brindar
ese medio; podemos obtener tantas copias del registro de nacimiento o defuncin,
pero siempre teniendo en cuenta que son dislintos el acto y el documento.
Hay algunas organizaciones que otorgan a los documentos plazos de vigencia, para reafirmar la seguridad de la informacin que se brinda en el documento;
por cita en las inscripciones en Registros Pbticos el acto de la inscripcin es uno
y la constancia de dicha inscripcin es otro. Los documentos que se emitan haciendo referencia alcontenido de las inscripciones en Registros Pblicos estn sujetos
a un plazo de caducidad, por la naturaleza pblica de la informacin registral.
En igual sentido, si uno concurre al Reniec para inscribirse en el padrn electoral y ejercer sus derechos como ciudadano, encontramos la misma distincin en-
"'l
AFrr. 426
un piazo, que acornpae una mejor copia del DNI; sin embargo, sl hubieren otros
cuestionamientos ms, para la adminisibilidad de la demanda, se podra postergar, ya no por el mro hecho de la copia del DNI sino por otras observaciones de
mayor trascendencia. Vemos pues, que la razn de ser de la exigencia del DNI
no solo est ligado a un criterio de identificacin sino de verificacin del ejercicio
de la ciudadana. En tal sentido, perfectamente se puede suplir dicha deficiencia, en tanto sea legible el cdigo nico de identificacin del documento que se
acompaa.
En igualforma, cuando se ejerce el patrocinio se rbquiere estar inscrito en el
Colegio de Abogados del Distrito Judicial correspondiente (ver el inciso 3 del artculo 285 de la LOPJ). Cuando un profesionalse inscribe en elcolegio, dicho acto es
recogido en un archivo del que se entregar una constancia. Para identificarse
como abogado en el patrocinio es vital sealar el nmero de colegiatura y presentar el documento (carn); sin embargo, en el supuesto que se extrave o este no
sea legible, lo que se cuestiona es la eficacia del documento, mas no el acto en s
de su incorporacin a la orden. En cualquier momento se puede verificar la identificacin de este abogado con el registro del colegio que asigna, por ms que su
carn o la copia de este se deterioren.
368
Atrf.426'
subsane los defectos, dentro del plazo que eljuez fije (ver el inciso 3 del artculo
451 del CPC); en eSaS condiciones, la parte demandada tendr que asumir su
defensa contestando la demanda, bajo un petitorio nada claro, que se hubiera
podido corregir desde el inicio, si el juez lo hubie'a advertido desde la calificacin
de la demanda. Ntese que el diseo del artculo 451 del CPC no permite que
luego de corregida esta deficiencia se pueda volver a absolverla. La oscuridad de
esta, limita al demandado a tener que asumir una contestacin "a tientas" bajo las
deficiencias de la demanda.
Por otro lado, conforme se aprecia del inciso 9 del artculo 424 del CPC, uno de
ffi
uu"tsPRUDENctA
Si se dectar inadmisible la demanda de tercera, concediendo el plazo de tres das para
que subsane las omisones, es nula Ia resolucin que rechaza la demanda apresurada'
mente, antes que transcarra el plazo.
El hecho de que ta demandante haya presentado el escrto olreciendo garanta para la
s<spensin de! remate, no signilica haber vencido el plazo concedido-(Exp. N" 2231'99'
Saia de prccesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencla Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p- a71).
Si et juez declar inadmisible el apersonamiento, atorgando un plazo para que se subga,"n "t omisiones adveftidas; atenta contra el derecho de deensa, si deniega de plano la
interuencin antes que venza dicho ptazo. En todo caso, si no le mereca conviccin el
y legiti'
apersonamiento poda so!citar documento idneo que acredite inters econmico
p"r" obrar y no denegar de plano su nterr'encn (Exp. N" 111'99, sala de Proce'
^id"d
sos sumarsimos, Ledesma Narvez, Maranetta, Jursprudencia Actual, Tomo 4,
Gaceta Jurdica, PP. 312'314).
'ms
No obstante
so, empero,
h imposibilidad
an sl no
"'l
AFrT-
426
si el juez ordena a! actor que subsane la omisin o delecto que contiene su demanda
y no
cumple con lo ordenado dentrc del plazo concedido, se rechazar la
demanda y ordenar
el archivo der expedienre (Exp. N" 203-96, euinta sata civir, tedesna
aiez, Maria_
nella, Eiecutorias, Tomo 4, Cuzco, 1996, pp. ZSS-2S|).
No es posible ventilar, dentro d un proceso de desahucio tramtado
en la va sumara,
cuestiones que afecten et mejor derecho de propiedad sobre bienes
ti^r"oii",
matera
que debe ventilarse en una va declarativa ns iata (cas.
N" 6s6-9s_i^anor" ,ton
mas Legales 5.A., Tomo 266, Julio 1998, Trujitto_per, pp. A.1-A.2). -' La nulidad de ra cosa juzgada no imprica Ia revaroracin de las pruebas
que hubieran
actuado en el proceso anterior para obtener una decisin susttora,
tlii tJiitd"
a" u
sentenca cuestionada.
no
las
"iirjo
El artculo 426 del cdigo pyocesll civil estabtece que en los casos
en gue e! juez declare
inadmisible la demanda, ordenar al demandante que subsane la omisin
o dficto anotado en un ptazo no mayor de 10 das. Es criterio discrecionat det juez
h
rja;l;- det ptazo
para conceder en la resolucn de inadmisibilidad, tambin Io
es que dich ptazo debe ser
fijado prudencialmente (Exp. N" 4gs-2002, segunda sata civit'de Lima.L,""^"
l"'
;. *r).--
N"n
IMPFIOCEDENCI^A DE LA DEMAND,A
"f,TiCULg,27"
El juez declarar improcedente la demanda cuando:
1.
2.
obrar;
obrar;
C.P.C.
C.P. ConsL
C.N.A.
LEY 26636
D.5.017-93JUS
1.
atts.2,5,88.
aft. 165.
aft. 18.
ad. 184 inc. 11.
Comentario
1. La demanda da inicio a la instancia y obliga aljuez
(167)
DEVTS
gCnOR, Hemando. Compendio de Derecho Procesal3' Edicin, t.l, Dike, Medlln, 1993,
p. 284.
371
ART.427
9il$"Lliry
372
POSTULACION DL PROCESO
AXf.427
derecho, pues segn Peyrano, una cosa es el dereCho de accin y otra coSa es la
pretensin. El derecho de accin ya se ejerci con la demanda. Si su pretensin
no tiene fundamento, si busca un absurdo legal, no tiene por qu merecer agotar
toda la secuencia procesal. Bajo esa hiptesis, eljuez deber emitir una resolucin suficientemente motivada y fundada en cualquiera de las causales expresamente previstas en esta norma. La facultad de rechazo liminar de la demanda
"'l
,AFrr. 4?7
nes, de tal manera que puede existir legitimacin sin que exista titularidad del
derecho. La doctrina procesal contempornea se inclina por esta ltima, pues
considera que la legitimacin es un presupuesto de la pretensin contenida en la
demanda o resistida por eldemandado en la contestacin; forma pane de la fundamentacin de la demanda en sentido general; las partes pueden estar legitimadas para la causa tengan o no el derecho o la obligacin sustancial, sea demandante o demandado; la legitimacin no es requisito de sentencia favorable sino de
una sentencia vlida de fondo.
La legitimacin puede ser ordinaria y extraordinaria. segn Montero Aroca, la
legitimacin ordinaria es la afirmacin de titularidad del Derecho subjetivo material.
La legitimacin no puede consistir en la existencia del derecho y de la obligacin,
que es el tema de fondo que se debatir en el proceso y se resolver en la sentencia; sino, recae en las afirmaciones que realiza el actor; en cambio, la legitimacin
extracrdinaria, no afirma la titularidad del Derecho material subjetivo. La sustitucin
procesal regulada en el artculo 60 del CPC, la accin directa contra el asegurador
recogida en el artculo 1987 del Cdgo Civil y los intereses difusos regulados en el
artculo 82 del CPC son expresiones de esta legitimacin extraordinaria. La sentencia que declare fundada la demanda ser obligatoria para todos, incluso para
quienes no han participado en el proceso (vase el artculo 82 del CpC).
4. El concepto de inters ha sido influenciado con la visin publicista del proce-
(170) BOCCO,Ugo.TratadodeDerechoprocesat,tomol,Depalma,BuenosAires,
1374
I
I
I
I
.19g2,p.343.
Afff.427
tuales, que no constituyan ya objeto y materia de tutela por parte del derecho
material objetivo.
En esa lnea otros autores consideran que "el particular no puede pretender
que los tribunales del Estado le presten su trabajo sino en cuanto tenga necesidad
"'l
,qFT.
427
Afr.427
por lo tanto, un obstculo para Su prosperidad, que debe ser consderada de oficio
por el juez al dictar sentencia, como ocurre en los casos de falta de legitimacin
de la causa; lo mismo ocurre cuando el demandado carezca de tal inters sustancial para discutir las pretensiones del demandante, sin embargo, suele alegarse como excepcin dilatoria de mrito para que no se dicte sentencia de
fondo o mrito. Es decir, el inters y la legitimacin se necesitan para que la
sentencia de fondo sea posible, mientras que la prueba del derecho sustancial
te sino que puede hacerlo por apoderado. De ah que si asumimos la posicin que
el intento conciliatorio se agota con la sola intervencin del solicitante, ella tambin debe comprender adems la posibilidad de la intervencin por apoderado,
pues la ley no lo prohbe.
tante? Al respecto consideramos que el efecto debe ser sancionador para la parte
que lo foment, pero de ninguna manera debe generar afectacin al derecho a la
tutela judicial que se busca. Concurre aqu un deber de asistencia por parte del
litigante que la promueve, y como tal, merece el correlato de una sancin, pero no
la postergacin de la tutela jurisdiccional como seala el artculo 6 de la ley citada.
Al respecto han existido algunas propuestas de correccin legal a esta anomala,
"'l
AFT. 427
como la de considerar que "la parte por cuya inasistencia se hubiere frustrado la
audiencia de conciliacin, antes de apersonarse al proceso judicial, deber abonar el pago de una multa administrativa de una Unidad de Referencia procesai a
favor del Ministerio de Justicia, cuyo importe ser considerado recursos propios y
deber ser destinado exclusivamente al fortalecimiento de ta conciliacin extrajudicial. El pago de la multa constiiuye un requisito de admisibilidad de la demanda
o de la contestacin, segn sea el caso". Criterio que lamentablemente no ha sido
I
I
I
378
A*f.427
6. La norma autoriza el rechazo in limine de la demanda cuando la incompetencia del rgano se infiere en forma manifiesta y evidente de la propia exposicin
de los hechos formulada por el actor.
(174) Apelacin Ne 1467-2007-Lima. En los seguidos por Oata Systems lngenieros Empresa lndvidual de Flesponsabilidad Limilada con el Tribunal Fiscal y otro sobre accin contencioso-administraliva. Resolucin de fecha
17 de
mazo de 2008.
"'l
ART.4?7
La competencia constituye uno de los pi'esupuestos procesales. Esta se determina de acuerdo a criterios de materia, cuanta, jerarqua, turno y territorro.
Para nuestro cdigo, constituyen presupuestos procesales la competencia por
razn de materia, cuanta, jerarqua y turno; en cambio, la competencia por razn
de territorio configura solo un impedimento procesal, que no se encuentra sujeto a
trmite de oficio sino nicamente cuando el demandado ha interpuesto la excepcin de incompetencia porque podra operar la prrroga tcita de la competencia
al contestar la demanda. Ello es atendible porque en orden descendente, la competencia por materia, es absoluta e improrrogable; la competencia por cuanta o
por valor, tambin es absoluta; en cambio, la competencia por territorio es prorrogable porque es dispositiva, est confiada a la autonoma de la voluntad privada,
cuya vulneracin apenas produce nulidad relativa. Esta competencia se sanea
3Bo
AF.. 427
Hay razones que justifican la acumulacin como la reduccin de tiempo, esfuerzo y dinero que, de otro modo, daran lugar a diferentes procesos. Por otro
lado, la necesidad de evitar la posibilidad de pronunciamientos contradictorios a
que puede conducir la sustentacin de pretensiones conexas en procesos distintos, tambin la justifica.
En el primer caso se obtiene una ventaja desde el punto de vista de la economa; en el segundo, en el de la justicia o de la cefteza. Que sentido tendra tener
tres petitorios para reclamar en tres procesos dstintos, como mayor tiempo, esfuerzo y dinero; pero adems, fundamentalmente --como ya se ha sealado- sirve
para evitar fallos contradictorios. Podra darse el caso que se tramite dos procesos distintos y en ellos se resuelva distnto, por citar, frente a dos deudores solidarios, en un proceso se condena al pago y en el otro se declara extinguida la obligacin. Las reglas de la acumulacin estn detalladas en los artculos 83 al 90 del
Cdigo Procesal.
En relacin a la indebida acumulacin de pretensin, aparece en la casustica
(175) IVIONTERO AROCA, Juan. Derecho jurisdicciona!, T.ll, Bosch, Barcelona, 1995, p. 140.
381
ART.427
da derivar del contrato, dado que les ser irrelevante. En cambio un pedido de
anulacin de la inscripcin del asiento registral puede derivar de un pedido de
declaracin de invalidez de la inscripcin que le dio origen (artculo '107 del Texto
nico Ordenado del Reglamento General de los Registros Pblicos) o cuando se
pide la nulidad del ttulo en cuya virtud se ha extendido el asiento (artculo
94 del
del pedido de nulidad del acto jurdico. por tanto, al no estar, en esencia, frente
a
un pedido accesorio, ya que no puede ser conceptualizado como tal, el pedido
de
anulacin de asiento deber cumplir con los requisitos previstos en el artculo gS
del cdigo Procesal civil, siendo que no se cumple con el requisito previsto
en el
inciso 2 delartculo 85, ya que un pedido de anulacin de asiento registral
resulta
contrario e incompatible con un pedido de ineficacia del acto jurdico. Segn los
argumentos expuestos, se est ante una indebida acumulacin de preteniiones,
la que, conforme al inciso 7 delartculo 427 del Cdigo Procesal Civil, origina la
improcedencia de la demanda, empero, esta improcedencia debe alcanzar
nicamente al extremo de la demanda relativo al pedido de anulacin del asiento registral, lo cual debe ser declarado en ejercicio de la facultad excepcional previstaen
el artculo 121 del cdigo procesal civil, mantenindose la plena vigencia del
pronunciamento relativo al pedido de inefica.cia dei acto jurdico, en
aplicacin del
primer prrafo del artculo 171 del cdigo procesal civii, ya que la declaracin
judicial de ineficacia ha cumplido con la finalicjad concreta y
abstracta del proceso.
Por ltimo, debemos afirmar que la facultad de rechazo liminar de la demanda
debe ejercerse con la debida prudencia, contrayndola a los supuestos en los que
ilff
untspRUDENctA
La competencia es una institucin procesal cuyo objetivo es hacer ms efectiva y
uncional Ia administracin de iusticia, surgiendo a paftr de la necesidad del Estado
de dstrbur
el poder iurisdcconal entre los distintos
iueces con |os que cuenta por Ia evidente imposibilidad de concentrar en uno solo o en un grupo de eltos tan mpoftante funcin pblica;
Que, al respecto, debe sealarse que en lo relativo a la compelenca tentoral,
el nco
supuesto previsto por la ley para que el rgano jurisdiccional dectare su ncompetencia
de
382
ART.427
nmero 0962-1'2001, que resuelve el proceso administrativo, fue notificada a la demandante el once de setiembre de dos mil uno, segn el cargo de fojas quinientos noventa y
uno vuelta, del expediente administratvo, y Ia demanda fue presentada e! veinticuatro de
julio del 2002, en forma extempornea (Apetacin No 1467-2007-Lima, sala civil perma-
nente, 17/03/2008).
ttrl
ART.427
al
proceso se hace
han celebrado
el
acto
iurdico, no siendo posible modificacin atguna, pues, importra variar la voluntad de tas
paftes (Exp. N" 1358-98, sala de procesos sumarsimos, Ledesma
Narvez, MaraneIla, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. S3S-SS|).
La clemanda de otorgamiento de escritura, adems det pronunciamiento por parte
de! juez
respecto a la validez del acto iurdico que origina la transferencia det mismo, es improcedente, pues no resulta lactible a travs de un proceso de otorgamiento de ecritura emitir
tal-pronunciamiento (Exp. N" s24g-lggg, sala de procesos-Abreviados y de conocimiento, Ledesma Narvez, Marianeila, Jutisprudencia Actuat, Tomo 4, aceta Jurdica, pp. 521-522).
acci
co
Al no haberse reconocido el derecho que atega tener la demandante, mal podra esta patte,
prctender obtener ese mismo derecho, por Ia va que no es la que la ley
reguta para et efecto
(Exp- N" 109&98, sala de procesos Abreviados y de conocimiento, L-edema
Narvez,
Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. AS<511.
Es improcedente Ia demanda por fatta de tegitimidad para obrar, s el acconante no
acredi
ta su calidad de asociado de la cooperativa, cuyos acuerdos pretende impugnar.
Et debido proceso se concepta procesalmente como aquel en et que se
brinda a las paftes
las condiciones mnimas para comparecer al proceso, defendege, prabar su
defensa a impugnar las decisiones judiciales (Exp. N" 4342-gg, sala de procesos
Abrevados y de
384
Am. 427
Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo.4, Gaceta Jurdica, pp. 463464).
Habindose amparado la pretensin de ineficacia de la inscripcin de anticipo de legtma
otorgado por los demandados a sus hijos; sin embargo, se plantea otra demanda para que
se declare la invalidez del asiento regstral que contiene la inscripcin del anticipo de
legtima, el que ya ha sido materia de pronunciamiento, situacin que lleva a la improcedencia de la demanda, pues, no existe conflicto que resolver (Exp. N" 1V322-98, Sala de
Procesos Sumarsimos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo
4, Gaceta Jurdica, p.466).
E! hecho que el demandante est siguendo una querella por difamacin, no puede enten-
derse que el actor est haciendo valer, en ambas vas, un mismo derecho, puesto que la
querella persigue la imposicin de una pena al denunciado y la pretensin indemnizatoria
que la misma conllevara, debe ser soilcitada, hecho que no aparece realizado en la
querella. La pretensin indemnizatoria es facultativa de la pafte que se cree agraviada y
persigue adems el resarcmienlo por el dao moral (Exp. N"'1383-99, Sala de Procesos
Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narue1 Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. a55a5Q.
El titular de la acreencia de los seruicios de luz, agua y telfono es un tercero por lo que la
parte actora est facultada a requerir el pago en va de repeticin, luego de honrados
dichos pagos.
Si el actor ha probado ser propietaio del lote de teneno pero no de la fbrica exstente
sobre dicho terreno, no tiene legitimidad activa en el proceso. Dicha probanza es fundamental, pues, solo as el actor est hablitado para pedir Ia rcsttucin de lo edificado (Exp.
N" 453-98, Primera Sala Civil, Ledesma Narue4 Marianella, Jurisprudencia Actual,
Tomo 2, Gaceta Jurdica, p. 469).
La demanda es mprocedente cuando es evidente Ia falta de legitimidad para obrar del
actor. Si no es viable la excepcin, el juez al momento de sentenciar est en aptud de
pronunciarse sobre Ia legitimidad para demandar de Ia parte actora, en observancia a la
ltima pae del artculo 121 del CPC (Exp. N" 994-98, Tercera Sala Civll, Ledesma Navez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, p, 417).
Constituye requisito de procedibilidad para ta Convoatoria de Asambtea General extraordinaria, que la demanda sea nterpuesta por los mismos asociados que cursan la cafta
notarial, como lo establece el artculo 85 del CC.
La legitimidad para obrar de los accionantes deriva de la carta notaral suscrita por ellos
(Exp. N" 416-98, Ptmera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia
Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, p. 419).
La legitmidad para obrar es Ia cualidad emanada de la ley para requerir una sentencia
favorable rcspecto del objeto litigioso, situacin que coincide en la mayoria de los casos,
con la titularidad de Ia relacin jurdico'sustancal.
Existe falta de legitimidad cuando no medida coincidencia entre las personas que efectivamente actan en el proceso y las personas a las cuales la ley, habilita especalmente para
"'l
AFiT" 427
2,
Gaceta Ju_
de admisibitidad y proce.dencia.e ta
"aiii-i.'..1. ai"no,
N" teu_
9*Carao, sara civit permanente, corte sLprema
de Justcia, nniiroza Mnguez,
Alberto, Jurisprudencia en Derecho prouiri,
aaceta Jurdica, 2000, pp.
r66-16g).
";:::'0"
iii.i,-
pp. 126-t2z).
p*i"rto,ii
pp. l2I-122).
i""!t", Jurisprudencia
N" t76s-
Actua!, Tomo s,
386
Aftr.427
Abreviados y de conocmiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, pp. 145-146).
Del contrato de transferencia que se pretende elevar a escritura pblica se advierte que
E! argumento que la accionante carece de inters para obrar, porque ha debido demandar
prevamente la declaratoria de herederos debe desestmarse, pues, no resulta vtdo establecer requisitos de procedibilidad que la propia ley no exige.
No existe mpedimento legal para que una sucesin pueda ser demandada. En caso se
desconosca sus ntegrantes, el emplazamiento est previsto en el artculo 435 det CpC.
(Exp, No 21342-98, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdca, p. 4gg).
Si del cobro det adeudo contenido en las letras de cambio se observa que la retacin
procesal entablada, difiere en parte de la relacin sustantva preexistente, pues en tres
de las treinta letras demandadas la firma del aval no se ha consignado; ello no amerita
pronunciarse ni respecto a la existencia de una ndebda acumulacin de pretensiones ni
a la nvalidez insubsanable de la relacin procesal, pues, no alecta las exigencias sustanljvas ni procesales en su integridad (Ex7. N" 19482-98, Sala de Procesos Ejecutivos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, pp.453454).
La legitimidad para obrar est referda a los sujetos a quienes, ya sea en la posicin de
demandante o demandados, la ley les autorza a formular una pretensin determnada o a
contradecirla, o a ser llamados al proceso para hacer posible una declaracin de certeza
eficaz a intevenir en el proceso por asstiiles un inters en el resultado. Asimismo, la
legitimidad activa, denominada legitimaiio ad causam, se refiere a la licitud jurdica de
accionar, que corresponde a quien afrma ser ttular de derechos, lo que constituye un
concepto procesal, que no debe confunciirse con la titulatidad misma del Derecho material
(Cas. N" 3218-98-Lima, El Peruano, lS/10/99, p.3763).
"'l
AliT- 42V
por la va ordinara que el rgano jurisdiccional expida luego de un proceso vlido una
sentencia de mrito.
actol tiene inters para obra pues, ha agotado los medios a su alcance para lograr
de! proceso Io que pretende en este, conforme se verifica de los requerimientos
efectuados a la emplazada (Exp. N" J983*99, sala de procesos Abreviados y de conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actua!, Tomo J, Gaceta
Jurdica, pp. 282-253).
l!
fugn
Si existen actos det administrador que no responden a las facuttades legales o estatutarlas; y, si esos actos periudican a! accionista en forma directa y personat, se configura Ia
lesin directa, por tanto, no exste alta de tegitimidad para obrar det demandant
exp.
N" 2750-98, sala de Procesos Abreviados y de conocimento, Ledesma Narvez,
Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, pp. 4lg4lg).
Carecen de nters para obra si los interesados ante el testamento obsevado sucesivame'''te por el registrador pblico, no volvieron a presentar su ttulo a efectos de una nueva
calificacin. Los interesados tienen siempre expedto su derecho para nterponer el respectivo recurso de apelacin, a efecto que la autoridad superior registra! revse y expida el
l"'
ART.427
puede hacerse valer dentro de un proceso y can el propsto de lograr Ia improcedencia de ta demanda (Exp. N" 2880'98, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Mailanella, Jurisprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta
No existe conexin lgica entre los hechos y el pettoro, s el pretensor pretende el cumpli'
miento de una obtigacin nacda del contrato de locacin de seruicios, sin embargo, en Ia
propia demanda acredta el pago por el periuico econmico a consecuencia de un hudo
agravado que seala haber sufrido (Exp. N" 404599, Sala de Procesos Abreviados y de
Para calfcar ta posesin precaia, no cabe anlsis respecto de la forma como Ia deman'
dada adquiri Ia posesin, sino, si tiene ttulo o no que iustilique su permanencia en el bien
subtitis at momento de ta interposicin de la demanda (Exp. N" 145&98' Sala de Proc*
sos Sumarsimos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencla Actual, Tomo 3,
Gaceta Jurdica, P. 153).
Para califcar la mprocedenca de la pretensin es necesario que del tenor del escrito de la
demanda no exista correspondencia entrc los hechos expuestos y el petitorio; o Io que se
pida sea fsica o iurdicamente mposible.
Es inadmisibte la demanda si de ella se adviee una evdente falta de informacin en
relacin a los hechos alegados y una ausencia de orden en la narracin de los mismos
(Exp. N" 1717-gg, Sala de Procesos Abreviados y de conocimiento, Ledesma Nar'
vez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. a46).
Existiendo un prcceso anterior, Segudo entre las msmas parfes sobrc otorgamento de
esctitura, el nismo que ha quedado firme segn eiecutoria suprema, consttuye un imposi'
"'l
A*f.427
bie iudco que da iugar al rechazo liminar de la demanda, incoar nuevamente similar
pedido (Exp. N" 37913-98, sala de procesos sumarsimos, Ledesma
Nartez, Marianelta, Jurlsprudencia Actual, Tomo S, Gaceta Jurdica, p. Ug).
Es improcedente la demanda de prescripcin adquisitiva de dominio contra et Estado,
pues contene una pretensin iurdicanente imposible. Los bienes de dominio pblco
son
inalienables e imprescriptibtes (Exp. N" 2gg2-gg, sala de procesos Abreiiados y
de
conocimiento, Ledesma Narvez, Mailanella, Jurisprudencia Actual, Tomo s, Gaceta Jurdica, p. 4St).
Encontrndose en discusin, en sede judciat, la eficacia de ta asamblea general que
etigi
al comit electora! y que design a la junta directiva, es decir la eficacide lo que constituye el actual pettorio de ta demanda, no resulta procedente admitir Ia demanda,
a efecto
de evitar decisiones contradictorias.
La demanda ncoada deviene en prematura (Exp. N" 497J7-9g, sata de procesos
sumarsimos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 46/H65).
Es improcedente el pedido del actor para que se declare judiciatmente su verdadero
nombre e
identidad, si en el propio recaudo que apareia ta accin est acreditado su veadero
nombre.
Se cumple el precepto contenido en e! arfculo 19 det Cdigo Civi!, en cuanto reza que
toda
persona tiene el derecho y el deber de llevar un nombre, con inclusin
de sus apellidos
(Exp. N" 15048-98, sala de Procesos Abreviados y de conocimiento, Ledesma
Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, p. 65).
Al no haberse acreditado Ia existencia de una unin de hecho que origine una sociedad de
bienes suieta al rgimen de sociedad de gananciales, resulta impertineE soticitar Ia divisin
y pafticin de los bienes que la conforman (Exp. N" gg-s47, sata de Famitia, Ledesma
Narvez, Marianetla, Jursprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jundica, pp. 1'0&106).
Para Ia reivindcacin, e! demandante debe acreditar a plenitud y de modo indubitable et
dominio del bien cuya restucin pretende.
sala de Procesos Abreviados y de conocimiento, Ledesma Narveq i/larianetta, Jurisprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, pp. 17171).
Es improcedente la demanda del Sndcato de Attistas tntrpretes det Per para requerir el
pago por el otorgamiento de un Pase lntersindicat, como condicin pan Ia presentacin
de
un artsta extranero, por no set un pago amparado por Ley.
390
Aftf.427
dicha norma sirve para dar forma al acto constituido y no para constituit el acto mismo
(Exp. No 32827-98, Sala de Procesos Sumarsimos, Ledesma Narvez, Marianella,
Ju_risprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, pp. 226-227).
Constituye un pettorio jurdicamente imposible, modificar una expresin de voluntad hecha o consentida por las paries contratantes ante un Notario Pblico sin que estos no lo
exteioicen en la forma que manda Ia Ley. La rectificacin o aclaracin de una escrtura
pblica debe hacerse de la misma manera y ante quen se extendi (Exp. N" 25292-gg,
Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, p. 409).
Si bien el contrato de compraventa es un acuerdo con prestacones recprocas, siendo una
vendedor; al haberse declarado judicialmente la nulidad del contrato ptivado de adjudicacin, la prestacin de formatizar ta transferencia devene en imposibitidad jurdica.
pp.494495).
No resulta posible jurdicamente que el demandante en su calidad de endosatario y tenedor de la letra de cambio, pretenda hacer valer Ia accin causal no contra su nmedato
endosante, sno contra el aceptante original.
Le asiste al endosatario el derecho de iniciar la accin causal contra su nmedato endosante, siempre que el endoso fuere absoluto y dervase de una relacin causal en la que
uno y otro tuvieren las calidades de acreedor y deudor respectivamente (Exp. No g29g-99,
Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianeila, Juriiprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, p. 575).
Si se ha embarcado la carga contratada en forma parcial, la ley para evitar et periuicio det
fletante, faculta a este ltimo a exigir el cumplimiento total de la prestacin, es decir, requeir el pago total del flete. En el supuesto que el fletador no embarque la carga ni siquiera en
fonna parcial no se le puede exigir el pago; porque ello implicara e! derecho de una de lai
Si el demandante no pretende que se le indemnice por los daos causados por el incumplimiento sino el pago total del tlete pactado, cuando el embarque no se ha realizado, es
mprocedente su demanda por consttur un imposible jurdico (Exp. N" 2954-98, Sala de
Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, pp. 643-644).
391
A*f.4?7
Existe ndebida acumulacn si las contratos cetebrados enlre ios demandados consituyen distintos ttulos, en razn que en dichas relaciones jurdicas no ha intevenida e! demandante. Aun cuando este es el ltimo adquiriente del vehculo, no puede compeler a los
dems codemandados, a excepcin de su vendedor inmediato, a que le otorguen la transferencia coffespondente.
Los contratos solo producen efectos entre las partes que los otorgan y sus herederos
(Exp. N" 1725-99, Sala de Procesos ,Abreviados y de Conocimento, Ledesma Narvez, Marianella, Juisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. 327).
p.
5798).
Es indebida la acumulacin de pretensones gue pretende se Ie declare como nica heredera a la actora, con exclusin de dicha calidad a la demandada, pues, esta ttima no tiene
conexidad con la pretensin principal.
La exclusin se refiere a los bienes que se encuentran en posesin de la persona a quien
se demanda, mas no a las personas que tienen la calidad de herederos (Exp. N" tl&99,
sala de Procesos Abreviados y de conocimiento, Ledesma Narveq Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 347-349).
No es jurdicamente posible acumular la ineficacia y la nulidad, a la vez, de un mismo acto
iurdico. La ineficacia de un acto jurdico no cuestona la vatidez ntrnseca de! acta celebndo, sino las consecuencias del mismo; mientras que, con ta pretensin de nulidad, se busca
Ia restitucin de las cosas hasta antes del acuerdo impugnado. Esa acumulacn conlleva a
solicitari en Ia realidad, la nulidad del acto jurdico, pues, para que se ordene la restitucin de
/as cosas al estado anteior al acto impugnado, necesaiamente se debe dectarar la nulidad
(Exp. M 353-99, Sala de Procesos Abrevlados y de Conocimlento, Ledesma Narvez,
Maranella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. Ae3al.
Existe una indebida acumulacin de pretensones cuando se solicita ta nulidad de actos
absolutamente independientes entre s, involucrndose con etlo a personas totatmente distntas. Debe contemplarse los presupuestos que contenen tos atculos BS y 86 del cpc.
cada uno de los Decanos Nacionales elegidos por periodos, responden de manera individual por los actos practcados (Exp. No 20+98, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo J, Gaceta
Sse ha celebrado el contrato de mutuo, con ntervencin de ambos cnyuges, para cancelar el saldo del precio de la compraventa del inmueble gravado, el mismo que es un bien
social, no puede producirse la resolucn del contrato, en tanto, no se comunique a los
representantes de la sociedad conyugal, y no solo a uno de ellos.
l"'
Afrf.4.27
La comunicacin de resolver el contrato, cursada solo a uno de los cnyuges, hace inexigible la obligacin reclamada, pues no ha operado la resolucin contractua! par falta de
comunicacin idnea (Exp. N" 45514-1722-98, Sala de Procesos Eecutivos, Ledesma
Naruez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 239241),
Debe admitirse a trmite la demanda que solcita se adicione al apellido matemo de sus
menores hijos el apeildo matemo de la madre, baio el argumento de que "siendo su hermano el nico varn amoso se perdera en el tempo su apellido". Esta pretensin no
puede ser de rechazo liminar, pues ella constitura una apreciacin preliminar sobre el
fondo de lo demandado.
Voto singulac no procede admitir a trmite la demanda. A ttulo de excepcin se permite el
cambio de nombre, siempre y cuando obedezca a motivos iustificados, cuando el nombre
que se prelende alterar no cumple o deja de cumplir su inherente funcin individualizadora,
sea contrario al orden pblico o las buenas costubres, a la dignidad de la persona o
cuando tenga una significacin deshonrosa o indecorosa (Exp. N" 396-2A02, Segunda
Sala Civil de Lima. Ledesma Narvez, Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6.
Gaceta Jurdica, p. 81).
La accin petitoria de herencia es personalsma e incumbe nicamente a cada heredero
preterido, razn por la cual no puede declararse a favor de quienes no tengan vocacin
hereditaia, no representen a su progentor premuerto al tiempo de apeftutarse la sucesin
y/o no han interuenido en la demanda respectiva. Si del tenor de la demanda no fluye que
los accionantes hayan peticionado se declare heredero a su progenito quien a la fecha de
la apertura de Ia sucesin Ia viuda an sobrevva, no pueden pafticpar en la sucesin de
la referda causante representando a su progentor. Deben acreditar previamente haber
sido declarados sus respectivos herederos, pan adquirir los derechos y accones que le
correspondan al causante directo (Exp, N'39'2001, Cuarta Sala Civil de LIma. Ledes'
ma Narvez, Marianella. Jurisprudenca Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 149).
Cuando el cnyuge sobreviviente concure con otrcs herederos y sus derechos por concepto de legtima y gananciales no alcanzaran el valor necesaro para que le sea adjudicada Ia
casa-habitacin en que existi el hogar conyugal, dicho conyuge puede optar por el derecho
de habitacin en forma vitalca y gratuta sobre la refeida casa; conforme lo seala el artculo 731 del Cdigo Civil, se conere a dicho cnyuge el derecho de dar el indcado ben en
arrendamiento. Si las pades en litigio pusieron lin a sus diferencias mediante conclacin,
respecto a la particin del inmueble, la pretensin acumulada sobre derecho de uso y habi'
tacin se ha tomado en una imposibilidad iurdica segn lct precepta el ailculo 427 del
Cdigo Procesat Civit (Exp. N'957-2001, Primera Sala Civll de Lima. Ledesma Narvez,
No procede declarar la nulidad de la escritura pblica y del acto jurdico que lo contene, si
Ia edilicacin sobre e! terreno adqurido no fue mateda de acto jurdico alguno. Deviene en
mprccedente et debate rcspecto de la propiedad de las construaiones, pues esta no fue
"'l
Atrr.427
de
ie
Jurdica, p. S7S).
un
prudencal. La inadmisibilidad y la improcedena
son conceptos que se encuentran ctara_
mente definidos en e! artcuro r28 der cdigo procesar cvt.
Et cto proc"iJ ieber ser
declarado nadmisible cuando carege de un requisito de forma
o
hi cumptido
defectuosamente, sempre que resurte factible de ser subsanado,
""f. "" ie ta improa dierencia
l"'
MODIFICACIN Y AMPLIACIN DE LA
DEMANDA
El demandante puede modificar Ia demanda antes que esfa sea
notificada.
Puede, tambin, ampliar la cuanta de lo pretendido siantes de
Ia sentencia vencieran nuevos plazos o cuotas originadas en la
misma relacin obligacional, siempre que en la demanda se haya
CONCOFIDANCIAS:
C.PC.
c.N.a.
aft. 166.
afts.44, 140.
D. LEG 823
LEGISLACION COMPAPADA:
C.PC.M.
Ibercamca aft.
Colomba
Atgentina
C.P.C.
C.P.C.N.
'
114.
aft.89.
art. 331.
Comentario
"'l
AFrT. 429
la reconvencin".
procesal posterior. El lmite para ello est dado por la notificacin con
la demanda,
cumplido este acto, el demandante pierde la facultad de proponer nuevas pretensiones dentro del mismo proceso. La ampliacin se halla sujeta a los msmos
intentada por el demandante, pero siempre y cuando en la demanda haya expresado que se reserya el derecho de hacerlo durante elcamino procesal.
396
AKf.428,
Hay algunos criterios en la judicatura que consideran que no es suficiente sealar la reserva para que opere automticamente la ampliacin, sino que tiene
que justificarse dicha reserva, argumentando que se trata de una pretensin que
contiene como exigencia una obligacin de cumplimiento sucesivo, la que se va a
ir venciendo o devengando con posterioridad a la notificacin de la demanda o
emplazamiento
Debe tenerse en cuenta que no solo se transforma la demanda por la simple
alteracin cuantitativa del objeto mediato sino que puede operar esta como resultado necesario de la integracin. Mientras en el primer supuesto los trmites procesales ya cumplidos con respecto al reclamo originario son comunes a su ulterior cambio y solo es necesario para resguardar el derecho de defensa, un previo
traslado a la otra parte, en el segundo, se puede alegar otros hechos en contraposicin a los nuevamente alegados y la prueba puede recaer sobre los hechos
nuevos alegados por ambas partes (ver los artculos 440 y 429 del CPC).
Asimismo, la simple peticin ampliatoria de la cuanta originariamente reclamada puede formularse en cualquier estado del proceso anterior a la sentencia;
en cambio, el acto de integracin puede operar hasta antes del inicio del debate
probatorio.
No existe en el ordenamiento procesal, regla general que prohba la transformacin de la demanda, todo lo contrario, hay una serie de supuestos que lo permiten, pero, reside en los lmites temporales que la ley determina, pues, mientras
la ampliacin o modificacin puede verificarse solo con anterioridad a la notificacin de la demanda; la alteracin del objeto mediato puede tener lugar en cual-
quier momento del proceso, antes que sea resuelto, como sera los casos: a)
desistimiento parcial subjetivo pasivo, esto es, el no dirigir la demanda contra
algn o algunos demandados; b) los hechos nuevos, no alegados en la demanda,
pero que no establezcan una causa petendi nueva; y, c) los fundamentos de derecho tambin pueden ser transformados, siendo posibles todas las variaciones, en
atencin al principio iura novit curia.
(17l) MONTEROAROCA,
,trl
.AR'.T.
428
@ ,'**PHUDEN.TA
Se puede ampliar la cuanta de Io pretendido siempre y cuando se refieran a vencimiento
de nuevos plazos o cuotas oiginadas en la misma retacin abtigacional. Para elto debe
N" 180&95, Segunda Sala Civil, Ledesma Narvez, lrlarianella, Ejecutorias, Tomo
Cuzco, 1996, pp. 272-273).
4,
Si bien el artculo 428 del Cdigo Procesal Civil facutta al demandante a variar la demanda
antes que esfa sea notificada, ello opera en et entendido que la misma haya sido admitida
a trmite. Sl se a declarado Ia improcedencia de la demanda, carece de objeto modificar
la demanda respecto al nmero de emptazados y a los medios probatorios adjuntadas
(Exp- N" 925-2001, Prmera sala civil de Lima. Ledesma Narvez, Marianella. Juris-
Las normas procesales que rigen la etapa postulatoria se aptcan tanto para el demandante como al demandado, siempre y cuando no desnaturalice el proceso. Ello es entendible
porque el principio de socializacin del proceso garantiza a las partes, igualdad de oporlunidades para invocar y alegar en el proceso sus derechos y defensas. Resulta procedente
Jurdica, p. 571).
398
MEDOS PROBATORIOS
DcrEMPonnEos
Despus de interpuesta la demanda, solo pueden ser ofrecidos
los medios probatorios referidos a hechos nuevos y a los mencionados por Ia otra pafte alcontestar la demanda o reconvenir.
De presentarse documentos, el juez conceder traslado a Ia otra
parle para que dentro de cinco das reconozca o niegue la autenticidad de los documentos que se le atribuyen.
CONCOBDANCIAS:
c.P.c.
afts. 189,374, 440, 559 inc.4,76t
C.T.
an.141.
C.N.A.
art. 167.
leclslec CoMPARADA:
C.P.C.M.
Iberoamricz att.
C.P.C.N.Argentina
nc.6.
182.
afts.335,367,368.
Comentario
"'l
AT.429
en ese momento; adems, que tenga relacn con la cuestin que se ventila, y
hubiese sido alegado oportunamente en el prcceso.
Esta alegacin de hechos nuevos es excepcionaly procede, en tanto los msmos sean conducentes y se encuadren en los trminos de la litis y del objeto de la
pretensin
3. El artculo en comentario regula la incorporacin extempornea de los medios de prueba, como consecuencia de los hechos nuevos. Se permite ello -de
manera excepcional- para evitar cercenar injustificadamente el derecho de defensa de las partes y porque el fin de todo proceso es resolver el conflicto que lo
motiva, por ello, todas las cuestiones relacionadas con ese conflicto deben ser
susceptibles de invocarse con anterioridad al pronunciamiento final; sin embargo,
Con el traslado a la otra parte, esta podra asumir las siguientes posiciones
frente a los hechos nuevos alegados y a los medios probatorios ofrecidos.
a. Negar la existencia de los hechos, los mismos que se convieften a partir de
esa negacin en hechos controvertidos, siendo por tanto objeto de prueba, conjuntamente con los originarios.
b. Admitir la existencia del hecho, en este caso, las alegaciones coincidentes
de ambas partes excluyen la necesidad de la actividad probatoria al respecto.
|
I
I
I
I
400
AFrT.429
Mientras que el presente artculo hace referencia al ofrecimiento extemporneo de medios probatorios, sustentado en hechos nuevos; tambin concurre la
posibilidad que las partes y los terceros legitimados puedan incorporar, no hechos
nuevos, sino nuevos medios de prueba. En tal sentido, lase el artculo 374 del
CPC, que dice: "cuando los medios probatorios estn referidos a la ocurrencia de
hechos relevantes para el derecho o inters discutido, pero acaecidos despus
de concluida la etapa de postulacin del proceso", esto es, ocurridos con posterioridad a la dmanda o contestacin o reconvencin, pero que recin llegan a conocimiento de la parte que los invoca.
lffl
uuntsPRUDENclA
Es nula la Sentencia que toma Como sustento un documento presentado extempornea'
rente y notilicado por nota.
Conforme to seala el artculo 429 del Cdigo Procesal Civil, se cofte traslado en el su'
puesto que tos medios probatorios olrecidos sean referdos a hechos nuevos y a los men'
cionados por la otra pafte, al ccntestar la demanda o reconvenir.
lncurre en error el juez al sealar, sn debda motivacin, en primer lugan que los medios
probatoros son ertemporneos y muy por el contraro se resuelve correr traslado a la otra
401
ART. 429
(...) La denuncia in procedendo tampoco puede prosperar pues fluye que prueba
la
ofrecida fue emitida con anteilordad a la presentacin de la demand pr n
ma! puede
iue
calificarse como un hecho nuevo en los trminos de! atcuto cuatrocientosieintinueve
ctel
cdigo Procesat civit (...) (cas. N" 76s-99-Lima, sala civil permanente, corte suptema
de Justica, Hinostoza Minguez, Alberlo, Jurisprudencia en Derecho probatorio,
Gaceta Jurdica, 2000, pp. 127-129)
(...) La resolucin de vista hace referencia (...) a ta ficha regstra! (...), documento
olrecido
por la demandante en catidad de prueba despus de ta etapa postuiatoa,
a pesar de que
haba precluido la opoftunidad para presentar medios probatorios.
(...) Que' en consecuencia, se ha afectado el derecho al debido proceso (...) (cas.
N" 2402-98-Lima, sala civit rransitoria, corte suprema de Justicia, Hinostroza
Ming.u,ez, Alberto,
129-130).
pp.
l"'
THASLADO DE LA DEM.ANDA
Si el juez calitica la demanda positivanente, da por ofrecidos
los medios probatorios, conliriendo traslado al demandado para
que comparczca al proceso,
CONCORDANCIAS:
c.P.c.
c.N.A.
an.
att.
LEY 26636
1.
168.
19.
C.P.C. Colombia
afts.87,318.
C.P.C.N.Argentina
art.338.
Comentario
1. La norma seala que se confiere traslado de la demanda para que el demandado comparezca al proceso. Este traslado, debidamente notificado, tiene
para quien lo recibe el efecto de emplazamiento.
,ttl
AF|T.430
el llamado que se hace al demandado para que dentro del plazo sealado se
presente al proceso como parte y conteste. Con la citacin simplemente se comunica la pretensin que se entabla, con el emplazamiento se constituye la relacin
procesal entre el juezy las partes.
Adems, con eltraslado de la demanda se materializa la dualidad de partes en
proceso,
el
elemento imprescindible para equilibrar la tutela judicial.
AFrT. 43()
hacerse justicia por s mismo, sino que debe 'eclamarla ante eljuez y nadie puede
ser condenado sin que haya podido defenderse.
5. una especial discusin provoca la apelacin del auto que admite la demanda en la tercera excluyente de propiedad. Hay un sector de la judicatura, a nivel
de la Corte Suprema, que considera vlida la apelacin alauto admisorio, conforme se puede apreciar del pronunciamiento emitido en los seguidos por Laboratorio ldis scRltda con Banco lnternacional del Per (ver la casacin N" 310-2001Lambayeque, 31 de julio del 20Q1) en la que la Sala Civil Superior absolviendo el
grado, revoc la apelada y reformndola declar la improcedencia de la demanda, bajo el sustento que "no obstante el demandante ha presentado documento
de fecha cierta, dicha instrumental no puede oponerse a la del banco codemanda-
$[
uunrsPRUDENctA
La diferencia principal entre emplazamiento y citacin reside en que esta ltma seata da
y hora para presentarse ante la autoridad judicial, mientras que el emplazamiento que se
concreta con un traslado est sujeto a un plazo dentro del cual se puede absolver el
trmite de la demanda admitindola o rechazndola (Cas. N" 2Sl0-9&Arequipa, EI peruano, 16/04/99, p. 2907).
,tti
aft.20.
tecrsuqcl coMpARADA:
C.P.C-M.
Iberoamrica
C.P.C.N.Aryentina
art. 116.
ar|.339.
Comentario
1. La norma invita a dstinguir entre el demandado domiciliado en la competen-
cia territorial deljuzgado, del domiciliado fuera de ella. En el primer caso, la citacin se har por medio de cdula que se entregar al demandado en su domicilio
real, si all se encontrara, juntamente con las copias; en el segundo supuesto, la
citacin se har por medio de exhorto dirigido a la autoridad judicial de la localidad
en que se halle.
El emplazamiento y su validez tienen el carcter de un verdadero presupuesto
procesal; sin ellos no hay litis vlida. Eso explica por qu se exige que la demanda
se notifique en el domicilio real del demandado para su conocimiento fehaciente y
que las cuestiones que se susciten en torno a su validez se interpreten del modo
que mejor asegure el derecho de defensa.
El emplazamiento es el acto procesal a travs del cual se pone en conocimien-
(178) MONROY ClVeZ, Juan. lntroduccn at proceso Civi!,Temis, Bogot, 1996, p. 276.
I
I
I
I
I
406
ART.431
2. La norma seala que "el emplazamiento se hace por cdula que se entrega-
manda, se justifica optar por una formalidad, como es, la cdula en su domicilio real.
cepcin por el encargado del edificio, no indica inequvocamente que el interesado se enterase de la accin deducida".
3. A pesar que la norma hace solo referencia al domicilio real, consideramos
que tambin se puede practicar en el domicilio especial fijado de mutuo acuerdo
por las partes o en el domicilio legal del demandado
El domicilio legal se define como el lugar donde la ley presume, sin admitir
prueba en contra, que una persona reside de manera permanente para el ejercicio de sus derechos y cumplimiento de sus obligaciones, aunque de hecho noest all presente, como es el caso de las personas jurdicas y sociedades. por
citar, el aculo 17 del cPC dice: si se demanda a una persona jurdica, es competente eljuez del domicilio en donde tiene su sede principal; tratndose de persona
jurdica irregular es competente eljuez del lugar donde se realiza la actividad que
motiva la demanda, dice el artculo 18 del CPC.
"'l
,AFff. 431
Sieste ha sido constituido en un documento privado carece de eficacia procesal hasta tanto la firma que aparece en este no haya sido reconocida o declarada
judicialmente vlida, razn por la cual, en caso de no mediar tales circunstancias
eltraslado debe notificarse en el domicilio realdeldemandado. Existen otros criterios que dicen "la invalidez de la notificacin practicada en domiclio constituido en
instrumento privado cuya firma no ha sido reconocida o dada judicialmente por
reconocida, no juega si el demandado al contestar a la demanda reconoci en
forma expresa los trminos del boleto de compraventa en el cual se constituy el
domicilio especial, pues ello importa un reconocimiento implcito de la firma puesta en ese documento".
(179) Ctado por MAURINO, Alberto Luis. Notilcacones Procesales, Astrea, Buenos Aires, 1985, p. 218.
I
I
I
I
I
408
tr
ART.41
JURISPRUDENCIA
Habiendo dispuesto la disolucin y liquidacin de la cooperativa emptazada debe entenderse Ia demanda con el comit liquidador de la misma, pan que en representacin de
esla se apersone al proceso y ejerza el derecho de defensa de dicha cooperativa.
Si la persona jurdica no ha sido vlidamente emplazada en el proceso, se incurre en
causal de nulidad contemplada en el artculo 171 del Cdigo Procesal Civil (Exp. N" gTBg98, Sala de Procesos Abeviados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella,
Jut,sprudenca Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdlca, pp. 377-378).
La vaiacin efectuada mediante comunicacin indubitable resulta oponble al demandante en aplicacin del artculo 40 del Cdigo Cvil.
pp.8a-85).
Es nula la sentencia si no se Ie ha notificado al codemandado el mandato eecutivo, en su
domicilio real que conoca la acconante. La direein consignada en el pagar como lugar
de pago solo implica el sometimento a la jurisdiein coespondente (Exp. ll" 7O/t-95,
Tercera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Eiecutorias, Tomo 4, Cuzco, 1996,
pp. 203-204).
p.
340).
"'l
ffiwiffi
C.P.C.
D.5.017-93-JUS
lecrst,ctn
coMpAR.ADA:
C.PC. IElia
a|.
142.
C.P.C.N.
ar1.
340.
Argentina
Comentario
1. Para el emplazamiento del demandado debe distinguirse si este domicilia o
(140) PALACIO, Lino. Derecho Procesat Civil, T. V Abeledo Perrot. Buenos Aires, siref.,
I
410
I
I
I
I
p. 397.
432
cuyas airibucones ernanan ce un poder poltico distinto de aquel en que se originan las ejercidas por eljuez requiriente, quien, de acuerdo con la formula tradicional, ofrece recprocidad para casos anlogos, aunque en rigor aquella solo se
justifica en el caso de comunicaciones dirigidas a rganos judiciales extranjeros".
El libramiento del exhorto se halla supeditado a su competencia territorial y a la
jerarqua por razn del grado, segn la organizacin judicial. Decimos ello porque
el artculo '156 de la Ley orgnica del Poder Judiciat (LopJ) seala que ,,tos jueces encomiendan a otro igual o de inferior jerarqua que, resida en distinto lugar,
las diligencias que no puedan practicar personalmente".
El exhorto puede ser dirigido a los cnsules del Per, quienes tienen las mismas atribuciones deljuez. Seala el artculo 168 de la LOPJ "cuando se comisione
a un juez extranjero para la prctica de una diligencia judicial, se enva exhorto legalizado, utilizando el conducto establecido en el respectivo tratado, y a falta de este por
el Ministerio de Relaciones Exteriores, invocando la recproca conveniencia de celeridad procesal. Cuando los exhortos se libren a cnsules y agentes diplomticos del
Per en el extranjero, se remiten por conducto de Relaciones Exteriores".
3. En cuanto al plazo para comparecer y contestar la demanda de quien domicilia o reside fuera de la circunscripcin deljuzgado, este se computar con arreglo al Cuadro de distancias que al efecto elaborar el Consejo Ejecutivo del Poder
Judicial, el mismo que revisa, cuando menos cada cinco aos (ver la dcima
tercera disposicn final del Cdigo Procesal).
Este cuadro de distancias nos lleva a hablar de plazos ordinarios y extraordinarios, en atencin con la menor o mayor distancia existente entre la sede donde
funciona el rgano judicial que interuiene en el proceso y el domicilio de la persona
que debe comparecer. Son plazos ordinarios los que se fijan sobre la base que la
persona citada tenga su domicilio dentro de la circunscripcin judicial correspondiente al rgano actuante o de que el acto respectivo deba ejecutarse dentro del
mbito de dicha circunscripein. son plazos enraordinarios aquellos que se conceden atendiendo a la circunstancia que dicho domicilio o el lugar de ejecucin
del acto se encuentren fuera de la circunscripcin judicial, e inclusive fuera de la
repblica.
En relacin al cmputo de los plazos de notificacin realizada mediante exhor-
to, el Trbunal Constitucional se ha pronunciado en la accin de amparo Ne 10342002-AA/TC(181) interpuesta por Flor de Mara Enciso Siviriche de la siguiente forma: "La tercera regla del Cuadro de Trminos de la Distancia aprobado porAcuerdo de sala Plena del da 30 de enero de 1986, establece que, cuando las provincias
(181) Sentencia pronunciada el 4 de diciembrs de 2002 contra la resolucn de la Sala de Derecho Constitucional y
Social de la Corte Suprema de Justicia que declara mprocedente la accin de amparo.
411
. rrJ
412
-ects-acl coMPABADA:
C.P.C.N.Atgentina aft.342.
Comentario
1. El emplazamiento es el acto procesal a travs del cual se pone en conocimiento del demandado el inicio de un proceso en su contra
Segn Monroytrezl "es un tpico acto de notificacin, sin embargo, tiene una
considerable trascendencia en el proceso, habida cuenta que es el momento en
que la relacin jurdica procesal queda perfeccionada". Para ese emplazamiento,
la norma hace referencia a un demandado que no reside dentro del mbito tenitorial del juzgado y que adems, a diferencia del supuesto que regula el artculo
432, se encuentra fuera del pas.
El este caso, el demandado ser emplazado mediante exhorto lbrado a las
autoridades nacionales del lugar ms cercano donde domicilie, no correspondiendo aqu la notificacin por edictos.
El exhorto es un medio de comunicacin entre rganos judiciales. Segn Pala-
nal ofrece reciprocidad para casos anlogos, aunque en rigor aquella solo se
justifica en el caso de comunicaciones dirigidas a rganos judiciales extranjeros".
2. La norma refiere que cuando el demandado se halla fuera del pas, ser
emplazado mediante exhorto librado a las autoridades nacionales del lugar ms
(182) MONROY GALVEZ, Jvan. lntraduccin al Proceso CivrL Temis, Bogot, 1996, p. 276.
(183) PAI-ACIO, Lino. Derecho Procesal Civil, T. V Abeledo Penot, BuenosAires, Vref., p. 397.
,ttl
AFiT. 433
cercano donde domicilie, esio implica, que el exhorto puede ser dirigido a los
cnsules del Peru, quienes tienen ias mismas atribuciones Celjuez. Seala
el adculo
168 de la LOPJ "cuando los exhortos se libren a cnsules y agentes
diplomticos
del Per en el extranjero, se remiten por conducto de Relaciones Exterores".
ft
.runrspRUDENcrA
cuando el demandado se halla fuera de! pas, debe ser emplazado mediante exhorto con_
sular. La notificacin reatizada a travs de su apoderado no puede suftr efecto respecto
del representado, pues, este carece de facuttad expresa y tiieral para ser emplazado
en
nombre de su poderdante (Exp. N" 6g9-99, sata de procesos Ejecutivo, Ledesma
Naruez, Marianella, Jutsptudenca Actual, Tomo 4, Gaceta Juidica, pp. 370-37r).
| 414
I
I
I
tr--
EMPLATAMIENTO DE DEMI\NDADOS
coN DoMtctltos DISTINTOS
I,,ffitffi
si
'
Comentario
En este caso, cuando concurren varios demandados, debe notificarse la demanda a todos ellos y en forma independiente. En la hiptesis de varios deman-
ser para todos el que resulte mayor, sin atender al orden en que las notificaciones fueron practicadas, ni cuando venza para el que se encontrare a mayor distancia. Ello se explica porque en estos casos concurren los plazos ordinarios y
extraordinarios. En el primer caso, se fijan sobre la base de que la persona empla-
citacin ser para todos el que resulte mayor, sin atender al orden en que las
notificaciones f ueron practicadas.
Situacin distinta es si todos los demandados tienen su domicilio en el msmo
lugar donde se tramita el proceso. En este caso, la circunstancia de que hayan
sido notificados del traslado en fechas distintas no altera el carcter individual del
plazo con que cada uno de aquellos cuenta para comparecer y contestar; sin
embargo, el proceso no puede avanzat hasta que venza el plazo concedido al
demandado que fue notificado en ltimo trmino.
,ttl
EMPLAZAMIENI'O A DEMANDADO
INDETERMIN.ADO O INCIFTTO G CON
DOMICILIO O FIESIDENCIA
IGNOR/ADOS
Cuando la demanda se dirige conta personas indeterminadas
o inciertas, el emplazamiento deber alcanzar a todos los habilikdos para contradecir y se har mediante edicto, conorme a
lo dispuesto en los artculos 165,166, 167 y 168, bajo apercibimiento de nombrrseles curador procesal,
Cuando el demandante ignore et domicilio del demandado, el
emplazamiento tambin se har mediante edicto, bajo apercibimiento de nombrrsele curador procesal.
El plazo del emplazamiento ser tijado por cada procedimiento,
perc en ningn caso ser may de sesenta das si el demandado se halla en el pas, nide noventa siesluvrbse fuera de l o se
trata de percona indeterminada o incierta.
CONCORDANCIAS:
C.P.C.
arls.
14
pff. 3, 61 inc.
1, 65
p.2,
pn 3,
550, 758.
ltalia
Colombia
C.P.C.N.Aryentlna
an.
143.
art.320.
aft.343.
Comentario
416
AFfr. 435
de la respectiva providencia se notilique en el domicilio procesal que el compareciente tiene la carga Ce constituir. El domicilio procesal es aquel que Centro de
determinado permetro deben constituir las partes o sus representantes en la primera presentacin en el proceso, a fin de que en l se practiquen todas las notificaciones que no deban serlo en el domicilio real.
Si no comparece, vencido el plazo de los edictos, se nombrar curador procesal para que lo represente en juicio.
Compareciendo con posterioridad el demandado cesa la interuencin del curador procesal teniendo plena eficacia los actos cumplidos por este.
La figura del curador procesal est recogida en'el artculo 66 del CPC. De
manera general, podemos decir que curador es quien cuida algo. Un curador ad
litem es la persona designada por eljuez para seguir los procesos y defender los
derechos de un menor, de un ausente o del sometido a interdiccin civil o a otra
incapacidad. Su rol es importante frente a lo confrontacional del proceso.
3. En conclusin, ante el demandado incierto o con domicilio o residenca ignorados rigen las reglas de la notificacin edictal recogidas en los artculos 165 al
169 del CPC. La notificacin por edictos en el emplazamiento genera los siguientes efectos:
a) si el demandado no comparece, se le da intervencin alcurador procesal; b)
si comparece con posterioridad, cesa la interuencin del curador procesal tenien-
lfll
uunrsPRUDENctA
El argumento que Ia accionarte carece de inters para obrar, porque ha debido demandar
previamente la dectaratoria de herederos debe desestimarse, pues, no resulta vldo estabtecer requisitos de procedibildad que Ia propia ley no exige.
No exste impedimento legal para que una sucesin pueda ser demandada. En caso se
desconozca sus ntegrantes, e! emplazamiento est prevsto en e! artculo 435 del CPC.
(Exp. N" 21342-98, Sala de Procesos Abrevlados y de conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Juridlca, p. a$).
Solo en atencin a una cuanta reducida puede el juez facultativamente exonerar de las
obligacones de las publicaciones, caso en el que debe adoptar las medidas adecuadas, a
in de asegurar la diusin del emplazamiento.
La Ley Procesa! pone a disposicin de tos litigantes un mecanismo oientado a asstir a
aque! que probablemente careciera de medios econmicos suficientes para litigar (Exp.
N" 577-95, Tercera Sala Civit, Ledesma Narvez, Marianelta, Eiecutoras, Tomo 3,
Cuzco,'t 995, pp. 13o--1 37).
,rtl
AFtr. 4al5
ts6-tS7).
pp.295-296).
Narvez,
l,''
C.P.C.
a,1s.68,75,
a7.
lecls-.qcrt CoMPAFADA:
C-P.C-M- Iberoamrica art. 117.
C.P.C. Colombia
aft. 329.
Comentario
competencia territorial del juzgado. Esta ltima condicin, por exclusin, tambin permite que opere en el supuesto de que se encuentre fuera del pas (vase estas dos modalidades de emplazamientos a que se refieren los artculos
"'l
EMtrLA;TAMIENTO DEFECTUOSO
Ser nulo el emplazamiento si se hace contraviniendo to dispuesto en los artculos 4!1, i$l2,4!3, K14,435 y 4i16. Sin embargo, no habr nulidad sila forma empleada le ofreci al demandado las mismas o ms garantas de las que este Cdigo regula.
Tampoco habr nulidad si elemplazado comparece y no la tor-
mula dentro del plazo previsto, o si se prueba que tuvo conocimiento del proceso y omiti reclamarla oportunamente.
CONCOHDANCIAS:
c.P.c.
D.5.017-93-JUS
aft.
teclslcl
coMpAHADA:
C.P,C.N.Argentina
431
184 inc. 4.
aft.345.
Comentario
1. El emplazamiento es el acto procesal a travs del cual se pone en conocimiento del demandado el inicio de un proceso en su contra. Este emplazamiento
puede realizarse por diversas modalidades, en atencin a si el demandado domicilia o no dentro de la competencia territorial deljuzgado, si se encuentra fuera del
pas, si tiene domicilio incierto o si este es indeterminado, entre otros. Estos supuestos han sido recogidos en los artculos 431 al 436 del CpC.
El objetivo de toda esta actlvidad es generar un emplazamiento vlido; en caso
contrario, no puede haber pronunciamiento sobre el fondo. En estas circunstancias, eljuez de oficio debe declarar la nulidad del acto de notificacin; por ejemplo,
si el emplazamiento se realiz a una persona fallecida. Efectuado ese emplazamiento no queda constituida la relacn procesal porque se trata de una persona
inexistente no susceptible de contraer derechos ni obligaciones. opera aqu los
efectos de la nulidad implcita de los actos procesales a que refiere el artculo 171
del CPC.
Por otro lado, si el emplazamiento al demandado se hizo en un domicilio en el
que no vive este, o en el domicilio procesal que aparece de otro expediente, correspondera anular todo lo actuado de oficio, pues dicha irregularidad ha conculcado el derecho de defensa del demandado; sin embargo, ella no es una verdad
absoluta, pues cabra aqu invocar la convalidacin tcita, si es que se cumple el
supuesto fctico que seala la ltima parte de la norma en comentario: ,,si el
428
AF'T. 437
emplazado cornparece y no formula nulidad dentro del plazo previsto, o si se prueba que tuvo conocimento del proceso y omiti reclamarla oportunamente". operan aqu los alcances delartculo 172 delCpC.
3. La notificacin, como acto procesal, est sometida a los principios generales que rigen las nulidades del proceso.
Uno de ellos, el de la conservacin, recogido en la ltima parte del artculo 17'1
del cPC dice: "cuando la ley prescribe formalidad determinada sin sancin de
nulidad para la realizacin de un acto procesal, este ser vlido si habindose
realizado de otro modo, ha cumplido su propsito".
En esa lnea, el artculo 437 del CPC en comentario hace referencia al principio de trascendencia de la nulidad, de la siguiente manera: "no habr nulidad si la
forma empleada le ofreci aldemandado las mismas o ms garantas de las que
este Cdigo regula". Esto significa que si no obstante el vicio, el destinatario pudo
conocer a tiempo el acto judicial, su objeto esencial y eljuzgado de procedencia,
la notificacin ha logrado su finalidad especfica y no hay motivo para declararla
invlida.
4. Por otro lado, el que impugna de nulidad un acto de notificacin debe expresar y acreditar la existencia de un perjuicio; esto es, la defensa que no pudo realizar
como consecuencia directa del acto cuestionado (ver el adculo 174 del CPC). El
perjuicio deber traducirse en el quebrantamiento del derecho al debido proceso,
en elestado de indefensin que genera elacto de notificacin que se cuestiona.
La indefensin tiene que traducirse en una situacin de la cual fluya directa y
necesariamente la imposibilidad de hacervaler los derechos, lo cual le irroga un
perjuicio irreparable. Si bien se ha sealado lneas arriba que es un requisito la
demostracin del perjuicio, ello se excepta en la notificacin del admisorio de la
demanda, pues se debe inferir que el accionado se ha encontrado impedido de
contestar y oponer sus medios de defensa toda vez que no tuvo conocimiento de
la accin instaurada en su contra.
En conclusin, para la procedencia de la nulidad del emplazamiento, ser necesario apreciar si el acto de notificacin ha cumplido o no su finalidad, si ha
causado perjuicio, si ha mediado o no convalidacin y, en definitiva, si se dan los
421
ART. 437
preslpuestos bsicos para las nulidades procesies a que se refieren los a-tculos 171 ,172y'174 del CPC.
ffi
uunrsPRUDENctA
Es exigible el inters moratodo si se hubiere convenido su pago. No puede exigirse a la
demandada el cumplimiento de una prestacin no asumida, pues pata ser exgible tene
que estar pactada expresamente.
EI cuestionamiento de la vatidez det emplazamiento solo puede ser alegado por ta parte a
quen alecta, mas no por un tercero (Exp. No 4489-98, Sala de Procesos Abrevlados y
de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actua!, Tomo 4, Gaceta Jurdca, pp. 211-212).
si
p.
536).
quien es la actual ocupante del bien a electos de garantizar un debido proceso (Exp.
64-1 65).
Se atenta contra la garanta del debido proceso, si al demandar la nulidad del ttuto de
propiedad otorgado por la Municipalidad de Lima Metropolitana, no se ha emplazado a
esla.
Debe admitirse la intervencin del ltisconsorte, si es previsible que la decisin a recaer en
el proceso, lo afectara en forma ineludible (Exp. N" 38&95, Qulnta Sala Clvil, Ledesma
Nalez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 2, Cuzco, 7995, pp. 226-227).
(...) solamente ser posible expedir una resolucin vlida cuando
tas
sean debidamente emplazadas, ya que de lo contraio se ies estara condenando sin ser
odos, afechndo el derecho de defensa'(Cas. N" 1952-9&lca, El Peruano, 17/$)/2OOO, p.
6319).
l"'
AXf.437
y liquidacin de la ccoperativa emplazada debe entenderse la demanda con el comit liquiciador de Ia misma, para que en representac!n de
esia se apersone al proceso y ejerza el derecho de defensa de dicha cooperatva.
Si la persona jurdica no ha sido vlidamente emplazada en el proceso, se incurre en
causal de nulidad contemplada en el artculo 171 del Cdigo Procesal Civil (Exp. No 378998, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella,
Jurisprudencla Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 377-378).
HabienCc dtspuesto la disolucin
Se infringe el principio de legalidad si se ha emplazado al demandado consignando errneamente el nombre de este y s las notificaciones no cumplen con el objeto que seala el
alculo 155 del CPC (Exp. N9 328-95, Cuarta Sala Civ|, Ledesma Narvez, Marianella,
Ejecutorias, Tomo 2, Cuzco, 1995, pp. 227-228).
Merece declarar la nulidad de la sentencia si esta decide un punto ajeno a la controversia
y se ha omtido emplazar con la demanda a quien ene inters en la presente causa (Exp.
N" 309-95, Quinta Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 2, Cuz-
pp.20e204).
Si de la cambial emerge que el domicilio sealado por el aceptante no tiene interiores ni
depaftamentos, pero de la razn emitda por el notificador se seala que el aludido domicilio corresponde a un edificio de departamentos de 20 pisos; no puede estimarse que la
precisin electuada por el recurrente al consgnar el nmero nterior en el cual debe ser
notificada la emplazada, se trata de un domicilio dstinto al que aparece en el ttulo valo|
desde que este salo ha sido completado por la parie nteresada. No se transgrede el
prncipio de litealdad sanconado en el numeral 4.1 del artculo 4 de la Ley N" 27287 (Exp.
N" 892-20A1, Cuarta Sala Civil de Lima. Ledesma Nayez" Maranella. Jursprudencla Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 844).
423
l.
2.
3.
4.
CONCORDANCIAS:
c.P,c.
c.T.
LEY 27287
tEclslcl coMpApnA:
C.P.C.M.
C.PC. Colombia
C.F.P.C.
'
Mxico
an.90.
a,ts.327,328.
Comentario
minaron; por citar, el objeto litigioso puede sufrir alteraciones, sea en su valor
comercial o en su deterioro, entre otras razones, pero nada de ello puede alterar
la competencia del juez. El valor que tena el objeto de litigio al momento del
emplazamiento regular el proceso hasta su terminacin. En igualforma, las partes pueden variar de domicilio durante el proceso, pero la competencia sealada
con base en el que se tena en el momento del emplazamiento continuar hasta
finalizar el proceso.
ART.43A
,tH.
JURISPRUDENcIA
Las mejoras necesarias y tiles que existan a! tempo de la restitucin del predio deben ser
abonaas al poseedoC no siendo esto as cuando las meioras fuenn hechas despus de
Ia citacin con la demanda, en cuyo caso son de reembOlsO las meioras necesarias.
Es nula la sentanca si et juez no ha lenido en cuenta el tipo de mejoras valorizadas, ni el
tiempo de construccin a efectos de determnat su abono, teniendo en cuenta le fecha de
ta citacin con la demanda (Exp. N" 1124-97, Cuarta Sala Clvil, Ledesma Narvez, Ma'
"'l
teclsleclru coMpARADA:
C.P.C. Colombia
aft.91
Comentario
1
darse el caso que sobrevengan circunstancias que hagan que el proceso iniciado,
de la interrupcin tiene coincidencia con la redaccin al Cdigo procesal, en particular sobre el abandono, sin embargo, considera como suteto legitimado
iara
invocar la ineficacia al "deudor no citado con la demanda"; por otro lado, cuando
hace referencia al desistimiento, no soloee limita al proceso sino "a los actos con
los que ha notificado al deudor; o cuando el demandado se desiste de la reconvencin o de la excepcin con la que ha opuesto la compensacn".
3. Ntese que la norma hace referencia al desistimiento del proceso y no de la
I
I
426
AFrr. 4:19
,ttl
DEM.A,I{}A
Cuando al contestarse la demanda o la reconvencin se invocan hechos no expuestos en ellas, la otra parte puede, dentro
del plazo establecido en cada proceso, que en nngn caso ser
mayor de diez das desde que lue notificado, ofrecer los medios
probatorios relerentes a tal hecho.
CONCORDANCIAS:
C.P.C.
Lec sl.,qcl co
C.P.C.N.
4gt nc. 6,
SSg inc. 4.
M pAFI/ADA:
Argentina
att. gS4.
Comentario
Los hechos no considerados en la demanda no son sucesos o acontecimientos posteriores a la demanda o la reconvencin, sino hechos que no fueron considerados en estas y que ntroducen, por ende, nuevas cuestiones en el debate. por
tal razn, solo debe admitirse la ampliacin de la prueba por la parte actora. Ella
ser la parte legitimada para ofrecer los medios probatorios referentes a los hechos no expuestos, invocados en la contestacin o en la reconvencin. En ese
I
I
428
AFiT.4-10
cin. Como este ltimo hecho no fue invocado por el actor en la demanda, en
aplicacin del artculo 440 del cPC, corresponde al demandante, dentro del plazo
establecido en cada proceso, que en ningn caso ser mayor de diez das desde
que fue notificado, ofrecer los medios probatorios referentes a tal hecho.
2. A diferencia de los "hechos no invocados", el hecho nuevo es un aconteci-
"'l
o ambos, fa!taron a Ia verdad respecto de Ia direccin domiciliaria det demandado, se remitir copia de lo actuada al Ministerio pbtico
para la investigacin del delito y al Colegio de Abogados respectivo para la investigacin por falta contra la tica profesional, si uno de los dos fuese Abogado.
Adicionalnente, se impondr una multa individualno menor de
diez ni mayor de treinta Unidades de Referencia Procesal, sin
perjuicio de Io regulado en el artculo 4.
CONCORDANCIAS:
c.P.c.
c.P.
ar|s.412.416.
teclsLqclN
coMpAt?ADA:
C.P.C. Colombia
l,
a. 80, 319.
Comentario
I
I
430
AAT.441
2. Histricamente eljuramento ha tenido una motivacin religiosa que se materializaba en el hecho de tomar a Dios por testigo de la verdad OL una afirmacin,
de un testimonio, de una promesa; de ah que la frmula diseada para los juramentos decan: 'Juro por Dios desempear ielmente los deberes del cargo que se
me ha conferido".
Posteribrmente a la Revolucin Francesa se le asign un carcter estrictamente civil, al despojar su frmula de toda invocacin a la divinidad, para convertirlo en un compromiso legal de decir la verdad ante un funcionario pblico, con
prescindencia de toda creencia'religiosa, como un acto puramente civil. En ese
sentido se orienta la actual Ley Orgnica del Poder Judicial (vase el artculo
227),la que guarda coherencia con lo que regula el presente artculo "Jura (o
promete) decir la verdad?". Podemos decir que el juramento es una promesa
solemne que compromete la conducta futura del que lo presta.
ttrl
REQUISITOS Y CONTENIDO DE LA
coNTEsrncrn A LA DEMANDA
2.
t*
CONCOFIOANCIAS:
lfi,
c.P.c.
C.P. Const-
arc.
LEY 26572
a. 112.
ad.21.
LEY 268i6
D.S.017-g3-JUS
arts. 15,431,91,107.
lecrslcrn coMPAFADA:
C.P.C.M.
C.P.C.
lberoamrica
Colombla
c.P.c.N.Argentina
C.F.P.C. Mxico
1432
at 92.
afts.336,355,356.
arts. 329, 330, 331.
Z 282,424,425,52.
AFfi.442
Comentario
1. La contestacin de la demanda es la posibilidad que tiene la parte de contradecir o no a la demanda. El principio de bilateralidad brinda esa oportunidad y no
(185) MONROY C[-VEZ, Juan. lntroduccin al Proceso Civ4 Temis, Bogoi, 1996' p.286.
433
,{RT. 442
excepclones porque todava se encuentra pendiente el trmino para interponerlas, ello no puede prosperar pues ha operado automticamente la preclusin
con
la contestacin de la demanda.
4- Otro de los aspectos a resaltar en la contestacin es marcar la
diferencia,
entre el ejercicio de defensa y la facultad de reconvenir. Se suele confundir
como si
fuera un todo porque regularmente se ejerce conjuntamente. El artculo
445 del
cPC as lo dispone: "la reconvencin se propone en el mismo escrito en que se
contesta la demanda, en la forma y con los requisitos previstos para esta";
sin embargo, ello no es as porque en la contestacin se ejerce la defensa
de fondo, contradiciendo la pretensin dirigida contra 1, a fin de que sea liberado de la exigencia
del
demandante; en cambio, eldemandado al reconvenir, no es que est contratacando
5. El inciso 'l exige que se observen los requisitos previstos para la demanda,
entre los que destacamos la designacin del domicilio procesal que se realiza
dentro de determinado permetro y lo deben constituir las partes o sus representantes en la primera presentacin alproceso a fin de que en lse practiquen
todas
las notificaciones que no deban serlo en el domicilio real. Es un domicilio que
se
circunscribe a la sustanciacin de un determinado proceso y que carece de relevancia jurdica fuera de este.
El inciso 2 de la norma hace referencia a la necesidad que el demandado se
pronuncie respecio de'cada uno de los hechos expuestos en la demanda,.
Ello puede generar respuestas que lleven a la admisin de hechos o al silencio
sobre ellos.
demandado en la contestacin. lmplica abdicar el ejercicio del derecho de defensa. Se diferencia de la admisin de hechos en que puede resultar de inferencias
|
I
I
I
434
AF.'f.442
7. El demandado puede negar los hechos expuestos en la demanda, exponiendo los hechos en que funda su defensa en forma precisa, ordenada y clara;
esto es vital para el proceso porque va a permitir construir los puntos controvertidos para la futura actividad probatoria. Por ejemplo, si se pretende el pago del
saldo de una acreencia proveniente de un mutuo, el demandado puede admitir
como cierto el origen de la deuda pero no el mutuo que se le imputa. Aqu encontramos un punto en discrepancia, el monto de la acreencia, y un punto en coincidencia, el mutuo.
Por otro lado, el derecho de contradiccin se expresa en la necesidad de que
el demandado tenga el derecho a presentar alegatos y medios probatorios destinados a sustentar sus posiciones, por ello, resulta atendible la regulacin del inciso 5 del presente artculo. Ello es coherente para un real ejercicio del contradictorio, porque sera poco trascendente que al demandado se le comunicara el inicio
de un proceso en su contra, si no se le permitiera expresar su posicin dentro del
proceso, y por cierto, si no se le concediera la facultad de ofrecer medios probatorios para sustentar la certeza de sus afirmaciones.
8. El inciso 6 de la norma exige la firma del demandado y del abogado. La firma
"'l
AAT. 4-12
m.
JURTsPRUDENcIA
Al contestar la demanda debe pronunciarse respecto de cada uno de los hechos expuestos en ella. EI silencio, la respuesta evasiva y la negatva genrica pueden ser apreciados
por el Juzgador como reconocimiento de verdad de los hechos alegados.
Si el ejecutante, en su absolucn a la contradiccin del ejecutado, no cuestona ni tacha
los documentos que sustentan la cancelacin, limitndose a invocar la abstraccin de!
ttulo, resulta evidente que la letra en cobranza ha sido cancelada (Exp. N" 9&996972852, Sala de Procesos Ejecutivos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia
Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. 453).
Si bien el curador procesal ha contestado la demanda fuera de! ptazo previsto en el artcuto
478 del CPC, sin embargo, debe de tenerse en consideracin la fnalidad esenciat de la
curadra, cual es, cautelar los intereses del litigante ausente. La neg!gencia en la conducta del curador procesal, no debe resultar implicante para los intereses det representado, sin periuicio que el juez sancione esa conducta (Exp. M 1l2A-99, Sala de procesos
Abrevlados y de Conoclmiento, Ledesma Narve, Marlanella, Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdlca, p. 316).
Los medios probatorios deben ser ofrecidos por las paes en los actos postlatorios.
Exste una salvedad con respecto a los procesos de conocimiento y proceso abreviado en
los que pueden presentarse junto con el escrito de apelacin (Cas. N" 2177-97-LimaCono Norte, El Peruano, 18/10/98, p. 1976).
Et hecha.de que uno de las codemandados an no haya sido notificado con et admsorio
de la instancia, no prorroga el plazo para que los otros codemandados puedan contestar la
demanda, pues, el plazo para dichos codemandados se empieza a computar desde el da
siguiente en que recibieron la notificacin con la demanda.
La racionalidad del artculo 147 del CPC se encuentra relerida a la preclusin de tas etapas procesales, esto es, para proceder a la siguiente etapa del proceso, solo podr realizarse cuando todos los emplazados comparecen, sea contestando Ia demanda o en su
436
A.442
rcbelda (Exp. l'1" 611'98, Tercera sala civit, Ledesma Narvez, Marianella, Jurispruciencia Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, pp. 340-341).
Et hecho de haber comparecido al proceso et apcderado de la demandada, no obstante
haber omitido sufragar en las elecciones municipales del ao lggs, no es motivo para gue
se convalde dicho apersonamiento, si el propio juzgado no Io advirti. Debe declarar su
Para que los demandados puedan precisar los alcances de su contestacin, no basta
requerir la posesin del inmueble sino que debe precisarse la causal de su pretensn
(Exp. N" N-115-97, Primera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia
Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. 341).
Si el emplazado no ha hecho uso del derccho de eontradiccin, ello no impide que vea
restringidos sus derechos de proceder en Ia forma prevista en el atculo 700 del CPC,
cuando se ampla el monto de la ejecucin al presentase nuevos ttulos (Exp. N" SB+797, Primera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 7,
Gaceta Jurdica, p. 514).
De acuerdo a las normas procesales las pruebas de descargo deben ser ofrecidas oportunamente. La omisin en el ejercicio de dicha facultad en la oportunidad legal, no puede
considerarse como rJna violacin del derecho de defensa.
Si los hechos consttuyen grave falta disciplinaria, los mismos que han servido de fundamento para la sancin administrava del demandante, se desvirta Ia afirmacin que se le
haya sancionado subjetiva, arbitraria y desproporcionadamente a los cargos ormutados
(Exp. N" 807-9*Lima, Ledesma Narvez, Maianella, Ejecutorias Supremas Civiles,
(...) Tampoco resulta procedente formular tacha contra un nstrumento pblico consstente
en una panida de nacimiento, la cual solamente puede ser declaracla ineficaz en va de
accin (...) (Cas. N" 3237-99-Lima, Sala Civil Permanente, Cofte S:tprema de Justicia,
Hnostroza Minguez, Alberto, Jurisprudencia en Derecho Probatorio, Gaceta Jurdi-
EI aculo 442 del Cdigo Procesal Civil resulta aplicable con Ia prudencia debida al caso de
las absoluciones ordenadas por la ley o por el juez, toda vez que estas, constituyen, al igual
que la contestacin, actos procesales destinados a precisar los puntos controvertidos sobre
los que debe recaer la ecisin del juez {Exp. N" 23U2001, Primera Sala Clvtl de Lima.
p.5e).
Las normas procesales que rigen la etapa postulatoria, se aplican tanto para el demandante como al demandado, siempre y cuando no desnaturalice el proceso. Ello es entendible
porque el pincipio de socializacin del proceso, garantiza a las partes, gualdad de oporlunidades para invocar y alegar en el proceso sus derechos y defensas. Resulta procedente
que la parte emplazada pueda modificar su contestacin a la demanda, por aplcacin
analgica, siempre y cuando cumpla con el rcqusto establecido en el alculo 428 del
Cdigo Procesal Cvil. Afirmar lo contrario sera una clara restticcin al derecho de defensa de Ia parte demandada as como al principio de socializacin que rigen los procesos
civiles de manera imperativa (Exp, N" 1302-2001, Cuata Sala Civil de Lima. Ledesma
Narvez, Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p, 567).
"'i
PLAZO DE LA C$NTSTACN Y
RECONVENCIF
El plazo
pan
simultneo.
CONCORDANCIAS:
c.P.c.
Comentario
1. El hecho de que el plazo sea el mismo para ambos casos, esto es, para
contestar y reconvenir, encuentra su justificacin en el principio de igualdad o
bilateralidad del proceso, que no se agota en que se dicten resoluciones sin or a
la parte contraria, sino que busca que se otorgue igualdad de posibilidades a las
acentuar la igualdad de las partes, la que, como seala couture "puede no ser
una igualdad numrica sino una razonable igualdad de posibilidades en el ejercicio de la accn y la deferisa".
?. Debemos resaltar la diferencia entre el ejercicio de defensa (a travs de la
contestacln) y la facultad de reconvenir. Se suele confundir -como si fuera un
todo- porque regularmente se ejerce conjuntamente. El artculo 445 del CPC as
lo dispone: "la rconvencin se propone en el mismo escrito en que se contesta la
demanda, en la forma y con los requisitos previstos para esta"; sin embargo, ello
no es as, porque en la contestacin se ejerce la defensa de fondo, contradiciendo
la pretensin dirgida contra 1, a fin de que se liberado de la exigencia del demandante; en cambio, el demandado, al reconvenir, no es que est contraatacando al actor en lugar de defenderse, sino que al interponer una pretensin contra el
actor podra conseguir -en el supuesto de que se declara fundada- vincular al
demandante a la ejecucin de la pretensin contenida en la reconvencin.
Hay razones de economa procesal que permiten la concurrencia de la reconvencin en el proceso ya iniciado; sin embargo, ella no es excluyente del uso de
los medios de defensa por parte del demandado, respecto de la pretensin hecha
I
I
I
I
I
438
ART.443
..a
mfr
JURTsPRUDENcIA
El hecho de que uno de los codemandados aun no haya sido notificado con el admsorio
de la instancia, no proffoga el plazo para que tos otros codemandados puedan contestar la
demanda, pues, el plazo para dichos codemandados se empieza a computar desde el da
siguiente en que recibieron la notificacin con ta demanda.
La racionalidad del arlculo 147 del CPC se encuentra referida a ta preclusin de las etapas procesales, eslo es, para proceder a la sguiente etapa del proceso, solo podr realizarse cuando todos los emplazados comparecen, sea contestando Ia demanda o en su
rebelda (Exp. N" 614'98, Tercera sala civi!, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, pp. 340-341).
*"1
aft.22.
Comentario
La nocin de igualdad est presente en el principio de contradiccin, que se va
l'-'
F?ECONVENCIN
La reconvencin se propone en el mismo escrito en que se contesta Ia demanda, en la forma y con los requisitos previstos para
esta, en lo que corresponda.
afts.
A,
523,559 inc.
LEY 26887
at. 146.
D.5.017-93JUS
aft. t84
Lec rs-.c,clN co
1.
ncs.10
11.
M PAIR/ADA:
as.332,333.
Comentario
1. La reconvencin es la pretensin procesal que se halla facultado para dedu-
cir el demandado frente al actor. Hay una posicin unnime en toda la doctrina de
calificarla como una demanda nueva y autnoma que se acumula -por el demandado- a un proceso en curso.
(')
441
ATI. 445
COMEI\TAFIOS AL CODIGO
p:oc=sAl cML
tible con el principio de economa procesal que justifica este tipo de acumulacin
sobrevenida.
Sobre elparticula seala el artculo en comentario "solo puede interponerse en el
mismo escrito en que se contesta la demanda', esto implica que en caso contrano, no
podr deducirla despus, salvo para hacer valer su pretensin en otr proceso.
(1
86) Sentencia emitida por el Tribunal Supremo espaol el 21 de mayo de 1969, ctado por
TAPTA fgRru,OeZ,
lsabel. La ec-onvencin, lmites y juisprudencia, Edtorial General de Derecho, Valencia, 1994, p.133.
(147) MONROY O-VEZ, Jua . tntrcduccn at Proceso Ciyil Tems, Bogot, 1996, p. 283.
442
AFT.4.i15
por lo tanto para reconvenir), este se habr perddo por efecto Cel acto de contestacin de la demanda".
3. El hecho de incorporar una pretensin al proceso determina que su admisibilidad se halle supeditada a los siguientes requisitos:
a) no afecte la competencia de la pretensin originaria; esto implica que por
razn de la materia, le corresponda conocer al juez de la pretensin inicial; por
razn de la cuanta, debe apreciarse solo si no excede la competencia cuantitativa
de la originaria; por razn delterritorio impona una derogacin de las reglas que rigen
la competencia tenitorial, de manera que el actor no puede oponer la excepcin de
c) La posibilidad de que el demandado introduzca nuevas demandas se sustenta en razones de economa procesal y equilibrio de poderes que deben reinar
entre las paes procesales.
principio de economa procesal que rige en la reconvencin, as: "el desarrollo de un proceso importa un consumo de tiempo, gasto, y
esfuezo; siendo as, concederle al demandado la oportunidad de demandar a
Monroy(188) explica el
ct., p. 2TT.
"'l
ART.445
dido por el actor est prescrito, o que hubo pago, o que debe desestimarse por
i'adicar en un contrato nulo, estar formulando excepciones; pero si por su parte
ride aljuez que se declare que su demandante le debe una suma de dinero, por
con los deducidos por el demandante, que exige por ello un pronunciamiento especfico. Adems, las pretensiones planteadas a travs de la reconvencin tambin
furtMoNRoyc-LVE
| 444
I
I
.AFIT.
445
,u*rsPHUDENcrA
La reconvencin es procedente s la pretensin en ella contenida fuese conexa con la
relacin jurdica invocada en Ia demanda.
trtl
\lT. 445
N" 1292'99,
erp.
procesos
sata de
Abrevados y de conocimento, Leae[ma Narvez,
Marianella, Jurisprudencia Actuat, Tomo 4, -Gaceta Jurdica, pp:
4664;;j:
io
l"'
1997,
""
rcaeim-ierz,
ua- --"
pp. ioS-iiil.
E(CEPCIONES PHOPONIBLES
El demandado solo puede proponer las siguientes excepciones:
1.
2.
3.
lncompetencia;
lncapacidad del demandante o de su representante;
Hepresentacin delectuosa o insuficiente del demandante o
del demandado;
7.
8.
Litispendencia;
Cosa juzgada;
9.
Desstimiento de la pretensin;
10. Conclusin del proceso por conciliacin o transaccin;
11. Caducidad;
12. Prescripcin ertinfiva; y,
13. Convenio arhitral.
CONCOBDANCIAS:
c.c.
c.P.c.
C. de P.P.
C.P. Cons
c.D.t.P.
LEY 26636
D.S. O5+97-EF
aft.
1127 nc.2.
as. 35, 37, 123, 321 nc. 6, 326, 328,
450, 451, 452, 700.
3A,
340, 344,
aft.5.
ad. 10.
arts. 394,396.
a.23.
art.38 lteal b).
trtl
ArTf. 446
Comeniario
una relacin jurdica procesal invlida por omisin o defecto en algn presupuesto
procesal, o el impedimento de pronunciarse sobre elfondo de la controversia por
omisin o defecto en una condicin de la accin".
448
AFrT.446
(195) CARBAJAL, Marco. "El derecho de retencin cuando se ejercita judicialmente constuye una excepcin procesal
o una de{ensa de fondo?", en: Dilogo con laJurisprudencra, Ne '1C8, Gaceta Juddica, ma, Set. 2007, p. 143.
(196) COVIELLO, Nicola. Doctrina general del Derecho Cvil, ARA editores, Lima, 2007, pp. 595-598, citado por
CARBAJAL, Marco. Op. cit., p. 150.
trtl
ART.446
e in
persona
e in
rem. En
cambio, las excepciones procesales significan no
solo la invocacin efectiva en
juicio de un derecho que se contrapone
ar der actor, sino en generar cuarquier
medio de defensa empreado por er demandado.
se comprende por ro tanto, bajo
"r;;h" ;il;_
ra competenca se determinan
por razn de matera, cuanta, grado, turno y
territorio; elro supone que si se inter_
pone una demanda ante un juez que carece
de algunos de estos erementos, nos
encontramos frente a un proceso iniciado ante unluez
incompetente.
I
I
I
I
I
I
450
AXT.446
-por regla generalno puede modificarse ni renunciarse porque es imperativa, de tal forma que la
Por otro lado, debe tenerse en cuenta que la competencia
ART. 445
cpc).
excepcin.
La capacidad para
,,la
1452
I
I
I
I
AFrT.446
dos, por citar, los padres son representantes legales de los hijos menores de
"'l
.AFrT.
445
edad. En la representacin voiuntaria sern las propias partes las que decidan
qu persona es la que va actuar por l y bajo determinadas facultades. Estas
facultades van a estar contenidas en el poder para litigar y se puede otorgar solo
por escritura pblica o por acta ante eljuez del proceso y no requiere estaiinscrito
en los Registros Pblicos (ver el artculo 72 del CpC).
En el caso de la representacin judicial, es eljuez el que nombra al representante de una parte en el proceso, como es el caso del curador procesal. una figura
especial en este tipo Ce representacin es la procuracin oficiosa, regulada en
el
artculo B1 del CPC. Aqu opera una autorizacin legal genrica que permite a una
La persona que se presenta al proceso por un derecho que sea propio aunque
Puede suceder que por inadvertencia del juzgado se constituya como representante a quien ha omitido el cuntplimiento de la referida carga. En tal hiptesis
es admisible la excepcin de representacin defectuosa o insuficiente del demandante o demandado; sin embargo, puede darse el caso de que no se justifique la
personera, eljuez debe exigir de oficio el cumplimiento de ese requisito y fijar
un
plazo para ello bajo apercibimiento de concluir el proceso, esto en aplicacin
del
inciso 3 del artculo 465 del CpC.
6. La excepcin que recoge el inciso 4 de la norma en comentario, constituyael
medo acordado para denunciar la omisin o la formulacin imprecisa o.ambigua
Para Alsinatz'l) la referida excepcin procede cuando la exposicin de los hechos no es suficientemente clara, de tal forma que si la demanda adoleciera de
I
I
I
I
I
I
4s4
AFrT.
446
oscuridad o insuficiencra, tal que no permita con precisin y seguridad las personas involucradas en el reclamo o el objeto que se pretende o los hechos que valen
de ttulo o causa de pedir, no existira el presupuesto de un proceso vlido.
Para Palacio(203), lo importante es que las falencias que pueda adolecer la demanda deben ser suficientes como para afectar el derecho de defensa del demandado, privando a este de la posibilidad de oponerse adecuadamente a la pretensin o dificultndola la eventual produccin de la prueba
demandada
(202) CARAVANTES, Jos de Vicenie. Tratado Histrico, Critco, Filosfico de los Procedimientos Judcales en
lvlateria Civil, segn ta nueva Ley de Enjuiciamienlo, T. ll, lmprenta de Gaspar y Roig Ediciones, Madrid,
1856, p. 6.
1 11
"'l
^AFrT.
,446
sentacin posterior permte al demandado oponerse por enempornea, conforme seala el artculo 189 del CPC. sera procedente en el caso de que se deman-
de la devolucin del precio pagado por la compra del departamento alfa o la entrega de este (pretensiones alternativas); sin embargo, en el desarrollo de los he-
petitorio sino que adems se solicita la entrega de otro bien de igual valor y condiciones que alfa. Aqui definitivamente hay un punto no preciso en la demanda,
la
entrega de otro bien, en iguales condiciones que alfa, constituye otra pretensin
alternativa a las ya expresadas? Es necesario que el actor precise si ha postulado
dos o tres pretensiones de manera alternativa, para que en atencin a ellas, la
parte demandada pueda ejercer el contradictorio; en caso contrario, si eljuez no
lo advierte o la parte no lo cuestiona va excepcin, podramos terminar con una
sentencia incongruente por extra petita, por condenar el juez a la eleccin de tres
prestaciones al ejecutado, una de ellas no demandada.
Lo importante de esta excepcin es que la imprecisin en el planteamiento de
errnea invocacin de las normas legales en que se funda la demanda, ya que por
aplicacin del iura novit curia, el juez est facultado para suplir ese tipo de deficiencias.
En relacn a esta excepcin, coincidimos con la opinin de Morales(2o4) cuando seala que eldemandado se coloca en un verdadero estado de indefensin al
tener que contestar la demanda antes que el juez resuelva esta excepcin, contestacih que, oemo lo argumenta el propio demandado, tiene que realizar sobre
una demanda oscura o ambigua, violentando el debido proceso, pues se obliga al
demandado a formular su defensa sin tener exacto conocimiento de los alcances
de la demanda. En estas circunstancias, en caso de que se ampare la excepcin
la norma debera haber propuesto que se conceda un plazo extraordinario al demandado para que absuelva la demanda corregida de sus vicios originales.
7. La excepcin contenida en el inciso 5 exige la habilitacin previa de la instancia judicial, sin embargo, esta exigencia actualmente es fuelemente criticada
por diversas razones:
(204) MORALES GODo, Juan. "La inconsttucionaldad del trmite establecido en el Cdigo procesal
Civil para
resofver la excepcin de oscuridad o ambigedad en el modo de proponer la demanda", en Revista
de la
Facuttad de Derecho de ta ptJcp,Ne 56, Dic, 2003, pp. 531-545.
|
I
I
I
I
456
AFri. 446
(205) PR|ORI POSADA, Giovanni. Coentarios a ta Ley del Proceso Contencioso-Administravo,2e ed, ARA editores, Lima, 2OO2, p.201
(206) GORDILLO, Agustn. Tratado de Derecho Adnsttativo, T. 2, Fundacin de Derecho Adminislratvo, ARA
editores, Lima, 2003.
(zoz) Cnnnlr. LUGO, Jorge. ftatado de Derecho Procesal,l.ll, Griile Uma, 2000, p. a76.
,ttl
A.q'i. 44.e
existe error o se falta a la verdad por quien interpone la pretensin, bien porque el
ordenamiento jurdico permite pretender la actuacin del derecho objetivo a quien
no es titular de la relacin jurdico-material. La accin se ejerce al margen de la
legitimacin que pueda invocarse en el proceso.
458
l3red.,Dike,Medelln,.1994,pp.26$270,
AFrT.446
timacin: la legitimatio ad prosessum y la legitimatio ad causam. Gozainioe), califica a ellas de la siguiente manera.
La legitimacin procesal viene a ser la aptitud que tiene la persona para obrar
directamente en un proceso, ya sea como demandante o como demandado. Estas
aptitudes que deben tener las partes se relacionan nmamente con los presupuestos
procesales, en especial con aquellos que se exigen para el ejercicio de la accin.
La legitimatio ad causam viene a ser la titularidad que tiene la persona respecto del derecho que demanda, esto es, la calidad de propietario que tiene la persona sobre el derecho que invoca en su accin.
Segn Gozaini, ambas se diferencian porque: a) la legitimatio ad causam constituye un elemento del Derecho sustantivo para que se ampare la pretensin jurdica demandada; en tanto que la legitimatio ad prosessurn es un presupuesto
necesario para que la relacin procesal nazca vlida; b) en la legitimatio ad causam, el actor ser parte en sentido formal, pero no lo ser en sentido sustancial,
por lo que ser vlido el proceso pero sin ninguna eficacia en cuanto al Derecho
Civil accionado, ya que la demanda ser declarada infundada; c) la ausencia de
legitimacin procesal genera la nulidad de lo actuado, razn por la que no debe el
juez admitir a trmite la accin; d) si el actor no tiene la legitimatio ad causam,la
accin queda extinguida, no pudindola renovar posteriormente, Salvo que se indique un ttulo distinto; en cambio, si el actor no tiene la legitimatio ad prosessum,
la accin puede volverse a invocar por el sujeto que tenga dicha legitimacin.
En el caso del demandado, ambas legitimaciones funcionan con iguales alcances, ya que si aquel no es el obligado a responder de la pretensin demandada carece dela legitimatio ad causam, declarndose por tanto la accin infundada;
en cambio, si el titular a responder es titular de la obligacin, en consecuencia, la
(2Og) GOZAINI, Osvaldo. Teora general del Derecho Procesal, Ediar, Suenos Aires, 1992, p- 373.
-"1
ART. 446
demanda ser amparada. En cuanto ala legitimatio ad prcsessum, si el cjemandado no tiene esa capacidad, por ser menor de edad o incapaz, o al airibursele
una representacin indebida, lo actuado devendr en nulo al igual que cuando el
actor carece de dicha legitimacin.
Frente a las legitimaciones citadas, consideramos acertada la posicin de Devis Echanda de eliminar la legitimatio ad prosessum para hablar solo de la capacidad general y especial para ciertos actos procesales y no correr el riesgo de
confundir indebidamente las dos nociones.
De todo lo expuesto lneas arriba coincidimos con Gozaini(210) que la excepcin
de falta de legitimidad para obrar puede prosperar en las siguientes circunstancias: el actor o demandado no son los titulares de la relacin jurdica sustancial en
que se funda la pretensin con prescindencia de la fundabilidad de esta; y mediando la hiptesis de litisconsorcio necesario, la pretensin no ha sido interpuesta por o frente a todos los legitimados. En ese sentido, tambin se orienta la opinin de Palacio(2'1) precisando adems que no procede oponer esta excepcin
cuando concurre la sustitucin procesal que regula el artculo 60 del CpC.
9. El inciso 7 regula la excepcin de litispendencia. Se califica a esta excepcin
cuando existe otro proceso pendiente entre las mismas partes, en virtud de la
misma causa y por el mismo objeto, es decir, frente a la coexistencia de dos
pretensiones cuyos elementos son idnticos.
Esta identidad que existe entre los elementos de la pretensin lleva a diferenciar la litispendencia de la acumulacin de procesos. As, mientras la primera
supone la existencia de la triple identidad entre las pretensiones, la acumulacin
puede decretarse por la mera conexin entre la causa o el obeto de aquellas.
Por otro lado, la litispendencia tiene por efecto la elimina.cin del segundo pro-
ceso, que busca archivarlo; en cambo, la acumulacin, cuado los procesos conexos se tramitan ante rganos judiciales distintos, solo produce un desplazamiento de la competencia por va de adquisicin. La excepcin es un medio estratgico que tiende a ganar el proceso, mientras la acumulacin es una simple tctica, cuya finalidad es situarse mejor en el proceso, pero no ganarlo de inmediato.
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ART.446
Esta excepcin no puede dejar de vincularse con la litispendencia. Ambas figuras tienen como presupuesto la existencia de dos procesos absolutamente idnti-
dencia de los dos procesos afectados, en tanto que la de cosa juzgada solo puede
utilizarse cuando uno de ellos ya ha finalizado. Para Mlaga{etor, "La litispendencia
y la cosa juzgada tienden por igual a la proteccin de la eficacia de la sentencia y
ambas lo hacen desplegando sus efectos de un modo similar, de suerte que la
litispendencia constituye una especie de anticipacin de la cosa juzgada o, si se
prefiere, una suede de retroaccin de los efectos de esta al momento de la presentacin de la demanda". Entre ambas excepciones no median diferencias profundas, pues ambas procuran impedir que siga adelante un proceso que, en definitiva, provocar resultados gravosos: si las dos sentencias (la del juicio anterior y
la del nuevo juicio) son iguales, la segunda es innecesaria; si son distintas apareja
(21
letz
1 1
8.
cem.
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AFri. 446
El desistimiento necesaramente est sujeto al controljurisdiccional para apreciar si se trata de un objeto disponible para luego, en caso de ser positivo, proceder
a la hc;mologacin para validar su exstencia y sus efectos. Como seala el artculo
i44 del CPC "la resolucin que aprueba el desistimiento de la pretensin produce
los efectos de una demanda infundada con ra autoridad de cosa juzgada;.
actuar: que la demanda haya sido notificada y que tal acto no haya tenido lugr.
AFrr. 446
En este mismo sentido tambin se orienta Fornaciari cuando seala que debe
notificarse al accionado aun cuando no est integrado a la litis. Las razones son
prcticas. Cuando se renuncia al derecho material este no puede volver a ejercerse en otro proceso, generndose la defensa del desistimiento del derecho.
EI demandado a quien no se le dio traslado de la demanda nada sabe de la
judicial tiene como objetivo aportar a la litis un medio de definicin del conflicto
con elfin de que eljuez decrete la terminacin del proceso.
Si partimos del supuesto que tanto la transaccin como la conciliacin tienen
efecto extintivo sobre la cuestin controveida impidiendo que las partes puedan
volver sobre ella, la redaccin que contiene este inciso podra llevar a entender que
solo operara para poner fin al proceso, situacin que no necesariamente involucra
poner fin al conflicto. Son dos categoras totalmente diferentes, cuyas consecuencias sealan lo siguiente: la transaccin o la conciliacin ponen fin al conflicto y,
consecuentemente, al proceso en el que se discute; pero puede darse el caso que
se ponga fin al proceso mas no al conflicto, situacin que puede permitir reanudar
su discusin posteriormente, en otro momento y en otro proceso.
Tanto la transaccin como la conciliacin judicial consideran que el conflicto ha
sido dilucidado por composicin de partes y la ley le ha otorgado a ese acuerdo la
calidad de cosa juzgada siempre y cuando sea aprobado dicho acuerdo por el rgano
jurisdiccional (vanse los artculos 32By 337 del CPC). Recin all se puede oponei
para futuros procesos en el que exista triple identidad, la excepcin citada.
En ese mismo sentido Carrn(218) seala "(...) cuando un proceso civil hubiera
fZlB)
CARRTO-N LUGO, Jorge. "La poslulacin en el proceso", en'. Antiss dal Cdigo Procesal Civil' Ed. Cuzco,
,ttl
AFTT.
446
452 delCPC que dice: hay identidad Ce procesos cuando las partes o quienes de
ellos deriven sus derechos, el petitorio y el inters para obrar, sean los mismos".
Por otro lado, debemos precisar que los efectos de la conciliacin extraprc-
do en sus trminos o incumplido por alguna de las partes". Ello justifica que
frente a una actividad dolosa estos acuerdos homologados puedan ser revisados a travs de la nulidad de cosa juzgada fraudulenta que recoge el artculo
1
78 del CPC.
Desde otra ptica, que no comparto, Hinostroza(zo) considera que nada obsta
para que esta excepcin pueda operar tratndose de conciliacin extrajudicial, la
cual, pese a no concluir en un proceso judicial, impide que se promueva eljuicio si
el objeto de este y el asunto conciliado coinciden. "(...) por cumplir tanto la conciliacin judicial como la extrajudicial la misma funcin (poner fin al conflicto de
intereses por acuerdo de partes) esta ltima, es susceptible de ser considerada
como presupuesto de la excepcin que analizamos". El referido autor supedita la
excepcin fundada en la conciliacin extrajudicial siempre que sea facultativa y lo
explica as: "(...) siendo el acta de conciliacin extrajudicial anexo exigible a la
demanda en los procesos cuya materia se encuentre sujeta a dicho procedimiento previo (que adquiere carcter obligatorio) resulta muy sencillo para el rgano
jurisdiccional determinar durante la calificacin de la demanda si hubo o no conciliacin preprocesal. En el primer caso, rechazarla demanda por ser notoriamente improcedente; en el segundo, falta el presupuesto de la excepcin. Es por ello
que no puede concebirse la excepcin basada en la conciliacin extrajudicial que
no sea de carcter facultativo (en cuyo caso se est ante un asunto que puede ser
ventilado judicialmente sin exigirse la copia certificada del acta respectiva) salvo
las hiptesis del error judicial al verificar el acta de conciliacin o del planteamiento malicioso de la excepcin".
(219) GOZAINI, Osvaldo. 'La conciliacin en el Cdigo Procesal Civil del Peru, Teora y tcnica', en: Bevisla Peruana de Oerecho Procesal, Lma, 1998, p. 412.
(220) HINOSTROZA MINGUEZ, Albef(o. Las excepcanes del proceso civil,2i ed., San Marcos, Lima, 1998, p. 3a4.
I
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466
Am. 446
Como ya hemos sealado, al inicio de este comentario, las excepciones procesales contenidas en el adculo 446 del CPC se han caracterizado por ser calificadas como nmerus clausus. Basta revisar la redaccin del citado artculo para
encontramos con la advertencia que el demandado solo poda proponer las excepciones que citaba el artculo 446 del CPC, ubicndose dentro de ellas, a la
"conclusin del proceso por transaccin".
(221) Con ted.ta22 de enero de 2008 la Sala Plena de la Corte Suprema, reunida en Pleno Casatorio resolv
defintvamente el proceso iudicial segudo entre a seora Giovanna Villaty y Giovanna Anglica Quiroz Villaty
contra la Empresa Minera Yanacocha S.R.L., Ransa Comercial S. A. y Arturo Blanco Bat Casacin Ne 1465-
2007-Caiarnarca.
"'l
AAT.446
Esto, que hasta hace poco se vena sosteniendo en ia ormacin jur'dica de las
aulas unversitarias, ha sido trastocado nada rnenos que por el pensamiento ae
los jueces de la corte suprema, quienes bajo ei llamado pleno Casatorio han
decido incorporar "subrepticiamente" una nueva causal al artculo 446 del CPC
citado. se trata de la nueva "excepcin de transaccin", que es calificada a la luz
de dicho pleno, as: si las partes transan un asunto litigioso a fin de evitar el pleito,
y si posteriormente cualquiera de ellas decidiere iniciar en sede judicial su discu-
ciones de "cosa juzgada" o "conclusin del proceso por conciliacin y transaccin", para oponer a los efectos de la relacin jurdica entablada? Se podra sostener que resultara excesivo contemplar la excepcin de conclusin del proceso
por conciliacin y transaccin, pues la excepcin de cosa juzgada le brinda dicha
cobertura, porque como sealan los artculos 337 y 327 del CPC, la conciliacin y
transaccin judicial tienen la autoridad de la cosa juzgada, sin embargo, sostenemos que no es cierto lo afirmado, pues ambas excepciones responden a supuestos jurdicos diversos, como explicamos a continuacin.
Las partes en litigio pueden acordar poner fin a este, mediante transaccin o
conciliacin judicial; sin embargo, clicho acto procesal puede ser sometido al controljurisdiccional para lograr un efecto homologatorio sobre dicho acuerdo. Esto
implica que un acuerdo por transaccin puede ser sometido a un control posterior
por la jurisdiccin.
Como consecuencia de ese control se puede lograr un pronunciamiento positivo, ap-robatorio y, por ende, el efecto de la cosa juzgada recaera sobre dicho
acuerdo; pero tambin se puede alcanzar el acuerdo y no buscar un control posterior,
(222t
468
.ste comentario han sido tomado de LEDESIA, Marianella. "La transaccin efirajudicial y los mecanismos
procesales de defensa", en: Dilogo con la Juisprudencia, vol. 13, Ne 1 1 2, Gaceta Jurdica, Uma, 2008, pp.
153-171. Al momento de la edicin del trabajo (16 de abril de 2008), se ha hecho pblico el tenor del Pleno
Casatorio. No compartimos el criterio por mayora asumido; nuestro parecer se ubica hacia el contenido del
volo en minoa,
AF|T. 446
"'l
Afr-
446
el mismo dao actual que alega la actora y cuya realizacin e intensidad se atribuye al resultaCo de la accin causal generada por la conciucta antijurdica, estaramos ante un supuesto diferente al concluido. Si al momento de transar el dao
aparentemente se aprecia como leve e inocuo, pero con el correr del tiempo ese
dao se presenta y desarrolla con magnitud e intensidad, no se trata evidentemente del mismo dao por el cual se trans, entonces, estararnos hablando de
un objeto de discusin distinto al que fue materia de acuerdo. Llegar a esa conclu-
|
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470
AFrr. 446
Si los aiuerdos adoptados por las partes, al transigir, se cien a lo que fue
objeto de la pretensin no reviste mayor problema. Pero si tomamos como referencia la incorporacin de pretensiones ajenas como el que i'efiere la ejecutoria
citada en aplicacin de la ltima parte del artculo 337 del CPC, no puede ser parte
de la transaccin judicial, pues no se puede crear, regular, modificar o extinguir
relaciones materiales ajenas al proceso.
Gmez Orbaneja aborda el tema desde un aspecto de competencia para ejecutar la transaccin. Considera que en esos casos se debe lmitar la ejecucin de
la transaccin, a la competencia objetiva que eljuez tena para fallar la pretensin
originaria, remitiendo el resto a la ejecucin del juez competente. Este criterio
tiene detractores como Pelez, quien considera que lo transigido forma una unidad y sera absurdo considerar ejecutable tan solo parte de lo acordado, lo que es
congruente con la pretensin originaria, y el resto considerarlo como una transaccin civil contenida en un documento pblico, a ejecutar en un proceso ejecutivo
autnomo.
Lo expuesto lneas arriba nos permite sostener lo siguiente:
a) No existe ningn vaco legal en el Cdigo Procesal en relacin a la excepcin de transaccin. El cdigo acoge la excepcin de conclusin del proceso por
transaccin que difiere de la excepcin de transaccin que implica un cuestionamiento de fondo. Ello supone que para oponer esta excepcin necesariamente
tiene que haber existido un proceso y concluido por transaccin.
b) Si la transaccin realizada luego de iniciado el proceso judicial no es sometida a la aprobacin de la jurisdiccin no podr ser calificada como transaccin
judicial; sencillamente es un acto procesal que por transaccin busca concluir el
proceso, sin mayor control de la jurisdiccin. Esta excepcin no se opone si posteriormente se promueve una pretensin idntica a la qua fue materia de conclusin del proceso.
Hay que precisar que la transaccin que pone fin al proceso pero que no busca
su homologacin no implica la invalldez de esta. Una situacin es el acto voluntario de poner fin al proceso y otra la aprobacin que se busca de la jurisdiccin para
construir sobre dicho acuerdo la seguridad jurdica de la cosa juzgada. En el primer
caso, los trminos de la transaccin sern inexigibles en el proceso judicial, pues
tendrn la calidad de un ttulo ejecutivo (inciso 5 del aculo 693 del CPC); a
diferencia de la transaccin homologada, que se exigir como un ttulo de ejecucin (inciso 1 del artculo 713 del CPC).
471
.AFrT.
446
judicial iniciado.
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ART.446
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.AET.
445
(rr3)
1474
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AFTT.446
prescripcin extintiva est dirigida a regular los tiempos para pretender. Vase el
caso de una persona que sufre daos producto de un atropello y demanda indemnizacin al chofer y propietario del vehculo, luego de los dos aos, le oponen la
excepcin extintiva. La prescripcin como se orienta a la pretensin no afecta el
derecho. si no hay una prescripcin declarada hay una obligacin natural y toda
obligacin natural que se cumple no se puede repetir. Las obligaciones cuya pretensin ha prescrito se llaman obligaciones naturales porque nunca ms pueden
ser exigidas judicialmente, pero si la persona paga de mutuo propio, ya no cabe la
prescripcin ni la devolucin.
Bajo una ptica de jurisdiccin preventiva, como es el caso del desalojo con
condena futuro que acoge el artculo 594 del CPC, se puede demandar la prescripcin extintiva. un deudor tiene una deuda, ya pasaron ms de diez aos y el crdito
ya prescribi, entonces de emplaza al acreedor en una discusin de puro derecho,
a fin de que la jurisdiccin declare que la pretensin creditoria ha prescrito.
cumplimiento de esta. En esa misma lnea, Monroy dice lo siguiente: "por otro
lado, si bien hemos afirmado que la prescripcin extintiva se puede oponer a
travs de la excepcin, tal situacin no impide que pueda ser deducida en va de
accin. Siendo el objeto de la prescripcin extintiva, la impugnacin del derecho
de accin respecto de una pretensin especfica, bajo el fundamento de que el
actor ha dejado transcurrir el plazo legal para reclamarlo, resulta beneficioso para
"'l
AFTT.
446
las pailes y para el objeto de la funcin jurisdiccional (ia paz social en justicia) que
el beneficiado con la prescripcin extintiva pueda solicitar al rgano jurisdiccional
en un proceso expeditivo gue se declare su liberacin. Finalmente, nada obsta
para que una persona que se ha liberado de una obligacin recurra al rgano
jurisdiccional para que este declare judicialmente su libertad"tzzsi.
Dentro de los pronunciamientos judiciales que al respecto se han emitido, aparece la ejecutoria recada en el Expediente Nq 795-95, sala civil de Lima, de fecha
31 de agosto de '1995(2261, que sostiene la procedencia de esta pretensin declarativa, pues, "la inactividad del acreedor podra prolongar'indefinidamente su falta de
accionar lo que originara que una situacin jurdica no llegar a tener certeza nunca',.
Por otro lado, consideramos que no solo es factible que el tieinpo extinga derechos sino que tambin permita adquirirlos, como resultara delcaso de la prescripcin adquisitiva. En dicho caso, las normas procesales reconocen al procedimiento
abreviado como la va procedimental en la que debe ventilarse la pretensin adquisitiva (ver el artculo 504 del CPC y siguientes); esto implica que si el poseedor,
que ejerce la posesin como propietario por ms de diez aos, fuera demandado
por su anterior propietario para lograr la reivindcacin, en dicho proceso no podra
invocar, mediante excepcin, la prescripcin adquisitiva, como s procede en caso
fuere una prescripcin extintiva, limitando su defensa y sobre todo vulnerando los
poderes de la propiedad del prescribiente.
476
ART.446
lmporta un equivalente jurisdiccional, que tiene un origen contractual expresado en el convenio arbitral. Este convenio es consecuencia del principio de la auto-
cin arbitral dentro de los plazos previstos para cada proceso. En ese sentido
lase lo regulado en el artculo 15 de la LGA.
ffi
JUF.sPRUDENcTA
se encuentra acreditado con expediente que se tiene a la vista, que en dcho proceso et
banco demandante inici un proceso sobre ejecucin de garantas; que et citado proceso
concluycon la resolucin que declara fundada la excepcin de cosa juzgada, nuto todo
Io actuado y por concluido el proceso, resolucin que fue confirmada por la Sata Civit det
cusco, la que qued debdamente conseniida; aparcce de lo actuado en el presente
proceso que la entidad ejecutante nterpone Ia prcsente accin de garanta hipotecaria
pese a haber demandado en los autos que se tienen a ta vsta ta misma pretensin y con
el mismo documento de garanta hipotecaria contra la msma persona jurdica y sus garantes; por Io que no es posible pronunciarse nue,/anente en este prcceso sobre los mismos
"'l
ART.446
hechos e inters respecto de las mismos sujetos procesales (cas. N" 49!7-2007-cusco,
22/01/2008).
La legtmidad para obrar es la relacin lgico jurdica que debe exstir entre el vnculo
materal y el procesal, de manera que quienes son pade de ta relacin jurdica materia!
deben conseruar tal calidad en Ia misma posicin en la jurdica procesal, esto es, tener
legtimidad para obrar es tener la facultad, el poder para afirmar, en la demanda, set ttulat
de un determinado derecho subjetivo matera! que ser objeto det pronunciamiento de
fondo. Tal facultad o poder no se refiere al derecho en s, sino se retiere nicamente a ta
posibilidad de recurrir al Pode Judicial afirmando tener derccho de algo o sobre algo e
imputando que otrc el demandado es el indicado a satstacer su reclamacin o pretensin
(Cas. N" 5615-2007-Lima, 1" Sala Civil Permanente, 10/04/200A).
La excepcin es un instituto procesal por la cual el demandado puede oponerce a la pretensin del actor; con ella cuestiona el aspecto formal o de fondo de! proceso, persiguiendo anular la accin incoada (Cas. N" 1429-98-Piura, El Peruano, l6/01/99, p.2a79)
La demanda por la causal de adulterio ha sido nterpuesta oportunamente, dentro de tos
cinco aos que faculta la ley, por ende Ia accin no ha caducado, ni se ha deducido excepcin de caducidad; y que, respecto al fondo del asunto, est acreditado e! adutteio con ta
paida de nacimento de la hija extramatrmona! del demandado, mxime si, con Ia situacin de rebelda del demandado, opera en este caso la presuncin de veracidad de los
hechos expuestos en la demanda a que se contrae la primera paie del atculo 461 det
Cdigo Procesal Civil, teniendo en cuenta que en el punto ocho de su demanda, la actora
precisa que al reprochar a su cnyuge demandado por Ia conducta adulterina de este, al
haberse enterado que estaba conviviendo de manera extramatrmona!, habiendo procreado a Ia menor xxxx, el demandado sn darle explicacin Ia agredi fsicamente y Ie caus
lesiones, lo que ocurri -segn reitera Ia actora- el 27 de julio de 1997, lo que no ha sido
cuestionado por el emplazado; resultando coherente que el motivo de Ia agresvidad que ta
demandante atribuye a su cnyuge demandado, sera efectivamente ta relacin adutterina
de este; encontrndose acreditado que Ia actora haba recurrido a la Poticia en busca de
su proteccin, segn el atestado policial y la denuncia iscal, por delito de tentatjva de
homicidio; por lo que se concluye que, al 30 de abril del 2001, fecha de admisin de la
demanda, an no ha transcurido el plazo mxino de cinco aos que establece el aculo
339 del Cdigo Sustanvo acotado; y, en consecuencia, la accin de divorcio por la causal
de adutteio resulta fundada (Cas. No 4907-2007- San Martn, 1" Sala Civil permanente
Suprema, 11/03/2008).
Las excepciones denuncian invalidez de una relacin procesa!.
de las excepciones,
El no permitir oponer dichas edios de defensa, supone que en todos los casos los procesos son vlidos por s misrnos, lo cual es una ficcin (Exp. N" 1339-94, Cuarta Sala Civit,
Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 1, Cuzco,l995, pp. 15e157).
Las excepciones se resuelven conjuntamente y el auto que declara fundadd una excepcin debe anular lo actaado en lo principal, mas cuando hay demandas y reconvenciones,
tal nulidad se entende referida a las acciones alectadas por la excepcin, en este caso las
demandas, pues las reconvenciones son acciones contra las cuales no se ha deducdo
excepciones y que por tanto,son independientes (R.N, N" 6-97-Lima, Editora Normas
Legales 5.A., Tomo 259, Dlciembre 1997, Trujillo-Per, pp. A.9-A.10).
478
ART. 446
Caduca la accin de divorcio por adultero a /os sels meses de conocida la causa por el
cnyuge ofendldo (Exp. N" 3298-95, sexta sala civil, Ledesma Nartez, Marianella,
Ejecutorias, Tomo 4, Cuzco, 1996, pp, 4647)
La demanda de indemnizacin por daos y perjuicias contra la ex empleadora, por haber
daado su salud, a consecuencia de realizar trabajos en ambientes altamente contamnados de gases txicos, humos y polvos debe ser apreciado por los juzgados de trabajo, por
lo que debe declararse fundada la excepcin de incompetencia (Exp. N" 0326-9g, Sala de
Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, pp. 294-295).
La excepcin de incompetenc) ataca Ia vatidez de la competencia det juzgado en razn
del grado jerrquico y la excepcin de falta de agotamento de la va administrativa ataca
la relacn procesal desde el punto de vista de la va previa administratva antes de recurrir
al rgano jurisdiccional (Exp. N" 1663-95, Quinta Sala Civ|, Ledesma Narvez, Marianella, Eiecutorias, Tomo 4, Cuzco, 1996, pp. 276-277).
La representacin defectuosa se configura cuando se carece del poder, es nulo, fatso o te
faltan cualidades propias e ntrnsecas para su efcacia. La representacin insuficiente se
refiere a situaciones que alcanzan a su contenido o sentido especfico a tenor de la literalidad que exge la norma o en su caso s este ha sdo revocado (Exp. N" 1027-99, Sata de
Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. ASQ.
La excepcin de representacin insufciente o defectuosa no se puede confundir con Ia de
falla de legitimidad para obrar, pues esta ltima se contrae a Ia facultad legat de tos sujetos
Todas las operaciones y las personas que intervienen en el Mercado de Valores se encuentftn superuisadas y contrcladas por la Comisin Nacional Supervisora de Empresas
instancia, en va administrativa, las controversias que se susciten entre las bolsas de valores y las entidades
emisoras o los agentes de intermediacin en el mercado de valores.
No se puede pretender detemnar oblgaciones indemnizatori{s, si antes no se ha dscutido en la va administrativa (Exp. N" 27960-98, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta
Jurdica, p.482).
acciones,
y acumula-
livamente que la empresa extenda los certificados y pague los dividendos, es errada Ia
exigencia del juez, que para dar trmite a Ia demanda sea necesario agotat un procedimiento administrativo, pues los aclores tenen inters para obrar.
El inters para obrar es la necesidad de aquel que rccurre al rgano jurisdiccional como
ltima va para hacer valer algn derecho (Exp. N" 2145-99, Sala de Procesos Abreviados
"'i
AFrT. 446
Tomo 5,
N" 30-98, Tercera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual,
Tomo 2, Gaceta Jurdca, p. 438).
Se da una falta de inters para obrat s las reclamaciones, impugnaciones y quejas de los
usuarios de Sedapal no agotan la va admnstrativa.
Se entiende agotada dicha va cuando el reclamo del usuaio es resuelto en ltma nstancia por la Superintendencia Nacional de Seruicio de Saneamiento.
Debe exonerarse de pago de costas y costos judiciales s al actor se le pretende cobrar en
Ia lactura por consumo de agua, una obligacin que proviene de titulo dstinto, pues, ha
tenido razones atendibles para litigar (Exp. N" 3001-97, Tercera Sala Civil, Ledesma
pp. 423-424).
Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 2, Gaceta
La legitimidad para obrar es la cualidad emanada de la ley para requeir una sentencia
tavorable respecto del objeto litigioso, situacin que coincide con la relacin iurdico procesa/. los demandantes acredtan legitimidad para obrar con Ia suscripcin de la escitura
pblica de constitucin de fianza, respaldada con garanta hipotecara otorgada a favor del
Banco emplazado.
El debate para determinar si la empresa afianzada es an deudora del banco emplazado,
corresponde al fondo de Ia controversia y no a una discusin que se deba dilucidar va
excepcin (Exp. N" 48A04-98, Sala de Procesos Sumarsimos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. aa).
Si la legitimidad para obrar se lunda en la interpretacin del acto jurdico que va a incidir
cnbre el fondo del asunto controvedo y que est sujeto a probanza, no puede ser resuelto va excepcin (Exp. N" 2697-99, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimento, Ledesma Narvez, Marlanella, Jurisprudenca Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdlca, P. tE8).
La legitimidad para obrar es el derecho en cuyo favor est la ley sustantiva, para lo cual se
requiere invocar titularidad respecto del derecho mismo, ello constituye un aspecto de
fondo, que deber dilucidarse en la sentencia que ponga fin a la controversia (Exp. N" 36198, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimlento, Ledesma Nawez, Marianella,
Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. a39).
El juzgador no puede pronunciarse en Ia va excepcional sobre el derecho de propedad
que es materia de la pretensin, adelantando juicio sobre la inexistencia de ese derecho a
avor del demandante o su conversin en un crdito que lo desautoriza a reivindicar el
bien, ya que ello es objeto ms bien de la sentencia, luego de agotados los medios probatoos actuados por las partes y concluido el debate de sus posiciones (Cas. N' 492-96-La
Libertad, El Peruano, 04/01/2000, p. 4496).
|
I
I
I
480
ART.446
Si el juez declar fundada la excepcin de falta de legitimidad para obrat del demandado,
debi precisar las personas entre las que el actor deba establecer Ia relacin iurdica procesal, en obseNanca del inciso 4 del artculo 451 del Cdigo Procesal Civil. No puede
mputarse el eecutante el incumplimiento, cuando el iuez ha omitido ordenar, entre que
personas debe fijarse la relacin (Exp. M 45912'98, Sala de Procesos Eecutvos, Ledes'
ma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 46H71).
La excepcin de falta de legitimidad para obrar del demandante se plantea como medio de
defensa, cuando el actar careciera de la debida identificacin entre su persona y la de a
quien la ley sustantva le taculta hacer uso de su derecho de accin.
Es infundada la excepcin si el demandante accona en su condicin de abogado el cobro
tituya un peligro para la segurdad aiena (Exp. N" 5501'99, Sala de Familia, Ledesma
Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 453454).
Si se declan fundada la excepcin de falta de legitimidad para obrur del demandado, el
juez debe suspender e! proceso y darle un plazo a la demandante para que pueda establecer ta relacin jurdica prccesal entre las personas que el resolutoio ordene. Es errado
declarar la nutidad de todo to actuado y concludo el proceso (Exp. N" 4169'99, Sala de
Ptocesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurispru'
dencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdlca, pp. 45H55).
amparcla exepcin de falbde legimi&dpnobarsi eisteairrciderciaen Ia relacin
prwsal basda en el endw en prwtracin, amo ac,to iurdfun cambiario.
La sola manilesacin del obligado, respecto a que la letra la firm en blanco, no resufta atendible si no prueba que postetormente se hubiere comptetado tnnsgrediendo los acuerdos
No65- de
atstantiva y Ia
expresamente adoptados (Exp. N" 97-6573, segunda sala civll, Ledesma Narvez,
Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, pp. 617'618).
AFT. 446
9-8, Tercera
Gaceta Jurdlca,
p.
414).
a2).
qie ejerza ta
tenencia (Exp. N" lJ73-97, serta sata civii, Ledesma Nartez, ^"are
uaraneii, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. a2l).
N9 existe legitimidad para obrar cuanco no meda coincidencia entre las personas que
electvamente actan en er proceso y las personas a las cuares ra tey naiitiia pra
pretender o p-ara contradecir (Exp. N" 1gg3ggg, sala de procesos Ejecitivos,
vez, Marianella, Jutisprudencia Actual, Tomo
J,
Ledesma Nar-
Gaceta
Jirdica, p. Zj.-
3,
Gaceta
482
,AFrT.
446
puedan opone$e a los del actol (Cas. N" 1818-98-Lma, Sala Civil Transitoria, Corte
Suprema de Justcia, Hinostroza Minguez, Alberlo, Jurisprudencia en Derecho Probatoro, Gaceta Jurdica, 2A00, pp. 422424).
Debe dectararse ta nulidad de la sentencia si habindose dado trmte a la excepcn de
lalta de legitimacin para obrar, no se ha resuelto en la audiencia de Ley (Exp. N" 424-95,
Cuarta Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 2, Cuzco, 1995,
pp.216-217).
No resulta amparable Ia excepcn citada por existir correspondencia entre la parte actora
La excepcin propuesta, por su propia naturaleza, atae a los aspectos adjetivos de los
suetos de la relacin procesal y de Ia relacin misma y no a cuestiones sustantivas que
tienen que ver con la prueba (Exp. N" 51-96, Cuafta Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 4, Cuzco, 1996, pp. 278-279).
La legitimidad para obrar solo estrba en que el actor sea la persona que Ia Ley sustancal
rcconoce el derecho de postular, independientemente de la razn que te assta.
pp.28G281).
La falta de legitimidad existe cuando no meda coincidencia entre las personas que actan
en el proceso y las personas a las cuales la ley habilita especialmente, paa pretender o
para contradecr respecto de Ia materia sobre Ia cual versa el proceso (Exp. N" 1385-95,
Qulnta Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 4, Cuzco, 1996,
pp.282-283).
La legitimatio ad causam es la cualidad emanada de la Ley para requerirse una sentenca
favorable respecto del obieto litigioso, situacin que coincide en Ia mayora de los casos,
con la ttularidad de la relacin iurdico sustancial (Exp. N" 1740-95, Quinta Sala Civil,
-"1
l\FT. 446
Jurdica, p. 459).
otro que
Jurdica, p. 71).
Justicia, Hinostroza Minguez, Alberto, Jurisprudencia en Derecho probatoro, Gaceta Jurdica, 2000, pp. 425426).
Si se ha omitido pronunciarse sobre la excepcin de pleito pendente, tat inegutaridad
acarrea Ia nulidad de la resolucin pero en aplicacin de los principos de economa procesal y celeridad en la administracin de Justicia no es del caso declarar Ia nulidad, si dicho
medio de defensa es notoriamente improcedente (Exp. N" 913-93-callao, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias Supremas Civiles, Legrima, 1997, pp. Sge$q.
si
La excepcin de litispendencia se configura cuando en dos procesos tramitados simuttneamente, se encuentran presentes las mismas partes, discutiendo el msmo pettoro, y
tengan similar inters para obrar.
El inlers deber ser siempre actual, por ello, quien deduce una excepcin de tits pendencia, es! denunciado que, el inters procesal, de su oponente, se ha agotado, porque ya
ha sido empleado en el proceso anterior (Exp. No 2984-9a, sata de procesos Abreviados
I
I
I
I
I
i
I
I
484
AFrT. 446
No obstante que los co-ltgantes son las mismas paftes y tienen el mismo inters, los
pettorios de ambos procesos no son los mismos, puesto gue uno se refiere a un proceso
penal por estafa y Ia otra a una accn civil por responsabilidad extracontractual, por lo que
no se cumple la triple identidad que exige el articulo 452 del CPC. (Exp. N" 404-94, Primera Sala Civil, Ledesma Narvez, lvlarianella, Ejecutorias, Tomo 1, Cuzco,|9g5, p. 159).
Es fundada la excepcin de litispendenca cuando se inicia un proceso idntico a otrc que
se encuentre en cutso.
Hay identidad de procesos cuando |as partes o quienes de ellos deriven sus derechos, el
petitorio y el inters paa obrar sean los mismos (Exp. N" 44-96, Primera Sala Civil,
Ledesma Naruez, Marianella, Eiecutorias, Tomo 4, Cuzco, 1996, pp. 285-286).
no exista identidad de accin, por lo que dichos elementos de denominacones distntas haran de todos modos procedente Ia excepcn de cosa juzgada en el proceso
(Cas. N" 422-96-Hunuco, El Peruano, 13/10/98, p. 1899).
La excepcin de cosa juzgada requiere: a) que las pe$onas que siguieron el juicio sean
las mismas, b) que la causa o accin y la cosa u abjeto sean idnticos y c) que el juicio
haya terminado por sentenca eecutoriada; pero, adems, se requiere que el proceso sea
idntico al otro que ha sdo resuelto con sentencia o [audo firme. Por lo tanto, en un proceso de reivindicacin de propiedad no podria prcsperar esta excepcin, si el proceso en
donde supuestamente habra recado la cosa juzgada hubiere sido de divisin y particin
(Cas. lf A2-99-Piura, EI Peruano, 30/09/99, p. 3627).
"'l
AAT.446
Ledesma
Narvez, Marianelra, Ejecutorias supremas civires, Legrima, tssz, pp.-isllsse.
La excepcin de conclusin del proceso por concliacin, solo puede
ampararse s se trata
de un proceso idntico, situacin que no se da con |os pro"eios a" pi,riJiciai
ae h patia
p:te:tad y tenencia (Exp. N" 182-97, Sexta Sata Civit, Ledesma
fur;;r, Marianefia,
l,
a2ga2$.
ipiiiL
No
lLj.---"'-
ta
486
ART.445
S un contrato padece de un vicio igual al de otro contrato de similar naturaleza pot cuya
razn este fue declarado nulo, aquel tambn resulta nulo, pero para que sea considerado
como tal y tenga efecios erga omnes, debe receer tambin declaracin judicial expresa de
nulidad, ya que s transcuffidos diez aos y dicha pretensn no es ncoada, un cantrato nulo deviene en convaldado por prescripcin (Cas, N" 345-97-Huaura, El Peruano,
19/10/98, p. 1990).
Si a la interposicin de Ia demanda de divorcio por adulteio, ha operado el plazo mayor de
caducdad, eslo es, cnco aos, de producida la causa, devene en mprocedente.
Dicho plazo incluye los sels rneses de conocida la causa, de tal suerfe, que este ltimo
plazo operc en tanto y cuanto no sobrepase el antes referido, de cinco aos (Exp. No 31 3299, Sala de Familia, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4,
Gaceta Jurdica, p. 121).
Si ben la excepcin de prescripcin extniiva tan solo Ia ha invocado un codemandado,
ella debe extenderse a los dems, en razn del prncipio de la unidad procesal.
No puede ampararse la caducidad si no precisa el derecho especfico sobre el cual debe
declararse, ello es elemento indispensable, sl se tene en cuenta que los plazos de caducidad se fijan medante ley (Exp. N" 1366-98, Tercera Sala Civil, Ledesma Narvez,
Marianella, Jursprudencia Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, pp. 4324t3).
487
AFrT. 446
CO}VIENT,AFIIOS AL
exp.
Junn, Ledesma Nawez, Marianeira, Ejecutorias supremas civires) Legrima,
1997,
pp.370-371).
Si bien es nulo e! acto iurdico por et cuat el codemandado transfri Ia totatidad
del nmueble
como bien de su exclusiva propiedad, siendo su menor hijo tambin coprcpetario,
tambin
es que al haber operado Ia caducidad con relacin a ta nutidad de acn
a,o juidco, el
contrato de compraventa es vlido solo en las arciones y derechos det vendedon
puesto que
nadie puede transteir ms derechos de los que posee (Exp. N" 2gGg+L;L,
t"d"r^"
Narvez, Marianella, Ejecutorias Supremas Civites, Legrima, 1997, pp.
99l^39l).
si el primer matrimonio de! bgamo ha sido disuetto por divorcio, er segundo cnyuge
puede demandar la invalidacin del segundo matrimonio, siempre q'ue
hubiise actuaao de
buena fe e nterponga la accin dentro det plazo de caducida de Ln ao,
diae et ra en
que tuvo conocimento del matimonio anterior (Exp. N" gg2-g7,
Ledesma Narvez,
Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Juridca, pi. Z*Zgi.- Producida la caducidad de ta accin, resulta innecesario referirse a ta
contradccin y
argumentaciones de las partes sobre la obtigacin puesta a cobro.
La caducidad puede ser declarada de oficio o a peticin de parte (Exp. N"
6sl-97, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actuar, Tomo i, Gacet Jurdica, p.
2sg).
Si el conyuge ofendido ha tendo conocmento de la causal de adultero y reconvino
luego
de serb meses de cometido el acto, procede amparar la excepcin "
iiii"a.
Er auto
que declara fundada una excepcin, es apetable con efeeto suspensivo
(Exp. N" 1g2-gz,
sexta sala civil, Ledesma Narvez, Marianeila, Jurisprudeicia ectiii,-iimo r,
Ga_
Maria-
La caducidad como nstituto procesal, tiene por fnaldad extinguir el derecho materat que
se ha hecho valer plantendose la pretensin procesal corresjondiente (Exp. N"
zz6s-:gg,
sala de Familia, Ledesma Naruez, Marianella, Jurisprudencia Actu)4 oo s, Gceta Jurdica, p- 443).
El plazo lato de caducdad de ta accin de divorcio basada en la causal de
adulterio, se
cumple a los cinco aos de producida la causa; y et plazo restringido de dcha
caducdad
es a /os seis meses de conocida esta. La caducidad extngue-et derecho y la accin,
yr.upndose Io actuado y dndose por concluido el proceso (Exp. N" l085197, sexta sata
civil, Ledesma Narvez, Marianeila, Jurisprudencia Actuar, Tamo r, caca Jurdica,
p.
488
430).
ART.446
Opera et ptazo de caducidad si la demanda de filacin ilegtima, hoy filiacin extramatrimonia!, se interpone con posterioridad a los tres aos (Exp. N" 4452-94, Sexta Sala Civil,
Ledesma Narvez, Marianella, Eiecutorias, Tomo 1, Cuzco,7995, pp. 26-27).
EI plazo de ertncin de las acciones derivadas de la letra de cambio, es a /os tres aos
contra el aceptante y el avalista. La caducidad se prcduce transcurrido el ltimo da del
plazo, aunque este sea inhbil (Exp. N" 358-7-97, Primeq Sala Civil, Ledesma Narvez,
Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. 589).
dica, pp.206-207).
Procede amparar la excepcin de prescipcin si desde que se produieron los hechos a lg
fecha que se notific Ia demanda, ha trunscurrido el plazo de prescipcin establecido en
dos aos. La citacin de la demandada, como tercero cvlmente rcsponsable en el proceso penal, no interrumpe ta prescipcin a que refere el inciso 3 del artculo 1996 del CC'
(Exp. N" 1552-98, Sala de Procesos Sumarsimos, Ledesma Narvez, Marianella, Ju'
-"1
ART. 446
haban transcurrido an tos dos aos que exige la ley para que prescriba ra
accin (Exp,
lJ" 55c'99, sara de procesos Abeviados y de conocimientq
Ledesma Narvez, rLrarianella, Jurisprudencia Actual, Tomo S, Gaceta Jurdica, p. a6e.
El plazo de prescrpcin corre
et da en que puede ejercitarse Ia accin y corre
.desde
tambin contra los sucesores del
titutar det derccho.
Prescribe la accin indemnizatoria, s computando el plazo desde la
ocurrencia de los
hechos a la notficacin con la demanda, han transcurrido ms de os
anii Fxp. N" 70699' sala de Procesos Abreviados y de conocmiento, Ledesma Narve),
Marianelra,
Jurisprudencia Actua!, Tomo S, Gaceta Jurdica,
n. ZZS!.
La accin de nulidad de resoluciones administrativas, est comprendida
como accn personal, por cuanto la misma no solo corresponde a las pretensiones que
resultan de derechos creditorios, sino de todos los derechos subjetivos.
Al no considerarse
490
ART.446
Es fundada la excepcin, si desde la inscripc!n del acto jurdico hasfa Ia fecha en que es
notificada la demanda, transcurri con exceso el plazo de prescripcin. Dicho plazo se
computa dede el momento en que es publicitado, esfo es. desde el momento en que el afectado se encuentra en aptitud de anocer de la existencia del mismo y puede ejercitar la accin.
La excepcin solo alecta a la pafte que lo invoca, pot tanto, no puede el juez fundar sus
fallos en ella si no ha sido invocada y menos hacerla extensva a Ia codemandada (Exp.
N" 50332, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Ma-
pp.47+476).
De conformidad con el principojure et de jure que preconiza el artculo 2012 del Cdigo Civi!,
el decurso presciptoro comenza a correr desde la fecha en que se realiz tal inscipcin. Es
fundada la excepcin, s desde Ia fecha de la inscrpcin a la data de Ia reconvencin, ha
trunscurido en exceso el plazo prevsto en el inciso 1 del aculo 2001 del Cdigo Cvil (Exp.
491
AFT.446
Na*iii
93).
Jurdica, p,200).
l, Gaceta
ciii,
p.
iSS).
Jurdica, p. 267).
492
AFrI.445
Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 2, Cuzco, 1995, pp. 41*420).
La demanda judicial admitida no intetrumpe los trminos de prescripcin. La citacin con
ella o la notifcacin al demandado s la interrumpen.
La accin, de anulabilidad y Ia ndemnizatoia prescriben a los dos aos computados desde
el da en que pudo ejercitarse la accin. hasta vencido el ltimo da de plaza (Exp. M 29&96,
Segunda Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 4, Cuzco, 1996,
pp.
147-148).
"'l
AFIT. 446
los procesos (Exp. N" 710-g5-callao, Ledesma Nrvez, Marianeila, Eiecutorias supremas Civiles, Legrima, 1997, pp.4864A7).
La accin es imprescriptible, cuando et tempo no le afecta ni produce su extincin.
Et otorgamento de escritura pblica como formalidad para ta seguridad y afanzamento
del acto o contrato que contiene, no est sujeto a trmino de prescipcin, incluso para el
supuesto de su inscripcin en los Registros pblicos (Exp, N" 6g-93-Lima, Ledesma
Narvez, Marianella, Ejecutorias Supremas Civiles, Legrima, 1997, p.4gS),
La prescripcin prevista por el Inciso 3 del artcuto 2OOI del Cdigo Civit se refiere a la
accin para el pago de remuneraciones por servicios prestados iomo consecuenca de
vnculo no laboral.
Es fundada Ia excepcin de prescripcin si se reclama et pago de honoraios nsolutos
despus de tres aas de ta conclusin del seruicio no laboral (Exp, No 26&95-Lima, Ledesma
Narvez, Marianella, Ejecutorias Supremas Cvites, Legrima, 1997, pp. aae<SO.
Las demandas relativas a! cobro de la contribucin de averas comunes prescriben a los
se adeudaran. si no se ha producido este ttimo supuesto, dicho plazo es computable desde et
momento en que la actora estuvo en la posibilidad de demandar judicialmente el pago de
ser's meses desde la fecha en que hay obligacin de entregar los efectos que
la obligacin (Exp. N" 20-94-Lima, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias supremas Civiles, Legrima, '1997, pp. 656-659).
Tratndose de la anulabilidad det acto iurdico por simutacin relativa et plaza
cin opera
de prescip-
Si las parles han acordado someter a Ia jurisdiccin arbitral las controversias que pudieran
surgiq se encuentra reservada nica y exctusivamente a la competencia y de:cisn de tos
rbitros-
Para la excepcin de convenio arbitral nicamente se, admte como mdo probatorio e!
documento que acredita su existencia (Exp. N" 217-7-97, primera sala civil, Ledesma
Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo l, Gaceta Jurdca, p. #6).
Si et actor persigue ta indemnizacin por Ia responsabitidad extracontracfual, pero tos hechos emergen de la relacin laboral con la demandada, merece amparar la excepcin de
incampetenca, pues, fue a mito de esa relacin que se produjo et hecho generador del
49.4
ART.446
de Procesos Abreviados y de Conocimento, Ledesma Nauez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, pp. 3$4aQ.
No resulta de aplicacin el plazo dispuesto por el aftculo 400 del Cdigo Civil para negar
el reconocmento de un hijo extramatrimonial, por cuanto, una interpretacn extensiva del
mismo, importara Ia afectacin de derechos sustanciales del menor, como es el derecho a
la filiacin, el nombre y Ia dentdad, la posibildad de peftenecer a una familia y gozar del
estado de familia que de acuerdo con su origen biolgico le corresponda as como e!
derecho del padre y de Ia madre a que se Ie rcconozca y ejerza su paterndad. Dchos
derechos se encuentran contemplados en nuestra norma consttucional en el inciso 1 del
aftculo 2 de la Constitucin Poltica; as como en nstrumentos internacionales de Derechos Humanos tales como el Pacto Civil de Derechos Civiles y Polticos, Ia Convencin
Americana y pafticulamente la Convencin sobre los Derechos del Nio (Exp. N' 8602002, Sala Especializada de Familia de Lima. Ledesma Naruez, Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 144).
La accin posesoia que promueve el propietario basado en su calidad de dueo del bien,
medante el proceso de desalojo por ocupacin precaria, no prescrbe porque no se trata
nicamente de discutir el mejor derecho a la posesin, sno que esta desde la perspectiva
del demandante se derva de su derecho de propiedad. Sostener lo contrario seria no dar
una respuesta eficaz al justiciable, quien tendra gue ejercitar una accn reivndcatora, la
misma que al igual que Ia accin de ciesalojo por ocupacin precaria que inicia el propietao, tiene ldntica fnalidad, esto es, obtener la resttucn del bien del que ha sido privado
su dueo. Ambas acciones se diferencian en que Ia accin reivindicatoria nieamente
puede ser promovida por el propietario y la accin posesoria puede serlo por todo aquel
que tenga un ttulo posesorio incluyendo por tanto al propietario (Exp. N" 796-2001, Primera Sala Civl de Lima. Ledesma Narvez.Alaranella. Jurisprudencia Actual, Tomo
6. Gaceta Jurdica,
p.
159).
El trmno presciptorio en la pretensin indemnizatoia extacontractual comienza a computarse desde el da en que puede eerctarse Ia accin. A partir de Ia fecha en que se nlerpuso
Ia denuncia penal es que comienza a correr el plazo de prcscipcn, ya que es a pair de
dicha fecha que se sulre el dao alegado (Exp. N'3725-2000, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento. Ledesma Narvez, Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo
6. Gaceta Jurdica, p. 312).
-"1
AFIT.446
si en el curso de los cinco aos desde su aceptacn Ia obra se destruye totat o parcalmente, o bien presenta evidente petigro de ruina o gnves defectos por vicio de Ia construccin, el contratista es responsabte ante el comitente, siempre que'se Ie avise por escrito y
dentro de /os sers meses siguientes al descubrimiento. EI ptazo para interpoier la accin
es de un ao computado desde el da siguiente al aviso, segn et artculo l7g del cdgo
civil es de caducidad. Ella puede ser declarada de oficio o pedido de parte (Exp. N" sJ-
2002, Quinta sala civil de Lima. Ledesma Narvez, Marianeila. Jurispridencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 342).
Por el principio de especialidad de la norma, la existencia de una norma especfrca para
un
caso concreto, es suficiente por s misma para desplazar a toda norma que tambn exa
su aplicacin, sempre que esta ltima tenga un alcance genenl. En atencin at inciso 4
del artculo 49 de la Ley orgnica del poder Judicial, el juzgado especializado es competente para conocer de los asuntos civiles contn el Estado. Ella desptaza a aqueila que
se
h-a
para amparar la excepcin de incompetencia (Exp. N" gs2-202, Tercera
1ollcado
sala civil de Lima. Ledesma Narvez, Marianeila. Jurlsprudencia Actual, Tomo 6.
Gaceta Jurdica, p. gS7).
La
496
ART.446
1970 del Cdigo Civil que faculta a demandar a todo aquel que hubiera sufrido un dao
mediante un bien riesgoso o como consecuencia de una actividad riesgosa o peligrosa. La
legitimidad pasiva del recurrcnte se encuentn precisada en el D.S. 049-2000-MTC que
indica que el conductor, el propietario del vehculo y, de ser el caso, el prestador del servicio de transpodes tenestre son solidariamente responsables por los daos y periuicios
causados (Exp. N" 602-2002, Tercera Sala Cvl de Lima. Ledesma Narvez, Marianetla. Jurisprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 576).
Cuando Ia pretensin det obligado deriva de una noffna tegal laboral dictada por el Estado
como acto de gobiemo, regutando la relacin de una empresa del Estado, con sus seruido'
res y ex seyidores; todos los hechos que orginaron los supuestos daos son de carcter
estictamente laboral, no resultando de competencia para conocer de Ia misma el iuzgado
civil sino et juez laboral (Exp. N" 1301-2000, Sala de Procesos Abreviados y de Conoci'
mento. Ledesma Narvez, Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdi-
ca, p. 581).
No cabe amparar la excepcin de caducidad s no se han impugnado los acuerdos adoptados en las juntas universales de accionistas sino la declaracin iudicial que los acuerdos
se realizaron con abuso det derecho otorgado por mandato iudicial en el proceso de amparo. Hesuftan inapticables los plazos a que se refieren los attculos 142 y 150 de la Ley
Genera! de Sociedades, desde que los plazos que seala esta norma se refiere a derecho
caducible, relativos a pretensones sobre impugnacin y nulidad de acuerdos sociales
(Exp. N" 867-2000, Tercera Sala civil de Lima. Ledesma Narvez, Maianella. Jurisprudencia Actua!, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 583).
La excepcin de fatta de legitimidad para obrar del demandante es el instrumento procesal
drgido a denunciar la carencia de identidad entre los suietos que integran la relacin
procesal; es decir, se
urldica sustantiva y quienes forman parle de la relacin iurdca
-afrma
que el acconante no es tular de la pretensn que est ntentando o no es el nico
que debera hacerlo sino en compaa de otro u otros (Exp. N" 14521-99, Sala de Proc*
ios Sumarsimos y No Contenciosos. Ledesma Narvez, Marianella. Jurisprudencia
Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 588).
procesal (excepcin de falta de legitimidad para obrar del demandante) est
destinada a denunciar la carencia de identidad entre los sujetos que integran la relacin
juridica sustantva y quienes forman pafte de la relacin iurdica procesal. No puede ampararse la excepcin propuesta, si del contrato privado de compraventa el actor da en venta
La defensa
,rtl
ART, 445
Mariane-
do
p.
596).
La prescripcin se configura por la inlccin det titutar del derecho, quen durante
consderable tiempo tnnscurrido no hace efectiva su pretensin ejercitando la accin
correspondiente para que e! rgano iurisdicciona! lo declare y lo haga efecfivo. constituye
causa de
498
AFIT. 446
cia o laudo firne (Exp. N" 1073-2002, Tercera Sala Civil de Lima. Ledesma Narvez,
Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6, Gaceta Jurdica, p. 603).
Para la admsn de la excepcin de cosa juzgada es necesario que el nuevo proceso se
sustancie en pretensones invocadas en proceso anterior y que exsta un pronunciamiento
judicial sobrc la misma cuestin y entre las mismas partes. Es necesaio que el derecho
haya sido reconocido en la sentenca expedida con anteroidad. Si el proceso que siguieron anterormente las mismas parles fue uno de desalojo por falta de pago y el presente
refiere al desalojo por ocupante precaio, debe desestimarse la excepcin por referirse a
figuras jurdcas diferentes (Exp. N" 2518-2002, Serta Sala Civil de Llma. Ledesma Narvez, Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 606).
No procede amparar Ia excepcin de prescripcin extntva si el demandante ha demostrado set ptopietaro del predo, pues el derecho de propiedad consttuye el mximo derecho
real, el mismo que es peryetuo y como tal le concede a su titular el poder de pedir Ia
restitucin del bien, en cualquier momento. Si bien el demandado alega ejercer la posesn sobre el bien de ltis hace aproximadamente 57 aos y en mrito a ello ha inicado el
proceso de prescripcin adquisitiva, no puede considerarse como un ttulo gue justifque
su posesin pot cuanto debe existir una declaracin judicial expresa con Ia calidad de
cosa juzgada respecto de la propiedad janada por prescripcin (Exp. N" 1573-99, Sala de
Procesos Sumarsimos y No Conten:iosos. Ledesma Naruez, Marianella. Jursprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p, 652).
*"1
D(CEPCIONES
E:mic_ure-lgzj
C.P.C.
afts. 445,47A
lecsteclru coMpAItADA:
C.P.C. Cotombia
C.P.C-N.
Argentina
afts.98, 99
ats. 546,34g,
inc.3 y 4,
4gt
ncs.3 y
4, SS2,76t inc.2.
3SO.
Comentario
con relacin a ros prazos hay que tener en cuenta que en los procesos
de
conocimiento los plazos se fijan en diez das, conforme los
incisos zy 4 delartculo 478 del cPC; en ros procesos abreviados se fijan en cinco
das, segn ros
incisos 3 y 4 del artculo 491 del cpc; en el caso e
los procesos sumarsimos,
estas se interponen ar contestar ra demanda (ver er artcuio
552 der cpc).
No es procedente interponrlas en procesos no contenciosos
(ver el artculo
761 inciso 2 del cPC). Agotados los prazos y formas, precruye
ra posibiridad der
1.
.; J;;; ;;;;,
AAT.447
tradiccin (basada en excepciones conforme al inciso 4 del artculo 700 del CPC)
de los procesos ejecutivos, pues el debate y pronunciamiento acerca de las excepciones propuestas, se realiza en audiencia nica, segn las reglas de actuacin que describe el artculo 555 del CPC.
lflf
uunrsPRUDENcA
EI cmputo para interponer excepcones debe entenderse a partir del primer da hbil que
precede a la fecha de notificacin con Ia demanda, luego del cual, se adiciona el trmino
de la distanca en das naturales (Exp. No 2A887-98, Sala de Procesas Abreviados y de
Conocimiento, Ledesma Narvez, Maranella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gac*
ta Jurdica, pp. 46ea69).
501
f-ffiffi
Comentario
"n
qu"
."
propon"n
i;r;;
(')
i
I
s02
ART.44A
p. 416.
rtrl
-
AFrT. 444
4. La exigencia de la prueba documental para las excepciones resulta coherente con la anterior redaccin del artculo 448 del CPC (segunda parte), cuando
expresamente estableca que para la excepcin de convenio arbitral, la nica prueba
que se admite es la documental. Ello era razonable porque en la teora del proceso, el arbitraje, es un fenmeno de desplazamiento de la competencia, como excepcin a la regla de la competencia permanente. Este desplazamiento opera a
travs del convenio arbitral. Este convenio es consecuencia del principio de la
autonoma de la voluntad, porque como convencin supone el libre acuerdo de las
voluntades de los contratantes, aun en los contratos con el Estado en los que
opera la contratacin por adhesin. El convenio, se presenta como un medio de
prueba tpica, que recoge un acto declarativo y ad probationem.
'
lfft
.lunrsPFUDENctA
Es nula la resolucin que resuelve una excepcin sin motivar la prescindencia de los
medios probatoios ofrecidos y pendente de actuacin (Exp. N" 341-99, Sala de
Proc*
504
CONTENIDO DEL.AUTO
QUE RESUELVE L.A D(CEPCIN
ffirffii
C.P.C.
tecrsllcrn
C.P.C.N.
coMPAR.AoA:
Argentina
art. 351.
Comentario
(1
505
l\.17. 449
coMENTARlos AL
Eljuez se pronuncia sobre el saneamiento procesal bajo las siguientes posibilidades: a) establece que la relacin jurdica procesal es vlida y
contina el proceso, con la etapa siguiente de promover la conciliacin; b) establece
que la tacin jurdica procesal es invlida, insubsanable, dando por concluido
el proceso;
y, c) establece que ra reracin procesar es invrida, pero
subsanable, pr to que
concede un plazo para que se subsanen los defectos (ver el
artculo 465'd;l i
4. otro aspecto a contemprar en er saneamiento procesar es er
ror que le corresponde al juez en relacin a ello, esto es,
siconstituye una carga o'un o"",
realizarlo? Los deberes se instituyen en inters de la comunidad;
laJ obligaciones
en nters de un acreedor; y ras cargas se determinan en razn
de nuest propio
inters' Couturetzzr califica a los deberes procesales como "aquellos
impeiativos
jurdicos establecidos a favor de una adecuada realizacin
del proceso. No miran
tanto el inters individual de los litigantes, como el inters de
l comunidad,,.
Estos deberes no soro pueden ser atribuidos a ras partes, sino
a terceros y al
propio juez. En el caso de las partes, estas aparecen reguladas
en el artculo 109
del cPC y se refieren a los deberes de decir la verdad, Je lealtad,
de probidad en
el proceso. Los deberes tambin alcanzan a los terceros, tales
como el deber de
declarar como testigo, de actuar como perito luego de haber
aceptado el encargo.
En el caso de los jueces, esta actividad tene una regulacin
en lbs artculos 50 al
53 del cdigo Procesal civil, en los que se describe no solo los deberes
sino las
facultades y. por ende ras responsabiridades de los jueces en el proceso.
Como se aprecia de la redaccin del inciso 1 del artculo 50 del
CpC, es deber
def juez en el proceso, "dirigir el proceso, velar por su rpida
solucin,
medidas convenientes para impedir su paralizacin y procurar la
economa proce_
;;;i;
506
I
I
I
I
ART. 449
PoCer Judicial, como deber del magistrado: "sanear en materia civil, agraria y
laboral las irregularidades y nulidades del proceso, dic'tando el auto de saneamiento procesal correspondiente, conforme a ley''.
El saneamiento debe ser considerado como un deber del juez. Ello resulta
coherente con la estructura del proceso, porque el saneamiento es la primera
sentencia de contenido puramente procesal, gue se pronuncia sobre la validez de
la relacin procesal entablada, a fin de evitar,icios en la actividad jurisdiccional,
haciendo realidad los principios de economa y celeridad procesal.
La nueva redaccin del artculo 449 del CPC precisa "absuelto el traslado o
transcurrido el plazo para hacerlo, eljuez resuelve la excepcin dentro de los diez
das siguientes. Si la declara infundada, declara tambin el saneamiento del pro-
ceso". Esto nos lleva a sostener que el ejercicio del deber de saneamiento, no
requiere materializarse a travs de la oralidad, en la audiencia de ley, sino que
puede plasmarse a travs de la escritura. En similar sentido, al pronunciar sentencia eljuez puede optar por hacerlo oralmente, que ser recogida en el acta que se
redacta en la audiencia respectiva; o por escrito, pero en ambos casos, tienen
como soporte el papel, pero el mbito de produccin en el que se emite o produce
elacto, es diverso. De ah que resulta coherente la modificacin al artculo 449 del
CPC, al evitar las audiencias para realizar el saneamiento procesal.
5. En cuanto a si se requiere la presencia de las partes en el acto procesal del
saneamiento. La modificatoria que recoge la Ley Ne 29057 ha puesto fin a la vieja
praxis de sealar audiencia para el saneamiento y concluir luego el proceso por
inasistencia de ellas. Ya no se requiere audiencias para sanear el proceso y por
tanto, tampoco hacer de extensivo de manera errada los efectos del artculo 203
delCPC a dicho acto.
AFiT. 449
audiencias, si hubiere prueba que actuar. En caso no hubiere procede eljizgamiento anticipado. En el procedimiento abreviado, antes de la modificatoria de la
Ley Ne 29057, tanto la conciliacin como el saneamiento procesal se realizaban
en una misma audiencia, continuando en otra la actuacin probatoria. Hoy solo
hay audiencia para la actividad probatoria; sin embargo, hay casos en que elprocedimiento est dseado para hacer en audiencia nica, todas las etapas proce_
sales: saneamiento, conciliacin, pruebas y sentencia, como en el casb del procedimiento sumarsimo y el ejecutivo. En estos casos el saneamiento se desarrollaba por escrito y la actividad probatoria en audiencia nica, sin embargo, no resulta
coherente la redaccin del artculo 554 del CPC con la regla general del saneamiento por escrito, cuando seala: "contestada la demanda o transcurrido el plazo
para hacerlo, el juez fijar fecha para la audiencia de saneamiento, pruebas y
sentencia, la que deber realizarse dentro de los diez das siguientes de contestada la demanda o de transcurrido el plazo para hacerla, bajo responsabilidad".
Hay que entender que cuando la norma del artculo 554 remite a la audiencia
de saneamiento, ello se da bajo el contexto en el que se hubieren interpuesto
excepciones o defensas previas, caso contrario, regresaramos a la regla del saneamiento por escrto. Sobre el particular, vase el caso del pronunciamiento
emitido por la sala en materia comercialde Lima(2s), en elque se seala expresamente "no puede entenderse -{omo afirma el a quo- que las normas aplicables a
los procesos ejecutivos contienen un vaco o deficiencia en el tema de las consecuencias de la inasistencia de las partes a la audiencia nica, advirtiendo el colegiado por el contrario, una ausenca en ellas de voluntad del legislador para que tal
situacin genere tcnicamente la conclusin del proceso. En tal medida, no es
pertinente que la jurisdiccin dicte por analoga sanciones tan gravosas como la
que contiene la resolucin apelada, pues ello atenta contra la tutela jurisdiccional
efectiva y rJeja latente un conflicto de intereses sustentado en ttulo al que la ley
otorga prelininarmente certeza".
Recin en la audiencia de pruebas se podr invocar los efectos del artculo
203 del CPC. De su simple lectura se aprecia que el efecto de la conclusin del
proceso es para la inasistencia de las partes en la audiencia de pruebas. No se
trata de un vaco normativo, en l caso de la audiencia nica para los procesos
ejecutivos y sumarsimos, al que hubiere tenido que recurrir a la integrain de la
norma, ni tampoco se trata de alguna regulacn supletoria implcita, pues simplemente estamos en el saneamiento ante un deber procesal imputable -nica y
exclusivamente- a la juez y no a las partes. A diferencia de este, las partes tienen
508
AFrT. 449
ffi
,r"rsPRUDENcrA
Lg etapa procesal para deducirse excepciones y defensas previas, dentro del proceso
unico, es al momento de iniciar la Audencia (Exp. N" 3679-96, sexta sala civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudenca Actual, Tomo l, Gaceta Jurdica, p. 417),
La etapa del saneamiento del proceso sirue para resolver las excepciones o defensas
previas que se hubieran propuesto y para evaluar nuevamente si la demanda cumple con
los presupuestos procesales y las condiciones de la accin. Si el juez considera insuficientes las copias presentadas con la demanda, de oficio, puede ordenar la actuacin de
medios probatorios adicionales en la etapa correspondente mas no disponer en la audiencia de saneamiento que en el trmino de 2 das cumpla el demandante con presentar los
originales (Exp. N" 1188-97, Cuarta Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, pp. 4:l7a:18).
"'l
trclsl.qctt coMpAFLADA:
C.PC.N. Atgentina an. SSO.
Comentario
demandante, litispendencia, osa juzgada, desistimiento de la pretensin, conclusin del proceso por conciliaein o transaccin, caducidad, prescrip,bin extintiva
o convenio arbitral, se anulafi todo lo actuado y se dar por concludo el proceso,
tal como lo seala el inciso 5 del artculo 451 del cpc. En cambio, silas excepciones se refieren a la incapacidad del demandante o su representante, la representacin defectuosa o insuficiente del demandante, la oscuridad o ambigtiddad en el
modo de proponer la demanda; y la falta de legitimidad pasiva, generan el efecto
de la suspensin de este.
Vemos pues que frente a la concurrencia de excepcones, con efectos totalmente dismiles (la suspensin y la conclusin del proceso), la norma ha marcado
la prevalencia en el pronunciamiento, de unas frente a otras, de tal forma que
cuando concurran las excepciones de incompetencia, litispendencia y convenio
510
ART,45O
2. Por otro lado, concedida la apelacin, si el superior revoca aquella, devolver lo actuado para que el inferior se pronuncie sobre las dems excepciones restantes. Ahora bien, la norma no precisa si las restantes, en caso de que fueran las
citadas de incompetencia o litispendencia, deban resolverse con el conjunto restante o seguirn desarrollando la misma regla que recoge el presente artculo, que
La norma seala expresamente que el auto que declara fundada una excepcin es apelable con efecto suspensivo, ello es coherente con lo regulado en el
artculo 371 del CPC, por dirigirse contra autos que dan por concluido el proceso
o impiden su continuacin.
3. Una de las interrogantes que plantea la redaccin del artculo es la selectividad de las citadas excepciones frente al universo que contienen tambin el mismo
efecto, la conclusin del proceso. Frente a ello sealamos que dichas excepciones estn dirigidas a cuestionar en primer orden la incompetencia del juez, no
solo a travs de la excepcin propiamente dicha sino del convenio arbitral, que
busca sustraer del conocimiento del juez el conflicto remitido por delegacin a la
sede arbitral; sin embargo, la excepcin de litispendencia tiene tambin un especial
significado, sobre todo con la excepcin de convenio arbitral, porque el arbitraje
produce litispendencia del mismo modo que cualquier proceso judicial, de suerte
que, al igual que este, genera la correspondiente excepcin de litispendencia.
La excepcin de litispendencia solamente es admisible cuando el pleito anterior, cuya existencia se denuncia, est pendiente ante otro juzgado competente,
por consiguiente, dicha excepcin es desde todo punto improcedente para alegar
la litispendencia de un arbitraje, por ms que ello s sera posible en estricta dogmtica, siempre que concurriesen las necesarias identidades entre las dos pretensiones pendientes. El cauce adecuado para denunciar la litispendencia de un
arbitraje en un proceso posterior, es la excepcin de convenio arbitral,. puesto que
no tiene por presupuesto la pendencia del proceso arbitral anterior, a diferencia de
lo que ocurre con la excepcin de litispendencia.
Por otro lado, se plantea el cuestionamiento de si la excepcin de liiispendencia puede utilizase para denunciar la existencia de un arbitraje, cuando se da la
511
AFTT.45O
uurrsPFruDENcrA
Las excepciones se resuelven conjuntamente y el auto que declara fundada una excepcin debe anular Io actuado en lo principal, mas cuando hay demandas y reconvenciones,
tal nulidad se entiende referida a las acciones afectadas por la excepcin, en este caso las
demandas, pues las reconvenciones son acciones contra las cuales no se ha deducido
excepciones y que por tanto son ndependentes (R.N. N" 6-97-Lima, Editora Normas
Legales 5.A., Tomo 259, Diciembre 1997, Trujillo-Per, pp. A.9-A.10).
512
AF|T. 450
Jurdica, p. 471).
(...) El colegiado al haber amparado la excepcin de litis pendenca, lo ha hecho atorgando
virtualidad jurdica a un expediente fenecido e incluido (sic) iniciado con posterioridad al de
autos, no concurriendo por tanto los presupuestos contenidos en el aftculo cuatrocentos
cncuenttts del Cdigo Procesal ctado, por Io que se ha incurrido en la causal de nulidad
insubsanable" (Cas. N" 1816-9&Cono Norte, Sala Civil Transitoria, Coe Suprema de
Justicia, Hinostroza Minguez, Alberto, Jurisprudencia en Derecho Probatorio, Gaceta Jurdica, 2000, pp. 425426).
que sea un proceso en curso y por ende mal puede amparcrse la excepcin de litis pendencia. Procede amparar la excepcin de litis pendencia cuando se inicia un proceso
idntico a otro que se encuentra en curso (Exp. N" 130-7-97, Primera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. 427).
La excepcin de litispendenca se configura cuando en dos procesos tramitados simultneamente, se encuentran presentes las mismas partes, discutiendo el mismo pettorio, y
tengan similar nters para obrar.
EI inters deber ser siempre actual, por ello, quien deduce una excepcin de litis pendencia, est denunciado que, el inters procesal, de su oponente, se ha agotado, porque ya
ha sido empleado en el proceso anterior (Exp. N" 29U-98, Sala de Procesos Abreviados
y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 3,
Gaceta Jurdica, pp. 441442),
Es fundada la excepcin de litispendencia cuando se inicia un proceso idntico a otro que
se encuentre en curco.
Hay identidad de procesos cuando las paes o quienes de ellos deriven sus derechos, el
petitorio y el inters para obrar sean los mismos (Exp. N" 44-96, Primera Sala Civil,
Ledesma Narvez, Marianella, Eiecutorias, Tomo 4, Cuzco, 1996, pp. 285-286).
Debe ampararse la excepcin de convenio arbitral si en los estatutos de la empresa demandada se ha establecido, que toda clase de controversias o desacuerdos entre accionstas y Ia sociedad, deben ser sometdos a la decsin inapelable de un Tribunal Arbitral.
rtrl
"AF|T.450
l"*
Ifqlidsirul:j
Una vez consentido o ejecutoriado el auto que declara fundada
1.
2.
3,
4.
5.
6.
(')
Suspender el proceso hasta que el demandante incapaz comparezca, legalmente asistido o representado, dentro del plazo que fijar el auto resolutoriq si se trata de la excepcin
de incapacidad del demandante o de su representante.
Suspender el proceso hasta que se subsane el defecto o la
Na 28544
del 15iO6i2005.
"'l
ARr.45't
CONCOFDANCIAS:
c.P.c.
C. de P.P.
p.3.
LEGISLACIN COMPAFAD\:
C.P.C.N.Argentina
afts.352,354.
Comentario
1. Las excepciones, como medios de defensa de la parte demanda, se pueden agrupar: por los efectos que se busca producir en el proceso, en suspensivas
o meramente conclusivas de este.
Las excepciones de representacin insuficiente del demandado, falta de agotamiento de la va administrativa, falta de legitimidad para obrar del demandante,
litispendencia, cosa juzgada, desstimiento de la prelensin, conclusin del proceso por conciliacin o transaccin, caducidad, prescripcin extintiva o convenio
arbitral anulan todo lo actuado y dar por concluido el proceso, tal como lo seala
el inciso 5 del artculo 451 del CPC, implicando ello un pronuncamiento sin declaracin de fondo, si esta queda consentida, tal como lo seala el inciso 4 del artculo
321 del CPC. Esto se justifica porque el proceso viene a ser un conjunto concatenado de actos procesales; siendo as, la nulidad de un acto puede acarrear la nulidad
de los actos procesales subsiguientes y as motivar la nulidad de lo actuado en el
proceso. La nulidad es el estado de anormalidad del proceso civil originado por la
falta de uno de sus elementos constitutivos, que son colocados en situacin de ser
declarados invlidos. Con relacin a la excepcin de incompetencia, la modificatoria de este artculo permite distinguir los efectos de la incompetencia, siempre que
esta se refiera a la competencia territorial relativa. Bajo esta circunstancia no cabe
declarar la nulidad de todo lo actuado y la conclusin de todo el proceso; todo lo
contrario, se remite lo actuado al juez que corresponda. Ello permite que el juez
competente contine con el trmite del proceso en el estado en que este se encuentre. Si lo considera pertinente, aun cuando la audiencia de prueba hubiera
ocurrido, puede renovar la actuacin de alguno o de todos los medios probatorios,
atendiendo a lo dispuesto en el ltimo prrafo del artculo 50 del CPC. La excepcin de incompetencia sustentada en cuestionamientos no territoriales permite la
anulacin de lo actuado y la conclusin del proceso.
AtT. 451
Ntese que los efectos en eltema de la legitimidad varan segn elsujeto que
la sufra, pues si esta es atribuida al actor, el efecto ser fatal, la conclusin del
proceso; a diferencia que esta deficiencia se advierta en el emplazado, all se
produce la suspensin del proceso.
Cuando se cuestiona la representacin insuficiente del demandado se genera
la conclusin del proceso, pero si la deficiencia en la representacin se atribuye al
demandante, producir la suspensin del proceso, hasta que se subsane el defecto; ello es explicable (en el primer supuesto) por tratarse del emplazamiento
del apoderado, siempre que tuvira facultad para ello y eldemandado no se hallara en el mbito de competencia territorial del juzgado, tal como lo exige el artculo
436 del CPC.
Con relacin a la excepcin de falta de oscuridad o ambigedad en proponer la
demanda, seala Morales Godo que eltratamiento de esta coloca aldemandado
en un estado de indefensin, violatorio del debido proceso y la tutela jurisdiccional
efectiva, pues el demandado debe contestar la demanda, a pesar de que esta no
sea clara. Efectivamente, como se aprecia de la redaccin del inciso 3, aldeclarar
fundada esta excepcin se suspende el proceso hasta que el demandante subsane los defectos sealados, pero no implica que ese reparo o aclaracin que se
busca, sea motivo para que, a partir de ello, el demandado conteste corregir la
demanda. Como seala Morales Godo(2s), dicha situacin merece un tratamiento
normativo concreto, a fin de evitar colocar al demandado en una situacin de
indefensin.
Por ltimo, advirtase que los efectos que describe la norma en comentario
operarn una vez consentido o ejecutoriado el auto que lo declara fundados.
(235) MOMLES GODO, Juan. "La inconstitucionalidad del trmite estabecido en el Cdigo Procesal Cvil para
resolver la excepcin de oscuridad o ambigedad en el modo de proponer la dmanda", eni Revista de la
Facultad de Derecho de la PUCP, Ne 56, Uma, Dic. 2003, Pp. 531-545.
trtl
PFIOCESOS IDNTICOS
Hay identidad de procesos cuando las partes
o quienes de ellos
deriven sus derechos, el petitorio y el inters para obrar, sean
los mismos.
CONCOFIDANCIA:
c.P-c.
Comentario
(237) ldem.
I
I
I
I
I
I
518
Agf- 452
cho afirmado y dichos efectos cubrirn por igual los hechos impeditivos en el otro
proceso.
ttrl
AFrT. 4s2
existe identidad causal es necesario delimitar cuales son los hechos esenciales,
relevantes, que han de coincidir en ambas pretensiones. por citar, no hay identidad causal en un accidente de trnsito cuando en un proceso se reclam ta pretensin indemnizatoria sobre la base de un seguro obligatorio de responsabilidad
civil derivada de la circulacin y uso de vehculos motorizados (soAT); frente
a
otro proceso en el que las mismas partes formulan reclamacin por responsabilidad extracontractual frente al conductor y al propietario del vehculo, sobre la
base
de un contrato de seguro voluntario frente a la misma compaa aseguradora. por
otro lado, la calificacin y argumentacin jurdica no integran la causa petendi,
sino la motivacin de la demanda, ya que los elementos jurdicos alegados en la
misma no vinculan al juez por obra del aforismo iura novit curia.
En cuanto a la dentidad subjetiva, es esencial la identificacin de las partes
ticos. Esta exigencia trata de evitar que una persona que no litigaba en el primer
pleito se vea privada de tutela jurdica; por otro lado, se asume
qle
en tales casos
procesos, cuando las partes o quienes de ellos deriven sus derechos (...)". En
cambo, no existe identidad de partes cuando uno de los litigantes acta en un
proceso como representante (sea legal, judicialo convencional) y en el otro proce_
so interviene defendiendo un derecho o inters propio.
3' Otro de los elementos que recoge la norma para determinar la existencia de
procesos idnticos es el inters para obrar. Tradicionalmente, se conceba al inters como el 'Juico de utilidad actual para su titula/'y si la falta de pronunciamiento
jurisdiccional pedida producira un dao. Solo si se infera la existencia
del dao
se admite el inters, si tal perjuicio no existe, no hay duda que tampoco existe
dicho inters. Segn Rocco(2s), el inters tanto para accionar o contradecir debe
derecho material objetivo. Este concepto clsico ha sido superado por la tuteta
jurisdiccional preventiva. Adelantndose a la violacin del derecho, se permite
transitar por el proceso de cognicin y obtener una sentencia que solo podr desplegar sus efectos una vez producida la violacin de aquel. En esta lnea se presenta el caso de la condena a futuro regulado en el artculo 5g4 del cpc. Aqu ya
520
ART.452
lffl
.lunrsPRUDENcrA
No obstante que los colitigantes son /as mismas partes y tenen el mismo inters, los
petitarios de ambos procesos no son los mismos, puesto que uno se refiere a un proceso
penal por estafa y Ia otra a una accin civil por responsabildad extracontractual, por lo que
no se cumple la triple identidad que exige el aftculo 452 del CPC. (Exp. N" 404-94, Prera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo'1, Cuzco,1995, p. 159).
Las pretensiones de peticin de herencia y de nulidad de declaratoria de herederos no han
sido formuladas con antetioidad, entre las mismas paes ni los pettorios son los mismos,
por lo que no puede decirse que se trata de procesos idnticos al de divisin y particin y
declaratoria de herederos ya fenecidos (Cas. N'26t1-9*Cusco, Editora Normas Legales
5.A., Too 270, Noviembre 1998, Trujillo-Per, pp. A.*A.10).
Procede la excepcin de cosajuzgada cuando se inicia un proc'eso idntico a otro, esto es,
cuando las partes o quienes de ellos deriven sus derechos, el petitotio y el inters para
obrar, sean los mismos, y que baya sido resuelto medante sentencia irme o ejecutoriada
(Exp. N" 732-95, Tercera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutoras, Tomo
121
2 1 pn 3, 328,
c.P.c.
ats.
LEY 26572
a,ls. 6, 99.
496 inc. 7, B, 9
0.
Comentario
1. La norma selecciona un grupo de excepciones sobre los que opera un elemento comn: la identidad de procesos. El artculo 4s2 del Cpc califica como
procesos idnticos cuando las partes, el petitorio y el inters para obrar son los
misrnos. Bajo ese enunciado, la norma en comentario nos propone segn la excepcin que se trate de supuestos especiales que permitira se ampare esta.
l"'
ART.453
pesar de que el inciso 6 del artculo 321 del CPC equipara al desistimiento del
proceso con el desistimiento de la pretensin, como expresiones de conclusin
del proceso sin declaracin de fondo, consideramos que solo ese efecto debe
atribuirse al desistimiento del proceso, pues permite volver a discutir en nuevo
proceso el mismo conflicto, situacin que no es extensiva al desistimiento de la
pretensin por estar limitada por los efectos de la excepcin que recoge el incisc
9 del artculo 446 del CPC y porque adems produce los efectos de una demanda
Si partimos del supuesto de que tanto la transaccin como la conciliacin tienen efecto extintivo sobre la cuestin controvertida, impidiendo que las partes
puedan volver sobre ella, la redaccin que contiene este inciso podra llevar a
entender que solo operara para poner fin al proceso, situacin que no necesariamente involucra poner fin al conflicto. Son dos categoras totalmente diferentes,
cuyas consecuencias sealan lo siguiente: la transaccin o la conciliacin ponen
"'l
AFrT. 453
proceso.
otro
Por otro lado, debemos precisar que los efectos de la conciliacin extraproceso son totalmente diferentes a los de la conciliacin procesal, porque a esta ltima
le es extensiva la cosa juzgada (vase el artculo 328 del cpc). como seala el
dictamen de la Comisin de Justicia al debatir el proyecto de Ley de Conciliacin,
"el ttulo de ejecucin, puede ser cualquier documento'que la ley le confiera dicha
calidad y no tene que ser necesariamente cosa juzgada". El nico ente que se
-.
JUHISPFIUDENCIA
No obstante ser idnticas Ia paes, es infundada la excepcin de litispendencia, si Ia va
procedmental y la naturaleza de las acciones difieren una de otra (Exp. N" 233-l-g7,
1,
"La conciliacin en el Cdigo Procesal Civil del Peru, Teora y tcnica', en.. Revista peruana de Derecho Procesal, Lima, I 998, p. 4 l 2.
524
I
I
I
I
I
AFIT. 453
si
potestad y tenencia (Exp. N" 182-97, Sexta Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella,
Jurlsprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, pp. 4ZB42g).
El nuevo Cdigo Procesat Civil seata en su iculo 453 que una resolucin adquiere la
autoridad de cosa juzgada cuando la materia del mismo proceso ya fue resuelto y cuenta
con sentencia firme; cuyos efectos alcanzan a las mismas paftes y a quienes deriven sus
derechos de dichas paftes (Exp. N" 108+94, Primera Sala Civil, Ledesma Naruez,
"'l
IMPROCEDENCIA DE LA E)(CEPCION
COMO NULIDAD
Los hechos que configuran excepciones no podrn ser a.legados como causal de nulidad por el demandado que pudo proponerlas como excepciones.
CONCOFIDANCIA:
C.P.C.
aft.
171.
Lecrsuacrv coMPARADA:
C.P.C. Colomba
an.
10O.
Comentario
Cada etapa del proceso tiene un tiempo para ser cumplida y se realiza en
forma sucesiva, de tal manera que al vencer el plazo fijado para cada etapa ella
queda cerrada y no puede volverse a abrir.
Bajo ese contexto decimos que una de las etapas en el proceso para albergar
el cuestionamiento de parte, a la validez de la relacin procesal es la postulatoria.
La excepcin se constituye en el medio de defensa que debe emplear el demandado para paralizar el ejercicio de la accin o destruir su eficacia, fundada en una
omisin procesal o en una norma sustancial.
La denuncia de esos hechos como excepcin est sujeta a preclusin, de tal
manera que luego no puede ser alegado como causal de nulidad. Mediante la
preclusin se cierra el paso a la inseguridad jurdica en el desarrollo del proceso.
Esto se explica porque las formas no tienen por s mismas una finalidad, sino que
sirven de manera inmediata para garantizar el debido proceso, excluyendo toda
posibilidad de volver a debatir o cuestionar lo actuado.
Ello no lrplica que las nulidades no denunciadas en su momento por el demandado puedan ser.apreciadas por eljuez de oficio, en el despacho saneador, conforme lo permite glinciso 3 delartculo 465 detCPC. Como seala Briseo Sierra(2e),
1z+o entseO SIERRA, Humberto, "El saneamiento del proceso", en: Fewbb Lanoamedcana de Derecho Pncesl,
Nr 3. 1967, 99.74-75.
526
.AFrT.
454
"el despacho saneador se destina a rernover las nulidaCes del proceso y a verificar la existencia de los requisitos legales de la accin, esto es, a determinar si su
titular est en condiciones de pedir una decisin de mrito,'.
lffl
uunrsPFtuDENct.A
No puede susttur con pedidos de nulidad las defensas que pudieron hacerse valer en
forma y modo oporlunos. Quien no asisti a la audiencia est en condiciones de interponer
apelacin por escrito y dentro del trmino legal (Exp. N" 9s4-94, cuata sala clvil, Ledesma Narvez, Marlanella, Ejecutorias, Tomo l, Cuzco,l99, pp. 123-124).
trtl
cio de excusin
afts.427,541,574,661,662,
c.P.c.
an. 447,700.
D.S. o5+97-EF
1B7g
a 1A84,
tAAA.
Comentario
I
I
I
I
528
ART.455
fff
runrsPRUDENctA
EI nsttuto de la defensa previa tiene la finalidad de postergar la pretensin, en tanto se
cumpla una condicin a la que est subordinado el hecho que motva su exigibilidad. No
puede ampararse la defensa prea sustentada en la existencia de un proceso de otorgamento de escritura pblica, pues ello no es condconante de la accin de resolucin del
contato (Exp. N" 213&98, Tercera Sala Clvil, Ledesma Naruez, Marianella, Jutlsprudencla Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, p. 437)
Es nula
la
ue
sn
ttrl
Comentario
1. La defensa del demandado la podemos agrupar en tres modalidades: defensas de fondo, defensas de forma y defensas previas.
La primera consiste en negar y/o contradecir la demanda del actor al momento
de contestar. Sobre este particular vase el artculo 442, inciso 2 del CPC que
regula la contradiccin; sin embargo, debemos precisar que no debe confundirse
la reconvencin con la contradiccin, pues a pesar de que se formulen en el mismo escrito de contestacin de la demanda, ella encierra una nueva demanda que
se admite por un criterio de economa procesal, configurando as un tipo de acumulacin objetiva sucesiva.
La otra modalidad de defensa se aprecia a travs de las excepciones. Con ella
no se hace otra cosa que acusar la omisin por parte del actor de un presupuesto
procesal o de una condicin de la accn.
Las defensas previas constituyen otra modalidad de defensa que busca la sus-
pensin del proceso hasta que no se cumpla un requisito o acto previo, el mismo
que debe necesariamente estar previsto en las normas sustantvas. En este sentido vase la redaccin de la presente norma "&clarada fundada u-na defensa
previa tiene como efecto suspender el proceso hast',que se cumpla el tiempo o el
acto previsto como antecedente para el ejercicio del derecho de accin".
2. Algunos autores califican a las defensas previas como excepciones que extinguen el derecho pero impiden su ejercicio. Se cuestiona que el Cdigo Procesal se
ocupe de ellas porque no se fundan en una omisin procesal sino en cuestiones
ntimamente vinculadas a la relacin sustantiva; sin embargo, como no hay un camino procesal especial para este tipo de cuestionamientos, clsicamente se consideraba que poda sei opuesta al contestar la demanda, desde que no se autorizaba
a deducirlas como articulaciones de previo pronuncamiento, como s lo es ahora.
i
I
I
I
I
530
ART.456
ffi
uunrsPRUDENcrA
La delensa previa constituye un obstculo temporal, de orden legal, para la prosecucin
del proceso (Exp. N" 80995, Segunda Sala Civil, Ledesma Naruez, Marlanella, Ejecutorias, Tomo 2, Cuzco, 1995, p.291).
No puede ampararse la paralizacin del proceso a travs de una defensa previa apoyada
en supuestas omisiones de tipo formal que de haber sido certas, hubieran llevado a Ia
(241) MONROY GLVEZ, Juan. "Conceptos elementales del proceso civil ll", e El Peruano, Lima, 1 de julio 1992,
p. B-5.
531
CONCORDANCI,A:
c,P.c,
as. Vlll,412.
Comentario
4Fff.457
realzado por quien articul dichos medios de defensa. El abuso procesal del demandado se mide en la carencia de fundamento de su actuacin. Ello resulta
coherente con lo calificado por el Cdigo Procesal, en el inciso 1 del artculo 112
del CPC, como temeridad o mala fe.
3. La norma hace referencia a las multas. Ellas son sanciones pecuniarias que
lflf
uuntspRUDENctA
El reembolso de los gastos del proceso no requiere ser demandado y es de cargo de la
pae vencda. Habiendo sido declarada fundada la excepcin de latta de legitimidad para
obrar del demandante, es evidente que ta pafte vencida en el proceso est constituida por
Ia demandante (Exp. N" 123+98, sala de Procesos sumarsimos, Ledesma Narvez,
Marianella, Jurisprudencla Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, pp. 401402).
"'l
PRESUPUESTO pg,q LA
DECLAR/ACIN DE REBELDA
Si transcurrdo el plazo para contestar la demanda, el demandado a quien se le ha notificado vlidamente esta no Io hace, se le
declarar rebelde.
Tanbin ser declarado rebelde el litigante que notificado con
afts. 79,465,524
LEY 26572
LEy 26636
at.114.
aft.24.
aft.59.
Comentario
1
. Frente al derecho que tiene toda persona de invocar tutela, emerge la carga
de comparecer cuando otra persona pide al Estado lo emplace para el inicio del
proceso. La resistencia a comparecer est sancionada como rebelda, con los
efectos que le confiere el artculo 461 del CPC a dicha situacin.
La rebelda es una modalidad de inaccin del demandado que se configura no
con la ausencia de este en el proceso sino con la omisin para contestar la demanda dentro del plazo sealado. La parte puede apersonarse al proceso y no
contestar la demanda e incurre en rebelda.
Tambin ser declarado rebelde el litigante que, notificado con la conclusin
del patrocinio de su abogado o la renuncia de str apoderado, no comparece dentro
del plazo fijado en el artculo 79 del CPC.
|
I
I
I
534
AtT.45A
que la actitud solo los expone al riesgo de ser alcanzados por los efectos de la
sentencia de la misma manera que las partes originarias. Solo hace excepcin a
esa regla la incomparecencia de quien es citado como litisconsorte necesario a fin
de procederse a la integracin de la litis.
segn Montero Aroca(202), "la rebelda descansa en el principio de contradiccin y en la nocin de carga. El principio de contradiccin entendido como derecho fundamental de audiencia o defensa, supone que nadie puede ser condenado
sin ser odo y vencido en juicio, pero no puede jugar [sic] de la misma manera en
todos los procesos. En el civil el principio se respeta cuando se ofrece al demandado la posibilidad real de ser odo, sin que sea necesario que este haga uso de
esa posibilidad. La demanda, pues, no impone al demandado obligacin de comparecer, sino simplemente la carga de hacerlo, es decir, un imperativo de su propio inters, que puede o no levantar segn le parezca mas conveniente".
Tomando como referencia que la ausencia de una de las partes implica una
falta de cooperacin que afecta la estructura normaldelproceso y el ejercicio de
la actividad judicial, los modernos sistemas procesales acuden al hecho de crear
ciertas ficciones o presunciones con relacin a la incomparecencia al proceso
"'l
At{T. 454
tendiente a superar las dificultades que de tales contingencias emergen. La presuncin que regula el a1culo 461 del Cdigo se orienta en ese sentido.
Por ltimo, es importante sealar que eltema de la rebelda no afecta el principio de bilateralidad del proceso porque lo vitaldel principio es que toda actividad
que se realice en el proceso sea de conocimiento de las partes oportunamente,
all se agota el principio sin que sea necesario para su materializacin su intervencin o su asentimiento.
3. Por otro lado, no debe confundirse la rebelda con la omisin en que puede
incurrir cualquiera de las partes en el cumplmiento de actos procesales particulares, por citar, la omisin para interponer algn recurso impugnatorio. Dicha actitud
solo determina la prdida de la oportunidad de ejecutar el acto omitido y la caducidad de la facultad no ejercida dentro del plazo pertinente, pero de ninguna manera genera -{omo ocurre en la rebelda- efectos que repercuten en la estructura
total del proceso, como s seran en el caso de las presunciones y medidas cautelares (ver los artculos 463 y 461 del CPC).
4. La rebelda no se asocia a la asencia del proceso, a la no comparecencia,
pues, el emplazado perfectamente puede apersonarse al proceso, pero no contestar la demanda. El demandado perfectamente se apersona al proceso pero es
rebelde en l; en igual forma, tambin es rebelde si se apersona pero tampoco
contesta la demanda pero si reconviene (ver el artculo 445 del CPC). Aqu el
demandado sigue siendo rebelde, pero en ejercicio de su derecho de accin ha
interpuesto una contrademanda, provocando en el proceso, una acumulacin sucesiva objetiva de pretensiones, pero igual, sigue siendo rebelde en relacin a la
demanda del actor.
I
I
s36
AFrr. 45A
consecuencias tales como la prdida del referido derecho. De all que sea su
titular el interesado en observarla. En consecuencia, "la carga constituye una conducta de realizacin facultatva, de cuya observancia resulta la obtencin de un
inters jurdico tutelado y para el caso de incumplimiento la perdida de ese beneficio. El hecho de no verse cumplimentada la carga no constituye un obrar ilcito o
antijurdico, sino que muy por el contrario el efecto que trae aparejado es la prdida del efecto jurdico deseado, tolerando que el individuo adopte o no, el 'proyecto
normativo'".
lfft
uunrspRUDENctA
si el emplazado, quien tiene la condicin de rebelde, en apelacin y sin acompaar ninguna prueba, niega no solo la autentcdad de las facturas sno la entrega de las mercaderas
pp.29e296).
"'l
I{OTIFIC,A.CIN DE LA REBELDA
La declaracin de rebelda se notificar por c&lula si el rebelde
tiene dir*cin domiciliaria. En cr,so contrario, x har por edictos.
De Ia misma manera se le notificarn las siguientes resoluciones: Ia que declara saneado el proceso, Ias que cten a audiencia, la citacin paru sentencia, la sentencia misma y la que r*
quiera su cumplimiento. Las otras resoluciones se tendrn por
notificadas elmismo da que lo fueron a la otra parte.
CONCORDANC[AS:
c.Pc.
aris. 157, 158, 159, 160, 161, 165, 166, 167, 168,460,
506,507.
l-Eclslecrn coMPARADA:
C.P.C.N.Argentna
aft.62.
Comentario
A la parte que se abstiene de contestar la demanda, pese ha haber sido debidamente citada, le corresponde la declaracin de rebelda. La norma establece
que la resolucin correspondiente debe ser notificada al rebelde por cdula o en
su caso, por edictos si no tuviere direccin domiciliaria.
A pesar de que la norma no precise por cuntos das debe publcarse los edictos, podra entenderse por tres das hbiles, en aplicacin del artculo 168 del CPC.
Por otro lado, ta norma advierte una limitacin considerable a las notificaciones
que corresponde cursar a la parte declarada en rebelda. Estas se circunscriben a
la que declara saneado el proceso, la que cita a audiencia, la citacin para senten-
PROCESO Y REBELDJ\
Declarada la rebelda, el juez se pronunciar sobre el saneamiento del proceso. Si lo declara saneado, proceder a expedir
sentencia, salvo las excepciones previstas en el arlculo 461.
CONCORDANCIAS:
c.P.c.
Comentario
pondiente dimensin temporal genera inactividad, la misma que puede ser especfica y genrica.
La rebelda es una expresin de inactividad especfica. Se configura con respecto a la parte que no comparece al proceso dentro del plazo de la citacin. No
debe confundirse la rebelda con la omisin en que puede incurrir cualquiera de
las partes en el cumplimiento de actos procesales particulares, pues esa actitud
solo determina la prdida de la oportunidad de ejecutar el acto omitido, pero no
repercute en la estructura total del proceso. En cambio, la inactividad procesal
genrica implica la omisin de un nmero indeterminado de actos procesales. La
inaccin es absoluta y produce el abandono.
"'l
AFrT. 4O
3. La declaracin de rebelda no implica que.el juez deba acoger favorablemente una pretensn que carczca de algn requisito de admisibilidad. El juez
est obligado a verificar de oficio dichos presupuestos en el acto de saneamiento
procesal, talcomo lo faculta el inciso 3 del artculo 465 del CpC.
Por otro lado, la ausencia efectiva de controversia que involucra el proceso en
540
EFECTO DE LA DECLAEIACIN DE
REBELDA
d*lancin de rebelda causa prcsuncin lqal relativa sobre
la verdad de los h*hos expuesfos en la demanda, salvo que:
l-a
1. Habiendo
2.
3.
4.
CONCOHDANCI.AS:
c.P.c.
at's. 92, 188, 233, 279, 460, 465, 473 nc. 2, 524, 528
inc.4,746.
lecrstrclN
C.P.C.N.
'
coMpAFU\DA:
Atgentlna
arts.60, 61
Comentario
Reic,:uts;os
541
ART. 451
cierra esa etapa del proceso; es menester que eljuez, ya sea de oficio o a pedido
de parte, declare la rebelda. No olvidemos que el juez no solo es el director del
proceso, sino tambin el conductor del proceso, siendo incluso responsable de
cualquier demora ocasionada por su negligencia. Una posicin en sentido contrario constituira en cierta forma una premiacin a la negligencia del juzgado/'.
2. La inactividad que genera la rebelda constituye fundamento para la presuncin sobre la verdad de los hechos expuestos en la demanda, tal como lo seala
la norma, salvo los cuatro supuestos que a continuacin se detalla.
El inciso 1 considera que la contestacn de la demanda por uno de los litiscon-
Por otro lado, la declaracn de rebelda no implica que eljuez deba acoger
favorablemente una pretensin que carezca de algn requisito de admisibilidad
que la ley requiera. Vase en el caso de la tercera, en el que el artculo 53s del
l"'
,^
lfft
ART. 461
uunrsPRUDENctA
Si bien se ha decretado la rebelda de la demanCada, tambin es verdad que nuestro
ordenamiento procesal no prohbe valorar los medios probatorios presentados por el
rebelde, ms an, si con su apreciacin se pueCe llegar a solucionar el conllicto (Exp.
N" 20785-98, Sala de Procsos Sumarsimos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p, 455).
La declancin de rebelda causa presuncin lega! relativa sobre Ia verdad de los hechos
expuestos en la demanda, salvo que el juez en resolucin motivada adopte atrc crterio, de
donde resulta que: a) la presuncin legal es una consecuencia de dicha declaracin, que no
requiere de resolucin exprcsa y que corresponde apreciar en sentenca; b) la presuncin
relativa es juns lanlum, esto es que se sueta a probanza y por tanto no exime al iuzgador de
examnar la prueba y de veificar los fundamentos de la pretensin; y, c) que si el juez opta
por expedir resolucin declarando la presuncin legal relativa y dispone el juzgamiento anticipado del proceso, al momento de pronunciar sentencia, no puede ignorar ni prescindir de
su anterior resolucin, de tal manera que si despus de analizado el proceso pan emitir
sentencia, obtene una conclusin distinta a la presuncin establecida, necesariamente debe
referirse a ella (Cas. M 186&9&Callao, El Peruano,2Z07/99, p.3093).
an:etior resolucin, de tal manera que si despus de analizado el proceso pan emitir
sentencia, obtiene una conclusin distinta a la presuncin establecida, necesariamente
debe refeirse a ella (Cas. No 1868-98-Callao, Sala Civil Transitoria, Corte Suprema de
Justicla, Hinostroza Mnguez" Alberto, Jurisprudencia en Derecho Probatorio, Gac*
ta Jwdca, 2000, pp. 309-311 ).
(...) La rebelda solamente origina una presuncin legal relativa y no definitiva (...) (CasN" 2654#hlunn, Sala Civil Transitoria, Cofte Suprema de Jus:tica, Hinosloa Mingue,
Alberto, Juisprudencia en Derccho Probatorio, Gaeta Jurdica, 20U), pP.3e305).
La rebelda es una sancin impuesta al justiciabte que incumpli en contestar un traslado
o realizar un acto procesal ordenado y, es tambin, un medio de presuncin iudicial (Exp.
1560-95, Quinta Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Eiecutorias, Tomo 4,
Cuzco, 1996, pp. 294-295).
N"
'-'l
aft.473 nc.2.
LEY 2ffi36
art 24.
tecsuqclN coMpAtlanA:
C.P.C.N.
Argentlna
art. 64.
Comentario
si asumimos por vlido ese efecto, diremos que a partir de su ingreso comien_
l"'
C.P.C.
lecrsuclr.
ans.608,445.
coMPARADA-
C.P.C.N.Argentina
arts.63,65.
Comentario
(245) PALACIO, Lino. Derecho Procesal Cvl,l.lV , Abeledo Perrot, Buenos Aires, s/ref., p. 199.
'^'l
ART. 463
(26) GozAlNl,osvaldo.'Teorageneral
5"16
delaimpugnacin",en:RecursosJudiciates,Ediar,BuenosAres,
1993,p.38.
$ nnrcuto 464
CONCORDANCIAS:
c.P.c.
&
as.410,411,112.
Comentario
Las costas y costos son los gastos efectuados directamente en el proceso por
ua de las partes para la persecucin y defensa de su derecho, que le deben ser
reembolsados por la otra, en virtud de un mandato judicial. Chiovenda deca que el
proceso es un procedimiento lcito por medio delcual la sociedad sustituye la fuerza
para la defensa de los derechos por un sistema racional; por ello, quien lo utiliza
hace uso de su derecho y los gastos que cause a su adversario no constituyen un
dao que deba resarcirse, puesto que no se producen injustamente. El fundamento
est en el reconocimiento del derecho, puesto que todo lo que fue necesario para
ese reconocimiento es disminucin del derecho y debe reintegrarse al propio sujeto
del derecho, a fin de que este no sufra detrimento por causa del proceso.
Para nuestro ordenamiento procesal los gastos procesales son elcorolario del
vencimiento y se imponen no como sancin sino como devolucin de los gastos
provocados por el litigio, gastos que deben ser reembolsados por el vencido con
prescindencia de la buena o mala fe con que hayan actuado, por haberse credo
con derecho; sin embargo, se deja al magistrado un margen de libertad suficiente,
para flexibilizar su decisin cuando permite que en declaracin judicial expresa y motivada se exonere de estos gastos al vencido (artculo 41.2 -primera parte- del CPC).
Por otro lado, cuando la norma seala "Son de cargo del rebelde las costas y
costos causados por su rebelda" este cargo se sostiene en la presuncin relativa
sobre la verdad de los hechos expuestos en Ia demanda (ver el artculo a61 del CPC)
que causa la declaracin de rebelda, presuncin que es acogida en la seniencia,
I
I
I
I
Iffiffircffi
Tranitado el proceso conforme a esta Seccin
atendiendo a
. de oficio y aun cuando el emplazado haya sido declaiado rebetde, expedir resolucin declarando:
3.
dimental.
Subsanados los defectos, el juez declarar saneado el proceso
por existir una relacin procesal vlida. En caso contrario, lo
declarar nulo y consiguientemente concluido.
La resolucin que declara concluido el proceso o la que concede plazo para subsanar los defectos, es apelable con efecto
suspensivo.
CONCORDANCIAS:
C,P.C.
LEY 266:t6
aft.65.
D.5.017-93.1U5
48,
leclsteclr. coMpARADA:
C.P.C. Colombia
arl. 306.
Comentaro
AFff. 465
La relacin procesal es pblica, nunca se le reconoci al proceso en su carcter pblico, se entendi que como en el proceso civl se litigaban derechos privados, el proceso era privado y, por lo tanto, las partes deban tener el control de
este. Eljuez se convirti en un maniqu de ellos que aplicaba la ley.
En ese contexto, si el proceso es concebido desde el punto de vista privado, de
repente, al momento de plantearse una relacin procesal se haca defectuosamenle, de repente no era juez competente, la persona no tena capacidad o repre-
sentacin o el derecho haba caducado, pero, a pesar de ello, eljuez deca: traslado de la demanda. No estaba pto para decirla liminarmente improcedente. El
Cdigo Procesal actual acoge una visin publicstica. Eljuez es la autoridad ms
importante del proceso. Como la relacin procesal es pblica ya no se trata de que
las partes se den cuenta o no que la relacin es correcta, ya no se trata de ellas
ncamente, sino hoy se impone aljuez el deber de exigir al momento de la demanda la existencia de presupuestos procesales y condiciones de la accin. Luego hay
'-'l
ART. 465
laridades".
,"qui.itl
;;;';
(247) Casacin
,,*,
I
I
I
I
s50
ff?-?'Jrrredo.
p.2j45.
de Derecho,Tomo
AAT. 465
b) la calificacin de la demanda, la resolucin de las excepciones y el saneamiento del proceso constituyen los tres momentos ordinarios a travs de lo cuales
se materializa la actividad saneadora. Fruto de esta actividad, eljuez puede declarar la existencia de una relacin procesal vlida; en cambio, si eljuez constata un
defecto y si su omisin es subsanable, ordenar al demandante que lo subsane,
otorgndole un plazo para ello, segn se trate cada caso, y si el juez veriiica la
existencia de un defecto u omisin de carcter insubsanable, proceder a decla.
rar la invalidez de la relacin procesal.
cl
AFrI.465
uu*rsPRUDENcrA
Cabe destacar que con relacin a la pracedenca de Ia demanda y at establecimiento de
una relacin iurdica procesal vlida, nuestra Ley Procesa! ha establecido dstntas oportunidades para su apreciacin; as la primera es la calificacin de la demanda, en la que no
se da audiencia a la pafte demandada; la segunda es cuando la parte demandada deduce
excepcin, que se debe resolver por el juez antes de dictar el auto de saneamiento, que
tambin es otra oportunidad, y finalmente en sentenca, como prescriben los artcutos 427,
446, 465 y 121 -in fine- del cdigo acotado; que, en el presente proceso se ha presentado
el ltimo de los casos expuestos; lo que no implica un vulneracin det derecho at debido
proceso, pues este se debe solicitar cumpliendo los requisitos y presupuestos que establece la Ley Procesal para la admisin de la demanda; por ende, sus alegaciones no son
amparables (cas. N" 557-2008-Caete, 10 Sala Civil pemanente suprema, 29 de marzo de 2008, Cas. N" 5083-2007-Huaura, 13/8n008).
Si bien es cierto que el iuzgador puede declarar Ia improcedencia no solo al calificar la
demanda, sino en la etapa del saneamiento y en forma excepcional en Ia sentenca, mas
no en la audencia de conciliacn, pues altera la seguridad jurdica de los justicabtes e
incumple con el prncpo de legalidad (Exp. N" 31lg-99, sata de procesos Abreviados y
p.
469).
aspectos
de Procesos Abreviados y de conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencla Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. 379).
Es en la sentencia donde el iuzgador aprecia si la pretensin ha sido acreditada tuego de
analizar los lundamentos de las partes y merituar la prueba actuada, actos procesales que
no proceden a efectuarse en la etapa saneamento, en Ia que no cabe pronunciarse sobre
el derecho de Ia pae acton (Cas. l{" 201&97-Puno, E! peruano, O2JIO/gg, p. 172J).
La estructura moderna det Cdigo Procesa! Civil ha prevsto a las audiencias de saneamiento y conciliacin, que tienen por genuina funcin purgar el prcceso de obstculos
procedimenlales, a travs de un mecanismo concentrado, posibilitando que et objeto det
proceso (la pretensin) ingrese a la fase probatorio y decisgria purifcado y exento de
inegulaidades; entre dichos mecanismos se encuentra la tijacin de puntos controveidos (Cas. N" 83-9&Lima, El Peruano, 03/01/99, p.2345).
Los jueces de mrito aprecian Ia procedencia de la demanda en el momento.de calificarla,
al resolver las excepciones si se han producido, y nuevamente al momenti de pronunciar
el auto de saneamienta. Excepcionalmente, como autoriza e! artcuto L21 det Cdigo procesal Civ\, Ios jueces en sentencla pueden pronunciarse sobre la vatidez de ta retacin
procesal, lo que quiere decir que pueden hacerlo no obstante haber precludo las etapas
anteriores; en el caso de un praceso ejecutivo, esta facultad no queda limitaSa ni disminuida por el hecho de que el demandado no impugnara el mandato ejecutivo, no formulara
contradiccin ni apelara del auto de saneamiento, pues los jueces de mrito, en primera y
552
AFIT.465
segunda instancia, como drectores del proceso, aplcan la norma pertnente (Cas.
N" 1304-99-Cusco, El Peruano,18/1?J99, p. a326)
Con relacin a Ia procedencia de la demanda y al establecmiento de una relacin iurdica
procesa! vlida, nuestra ley procesal ha establecdo dstintas oporfunidades para su apre.ciacin;
as, Ia primera es la catificacin de ta demanda, en la que no se notifica a la parte
demandada; la segunda es cuando la parte demandada deduce excepcin, que se debe
resolver por et juez antes de dictar et auto de saneamiento; y, fnalmente, en sentencia
(Cas. N" 724-99-Lambayeque, El Peruano, 12/11/99, p. 3902)
Las normas adminstratvas qu,e dispusieron que tos jueces civiles dcten et auto de saneamento, fueron dadas nicamnte con et objetvo de agilizar y culminar con Ia tramitacin
de los procesos a brevedad, a efectos de no caer en dilaciones innecesarias.
No puede compaqrse dentro de un conbrto doctrinario ese saneamiento con el que exige
nustra normatividad procesal actual (Exp. N" 113+99, Sala de Procesos Abreviados y
4,
Si del contrato de affendamento se adviefte que exste adconalmente a! actor otrc persona que forma parte de la relacin materal y no ha interuenido en el proceso, la relacin
jurdica procesal no ha quedado vlidamente establecda por no haberle incluido como
'sujeto
actvo de la relacin; por Io que deviene en improcedente la demanda (Exp. N" 587'
g, Sala de Pocesos Abreviados y de Conocimento, Ledesma Narvez, Marianella,
Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdba, pp. 353'354)-
cia de os requisitos tegales de la accin, esto es, a detefinnar si su titular est en condi'
ciones de pedir una decisin de mrito.
que
Si bajo ta fgura det saneamento procesal se procede a compulsar medos probatorios
no hn sid objeto de admisin o de rechazo y se ana!za el fondo de la controversia, sin
compulsar eqiilibadamente los medios probatoios apoftados, merece declarar Ia nulidad
e cna decisin (Exp. N" 9&11972, Segunda Sala Clvil, Ledesma Narvez, Marian*
Jursprudencia Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, p. 439).
!!a,
EI
pirte
proce'
si
En una pretensin indemnizatoria, no opera Ia tegitimidad para obrar del demandante,
LedesCivil,
Sala
(Exp.
Tercera
1204-98,
N"
daado
io pru"b" h propiedad del vehculo
p. alfl'
m Uarvez, Maranella, Jurisprudencia Actua!, Tomo 2, Gaceta Jurdica,
Si
jurdica
se acumulan indebidamente pretensiones no es posible establecer una relacin
procesal vlida.
"'l
ART. 46s
,or"ala ente
eilas.
Gaceta Ju_
pp.
446-447).
si ra sentencia
;;;;;;;;;";;"'b
accn.
s"i;''i";"o"
u*
ro^o
ii"",'",
tr"" ,
l"'
ni
ART. 465
juidca procesal est concebida en la satisfaccin de exigencias de ndole esttictamente procesales como competenca, capacidad, legitimidad para
obrar det demandante o demandado y los dems requisitos que seala el cdigo (Exp.
N" 131+97, Primera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 3,
Cuzco, 1995, pp. 208'210).
La existencia de la relacin
Habiendo incautado definitivamente la Oficina Ejecutiva de Control de Drogas del Ministerio del lnterior el inmueble cuya desocupacin se solicita, resulta tener este Ministerio
legitimidad para obrar (Exp. N" 1356-95, Segunda Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 3, Cuzco, 1995, pp. 205-206).
El saneamiento procesal no se limita al mbito de las excepciones, ya que el juez de la
causa tene facultad para pronunciarse sobre Ia existencia de una resolucin procesal
vlida, en aplicacin del artculo cuatrocentos sesenticnco del Cdigo Procesal Civil (Cas.
N" 753-97-Huaura, Editora Normas Legales 5.A., Tomo 270, Noviembre 1998, TruiilloPer, pp. A.10-A.11).
Teniendo los demandados la condicin de inquilinos a quienes adems se les atibuye ser
Jurdica, p. 608).
"'l
cin citada.
CONCORDANCIAS:
C.P.C.
afts. 121, lt. pff.468.
teclslacrN eoMpAFADA
C.P.C. Colombia
'
art.
101
Comentario
El saneamiento procesal es un instituto a travs delcual se examinan los presupuestos y las condiciones de la accin, en la relacin procesal. Confiere al juzgador una serie de deberes y facultades a fin de que sean resueltas in timinelas
cuestiones que entorpezcan el pronunciamiento sobre el fondo de la causa.
Cuando esta etapa se concluye declarando la existencia de una relacidn jurdica procesal vlida, seala la norma que "precluye toda peticin referida, directa o
indirectamente, a la validez de la relacin citada"; sin embargo, no podemos dejar
de advertir que pudiera darse el caso, de manera excepcional, que el juez al momento de sentenciar volviera la mirada hacia lo recorrido y en ese mirar descubriera un errado examen a los presupuestos y las condiciones de la accin, en la
relacin procesal aparentemente declarada saludable.
La norma proclama la preclusin a toda peticin referida directa o indirectamente a la validez de la relacin citada; esa limitacin debe entenderse dirigida a
uuu
i
I
ART.466
las partes, quienes jams podrn volver a alegar cuestionamientos sobre la relacin procesal, situacin que no es extensiva aljuez, quien al momento de sentenciar podra recurrir a las sentencias inhibitorias cuando apreciar vicios que afectan la validezdela relacin jurdica procesal. En ese sentido lase la ltima parte
del artculo 12'1 del CPC que seala "mediante la sentencia el juez pone fin a la
instancia o al proceso en definitiva, pronuncindose en decisin expresa, precisa
y motiv'ada sobre la cuestin controvertida declarando el derecho de las partes, o
.l,r"rsPRUDENcrA
El juez cuando declara la existencia de una relacin jurdica procesal vlida es porque
obserua que con Ia demanda incoada concuffen los presupuestos procesales y las condiciones de Ia accin.
La pafte que se considere afectada con ella, debe argumentar su agravio en base a ellos,
mas no debe fundarse en hechos que no tienen nada que ver con el saneamento procesal
(Exp. N" 12699, Sala de Proeesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narvez,
Si bien es verdad que, consentida o ejecutoriada que sea la resolucin que declara el
saneamiento procesal, precluye toda peticin refeida a impugnar la validez de la relacin
jurdica procesal, esto no limita Ia facultad que tiene el juez para que excepcionalmente en
sentencia revise nuevamente dicha relacin y se pronuncie sobre ella (Cas. N" 1136-99-La
Libertad, El Peruano, 1 2/11/99, p. 391 4).
Las pades no pueden cuestionar Ia validez de la relacin procesal mediante la apelacin
de la sentencia, alegando una indebida acumulacin de pretensiones, en aplicacin del
principio de preclusin procesa! (Exp. N" 3306-98, Sala de Procesos Abreviados y de
Conocimiento, Ledesma Naruez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 3, Gac*
ta Jurdica, PP. iU8449).
(249) Casacin
Nc 724-99-Lambayeque.
"'l
EFECTOS DE LA DECLARACION DE
INVI\LIDZ DE LA RELACIN
PFIOCESAL
Iffitrffiffi
Consentida o ejecutoriada la resolucin que declara la invaldez
de la relacin procesal o vencido el plazo sin que el demandante subsane los detectos que Ia invalidan, el juez declarar concludo el proceso imponiendo al demandante el pago de las cosfas y cosfos.
CONGORDANCIA:
c.P.c.
'
Comentario
otorgndole un plazo para ello, segn se trate cada caso; y,2) el juez verifica la
existencia de un defecto u omisin de carcter insubsanable, stuacin en la cual,
proceder a declarar la invalidez de la relacin procesal.
,"-.
Los supuestos descritos permiten dos respuestas: 1) declarar de plano la validez o invalidez de la relacin procesal; 2) otorgar un plazo para que la parte subsane los defectos que la invalidan. En el primer supuesto, si se declara la validez,
conforme seala el artculo 466 del CPC, precluye toda petcin referida, directa o
indirectamente, a la validez de la relacin citada. En cambio, cuando no se subsanan los defectos o la resolucin que declara la invalidez de la relacin procesal
queda consentida o ejecutoriada, va a generar la conclusin del proceso, sin declaracin sobre elfondo. En este extremo, vase tambin lo regulado en el inciso
AfrT.467
2. No solo la deciaracin de intalidez de la relacin procesalgbnera la conclusin del proceso, sino que adems debe imponerse el pago de los gastos procesales (entindase los costos y las costas).
Ellos son corolario del vencimiento, no se imponen como sancin sino como
devolucin de los gastos provocados por el litigio, gastos que deben ser reembolsados por el vencido con prescindencia de la buena o mala fe con que hayan
actuado por haberse credo con derecho.
La teora objetiva que rige los.gastos procesales seala que ella es de cargo
de la parte vencida (ver el aftculo 412 del CPC) por tanto, en este caso, la norma
asume la ficcin de la derrota del demandante al no ser diligente en subsanar -de
manera oportuna- los defectos de la relacin procesal.
No existe una decisin de fondo que comunique la derrota en el derecho que
se persigue, solo existe una decisin de improcedencia, la misma que conllevara,
a partir de ella, a asumir la ficcin de la derrota del actor.
Como el reembolso de los gastos se sustenta en el hecho objetivo de la derrota, no interesa si la parte ha dado motivo a la condena de dichos gastos, o si ha
iniciado y sostenido un proceso sin justa razn; lo que interesa es el hecho objetivo del vencimiento; sin embargo, esta posicin aparentemente rigida no lo es del
todo porque deja al magistrado un margen de libertad suficiente, para flexibilizar
su decisin de condena, al permitir que en declaracin judicial expresa y motivada
exonere de esos gastos alvencido (ver elartculo 412-primera pans- delCPC).
La norma en comentario no precisa nada al respecto, sin embargo, podra ello ser
materia de reflexin, a casos particulares, en los que se pueda justificar la exoneracin.
"'l
c.N.A.
LEY 26572
LEY 26636
D. LEG 823
aft.171.
f) l*'."l"llr"difb"do
I
I
I
I
I
s60
att.34 nc. 4.
aft.66.
a. 1 59.
ART.46A
Comentario
'1. El saneamiento procesal es la actividad judicial por la que se expurga o
purifica el proceso de todo vicio, omisin o nulidad que pueda afectar posteriormente una decisin sobre el fondo de la litis. A travs del saneamiento se busca
que no haya distraccin de la actividad jurisdiccional, que no exista prdida de
tiempo, que Se eviten gastos intiles, que hagan viable un pronunciamiento sobre
el fondo del litigio, evitando sentencias inhibitoiias.
El saneamiento es la primera sentencia proferida en el proceso y tiene contenido puramente procesal. La sentencia saneadora, con fueza preclusiva, es til a
Despacho saneado/', en:. Esludios Ce Derccho.i l, Saraiva, Sao Paulo, 1972, pP. 18-19.
Eduardo. Fundamentos del Derecho Procesal cvil' Depaira' Buenos Aires' 1977 ' p' 2'11 '
i courune'
561
ART. 46A
.,"t,
1
1
ART. 464
4. La norma agrega que luego de fijar los puntos controvertdos, eljuez decidir la admisin de los medios probatorios ofrecidos, si los hubiera. En esta parte el
juez valorar si los medios ofrecidos son conducentes, esto es, pertinentes y tiles al objeto de la prueba. Con ello se busca centrar elfoco litigioso, procurando
que el debate se concentre en lo verdaderamenie til y jurdicamente relevante.
La pertinencia precisa esa nma relacin enire los hechos y la produccin o acti-
vidad verificatoria. Guarda un nexo muy prximo con la idoneidad del acto, es
decir, que la prueba que se pretende gestar Cebe tender a la demostracin de los
hechos que necesitan de prueba, por tanio, son imperiinentes los medios dirigidos a esclarecer los hechos que no se encuenian en discusin.
Por otro lado, ntese que la norma seala que eljuez decidir la admisin de
los medios probatorios ofrecidos; elfos no sern aCmitidos de plano, por el solo
hecho de producirse. La admisibilidad se relaciona, no con la posibilidad sino con
la eficacia intrnseca de la prueba.
El principio de la amplitud probatoria tolera esta incorporacin y produccin de
elementos que pudiesen ser intiles o Cispendiosos; en cambio, la redaccin del
rtrl
AF|T. 46A
artculo prohbe ab initio su ingreso a la litis, las priva de eficacia liminar cortndoies
la posibilidad del debate y sustanciacin. Tampoco procede la admisin
de pruebas
que fuesen manifiestamente improcedentes o superfluas o meramente
dilatorias.
Existen dos posiciones sobre el grado de difusin que debe imperar en los
.+
S[
uuntspRUDENctA
Si ben es certo que el iuzgador puetie dectarar Ia improcedencia no solo a! calficar Ia
demanda, sino en la etapa de! saneamiento y en forma excepciona! en
la
sentencia, mas
civil,
564
AFIT. 464
gunda Sala Civil de Lima. Ledesma Narvez, Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo
6. Gaceta Jurdica, P. 428).
En las acciones contencoso-admnistrativas no es viable propiciar Ia conciliacin, porque
los bienes jurdicos debalidos en estos procesos no son susceptibles de disposicin o
'sos
"'l
FINALIDAD DE LA AUDIENCIA
Esta audiencia tiene por finalidad principal propiciar la conciliacin entre las partes. Para tal efecto, et juez sujetar su intervencin a lo dispuesto en este Cdigo sobre conciliacin. (-)
pecial, Ios que van a ser materia de prueba. A continuacin decidir Ia admisin de los medios probatorios ofrecidos, si los
hubieran. Luego ordenar Ia actuacin de los medios probatorios ofrecidos referentes a las cuestiones probatoras, de haberlas.
Atfinat de la audiencia, el juez comunicar a ?as partes el da,la
hora y el lugar para la realzacin de Ia audiencia de pruebas,
que se en un plazo no mayor de cincuenta das, coniado desde""h audiencia con ci I i atori a.(-)
.:'
(')
566
REGULACIN SUPLETORIA
S rnrffEffil
Para todos los efectos de su actuacin, esta audienca se rcgular por Io establecido para Ia audiencia de pruebas, en lo que
fuese aplicable.
No procede el archivamiento por ausencia de las partes a la
audiencia de conciliacin. (.)
rrloto
Los afticulos del presente ttulo, salvo el 46g, usron derogados por el D.Leg.
Ne 1070, publicado el da 28 de junio de 200g, que ir:foduce diversas modficaciones a la Ley de Conciliacin Ns 26872. Dicho Cecraio legislatvo fue dctado por el
Ejecutivo en ejercicio de las facultades delegadas pcr el congreso de la Repblica para legislar sobre temas relacionados con la rne.iora de la administracin de
(l
z&tazx,A.
"'i
Gaptulo I
JUZGAMIET{TO
AI{TICIPADO DEL PROCESO
CONCOFIDANCIAS:
c.P.c.
uclsl-clv
C.F.C,M-
coMPARADA:
lberoamrica aft- 20.
Comentario
1. El proceso es un conjunto de etapas, de pasos, orientados hacia el logro de
un fin; en ese camino, cada etapa se agota para permitir el inicio de la siguiente;
(')
568
AFIT. 473
es as que en el proceso judicial el procedimiento iiene que ir dejando consolidadas las posiciones alcanzadas y superadas por una nueva etapa procesal, ese es
el efecto de las preclusiones.
Una de las etapas que cierra este juzgamiento es el debate probatorio e inicia
la etapa decisoria. Opera aqu lo que se denomina eljuzgamiento anticipado del
proceso, esto es, sin actividad probatoria que actuar, pero s ofrecida, eljuez comunica a las partes su decisin de expedir sentencia sin admitir otro trmite. Esto
ocurrir en tres circunstancias: cuando se refiera a conflictos sin controversia (vase
el inciso 2delanorma) y en casos de conflictos de puro derecho y cuando no haya
necesidad de actuar medio probatorio alguno en la audiencia respectiva (vase el
inciso 'l de la norma).
Allanarse implica abdicar el ejercicio del derecho de defensa, esto es, renunciar a toda oposicin. Se presume la sujecin a las pretensiones de la parte contraria; equivale a una suerte de rendicin incondicional en el mbito procesal.
Asumida tal actitud de sometimiento y rendicin desaparecer la pugna de voluntades y se anticipar el dictado de una sentencia que haga mrito de la pretensin
triunfante, lo que no implica que tenga que ser necesariamente favorable al demandante, pues este no se libra de la carga de probar el derecho que alega.
Vase el caso de la pretensin de desalojo por ocupante precario, en el que el
demandado se allana; sin embargo, la sentencia declara infundada la demanda,
por no haber acreditado debidamente el actor ser propietario del predio cuya
desocupacin busca.
La rebelda es una modalidad de inaccin del demandado que se configura no
con la ausencia de este en el proceso sino con la omisin para contestar la demanda dentro del plazo sealado. La parte puede apersonarse al proceso y no
contestar la demanda e incurre en rebelda. Tomando como referencia que la
ausencia de una de las partes implica una falta de cooperacin que afecta la
estructura normal del proceso y el ejercicio de la actividad judicial, los modernos
sistemas procesales acuden al hecho de crear ciertas ficciones o presunciones
con relacin a la incomparecencia al proceso tendientes a superar las dificultades
que de tales contingencias emergen. Sobre el particular, el artculo 46'1 delCdigo
sobre el particular refiere que "la declaracin de rebelda causa presuncin legal
relativa sobre la verdad de los hechos en la demanda"; sin embargo, debemos
tener presente que ello es una presuncin relativa y que no es e)densiva bajo los
supuestos que recogen los diversos incisos del artculo 461 del CPC citado.
Por otro lado, eljuez est facultado para obviar la etapa probatoria normal cuando cualquiera de las partes ha aportado elementos de juicio suficientes para engen-
"'l
ART.473
-'+
fH
JURSpRUDENcIA
se incurre en violacin a las garantas det debido proceso, si el juez dectara que la cuestin debatida es de puro derecho y decrcta el juzgamiento antcpado det proieso, Ia que
no es comunicada a las paftes (Exp. N" ls3-97-7, primera sala civit, Leesma
Narvez,
Marianella, Jurisprudenca Actual, Tomo l, Gaceta Jurdica, p. g31).
(...) La audiencia de pruebas tene como linalidad la actuacin de tas pruebas
admitldas,
en el orden que seala el aftculo doscientos ocho del Cdigo Procesal Civil,
de tal manera
que si las pruebas no requieren de actuacin, esta carece de objeto, por
to que conforme
a Io dspuesto en el atculo cuatrocientos setenttrs inciso primro del miso
Cdigo, no
habiendo necesidad de actuar medio probatoio alguno, el juez comunicar
a las paftes su
decisin de expedir sentencia, sin admtt otro trmite (cas. N" 22s-9g-cusco,
sala civit,
corte suprema de Justica, Hiitostroza Minguez, Alberto, JurisprudenciaLn Derecho
Probatorio, Gaceta Jurdica, 2000, pp. 923-325).
570
|
Gaptulo ll
C{l
il C
DEL PROCESG
S nnrculo 474
El juez declarar concluido
afts. 321, 322 ncs. 2,4 y 5, 327, 328, 334, 343, 345.
Comentario
1. La norma regula las posibilidades de concluir el proceso, con o sin declara-
cin de fondo. Estas figuras que estn recogidas en los artculos 321 y 322 del
CPC son tomadas como justificantes para concluir "de manera anticipada el proceso" esto es, sin esperar el pronunciamiento final a travs de la sentencia firme.
Cuando el proceso concluye sin extinguir el conflicto nos ubicamos en todos
los supuestos del artculo 321 del CPC, que implica la postergacin de la discusin del conflicto para otra oportunidad; sin embargo, puede darse la coincidencia
de concluir el proceso y concluir el conflicto; como la sentencia, la conciliacin, la
transaccin y la renuncia. En esos casos, nos ubicamos ante la conclusin del
proceso con declaracin de fondo; sin embargo, la norma en comentario regula la
conclusin anticipada del proceso, supu?gto en el que no debe ingresar el allanamiento y el reconocimiento que requieren de un pronunciamiento recogido en la
sentencia; por ello, el artculo hace referencia expresa que solo la conciliacin, la
transaccin y la renuncia son modos especiales de conclusin anticipada del proceso, descartando de ello a la sentencia.
2. La conciliacin es un acto jurdico bilateral, solemne, por medio del cual las
partes buscan solucionar su conflicto de intereses, con la ayuda de un tercero
conciliador. Se sustenta en el principio de la autonoma de la voluntad. Para que
este acto jurdico-procesal concluya el proceso y el conflicto es necesario que el
acuerdo haya sido controlado por la jurisdiccin positivamente, teniendo en cuenta
571
AAT.474
que dcho acto jurdico opere dentro de los lmites de los derechos disponibles y
se ajuste a la naturalezadel derecho en litigio. Solo si la conciliacin est aprobada judicialmente se pude colegir que ha operado sus efectos conclusivos; mientras tanto, subsistir como un acto procesal sin la eficacia de la cosa.juzgada.
La transaccin tambin es un acto jurdico bilateral por el cual las partes, hacindose concesiones recprocas, extinguen obligaciones litigiosas o dudosas con
carcter patrimonial. No es suficiente el acto bilateral, oneroso y consensual para
que ponga fin al conflicto sino que adems es necesaria la aprobacin judicial
para que recin pueda surtir sus efectos homologatorios. En tanto no opere el
control, regulado en el artculo 337 del Cdigo Procesal, el acto jurdico procesal
no generar los efectos de la conclusin y la cosa juzgada.
Por ltimo, la renuncia al derecho que sustenta su pretensin, es el acto jurdico mediante el cual la persona abdica, abandona, se desprende de un crdito
ingresado o por ingresar en su patrimonio. Comprende todos los derechos renunciables y no solamente los creditorios. Se relaciona la renuncia con el desistimiento de la pretensin porque tambin implica una renuncia al derecho que se reclama. Como se aprecia del artculo 342 del CPC, la oportunidad para el desistimien-
3. En el procedimiento arbitral, en igualforma se permite que los rbitros promuevan la conciliacin en todo momento. Si antes de la expedicin del laudo las
partes concilian o transigen sus pretensiones, los rbitros dictarn una orden de
conclusin del procedimiento, adquiriendo lo acordado la autoridad de cosa juzgada. Si lo piden ambas partes y los rbitros lo aceptan, la conciliacin o transaccin se registrar en forma de laudo arbitral en los trminos convenidos por las
partes, en cuyo caso se ejecutarde la misma manera que un laudo arbitral. Este
laudo no requiere ser motivado. Cuando la conciliacin o transaccin fueran parciales, contina el proceso respecto de los dems puntos controvertidos. En ese
sentido vase el artculo 41 de la LGA (Ley Ns 26572).
t:72
I
I
stcctoN
QUTNTA
PROCTSOS CONTINCIOSOS
Captulo
DISPOSIGIOilES GEttERAIES
PROCEDENCIA
,IRTIGUI,I},475I
Se tramitan en prcceso de conocimiento, ante los juzgados ci-
l.
2.
3.
4.
5.
CONCORDANCIAS:
c.c.
f)
afts.
Ct4.
"'l
AAf.475
c.P.c.
LEY 26887
LEY 27287
an.
18.2.
LEGISL.ACIN COMPARADA:
C.P.C.M.lberoarca afts.297-304
C.P.C. Colombia
c.P.c.N.Aryentna
ans. 398-405.
afts.319,320.
Comentario
Adems de constatar y declarar los derechos, busca que ellos sean satisfechos. Esta segunda forma de tutela jurisdiccional se cumple por medio del proceso de ejecucin, que se contrapone y se coloca al lado del proceso de cognicin.
Como dice Liebman(253), "adems de formular la regla jurdica concr?ta que rgula
una determinada situacin, es necesaro proveer a actuarla, a traoucirla en hechos reales, modificando la situacin de hecho existente, ei modo de hacerla que
llegue a ser conforme a lo que debera se/'.
A la cognicin y a la ejecucin se agrega la cautelar. Ello se explica en atencin
574
PROCESOS COi\TENCOSOS
AFT,475
2. Los procesos de cognicin tramitados bajo la va procedimental de conocimiento tienen las siguientes caractersticas: a) son definidos por la competencia
objetiva (materia y cuanta) y por la funcional; b) el modelo, a travs del cual, se
realiza la actividad procesal permite una mayor amplitud en los plazos, la reconvencin y una amplia actividad probatoria, aun en segunda instancia.
El artculo en comentario hace referencia a las reglas generales para fijar la va
procedimental de conocimiento. El inciso 1 establece que los conflictos contencio-
"'l
Agr.475
PROCESOS CONTENCIOSOS
Atrf.475
El inciso 5 hace referencia a los casos establecidos por ley. Vase el supuesto
siguientes pretensiones: en las fundaciones, la desaprobacin de cuentas o balaces (parte final, artculo 106 del CC); desaprobacin de cuentas (artculo 122
del CC); ineficacia de acto jurdico oneroso (artculo 200 del CC); invalidez del
matrimonio (artculo 281 del CC); rendicin y desaprobacin de cuentas deltutor
(artculo 542del CC); peticin de herencia (ar1culo 664 del CC); desaprobacin
de cuentas de albacea (artculo 794 del CC); nulidad de particin por pretericin
de heredero (artculo 865 del CC)'
.runtsPRUDENctA
por
Si bien Ia formatidad de! contrato de arrendamiento financiero exige que sea celebrado
por
que
constituye
se
pblico,
es
ciefto,
tambin
el
registro
esctitura pblica e nscito en
un documento de fecha cierta donde hay expresin de voluntad, siempre que no se eliia la
va ejecutiva, como laculta el D.Leg. 299, sino la de conocimento. Debe ampararse la
pretnsn
si el derecho de exigir Ia resttucin de Ia cosa est prevsta en el D.Leg. 299 y
'la
que
forma parte det contrato, rene Ia formatidad del artculo 1871 del C.C., por
fianza
cuanto, rcoge la voluntad det fiador frente al acreedor de pagar hasta una determinada
cantidad en f,aranta de una obligacin aiena (Exp. N" 56030-97, Sala de Procesos Abreviados y debonocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo
3, Gaceta Jurdica, PP. 632'633).
Si el juez ha decidido ta incorporacin a los nuevos propietarios del bien, matera de anticipo de legtima cuya ineficacia se solicita, porque podran ver afectados sus derechos: sin
proceso
embargo,-al haber adquirido et bien a ttulo oneroso, su ineficacia se tramta como
Sala
Primera
(ExP.
N'98465A,
Cvil
Cdigo
2OO
det
artcuto
el
segn
cciocimiento
de
Crn at Lima. Ledsma Narvez, Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta
Jurdca, p. 121).
"'l
REQUISITOS DE LA ACTIVIDAD
PROCESAL
f,;{rffiffi:*$.i
El proceso de conocimienfo se inica con ta actividad regulada
en la Seccin Cuarta de este Libro, sujetndose a los requisitos
que all se establecen para cada acto.
CONCORDANCIAS:
C.P.C.
S4B.
Comentario
El proceso se inicia con la demanda. Ella es calificada como la peticin formulada por las partes aljuez. Es un acto de iniciacin procesal que no implica necesariamente el planteamiento de un conflicto suscitado entre dos partes y elconsiguiente reclamo de una sentencia de fondo que lo dirma, sino que se configura,
con motivo de la peticin formulada ante el rgano judicial, por una persona distinta de este, a fin de que se disponga la apertura y el ulterior trmite de un determi-
Por otro lado, es importante sealar que en toda pretensin debe concurrir tres
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART.476
JURTsPRUDENcT^A
Si Ia ejecutada en su apelacin precisa que la obligacin ha sido cancelada, para lo cual
acompaa un documento expedido por la eecutante que da por cancelada Ia integridad de
la deuda que es mateta del proceso, el juez en ejecucin de sentenca debe merituar
dichos documentos y establecer su eficacia como un nstrumento de pago, a efectos de
verificar si Ia ejecutada, finalmente ha cumplido o no con su obligacin (Exp. N" 261-97,
Cuarta Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. 540).
"'l
f:Iffimirli
En los casos de /os ncrsos 1 y 3 del artculo 475, la resolucin
debidanente motivada que declara aplicable el proceso de conocimiento en sustitucin al propuesto, ser expedida sin citacin al demandado y es inimpugnable.
CONCORDANCIA:
c.P.c.
an.475incs.1y3.
Comentario
2. Hay que tener en cuenta que la demanda produce varios efectos como la
apertura de la instancia, determina los sujetos de la relacin jurdica procesal;fija
la competencia y el objeto del proceso respecto del actor; impide la caducidad del
(255) MONTEROAROCA, Juan. Derecho Jurisdiccional, T.ll, Proceso civil, Bosch, Barceiona, 1995, p.129
580
PFIOCESOS CONTENCIOSOS
Atrf.477
sentido el artculo 438 del CPC). Resulta importante este primer acercamiento que
tiene el juez de apreciar debidamente la pretensin, para fijar posteriormente la
competencia objetiva (por razn de la materia y la cuanta) y su incidencia de esta
en la va procedimental. Conforme seala el inciso 9 del artculo 424 del CPC, el
demandante propone la va procedimental; sin embargo, frente a dicha propuesta
pudiera darse el caso de que por la naturaleza o complejidad de la pretensin, por
tratarse de una pretensin inapreciable en dinero o porque hay duda sobre su monto, eljuez sustituya la va procedimental propuesta por la de conocimiento.
Esta variacin est contemplada como una de facultades genricas con que
cuenta eljuez para "adaptar la demanda a la va procedimental que considere apropiada, siempre que sea factible su adaptacin". En ese sentido, lase el inciso 1 del
artculo 51 del CPC. Dichas facultades hay que entenderlas bajo el concepto publicstico que gua al proceso civil, en la que eljuez es el director del proceso.
3. Un elemento fundamental para que opere la sustitucin de la va procedimental es la motivacin debida. Eljuez tiene el deber de justificar por qu ha decidido
apartarse de la va procedimental propuesta y optar por el de conocimiento.
diccin. Ntese que las partes no Son dueas del proceso ni de los mecanismos
para la direccin de estos. Baio un sentido publicstico, hay un fin social en el
pro""ro, que permite al juez fijar el contexto a travs del cual debatirn y demos-
"'l
PLAZOS
Los plazos mximos aplicables
1.
convencin.
Diez das para absolver eltraslado de las excepciones o detensas previas.
5. Treinta das para contestar la demanda y reconvenir.
6. Diez das para ofrecer medios probatorios si en la contestacin se nvoca hechos no expuestos en la demanda o en la
4.
fl
CONCOFDANCIAS:
c.P.c.
2fi,
y3,445,447,455, 465,
Comehtario
fi-lillf,lu.osado
(256) PALAcio, Lno. Derecho procesa! civit, T. rv, Aberedo perrot, Buenos
Aires, vref., pp. 55-s6.
582
PROCESOS CONTENCOSOS
,AFrT.
478
dentro de los cuales estos deben ejecutarse, ya que de lo contrario las partes
careceran de toda certidumbre acerca de las exactas oportunidades en que
les corresponde desarrollar su actividad procesal; adems, resultara imposible el funcionamiento de la preclusin y la duracin del proceso que se prolongara indefinidamente.
Tomando como referencia la iorma de fijacin de los plazos, podemos calificarlos en legales, judiciales y convencionales. El plazo legal es aquel cuya duracin se halla expresamente establecida por ley, por cita diez das para interponer
excepciones en procesos de conocimiento (ver el inciso 3 del artculo 478 del
Los plazos que recoge este artculo son indivisibles. Se conceden independientemente a cada parte para la ejecucin de actos procesales determinados. En
tal sentido, vase los plazos fijados para oponer excepciones, contestar demandas, interponer recursos, etc. Aqu resulta indiferente que intervengan en el proceso una persona o una pluralidad de personas en la misma posicin de parte, como
ocurre en los casos de litisconsorcio, pues en tal hiptesis cada una de aquellas
cuenta con plazos independientes para ejercer las facultades procesales que trate. Aprecise que elartculo en comentario no acoge el plazo comn. Este plazo
se acuerda en forma conjunta para ambas partes, a fin que realicen uno o ms
"'l
AfrT.47A
2. Cuando se postula una pretensin, opera la carga de probar los hechos que
afirman las partes (ver el artculo 194 del CPC); en ese sentdo, las partes inician
la actividad probatoria ofreciendo los medios de prueba a su pretensin. Este
ofrecimiento, en atencin al principio de bilateralidad, estar sometido al control
de la contrapane, quien podr cuestionar el medio de prueba ofrecido a travs de
las tachas u oPosiciones.
Estos mecanismos se utilizarn en atencin al medio de prueba que se cuestiona, tal como lo refiere el artculo 300 del CPC y constituye una carga para quien
se opone la prueba, caso contrario se asume que est aceptando la veracidad de
los hechos que contiene el medio probatorio. Por citar, si tenemos un documento
privado y se ofrece este solicitando adems el reconocimiento, la contraparte si
no interpone tacha contra la prueba documental, opera el asentimiento tcito al
contenido del documento, por tanto, no cabra luego someter dicho documento al
reconocimiento solicitado (ver el artculo 246 del CPC). Como se aprecia de la
redaccin de la norma, la contraparte tiene cinco das para cuestionar la eficacia
probatoria de los medios probatorios ofrecidos, plazo que Se computar desde la
notificacin que Se tienen por ofrecidos. Es comn que estos medios se ofrezcan
con la demanda; sin embargo, no Se descarta la posibilidad de que habindose
dictado el admisorio se hubiere postergado el pronunciamiento sobre el ofrecimiento de los medios de prueba, para subsanar deficiencias de orden formal,
situacin que generar que se tome en cuenta posteriormente para fijar el cmputo del plazo para su impugnacin.
tencia de una relacin jurdica procesal invlida por omisin o defecto en algn
presupuesto procesal, o el impedimento de pronunciarse sobre el fondo de la
controversia por omisin o defecto en una condicin de la accin".
La defensa previa viene a ser una modalidad del ejercicio del derecho de
contradiccin en el proceso. Corresponde al demandado y busca la suspensin
del trmite del proceso hasta que se cumpla el plazo o el acto previsto por la ley
sustantiva como antecedente para el ejercicio idneo del derecho de accin.
Monrofesar la concepta como aquella que sin un cuestionamiento a la pretensin
(257) MONROY ClVeZ, Juan. Temas del proceso civil, Studium, Lima, 1987' pp. 102'103.
584
PFIOCESOS CONTENCIOSOS
ART.47A
penda hasta tanto el demandante no ejecute un acto previo, por ejemplo, sise
demanda a los herederos de un deudor el pago de lo debido, estos podran alegar
que desconocen aun si la masa hereditaria presenta un saldo positivo, por lo que
el proceso debe suspenderse hasta conocer tal hecho. Esta es una tpica defensa
previa, no se ataca la pretensin, solo se dilata el proceso y su eficacia, incluso de
manera definitiva.
"'l
.AFIT.
47A
procedente llevarlo al debate para asumir con certeza que el monto demandado
ha sido variado a otra suma producto de la compensacin realizada.
586
PROCESOS CONTENCIOSOS
AKf.47A
El inciso 7 fija en treinta das el plazo para absolver el traslado de la reconvencin. Como ya hace referencia el inciso 6 citado, el Cemandado frente al emplazamiento no solo puede contestar sino incorporar una nueva pretensin a travs de
la llamada reconvencin; como implica esta una nueva pretensin, necesariamente debe el actor tener la posibilidad de absolverla y deducir excepciones e
impugnar los medios de prueba ofrecidos. Los plazos para interponerlas aparecen fijados en los incisos 1 y 3 de este artculo.
El inciso 8 se ubica en el examen de la relacin procesal. Conforme refiere el
inciso 3 del aficulo 465 del CPC, el juez -de oficie- y aun cuando el emplazado
haya sido declarado rebelde, conceder un plazo, si los defectos de la relacin
fuesen subsanables, segn lo establecido para cada va procedimental. En el caso
del procedimiento de conocimiento este inciso lo fija en diez das para subsanar
los defectos advertidos en la relacin procesal.
pruebas. Este plazo es coherente con lo establecido en el adculo 471 del CPC
precisando que laaudiencia de pruebas ser en un plazo no mayor de cincuenta
das, contado desde la audiencia conciliatoria; sin embargo, debemos precisar
que a pesar de que se hubiere admitido los medios de prueba ofrecidos, no cabra
sealar fecha para audiencia de pruebas, cuando estamos ante el supuesto del
inciso 1 del artculo 473 del CPC que refiere aljuzgamiento anticipado, cuando no
hay necesidad de actuar medio probatorio alguno, como sera el caso de la prueba
"'l
AFiT. 478
Por otro lado, hay que tener presente que en los procesos de conocimiento y
abreviado la fecha para la vista de la causa debe ser.notficada a las partes con
diez das previos a su realizacin (ver el aftculo 375 del cpc). Adems que entre
la notificacin y la realizailn Oe dicha actuacn procesal debe transcurrir como
mnimo tres das hbiles (en ese sentido, lase la csacin Ne 1477-2003-puno
del 14 de octubre flg lee{tz6o)).
(260) Pubiicada en
588
PROC=SOS CONTENCIOSOS
AF|T.478
,u"rsPRUDENctA
Si bien el curador procesal ha contestado la demanda fuera del plazo previsto en el artculo
478 del CPC, sin embargo, debe de tenerse en consideracin la finalidad esencial de la
curadura, cual es, cautelar |os intereses del litigante ausente. La negligencia en la conducta del curador procesal, no debe resultar mplcante para los ntereses del representado, sin perjuicio que el juez sancione esa conducta (Exp. N" 1123-99, Sala de Procesos
Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actua!, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. 316).
"'l
Comentario
1. La norma hace referencia a los plazos para el emplazamiento, esto es, los
plazos que se aplican para el llamado al demandado para que comparezca al
proceso. No se trata de una citacin sino de un emplazamiento. Si bien en ambos casos se busca la comparecencia al proceso, difieren en que la citacin
supone la presentacin en un momento determinado (da y hora), mientras que
el emplazamiento lo hace en un plazo prefijado, por citar, sesenta das de notificado el admisorio.
2. El traslado de la demanda responde al principio de igualdad que gobierna al
proceso civil, que se resume en la frmula audiatur altera pars (igase a la otra
parte). Con el traslado de la demanda se garantiza aljusticiable la posibilidad de
ejercer su defensa, pudiendo eventualmente esta parte ejercer la contradiccin si
desea.
Lo que se busca es brindar una razonable igualdad de posibilidades a las par-
tes, en el ejercicio de la accin y de la defensa. Las pruebas deben ser comunicadas al adversario para que tenga conocimiento de ellas antes de su actuacin. El
vehculo para viabilizar este principio es la comunicacin con las formalidades
requeridas en la ley, como sera el caso que regula el artculo 435 del CPC, cuan-
PFIOCESOS CONTENCIOSOS
AFIT. 479
Los plazos ordinarios se fijan sobre la base de que la persona citada tenga su
domicilio dentro de la circunscripcin judicial correspondiente al rgano actuante
o que el acto respectivo deba ejecutarse den{ro del mbito de dicha circunscripcin. En cambio, los plazos extraordinarios son aquellos que Se conceden atendiendo a la circunstancia de que dicho domicilio o el lugar de ejecucin del acto se
encuentren fuera de la circunscripcin judicial o fuera de la Repblica, como es el
caso del artculo en comentario.
591
Gaptulo
ll
DlSPOSlClOfrltS ESPECTALES
Sub-Gaptulo
SEPARACIil DE GUERPOS
o DlvoRclo PoR cAusAL
TRAMtrAclrv
Las pretensiones de separacin de cuerpos y de divorcio por
Ias causales sealadas en los incrsos I al 12 del artculo 3J3 del
Cdigo Civil se sujetan altrnite del Proceso de Conocimiento,
c.c.
art.333ncs.1a12.
c.P.c.
afts.
lv
475.
Comentario
(J- f"no*"g'in
592
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART. 4AO
Los sistemas legales que concurren al ciivorcio son calificados como divorcio
sancin y divorcio remedio. En el primer caso se contempla la existencia de causas legales de inculpacin y la imposibilidad de fundamentar la de'inanda en el
hecho propio, siendo el divorcio la sancin para el culpable incurso en la causa
legal, sancin que repercute en los efectos personales y patrimoniales del divorcio, que son diferentes para el inocente y pa'a el culpable. En el caso del divorcio
remedio, cabe el acuerdo de los cnyuges, evitando toda inculpacin, y de otra, la
decisin unilateral basada en el propio hecho de la separacin efectiva o cese de
la convivencia, sin indagar sus motivaciones.
"'l
ART. 4AO
relacin a la aplicacin temporal de la Ley Ns 27495, mediante ia Casacin Na 17202003-Junn del 25 de abril de 2003(262), se ha establecido que "soio a partir de la
entrada en vigencia del citado cuerpo legal (ocho de julio de dos mil uno) se puede
acumular el plazo legal para la separacin de hecho".
La consecuencia prevista en la norma es el deber de indemnizar de quien ha
promovido el divorcio, sin justa causa a quien ha sido perjudicado y aqu aparece
(252) lbdem.
(263) Publicadaenel darioolicidlEl Peruanoel manes30denoviembrede2OO4,g. 13121.
594
PFIOCESOS CONTENCIOSOS
ART. 4AO
bajo cualquier medio; por citar, la grabacin subrepticia de una conversacin telefnica de uno de los cnyuges con su amante o la video grabacin de escenas de
vida ntima del cnyuge con persona ajena a su cnyuge. Al respecto no hay una
respuesta uniforme. Existen criterios que no aceptan, que en aras de alcanzar la
verdad pueda admitirse el empleo de una grabacin subrepticia, aun entre las
mismas partes. En igual forma, la video grabacin realizada sin la aprobacin d-el
cnyuge, cuya voz e imagen es mostrada en el proceso Se reputa como prueba
prohibida, contraria a la dignidad humana.
5. Un aspecto a tener en cuenta en este tipo de pretensiones pasa por establecer
la competencia territorial del juez. Si bien la regla general dice que "cuando se demanda a una persona natural, eS competente eljuez del lugar de su domicilio", tambin es
factible recurrir a la competencia territorial del juez del ltimo domicilio conyugal, tratndose de nulidad del matrimonio, rgimen patrimonial del matrimonio, separacin
de cuerpos, divorcio y patria potestad (ver el inciso 2 del artculo 24 del CPC). En este
caso, la competencia territorial queda sujeta a eleccin del demandante.
6. Por otro lado, apreciese que el desarrollo del proceso, en este tipo de pretensiones, est sujeta a la actividad de parte. Ello debe considerarse como una
excepcin a la regla general fijada en el artculo ll del TP del CPC que dice: "el
juez debe impulsar el proceso por s mismo, siendo responsable de cualquier
demora ocasionada por su negligencia". Otro caso, que excepta el Cdigo del
impulso de oficio est referido a los procedimientos de ejecucin de resoluciones
judiciales, talcomo se advierte deladculo 713 delCPC'
La pretensin de divorcio por causal es personalsima y solo puede ser ejerci-
establece la forma en que tiene que hacerse la notificacin por cdula, que en
"'l
ART. 4AO
CC. Hace ms de un ao que los cnyuges, de mutuo acuerdo, estn separados; sin embargo, Pedro descubre que Mara ha dado hospedaje a un amigo
italiano en su casa y adems ha viajado al cuzco con l y se han hospedado en
un hotel, en una habitacin matrimonial, pese a que existan otras habitaciones
disponibles. Acreditados los hechos como aparecen descritos, el juez desestima la demanda por las dos causales. sostiene que no est probado las relacones carnales con el italiano y no se ha dado la conducta reiterada y escandalosa
que haga.imposible la vida en comn. En el ejemplo propuesto por Morales
Godo, este sostiene que si bien no se dan los supuestos de las causales invocadas, sin embargo, "era evidente que una conducta de esa naturalgza no poda
quedar impune, mxime si el demandante en los hechos narrados est demostrando su indignacin por ello". Esos hechos son efectivos par la injuria grave,
que no ha sido invocado por el actor, pero el juez como tcnic en el derecho
debe aplicar la norma jurdica pertinente. No hay modificacin del petitorio, pues
el actor quiere que se declire la disolucin del vnculo matrimonial por los hechos descritos. El juez no estara otorgando algo diferente a lo solic{ado. Frente
a esta posicin, aparecen criterios contrarios a ella, como el sostenido por Apoln Meza, para quien se vulnerara el principio delcontradictorio y'iJe congruenca
al aplicar el iura novit curia en qsas condiciones, pues, el demandante busca disol-
ver el vnculo por una causal especfica y mal podra el juez, hacerlo por otra no
demandada. Lo que Cebera operar es la reconduccin de posttiiaciones, es decir,
la posibilidad de subsanar errores en la calificacin jurdica de los hechos. Esta
reconduccin implica la posibilidad de modificar el objeto del proceso, ya sea en
596
PROCESOS CONT=NCIOSOS
ART.4AO
la causa o en el objeto, srtuacin que no puede realizarse bajo el aforismo del iura
'15 de abril
tros Pblicos. Seala dicha resolucin que la sentencia de divorcio que disuelve la
sociedad conyugal debe inscribirse en el registro personal pertinente antes de
efectuarse su inscripcin en la partida registral correspondiente al inmueble de
propiedad de la sociedad conyugal. La Sala Suprema, a travs de la Casacin Ne
836-96 del 30 de enero 98, ha establecido que: "La sentencia de divorcio una vez
consentida o ejecutoriada, origina importantes efectos en cuanto a los cnyuges y
al patrimonio de la sociedad de gananciales que procedan de los bienes del otro,
conforme al artculo 352 del CC. La razn esencial de esta norma se fundamenta
en que es reprochable que el cnyuge culpable pretendiere obtener beneficio de
los bienes del inocente cuando de por medio no supo cumplir con sus deberes
.lar*rsPRUDENcrA
La causal de violencia fsica y psicolgca consste en la crueldad en el tratamiento, mani'
festada de un lado a travs de maltratos fsicos, que inflija uno de los cnyuges al otro para
hacerlo suftir, actos que impoftan un dao materal visible, as como medante maltratos
psicolgicos o morales que causen humillacin y sufrmiento.
Habindose iniciado los actos de violencia nvocados como causal de divorcio el 13 de enero
de 1993 y teniendo el ltimo de estos fecha el 24 de enero de 1996, a la interposicin de la
demanda, ha operado la caducidad (Exp. N" 357-10JF-97, Sala de Familia, Ledesma Nar-
"'l
ART. 4AO
Para que se configure el abandono injustfcado del hogar conyugal, se requiere acredtar
la existencia del hogar conyugal, o si este ha variado, sealar cul ha sido el ltimo domicilio; por cuanto resulta determinante establecer cul de los cnyuges se apart del mismo. Justfca el retro del domicilio conyugal la agresin de la cual iue vctima la demandada. Si bien esta no ha merecido sancin penal por su relativa gravedad, ello no deja de
reprcsentar falta al respeto propo que se deben los consones ente s (Exp. N" 286/h97,
Sexta Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 2, Ga-
Se justifica esta causal debido al grave peligro que significa que uno de los cnyuges
ingiera sustancias psicoactivas, en forma habitual, que pueda inducir al uso, tanto al cnyuge sano como al resto de la familia.
La accin por esta causal est expedita mentras subsrslan los hechos que Ia motvan. La
hstoria clnica del demandado, remitida por el Hospital Vctor Larco Herrera, constituye
prueba instrumental idnea y suficiente que produce conviccin sobre Ia configuracin de
esta causal (Exp, N" 144-98, Sexfa Sa/a Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, pp. 106-107).
EI hecho que el nombre y lbreta electoral de la cnyuge aparezca regstrado en el libro de
huspedes de un hostal, sin que se consigne su firma, no es sufciente para acreditar la
causal de conducta deshonrosa.
Dicha causal implica la realizacin de una pluralidad de actos carentes de honestidad, que
afecten la imagen conyugal y social del otro cnyuge, tomando insoportable la vida en
comn (Exp. N" 3163-97, Sexta Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, p. 96).
Para que proceda el abandono del hogar conyugal, como causal de divorcio, este debe
ser. injustificado y ha de ser contra la voluntad del otro cnyuge.
No se satisface Ia causal, si la acconante no objeta el retro del demandado del hogar
conyuga!, fes ms, se manitiesta contraria a su retorno (Exp. N" 96-98, Sexta Sala
Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, p. 98).
El
Et divorcio es
pp.28-2s).
,ufl,
sido conferido.
N" 892'
Ledesma Narvez, Marianella, Eiecutorias, Tomo 2, Cuzco, 1995,
EI divorcio puede sustentarse en violencia fsica o psicolgca, a fin de que se invoque una
598
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART. 48O
Habindose acreditado la conducta deshonrosa, injuria grave y violencia f isica y/o pscolgica debe ampararse el divorcio solctado, mxime que el informe mdco seala que la
actora padece de transtorno de estrs como producto de los maltralos fsrbos, verbales y
amenazas pot pafte de su esposo, lo cual requiere un tratamento psquitrco por tiempo
indefinido (Exp. N" 2538-98, Sala de Familia, Ledesma Narvez, Marianella, Jurispru'
dencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, pp. 113-115).
Para conligurar la causal de abandono injustifcado de la casa conyugal requere el apafta'
miento fsico de uno de los cnyuges del hogar comn, la falta de iustilicacin del cnyuge
culpable y la separacin por ms de dos aos.
(...) De acuerdo con la normatvidad actual, el abandono debe tener como base insoslaya'
bte, et atejamiento de ta casa conyugal, de! recinto fiiado para Ia vida comn, lo que conlle'
va desde luego, at incumptimiento de todas las dems obligaciones conyugales determi
nadas en los artculos doscientos ochentisiete, doscientos ochentocho, doscientos no'
venta (det CC) que se resume, en alimentos para los hiios, asistencia y fidelidad mutuas,
apoyo, compaa, parlicipar en el gobemo del .hogar; adems de acuerdo con nuestro
Cdigo actuat ese alejamento debe ser iniustificado (...) Io que propiamente significa, que
debe ser ntenciona! y voluntario, sin que exista causal real y moral para ello, razonable'
mente entenddo ese carcter de iniustificado poda desaparecer y desaparece si ambos
cnyuges acuerdan vivir separados o vvendo en la msma casa convienen variar el
cumptmento de sus obligaciones conyugales; por Io que el que invoca esa causal, no
soto debe acreditar la natuleza indicada del abandono sno que sea de carcter n'
justiicado (cas. N" 528-99-Lima, sala civil Transitoria, code suprema de Justicia,
Hnostfoza Minguez, Alberto, Jurisprudencia en Derecho Probatorio, Gaceta Jurdi'
Sexta Sala Civit, Ledesma Narvez, Marianelta, Eiecutorias, Tomo 2, Cuzco' 1995'
pp.
44-45).
torio, donde consta que el cnyuge sat del pas hace varios aos y no rcgstra entrcda al
pas (Exp. N. 1212-95, Sexta Sala civil, Ledesma'Narvez, Marianella, Eiecutorias,
Tomo 2, Cuzco, 1995, pp. 50-51).
Es fundada la demanda si Ia acconante prueba haber desconccido las actividades ilci'
tas de su cnyuge y no han transcurido cnco aos cie producido el hecho delictvo (Exp.
N" 1gg7-g4, Sexta Sala civil, Ledesma Narvez, fularianella, Eiecutorias, Tomo 2, Cuz'
co, 1995, pp. 57-58).
"'l
AFTT. 4AO
La legtima del cnyuge es ndependiente del derecho que le corresponde por cancepto de
gananciales provenientes de la liquidacin de la sociedad de bienes del matrimonio (Exp.
N" 1692-94, Primera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 2,
Cuzco, 1995, pp. 35-36).
EI simple hecho de haberse presentado ante la detegacin poticiat y la divisin de nvestgaciones de personas desaparecidas no prueba el abandono de hogar.
No se aprecia requerimiento alguno para que regrese al hogaa no obstante conocer donde
haba ido la cnyuge (Exp. N" 722-95, Sexfa Sa/a Civil, Ledesma Narvez, Marianella,
Ejecutorias, Tomo 2, Cuzco, 1995, pp. 51-52).
Las testimonales
no
p.
120).
'!
La causal de adulterio consiste en el irato sexual de uno de los cnyuges con tercera
persona, violando el deber de fidelidad que nace del matrimonio. El cnyuge ofendido
acredta esta causa con presunciones que revistan gravedad y se refieran a hechos
concretos, toda vez que el ayuntamiento carnal se realiza generalmente en forma oculta
600
PFIOCESOS CONTENCIOSOS
ART.4AO
pp.
101-102).
no njustificado de la casa cqnyugal supone el aparamento fsico del cnyuge abandonante del domicilio comn, con la intencin deliberaCa de poner fin a la comunidad de vida
matimonia! y el apaamiento temporal por dos aos continuos o que sumados los periodos de estos excedan dicho plazo (Exp. N" 224-97, Serta Sala Civ|, Ledesma Narvez,
Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, pp. 10&1AQ.
Debe comprenderse la vida en comn de manera extensiva, es decir, que sea imposible
reanudarla (Exp. N" 532-97, Serta Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, pp. 107-108).
Se configura el adulteio por el yacimiento camal de uno de los cnyuges, con persona
distinta a su pareja. Este hecho no solo puede demostrarse, con la existencia del hijo
producto de estas relaciones extramatrimoniales, sino con otros hechos que pongan en
evidencia el incumplimiento de esta obligacin, por pafte de uno de los cnyuges.
109-11 0).
Procede declarar el divorcio por violencia fsica o psicolgica, cuando se acredita que el
compoamiento agresivo del demandado entraa deseo de provocar dao. La violencia
contru Ia mujer constituye una ofensa a su dignidad de ser humano, rebasando los llmites
del respeto mutuo que debe primar entre ios cnyuges como una de sus obligaciones
recprocas (Exp. N" 942-97, Ledesma Narvez, Maranella, Jurisprudencia Actual, Tomo
1, Gaceta Jurdlca, p. 111).
La Constancia Poticat por retiro votuntario del hogar conyuga! de mutuo acuerdo entre ios
cnyuges, no constituye prueba suficiente para declarar el diwrcio por dicha causal, pues
no se ha demostrado que hayan cohabtado los cnyuges en domicilio diferente en fecha
posterior at retiro voluntario (Exp. N" 09-97, Sexta Sala Clvil, Ledesma Naruez, Maila'
nella, Jursprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. 119).
"'l
AAT. 480
un hiio ccn persona ajena a su cnyuge, estando vigenle el vnculo matrimanial con la
demandante (Exp, N" l2-95, sexta sala civil, Ledesma Narvez, Iglarianeila, Ejecutorias, Tomo l, Cuzco,l995, pp.21-22).
El abandono es la deiacin o falta de proteccin det hogar conyugal sin motivo justificado
por uno de los cnyuges. No basta la expresin material det retiro del hogar srno, es
necesario que exista la intencin deliberada de eximirse del curnplimiento de sus oblga-
ciones conyugales dentro de un periodo determinado por ley (Exp. N" gj-gs, sexta sala
Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo l, Cuzco,lgg, pp.23-24).
lncurre en abandono de hogar, et cnyuge que se niegue a hacer vica en comn y adems no cumpla con sus responsabitidades y deberes para con sus hijos (Exp. N" 499s94, Sexta Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Eiecutorias, Tomo 1, Cuzco,l99S,
pp. 24-25).
que solo el cnyuge inocente est autorizado a pedir la disotucin del vincuto del matrimonio, se amparara la omisin abusiva de un derecho, Ia que est vedada (Exp, N" 10259?
pp.
188-191).
No existiendo otros elementos.de prueba que acrediten que et demandado se haya rerado
del hogar conyugal por el lapso que predetermina el inciso s det afticuto 33s del c.c. y sin
iustificacin alguna, debe desestimarse ta pretensin (Exp. N" 3232-97, sexta sata civit,
Ledesma Naruez, Marianella, Jurisprudenca Actuat, Tomo 2, Gaceta Jurdiea, p. 9T).
Debe de estimarse ta demanda si durante los tapsos establecdos en e! artculo 339 del
CC, no ha probado la demandante que desconocia que el demandado mantena relacones
602
PROCESOS CONTENCIOSOS
AFT. 4AO
exlramatrmoniales, de la cual ha pracreado ires hcs (Exp. N" 4g90-94, sexta sata
Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 1, Cuzca,lgg, pp.22-23).
civii,
si el demandante nterpuso
con anteroridad demanca de separacin de cuerpos por abandono malicioso del hogar conyugal para luego retractarse de los cargos, no puede hoy
sostener en una nueva accin de divorcio que su cnyuge ha incurrido en abandono injustificado del hogar porque no se reintegr al mismo cespus det desistmiento (Exp. N" gs795-Lima, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias supremas civiles, Legrima, 1997,
pp.
196-198).
La causal de injuria grave para dar lugar al divorcio iebe mporlar una ofensa inexcusable,
un menosprecio profundo, un ultraje humllante que haga imposble la vida en comn.
injustilicado.
No basta indicar la ausenca y sustentarla con una denuncia poticiat, que recoge nicamente el dicho de la parte intercsada sin ninguna nvestigacin (Exp. N" 7J0-97, sexta
sala civil' Ledesma Naruez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo l, Gaceta Ju-
rdica, p.
113).
Para que proceda el abandono injustificado del hagar conyugal, debe necesariamente
acreditarse el requisito de temporalidad de dos aos establecidos en la norma sustantiva.
La parfida de nacimiento no es suficiente para acredtar el adulterio, si el emplazado no
aparece como declarante reconociendo al menor. En igual forma las caftas amorosas no
sustentan el adulterio, porqu no est demostrada la autora de dichas correspondencias
ni que sea el demandado el destinatario de ellas.
La realizacin de actos habituales que atenten contra e! mutuo respeto y estimacin que
deben guardarse |os cnyuges, que hagan intolerable et continuar vviendo juntos, ampara
la causal de conducta deshonrosa (Exp. N" 363-98, sexta sata civit, Ledesma Narvez,
Marianella, Jurisprudenca Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, pp. B9-9O).
La
causal de divorcio por adutterio est referida a la viotacin de uno de los deberes
esenciales del matrimonio, Ia fidelidad, entendida esia como el acceso cama! que uno de
los cnyuges mantiene con otra persona. No procede amparar la causal de adulterio, si
desde la fecha que tuvo conocimiento de Ia situacin de hecho que alega hasta la interpo-.
sicin de la demanda ha transeurrido en exceso el plazo de caducidad a que se refiere el
a1culo 339 del cdigo civil (Exp. N" 3255-2002, sala Especiatizada de Famitia. Ledesma Narvez, Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 133).
La causal de adulterio se configura por el acceso camal sobre persona diferente at cnyuge, inringendo el deber de fidelidad que ellos se deben. Si bien mediante tas paftidas de
nacimiento se verifica que Ia demandada ha procreado dos hijos, et primero de eilos naci
antes que ella contrajera matrimonio con el actoc el segundo durante la vigencia del matrimonio, sin embargo, este adulterio habra sido perdonado, por cuanto el actar en lecha
posterior procre con su cnyuge a su menor hiio, situacin que conlleva a que desapruebe la sentencia (Exp. N" 896-2002, Sala Especializada de Familia. Ledesma Narvez,
Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 135).
"'l
psLlco
affimffi
El Ministerio Pblico es parte en los prccesos a que se refiere
este Subcaptulo, y, como tal, no emite dictamen.
CONCORDANCTAS:
C.P.C,
Comentario
cin convencional. Los artculos 481 y 574 sealan que el Ministerio Pblico es
parte en los procesoe y como tal no emite dictamen; sin embargo, debemos apreciar que en el divrcio por causal, la parte resistente u opositora a la pretensin
planteada es precisEmente el cnyuge agresor a diferencia de la separacin convencional, donde la parte opositora a la pretensin de disolver elvnculo lo asume el
Ministerio Pblico. El rol del Ministerio Pblico, no es el mismo en divorcio por causal y en la separacin convencional. En el primer caso, la parte demandada est
604
PROCESOS CONTENCIOSOS
AFrT. 4A1
definida por el cnyuge agresor emplazado y en el segundo caso, no hay cnyuges enfrentados; todo lo contrario, ambos se juntan, en una sola parte actora, bajo
un nico inters. Aqu se emplaza al Ministerio Pblico como parte.
Por otro lado, el Ministerio Pblico puede intervenir como tercero con inters,
en casos que la ley expresamente lo cite. Concurren diversos supuestos, como el
"'l
vARrAclw o= LA pnETerusln
l3nTrfrre _atrJ
En cualquier estado del proceso antes de la sentencia, el demandante o el reconviniente, pueden nodificar su pretensin
de divorcio a una de separacin de cuerpos.
CONCORDANCIA:
c.c.
'
Comentaro
1- El vehculo a travs del cual, las partes plantean sus pretensiones, se califica como demanda. Ella es importante porque limita los poderes deljuez, materializando as el princpo de congruencia que debe existir entre lo que se solicita y lo
que se declara, caso contrario, nos ubicaramos ante sentencias ultra, ertra o
citra petita. La demanda no es cualquier acto procesal, es el primer acto en el
proceso, que no solo materializa el derecho de accin sino que busca que se
resuelvan las pretensiones que se plantean. Uno de los efectos que provoca la
demanda es fijar el objeto del proceso, el mismo que no puede ser alterado luego
delemplazamiento, conforme lo refiere elartculo 42g del CpC.
"
tambin aparece recogida en similar sentido en el artculo 357 del CC que dice: ,'el
demandante puede, en cualquier estado de la causa, variar su demanda de divorcio convirtindola en una de separacin". Como se podr apreciar, el Cdigo civil
tiene una regulacn subjetiva limitada, pues solo hace referencia a la posibilidad ";/
de la variacin al demandante, a diferencia de la acertada redaccin del artculo
en comentario, pues permite que esa liberalidad pueda tambin ser ejercida por el
demandado, a travs de su reconvencin.
Por otro lado, la oportunidad para la variacin, no puede ser irrestricta. Bajo la
redaccin del artculo 357 del cC, la variacin puece operar "en cualquier estado
606
PROCESOS CONTENCIOSOS
A*r.4A2
de la causa" situacin que no es aceptable invocar luego de emitida la sentencia; de ah que la redaccin del artculo 482 del CPC resulte acertada, al limitar
la oportunidad de esta modificacin. Hay que recordar que luego de ella, la posible reconciliacin de los cnyuges permite concluir el proceso, tal como prev el
artculo 346 del CC.
3. Otro supuesto diverso al que regula el artculo en comentario, opera cuando
los cnyuges acuerdan variar su pretensin de divorcio por causal, a una de separacin convencional. En este supuesto, en la audiencia de conciliacin deben proceder a acordar los otros puntos de la propuesta de convenio, como la regulacin
de los regmenes de la patria potestad, alimentos y liquidacin de la sociedad de
gananciales. Apreciese en el caso propuesto que no se trata de la variacin del
divorcio por causal a la separacin de cuerpos por causal, sino, a la separacin
convencional.
4. Por ltimo, esta modificacin del objeto del proceso puede operar de oficio,
al momento de sentenciar. Aunque la demanda o la reconvencin tenga por
objeto el divorcio, eljuez solo puede declarar la separacin si parece probable
que los cnyuges se reconcilien. En ese sentido, lase el artculo 35g del cc y la
casacin Ns 85-96 del 19 noviembre de '1996 que dice: "Eljuzgador tiene la facultad de declarar la simple separacin de cuerpos aunque la demanda o reconvencin tengan por objeto el divorcio vincular; para que eljuez vare y resuelva cosa
distinta de lo solicitado por las partes, deben medar circunstancias que por mandato de la ley le permitan hacer tal variacin". Situacin diversa es cuando el demandante no ha probado los hechos que alega para la obtencin del divorcio por
causal. Aqu, al no haberse probado la pretensin, no puede disponerse la separacin de los cnyuges, mxime si dicha pretensin no fue demandada (casacin Ne 454-95 del26i08l96).
-ttH.
JURISPRUDENCI,A
Aunque la demanda o la reconvencin tenga por obeto et divorcio, et juez puede declarar
la separacin, si parece probable que tos cnyuges se reconcilien, ello en virtud d'e la
unidad familiac pero Io que no se puede es dectarar dicha separacin sin que las causa1es-.
invocadas sea acredtadas pues esto sera admitir e! divorcio sin causal (Exp. N" 6gg-93Lima, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias Supremas Civiles, Legrima, 1997,
pp.193-1e5).
Si los cnyuges acuerdan variar su pretensin de di'torcio por causal a una de separacin convencional, en la audiencia de concitiacin deben acordar los ottos puntos de la
"'l
AgT.
4A2
p.
112).
608
AcuMULActN
oFttGtN,ARt.A, DE
PRETENSIONES
Salvo que hubiera decisin judicialfrme, deben acumularse a
ta pretensin principal de separacin o de divorcio,las preten'
1.
Comentario
1. La norma hace referencia al proceso acumulativo originario de pretensiones
objetivas. La razn que justifica esta acumulacin es la reduccin de tiempo, esfuerzo y dinero, que de otro modo, daran lugar a diferentes procesos. La necesidad de evitar pronunciamientos contradictorios, a que puede conducir la sustentacin de pretensiones conexas en procesos distintos, tambin justifica esta acumulacin. Como lo refiere la propia norma, asume elsupuesto de la acumulacin
originaria, dejando la sucesiva o sobrevenida al artculo 484 del cPC.
En este tipo de acumulacin de pretensiones, tiene como elemento fundamental, la dualidad de sujetos, a diferencia de la llamada acumulacin subjetiva donde
concurre una pluralidad de sujetos, esto es, 'Varias pretensiones de varios demandantes o contra varios demandados" (artculo 86 del CPC).
Tratndose de la concurrencia de varias pretensiones, estas deben seracumuladas de manera subordinada, altemativa o accesoria. EI artculo 87 del CPC hace
referencia a cada una de ellas, sealando que la pretensin es accesoria cuando
habiendo varias pretensiones, al declararse fundada la principal, se amparan tambin
las dems. La redaccin del artculo 483 del CPC en comentario acoge precisamente
"'l
AFiT. 483
uno de los requisitos que exige el artculo g5 del cpc para la procedencia
de
esta acumulacn es gue sean de competencia del mismo juez.
Sobre el particular
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART.4A3
Por ltimo, la norma exige que las distintas pretensiones se sustancien bajo
"una misma va procedimental". No cabra acumular una pretensin ejecutiva a
una pretensin de conocimiento, ni esta a ninguna pretensin que se encuentre
sometida a un procedimiento especial. Vase el caso de la acumulacin de las
siguientes pretensiones: filiacin judicial de patemidad extramatrimonial y alimentos; si bien eljuez de paz letrado es competente por razn de grado para conocer
ambas pretensiones, las vas procedimentales a la que se recurre son distintas,
pues en elcaso de la filiacin se trata de un procedimiento especial regulado por
la Ley Ns 28457 a diferencia del procedimiento sumarsimo que regula la pretensin de alimentos o el procedimiento nco del Cdigo de los Nios y Adolescentes. Como se puede advertir en dichos modelos, por tcnica legislativa, la lgica
de la contradiccin es dferente en cada caso, pues mientras en la filiacin "si el
emplazado no formula oposicin dentro del plazo de diez das de haber sido notificado vlidamente, el mandato se conveftir en declaracin judicial de paternidad" en los alimentos, tanto los que se tramitan bajo el procedimiento nico y el
sumarsimo, responden al traslado de la demanday a la condena posterior de la
sentencia, si la prueba as lo justifica. Ntese que en la filiacin se parte de la
presuncin de la paternidad, dejando al contradictorio del emplazado destruir esa
presuncin condicionada ala prctica de la pericia biolgica del ADN, situacin
diversa al procedimiento en los alimentos, donde tambin existe contradictorio,
dejando la condena para el momento de la sentencia. Por otro lado, la facultad
probatoria se encuentra reducida -en el caso de la filiacin- a la pericia delADN a
diferencia del procedimiento de alimentos que no tiene limitacin probatoria.
Esta regla no es absoluta, pues, conforme seala la ltima parte del aftculo en
"'l
ART. 4A3
tuir un ente dotado de personalidad jurdica est integrado por los bienes que
estn atribuidos conjuntamente a ambos cnyuges en cuanto miembros del
consorcio conyugal, aun en aquellos supuestos en los que aparezcan externamente
atribuidos a uno de ellos. Ni al marido ni a la mujer debe considerrsele titular
de
un derecho actual a una cuota sobre cada concreto bien ganancial que pueda
ser objeto de enajenacin da lugar a una accin de divisin. En definitiva, no
es
posible determinar la participacin concreta de cada cnyuge sin proceder
a su
previa liqidacin".
Al declararse fundada la demanda de separacin de bienes, eljuez no puede
proceder de plano a la distribucin de estos, de acuerdo con su
criterio, sino que
debe seguir las reglas que para su liquidacin establece el cc; sin embargo
debe
tenerse en cuenta que la sociedad de gananciales no responde por las obligaciones contradas por uno de los cnyuges, si es que ellas no reporta algn
beeficio
para la sociedad. En ese sentido, aparecen diversos pronunciamientos
de la Sala
suprema, como el que recoge la casacin Ne 2421-2002-La Libertad, publicada
en El Peruano el 30 de setiembre de 2004 que dice: ..en caso de que un cnyuge
contraiga una obligacn patrimonial, sin el conocimiento y consentimiento deiotro
cnyuge, dicha obligacin no le ser exigible a la sociedad de gananciales si es
que no le hubiera representado algn beneficio". seala la sala suprema que
es
adecuado el criterio de responsabilidad por las obligaciones previsto en el artculo
315 del cdigo civil, que dispone que la sociedad de gananciales solo responder
por las obligaciones asumidas por esta y no por ol'rligaciones asumidas personalmente por uno de los cnyuges, salvo que el objeto de estas hubiese tenido
como
beneficiario a la sociedad en conjunto.
La separacin de cuerpos va a tener efectos sobre los hijos y sobre los cnyu-
g:.gi hay motivo grave, a una tercera persona. En este ltimo extremo, prefiere
la ley (ver el artculo 341 del cc) que el tercero sea uno de los abuelos, hermanos
o tos; pero si no los hubiera idneos, se puede confiar la guarda a otro pariente y
Iu9"
612
PROCESOS CONTENCIOSOS
AFff.4A3
hasta un extrao, configurndose asuna tutela legtima distinta de la que establece el artculo 506 del CC. En cambio, si ambos cnyuges son culpables de la
separacin, la ley prefiere que los hijos varones mayores de siete aos queden a
cargo del padre y todos los dems al cuidado de la madre, pero deja, al criterio del
alimentaria que el matrimonio hizo surgir entre los cnyuges, en tal sentido, el
Cdigo Civil, en el artculo 350 establece como regla general explcita que el divorcio pone fin a los alimentos, sin embargo, dcha regla contiene excepciones en las
cuales puede subsistir y precisamente el segundo prrafo del mencionado artculo constituye una excepcin, pues precepta que si se declara el divorcio por
culpa de uno de los cnyuges y el otro careciere de bienes propios o de gananciales suficientes o estuviere imposibilitado para trabajar o de subvenir a sus necesidades por otro medio, se le asignar una pensin alimenticia que no exceda de la
tercera parte de la renta del obligado. Otra excepcin est regulada en el cuarto
prrafo del mencionado artculo, en el cual se precepta que el indigente debe ser
socorrido por su ex cnyuge aunque hubiere dado motivos para el divorcio". En
igual sentido, lase la Casacin Ns '1673-96, del 30 de abril de 98.
trtl
ART.4A3
coMENTA,Ros AL
causal,'
d;;;.l;
Por otro lado. vase que ar cnyuge inocente se confa ra patria potestad,
sus-
determi";;;;;
614
PROCESOS CONTENCIOSOS
AFrT. 4A3
que eljuez velar por la estabilidad econmica del cnyuge que resulte perjudicado por la separacin de hecho, as como la de sus hijos. Deber sealar una
indemnizacin por daos, incluyendo el dao personal u ordenar la adjudicacin
preferente de bienes de la sociedad conyugal, independientemente de la pensin
de alimentos que le pudiera corresponder.
Dicha indemnizacin no es apreciada de manera uniforme en los pronunciamientos en Casacin, como los que a continuacin se exponen: ,,para configurar
entonces el dao moral o personal, debe probarse el desmedro que ha sufrido,
cmo ha influido negativamente en la vida subjetiva del afectado, dao que puede
llegar a ser cuantificable econmicamente o patrimonialmente, por eljuez; que el
aftculo 345-A no contiene el mandato imperativo de fijar una indemnizacin, pues
esta se encuentra supeditada en primer lugar, a la determinacin del cnyuge
perjudicado, y en segundo lugar, a la determinacin de la inestabilidad econmia
de este, en el caso que se declare fundada la demanda" (casacin Ns 254g-2003Lima, publicada el 30 noviembre de 2004, p.13121).
En sentido contrario al criterio expuesto, aparece la casacin Ne 606-2003sullana, del 17 julio de 2003, reproducida tambin en la casacin Ne 620-2006Lima, publicada el 1 de febrero de 2007, que dice: "toc,o decaimiento matrimonial
implica perjuicio para ambos cnyuges que no lograion consolidar una familia
estable, de modo tal que, los juzgadores deben pronunciarse necesariamente,
aun cuando no haya sido solicitado, sobre la existencia o no de un cnyuge que
resulte ms perjudicado, de acuerdo con su apreciacin de los medios probatorios en los casos concretos, al que de existir le fijaran una indemnizaci. a cargo
de la parte menos afectada, salvo que existan bienes que estimen puedan aoui-
"'l
ART. 443
vda, dao psicolgico y el dao a la integridad fsica, as como tambin los daos
de carcter patrimonial.
ft
.,r*rsPRUDENcrA
El padre tiene derecho
p.2205).
cuandg las partes han mncillado'iudicialmente, ante e! Juzgado de paz Letrado, Ia pensin alimenticia a favordel menol la sentencia de divorcio debe sujetarse a dicho acuerdo,
pues, ha generado cosa juzgada.
si al establecerse que la
pp.
616
118-121).
PROCESOS CONTENCIOSOS
AFT. 443
09-11 0).
EI juez puede conceder una suma de dinero en concepto de reparacn del dao moral,
cuando los hechos que han determinado el dvorcio comprometen gravemente el legtimo
inters personal del cnyuge nocente.
La suma debe establecerse de acuerdo a las crcunstancias personales del cnyuge obligado al resarcimiento, como es el no contar ccn trabajo fijo (Exp. N" 490-98, Segunda
Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 2, Gaceta Ju-
rdica, p. 205).
El artculo 340 del CC faculta al juez a que confe a los hijos menorcs de edad al cnyuge
que obtuvo la separacin o en su caso, el divorco, por causa especfica, a no ser que este
adopte por el inters supremo de aquellos, otra disposicin.
Si bien la causal de adulteio es imputable a la cnyuge, debe considerarse la permanencia que vene mantenendo la nia con su madre, con la cual desarrolla su vida personal,
familiar y acadmica en trminos normales para asignar Ia tenencia de la menor a la madre
y la patria potestad a ambos padres (Exp. N" 2992-97, Sexta Sala Civil, Ledesma Navez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, pp. 135-136).
Por la celebracin del matimonio se constituye entre marido y mujer una sociedad en la
que pueden haber bienes propios de cada cnyuge y bienes comunes. Ninguno de los
cnyuges puede renunciar a ellos.
Declarado judicalmente disuelto el matrimonio, debe procederse a la liquidacin de la
sociedad de gananciales con arreglo al aculo 320 y sguentes del Cdigo Civil, opoftunidad en la que se forma el cuademo de inventarios, se pagan las obligaciones sociales y las
cargas de la sociedad en el orden que establece Ia ley (Exp. N" 371-94lca, Ledesma
Narvez, Marianella, Ejecutorias Supremas Cviles, Legrima, 1997, pp. 168-170).
Todos los bienes adquiridos dentro del matrimonio se prcsumen sociales, salvo prueba en
contrario (Exp. N" 383-93-La Libertad, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutbrias Su-
"'l
ART.4A3
pp.
172-174).
ciales se argumenta haber construido una casa y adguirido un carin, para dilucidar
la
controversia el iuez debe solicitar la dectaratoria de brica de la construccn y los
documentos comprobatoriol del pago del camin por e! demandante (Exp. N" 40-96-
pp. 181-18a).
Son bienes sociales las acciones adquiridas en la vigencia det matrimonio, Ias que debern ser comprendidas en la liquidacin de gananciales. Si bien existen vehculos registrados a nombre del emplazado, es necesario gue sie acredte gue esfos han sido adquirdos
en la vigencia del matrimonio (Exp. N" 1963-9g, sala de Familia, Ledesma Narvez,
Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, pp. ll6-117).
La venta hecha por el cnyuge de un bien de propiedad de Ia sociedad conyugal, no est
atectado de nulidad.
El jurdico traslativo estara limitado a la cuota o pafte que le correspondera cuando se
Iiquide el rgimen patrimonial de sociedatJ de gananciates, por to que la venta estara
sujeta a un plazo indeterminado (Exp. N" 1838-94, Segunda Sata Civit, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 2, Cuzco, 1g95, pp. Jg-40).
La sociedad de gananciales fenece por divorcio, procedindose inmediatamente a Ia formacihdet inventario judicial. Et cnyuge divorciado'por culpa suya perder ios gananciales qu'procedan de tos bienes dejl otro (Exp. N"'s62-gs, seita sata civit, Ledesma
Nawez, M*ianella, Ejecutorias, Tomo 2, uzco, 1995, pp. 34-35).
si
l,
El cnyuge culpabte pierde los gananciales provenentes de ios bienes propios det otro
cnyuge,t
618
PFIOCESOS CONTENCIOSOS
AFrT. 443
pp.
13e.131).
No debe confundirse patria potestad con tenencia, pues esta ltima es atributo de la patia
potestad, la cual si bien puede ser maleria de convenio, dicho acuerdo no tene carcter de
definitivo, por cuanto es variable al estar subordinado a lo ms conveniente a! menor o al
adolescente (Exp. N" 1844-97, Serta Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. 134).
En caso de separacin convencional, el juez fija el rgimen de Ia patria potestad, los alimentos de los hijos y los de la mujer o el marido, observando en cuanto sea conveniente,
Io que ambos cnyuges acuerden.
E! juzgador debe fijar el rgimen almentco en orma precisa, toda vez, que el convenir en
forma genrica e imprecisa /os gastos de alimentacin constituye un ofrecimiento nceo
que no permite distinguir el monto de la pensin ni Ia forma de acudirla, haciendo ilusoio
el derecho de los almentistas (Exp. N" 2540-95, Serta Sala Civ|, Ledesma Narvez,
Marianella, Ejecutorias, Tomo 3, Cuzco, 1995, pp. 4244).
EI juez civil que conoce del divorcio solo puede pronunciarse sobre el rgimen de tenencia
y patia potestad de los menores, en los casos que declarc fundada la demanda de divorcio,
sobre los Derechos del Nio y que se encuentra ratificado en nuestro sistema jurdico
naconal, el respeto a la opinin del nio. Para fijar la patra potestad y la determinacin de
la tenencia separada de dos hermanos, que han vvido regularmente iuntos, se amerita no
solo conocer Ia opinin de cada uno de ellos, respecto a tal medida, sino adems es
necesario, por el bienestar de los mismos, apreciar el informe profesional emitido por el
equipo multidisciplinario (Exp. N" 2815-2A02, Sala Especializada de Familia. Ledesma
Narvez, Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 143).
"'l
ACUMULACIN SUCESIVA
E -u-rs. -$J
Los procesos pendientes de sentencia respecto de las pretensrbnes accesorias citadas en elartculo 483 se acumulan al proceso principal a pedido de parte.
La acumulacin se solicitar acreditando la existencia del expediente, debiendo el juez ordenar se remita.este dentro del tercer da, bajo responsabilidad. El juez resolver su procedencia
en decisin ininpugnable.
CONCOFIDANCIAS:
C.PC.
Comentario
1.
ceso con la demanda son originarias. Pero si durante el transcurso del proceso, a
la pretensin originaria se agregan o incorporan otra u otras, estaremos ante pretensiones sucesivas o sobrevenidas.
Hay otros criterios rectores para definir la oportunidad de la acumulacn, como
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART.4A4
621
MEDIDAS C^AUTELARES
Despus de interpuesta la demanda son especialmente procedentes las meddas cautelares sobre separacin provisionalde
Comentario
1. Cuando un conflicto es sometido a la jurisdiccin no solo busca un pronunciamento dirimente sino tambin generar situaciones prevsoras para que cuando
se concrete y culmine la funcin dirimente tenga la jurisdiccin una real efectividad; pero la tutela cautelar no solo tiene como finaldad asegurar el resultado del
sin principal, pero siempre a las resultas de la sentencia definitiva. Tanto la medida'cautelar como la medida anticipada pertenecen a la jurisdiccin asegurativa;
sea a travs de las cautelares o sa-por medio de satisfaccin d la prelensin,
van a buscar garantizar de manera indirecta o directa la efectividad de la sbntencia. La medida anticipada o llamada por nuestro cdigo temporal sobre el fondo,
r'equiere de los siguentes elementos para su procedencia. De una casi certeza
del derecho que se reclama, no es suficiente la simple apariencia, la verosimilitud,
tzeal piElMNoiN, Rcardo. Derecho procesal cvit,viracocha editoral, Buenos Aires, 19s6, p. 362
622
PBOCESOS CONTENCOSOS
AFff.4A5
sino la casi ceneza. Por oiro lado, es urgente brindar dicha tutela por una necesidad impostergable de satisfacer el derecho que se reclama, ello hace que sea
innecesaria su privacin.
impostergable de optar por dicha medida anticipada. Vase que los supuestos
con que opera este tipo de tutela son de mayor exigenci. No se trata de una
simple verosimilitud del derecho invocado ni del peligro en la demora porque no
se trata de una cautela ordinaria que busca asegurar la eficaca de una decisin
final, sino que este tipo de medidas busca anticipar la situacin jurdica bajo la
justificacin de una necesidad impostergable de brindar urgentemente este tipo
de tutela, para lo cual se requiere de mayores exigencias para su emisin por la
trascendencia de la cobertura que estos mandatos tutelan.
Mediante la separacin de los cnyuges, se autoriza a que estos vivan en
domicilios separados. All cesa la presuncin de convivencia conyugal. Ntese que
aunque la norma no lo precise, eljuez determinar la separacin teniendo en cuenta, cul de los cnyuges ha de continuar en el uso de la vivienda familiar y asimismo,
previo inventario, los bienes y objetos que se ha de llevar el otro cnyuge.
"'l
ART.4A5
Por otro lado, eljuez puede autorizar la directa administracin por cada uno de
ellos, de los bienes que conforman la sociedad conyugal. Dichos bienes, previo
inventario, se entregan a uno u otro cnyuge as como las reglas que deban obseruar en la administracin y disposicin, ascomo en la obligatoria rendicin de
cuentas sobre los bienes comunes o pae de ellos que reciban y los que adquieran en lo sucesivo.
JURISPRUDENCIA
De conformidad con el artculo 1l de la Ley de Violenca Familiar, puede solicitarse a los
juzgados de familia, medidas cautelares que se tramitarn como medidas anticipadas
fuera de proceso cuando la seguidad de la vctma o su lamilia rcquera de una decisin
jurisdiccional. Procede una medida anticipada de alimentos (Exp. N" 98-4A, Sala de
Familia, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdca, p.515).
El rgimen de visitas, ms que un derecho de los padres resulta ser de los hijos, en tanto
eslas ylslfas contrbuyan con su desarrollo integral. Est sujeto a variacin, segn tas
necesidades de los hijos. La patria potestad es una institucin que estabtece los deberes
y derechos que adquieren los padres, con el nacmiento de los hijos matrimoniales, y con
el reconocimiento de los hijos ertramatimoniales, los cuales se ejerceh, en tanto que esta
no haya sdo objeto de suspensin o prdida (Exp. N" 1015-97, Serta Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. 85).
Los padres no obstante estar separados de hecho, conseNan Ia patda potestad respecto
de sus menores hijos. No existe suspensin de Ia patria patestad. Todo progenitor tiene
obligacin, y a Ia vez, facultad de visitar a sus hlos en forma nestricta con la salvedad de
los horarios a rcspetat por rtzones de estudio y de descanso (Exp. N" 1187-97, Serta
Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 7, Gaceta Jurdica, pp. 12&129).
El padre que no ejerce la patria potestad tiene derecho a mantener relaciones personales
con el menor.
Resulta conveniente para el menor mantener un rgimen de visitas, que permta fortalecer
la relacin con el padre, sl exisfe entre el actor y su hijo una buena rclacin alectva y la
figura patema se e.tfcuentra en un nivel de madurez y responsabilidad (Exp. N" 5114-94,
Sexta Sala Civil, Ldpsma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 2, Cuzco, 1995,
pp.
624
66-68)
,i
Gaptulo
PFIOGEDENCIA
Se tranitan en proceso abreviado los siguientes asuntos con'
tenciosos:
1. Retracto;
2. Ttulo supletorio,
reas
o linderos;
4.
5.
Tercera;
o.
3.
7.
f)
afts. 16, 26, 28, 31, 92, 96, 1A, 106, 108, 109, 292, 297,
329, 463, 465, 471, 539, 542, 562, 751 , 796 inc. 5, 850,
854, 855, 875, 952, 984, 1076, 1079.
arts.487, 490, 4 DE 1 DM, 5 DM.
a1. 195.
ads. 35,76, 1 39, 1 40, 142, 143, 275, 293, 326, 343, 365,
366,390, 424.
N0 29057
del29lo6l2A07
"'l
ART. 4A6
art.218.
D.5.017-93-JUS
afts.33 inc.3,
art.
18.2.
192.
LEGISLACIN COMPARAOA:
C.P.C. Colombia
an. 408.
Comentario
1. Para'asumir al procedimiento abreviado, como el mecanismo a travs
del
Los ncisos
tar la competencia objetiva; el otro referente es la materia o naturaleza de la pretensin. La competencia por razn de la cuanta aparece fijado en el inciso 7.
Es importante sealar que la cuanta se fija en atencin a dos referentes: valor
cuestionado y valor disputado. Nuestro cdigo asume como referente el valor
cuestionado- El monto de lo reclamado en la petcin es el valor cuestionado;
en
cambio, el valor disputado implica la diferencia entre lo reclamado y lo concedido
en la sentencia.
626
PROCESOS CONTENCIOSOS
AFT.4A6
"'l
ART, 4A6
(artculo 751 del CC), tutela preventiva para oponerse a la particin y al pago de
los
legados (artculo 875 delcc), prescripcin adquisitiva (artculo 952 detcc), expropiacin (artculo 968 del CC), la pafticin de un bien en copropiedad (artculo 984
del
CC), prenda de bien destinado a la explotacin (artculo 1078 del CC), responsabilidad deldepositario (artculo 1079 detcc), retracto (artculo 1592 det cc).
En el caso de la privacin de la patria potestad por negarse a prestar alimentos, la autorizacin judicial a los hijos para vivir separados de sus padres, la resii_
tucin de la patria potestad y la remocin judicial del cargo de albacea, el inciso
.1
de la cuarta disposicin final del D.Leg. Ne 768 refiere que dichas pretensiones se
j[
uuntspRUDENctA
Para reclamar indemnizacin por responsabilidad civit de tas empresas de aviacin, independientemente del monto a reclamarse, corresponde a! proceso abreviado.
El hecho de que la actora seale el monto a resarcir en moneda erttanera ello
no resulta
bice para que al momento de sentenciar el iuez de la causa seal Ia indemnizacin
en moneda nacional (Exp. N" 4sas-99, sala de procesos Abreviados y de conoci-
miento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actuat, Tomo's, Gaceta Jurdica, p. 268).
Si el banco eecutante hace uso de ta ctusula resolutoria, ante et incumptimiento de Ia otra
parte, est autorzado a exigir la devolucin del bien mutuado, aun cuando no haya venci_
do el plazo, pues por la resolucin contractua! las partes deben restituirse as prestacones
en el estado en que se produjo la causal que la motiv. Elto implca que el mutuario deman-
dado debe devolver la cantidad de dinero recibido del mutuante, en el monto pendente de
devolucin (Exp. N" 4379s-98, sala de procesos Ejecutivos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo S, Gaceta Jurdica, p. 236).
Si no se eiecut el cheque que carece de la constancia de no pagatlo por falla de ondos
en el proceso ejecutivo, para luego recurrir a la va abreviada a fin de ltacer valer la accin
cambiaria; ello no significa que el ttulo valor no rena los requistos para que el tenedor
pueda hacer valer su derecho (Exp. N" s02-97, cuarta sata civil, Ledesma Narvez,
Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. Sg7).
Resulta improcedente la ineficacia det ttulo valor si no se alega ni prueba que et,ttulo haya
dagrioro, extravo, o sustraccin (Exp. N" 6g't-gs, lercera sata c-ivit, Ledesma
71frd9
Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo g, Cuzco, 1995, pp. 296-297).
La sentencia que accede a la peticin constituye ttuto para la inscripcin de ta propiedad en el Registro respectvo y para cancelar el asento en lavor det antiguo dueo
(Exp. N" 250&98, sata de procesos Abreviados y de conocimiento, Lede'sma NarVez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, pp. 142_144).
628
PROCESOS CONT=NCIOSOS
ART.4A6
unipersonal (Exp. N" 148-7-97, Primera Sala Civil, Ledesma Narvez, Maraneila, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, pp. 453454).
No obstante que del contrato de compraventa se observa que el apelante se constituy en
fiador de los compradores; el hecho que no recuerde haber celebrado dicho contrato, por
ser una persona absolutamente incapaz, deber hacerse valer va accin y por las causales que seala el afticulo 219 del CC y no en va de apelacin.
Si el proceso versa sobre obligacin de dar suma de dinero, y no obra en autos resolucin
alguna que invalide el citado contrato, sufte este odos sus efectos, hasta que no se declare
judicialmente (Exp. N' 29A5-99, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudenca Ac'tual, Tomo S, Gaceta Jurdica, p. B4).
Las relaciones de una comunidad campesina con los miembros que la integran, respecto
de la posesin de Is parcelas familiares no pueden resolverse medante acciones reivindicatorias, sino en el marco de Ia Ley 14656, Ley General de comunidades campesinas,
su reglamento y de los estatutos comunales (Exp. N" 1407-96, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, pp. 177-l7B).
A pesar de que la sentencia ha ordenado se autorice a Ia demandanie a exigir el cumplimien-
trrl
Irncffii.ql
En el caso del inciso
'
a- 486 inc.
8.
Comentario
2, Hay que tener en cuenta que la demgnda produce varios efectos eomo la
apertura de la instancia que determina los sjetos de la relacin jurdica procesal;
fija la competencia y el objeto del proceso respecto del actor; impide la caducidad
del derecho y provoca Ia interrupcin de la prescripcin, entre otros (vase, en
ese sentido, el artculo 438 del CPC). Resulta importante este primer cercamiento que tiene el juez de apreciar debidamente la pretensin, para fijar psteriormente la competencia objetiva (por razn de la materia y la cuanta) y la ine[dencia
de esta en la va procedimental. Conforme seala el inciso 9 del artculoigZq "1
cPC, el demandante propone la va procedimental; sin embargo, frente a dicha
PROCESOS CONTENCIOSOS
AF.f.4A7
3. Un elemento fundamental para que opere la sustitucin de la va procedimental es la motivacin debida. El juez tiene el deber de justificar por qu ha
decidido apartarse de la va propuesta y optar por el proceso abreviado.
Como refiere la norma en comentario, la resolucin ser expedida sin citacin
al demandado y es inimpugnable. Si partimos de la idea que en el admisorio de la
demanda se establece la va procedimental a travs del cual se debatir la pretensin, no resulta coherente que la notificacin de ella se realice sin citacin del
demandado, talcomo lo exige la norma en comentario;todo lo contrario, elemplazamiento del demandado contiene la notificacin entre otros del admisorio de la
demanda.
"'l
COMPETENCIA
Iffi!ffimfr
Son competentes para conocer los procesos abreviados tos jueces civiles, Ios de paz letrados, salvo en aquellos casos en que
la ley atribuye su conocimiento a otros rganos jurisdiccona/es. los juzgados de paz letrados son competentes cuando la
cuanta de la pretensin es mayor de cien y hasta quinientas
Unidades de Referencia Procesal; cuando supere este monto,
los jueces civiles. (')
CONCOFDANCI^A:
c.P.c.
aft.10.
Comentario
cia, toda pretensin que supere las quinientas Unidades de Referencia Procesal.
En este ltimo supuesto, condicionar adems, la va procdimental; esto es,
si la pretensin tiene una estimacin patrimonial mayor de quinientas y hasta mil
(')
632
PFIOCESOS CONTENCIOSOS
ART. 4{a
ffi
;untsPRUDENclA
Los honorarios profesionales, por su naturaleza, se califican como remuneraciones derivadas de una relacin no laboral, por lo que et trmite que le conesponde al pago de dchos
honorarios es del proceso abreviado (Exp. N" 2570-97, Tercera Sala Civl' Ledesma
Narvez, Mailanella, Jurisprudenca Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdlca, p, 440).
"'l
NONMATIVIDAD SUPLETORIA
f.ffi-te:.:-re
Es aplicable a este Woceso lo dispuesto en el artculo 476, con
las modificaciones establecidas en esfe capitulo.
CONCORDANCIAS:
c.P.c.
Comentario
como vemos, la norma alberga a la integracin normativa, para llenar los vacos o lagunas de la Ley Procesal. Mediante la.integracin se busca crear
una
nueva ley aplicable al caso concreto, cuando estas no contemplan un supuesto
especfico, pero regulan otro semejante entre los que exste identidad de
razn.
Segn Carnelutti, cuando esa ntegracin permite recurrir a ordenamientos
diversos, nos ubicamos ante la heterointegracin. En ese sentido, vase el
ar_
tculo lX delTP del CC: "las disposciones del Cdigo Civil, se aplican supletoramente a las relaciones y situaciones jurdicas reguladas por otras leyes, siem_
pre que no sean incompatibles con su naturaleza". En igual forma, ,,las
disposi_
ciones de este Cdigo Procesalse aplican supletoriamente a los dems ordenamientos procesales, siempre que sean compatibles con su naturaleza" (ver la
primera disposicin finat det CpC).
Como seala el citado artjculo 476 del CpC, el proceso se inicia con la activi_
dad postulatoria regulada en la seccin cuarta de este libro. La norma exige que
esta actividad se sujete a los requisitos que all se establecen para cada acio; por
citar, la oportunidad para interponer las'bxcepciones y la tramitacin de estas, la
actividad probatoria se desarrolla a travs de varias audiencias y no en audiencia
nica, como lo es el procedimiento sumarsimo.
634
RECONVENCION
Es improcedente la reconvencin en los asuntos referidos en
los incisos 1,2, 3, 5 y 6 del artculo 486.
CONCOFIDANCIAS:
c.P.c.
'
arls. 128,
45,
486 ncs. 1 , 2, 3, 5 y 6.
Comentario
La reconvencin es la pretensin procesal que el demandante se halla facultado para interponer frente al actor. Hay una posicin unnime en toda la doctrina de
calificarla como una demanda nueva y autnoma que se acumula -por el demandado- a un proceso en curso.
El derecho a reconvenir de la parte demandada solo lo puede proyectar en el
mbito de la demarcacin subjetiva que se fij en el escrito inicial de demanda y
ha de conducirse contra el que demand. En otras palabras, "es jurdicamente
imposible aceptar la presencia de un tercero, dado que las partes en la reconvencin tiene que ser las mismas que figuran en el proceso originario, si bien con los
papeles invertidos, porque en ella el actor reconvencional (sujeto activo) solamente puede serlo eldemandado, y demandado reconvencional (sujeto pasivo) nica
y exclusivamente puede serlo el actor, nunca cualquier otra persona que no sea
parte en el proceso principal"(267).
pOij
pERruOeZ'
Sentencia emitda por el Tribunal Supremo espaol el 21 C noyo Ce 1969. citado por lpt
1994,p'133.
deDerecho,Valencia,
General
lmtesyjutsprudenc,a,Ediicrial
lsabel. Lareconvencn,
"'l
AFrT. 490
cpc).
636
PLAZOS
Los plazos mximos aplicables a este Noceso son:
Tres das para interponer tachas u oposiciones a los medios
probatorios, contados desde Ia notiticacin de las resoluciones que los tienen por ofrecidos.
2. Tres das para absolver las tachas u oposiciones.
1.
tculo 211.
12. Cinco das para apelar Ia sentencia, conforme al artcula 373.
coNcoRoANctAs:
c.P.c.
pn 2, 211,265 p.3,270,
301,
LEGISLACION COMPAFLADA:
C.P.C.Colombia
C)
afts.409;410,411,412,413.
"'l
AFrT. 491
Comentario
1. La redaccin de este adculo sigue la misma estructura del4Tgdel CpC
con
las variantes en cuanto a la duracin de los plazos para cada actividad procesal.
como ya se ha expresado al comentar el citado artculo 47g del cpc, el tiempo
aparece como el conjunto de lapsos destinados al cumplimiento de cada acto
procesal en particular. Para Palacio(2s), tales lapsos se denominan plazos y
su
existencia responde a razones de seguridad y certeza. No basta, el establecimiento del orden consecutivo en que deben realizarse los distintos actos procesales, sino que adems es menester determinar los lapsos especficos dentro de los
que dice: "los plazos previstos en este cdigo son perentorios. No pueden ser
pronogados pgr las partes con relacin a determinados actos procesales".
Los plazos que recoge este artculo son indivisibles. se conceden independientemente a cada parte para la ejecucin de actos procesales determinados. En
tal sentido, vase los plazos fijados para oponer excepciones, conlestar demandas, interponer recursos, etc. Aqu resulta indiferente que intervengan en el proceso una persond o una pluralidad de personas en la misma posicin de parte, como
ocurre en los casos de litisconsorcio, pues, en tal hiptesis, cada una de aquellas
cunta con plazos independientes para ejercer las facultades procesales que trate. Aprciese que el artculo en comentario no acoge el plazo comn. Este plazo
638
Procesal
PROCESOS CONTENCIOSOS
AFIT. 491
se acuerda en forma conjunta para ambas partes, a fin de que realicen uno o ms
actos procesales de la misma ndole, como sera el caso de los alegatos. El artculo 212 del cPC al respecto dice: "dentro de un plazo comn que no exceder
de cinco das desde concluida la audiencia, los abogados pueden presentar ale-
gato escrito, en los procesos de conocimiento y abreviado". Mientras que los plazos individuales se computan desde que se practica la respectiva notificacin a la
parte a quien afectan o en su caso, a cada uno de los litisconsortes. Los plazos
"'l
AFIT.49'1
presupuesto procesal o el impedmento de pronunciarse sobre el fondo de la controversia por omisin o defecto en una condicin de la accin".
La defensa previa, viene a ser una modalidad del ejercicio del derecho cje
contradiccin en el proceso. Corresponde al demandado y busca la suspensin
del trmite del proceso hasta que se cumpla el plazo o el acto previsto por la ley
sustantiva como antecedente para el ejercicio idneo del derecho de accin.
Monroyzor la concepta como aquella que sin un cuestionamiento a la pretensin
y tampoco a la relacin procesal, contiene un pedido.para que el proceso se suspenda hasta tanto el demandante no ejecute un acto previo, por ejemplo, si se
demanda a los herederos de un deudor el pago de lo debido, estos podran alegar
que desconocen an si la masa hereditaria presenta un saldo positivo, por lo que
el proceso debe suspenderse hasta conocer tal hecho. Esta es una tpica defensa
previa, no se ataca la pretensin, solo se dilata el proceso y su eficacia, incluso de
manera definitiva.
En relacin con el inciso 3 en comentario aprciese que los plazos se computan bajo dos supuestos: a) con el inicio de la relacin procesal, esto es, desde la
notificacin de la demanda; y, b) con la reconvencin. Aprciese que esta ltima,
implica el ejercicio del derecho de accin del demandado, a travs del cual, interpone una pretensin contra el demandante, provocando una acumulacin de pre-
en la forma que refiere el inciso 1 del artculo 493 del CPC A diferencia de la
audiencia de saneamiento del procedimiento de conocimiento, regulado en el artculo 449 del CPC, no hay referencia a la procedencia a escuchar los informes
orales de los abogados si fueren soficitados ni a la posibilidad que eljuez pueda
reservar su decisin sobre las excepciones.
Su decisin debe considerar los efectos que seala el artculo 451 del CPC, as
como la abstencin que refiere el adculo 450 del CPC, en caso se refiera a excepciones de incompetencia, litispendencia o convenio arbitral. Otro supuesto en el
tratamiento de las excepciones es cuando absuelto el traslado o transcurrido el
plazo para hacerlo, eljuez en decisin motivada e inimpugnable, puede prescindir
640
elementales del prcceso cil ll", en: H Peruano, Urna 01/021992, p. Ers
PROCESOS CONTENCIOSOS
AFT, 491
de los medios probatorios pendientes de actuacin, declarando infundada la excepcin y saneando el proceso.
procediendo su tramitacin en una sola audiencia, en la forma que prev el artculo 493 del cPC (audiencia de saneamiento procesal y conciliacin). cuando se
declara fundada una excepcin o defensa previa, tendr efecto suspensivo, las
dems apelaciones se concedern sin efecto suspensivo y tendrn la calidad de
diferidas, salvo que eljuez decida su trmte inmediato, mediante resolucin debidamente motivada (ver el artculo 494 del CpC).
El inciso 5 fija el plazo de diez das para contestar la demanda y reconvenir.
comunicada la demanda se otorga al demandado un plazo razonable para comparecer y defenderse. El otorgamiento de plazos debe operar bajo el principio de
igualdad, de permtir a las partes por igual similares posibilidades sin que ello
lleve a exigir una igualdad aritmtica, sino a una razonable igualdad de posibilidades en el ejercicio de la accin y la defensa. La Sala Suprema ha establecido
en la casacin Nq 1103-2002-La Libertad, publicada en El peruanq el 01 de
marzo de 2004, "el debido proceso importa el derecho a la defensa de fondo,
esto es, la contestacin de la demanda o la contradiccin. Ellas deben contener
exigencias mnmas establecidas en las normas procesales para conceder su
tramitacin; dichas normas son de carcter imperativo y por ende de obligatorio
cumplimiento de conformidad con el principio de formalidad. Sobre la base de lo
expuesto, siendo el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva inherente a toda
persona, su materializacin debe tener un mnimo de razonabilidad, lo que implica
que la contestacin de la demanda. o contradiccin debe hallarse autorizada por el
Esta etapa es importante, porque determinar para el futuro proceso, la existencia o no de controversia. La demanda no impone al demandado la obligacin
de comparecer, sino simplemente la carga de hacerlo, es decir, un imperativo de
su propio inters, que puede levantar o no, segn le parezca ms conveniente. La
inactividad que genera la rebelda constituye fundamento para la presunci sobre la verdad de los hechos expuestos en la demanda, salvo los casos que contempla elartculo 461 del CPC.
AF?. 491
postulatoria, por lo cual corresponda -en viud al principio de preclusin procesalel saneamiento del proceso, acto procesal que consttuye un deber deljuez, quien
de oficio, debe pronunciarse sobre la validez de la relacin jurdico-procesal (ver
la
casacin Ns 030-1999-Lima, publicada en El peruano, el 01de marzo de 2004).
El plazo legal que seala este inciso tambin hace referencia a la reconvencin, entendida esta como la pretensin que puede incoar la parte demandada
l
proceso, provocando as una acumulacin objetiva sucesiva de pretensiones.
El inciso 6 otorga cinco das para ofrecer medios probatorios, si en la
contestacin se invocan hechos no expuestos en la demanda o en la reconvencin.
Este inciso resulta coherente con lo expuesto en er artcuro 440 der
cpc que
dice: "cuando al contestarse la demanda o la reconvencin se invocan
hechos
no expuestos en ellas, la otra parte puede, dentro del plazo establecido
en cada
proceso, que en ningn caso ser mayor de diez das desde que
fue notificado,
En
PFIOCESOS CONTENCIOSOS
AF|T.49'r
legalalguno para el caso del inciso 3 del artculo 465 del CPC, dejando a la discrecionalidad del juez iijarlo.
El cmputo del plazo para expedir el auto de saneamiento tomar como referente el vencimiento del plazo para contestar la demanda o reconvenir.
Otro aspecto que regula este artculo est referido al plazo para expedir sentencia. Como seala el artculo 211 del CPC, "antes de dar por concluida la audiencia, el juez comunicar a las partes que el proceso est expedito para ser
sentenciado, precisando el plazo en que lo har". En el caso del procedimiento
abreviado, el inciso 11 fija en veinticinco das para expedir sentencia. Ella debe
considerarse como el acto procesal por el cual el juez, en calidad de rgano
(271) Dicha ejecutoria aparece publicada en LEDESMA, Marianella. Jurisprudencia Actual.T. Vl, Gaceta Jurdica,
Lma, 2005, pp. 609-61
"'l
ART- 49-l
independiente del Estado, cumple la obligacin jurisdiccional Cerivada de la accin y del derecho en contradiccn, de resolver el conflicto sobre las pretensiones
del demandante y las defensas del demandado.
Los plazos de impugnacin tambin difieren segn la va procedmental. Tratndose de procedimientos abreviados, se establece en cinco das para apelar
la
sentencia, conforme al artculo 373 del cpc. Vase que en los procedimientos
abreviados, al igual que el de conocimiento, es procedente ofrecer medios probatorios en el escrito de apelacin, tal como lo reconoce el artculo 374 del cpc. En
este caso, reafirmamos la posicin que los plazos son perentorios, esto implica,
gue aun cuando un recurso de apelacin haya sido concedido con la
conformidad
expresa o tcita de la parte adversaria, debe ser, considerado ineficaz por
el supe_
(272) Publicada en
644
frm--ffiFij
Para los casos previstos en el tercer prrafo del artculo 4/l5, Ios
plazos sern de treinta y cuarenticinco das, respectivamente.
GONCORDANGIA:
c.P.c.
fr
aft.45
orr.3.
Comentario
La norma regula un plazo especial para el emplazamiento sujeto a la comunicacin por edictos, el mismo que tambin se contempla para el procedimiento de
conocimiento, con la variante propia del tiempo. Como ya se ha sealado, al comentar el artculo 479 del CPC, el traslado de la demanda responde al principio de
igualdad que gobierna al proceso civil, que se resume en la frmula audiatur altera
pars (ogase a la otra parte). Con eltraslado de la demanda se garantiza aljusticiable la posibilidad de ejercer su defensa, pudiendo eventualmente esta parte
ejercer la contradiccin si desea.
Lo que se busca es brindar una razonable igualdad de posibilidades a las partes, en el ejercicio de la accin y de la defensa. Las pruebas deben ser comunicadas al adversario para que tenga conocimiento cie ellas antes de su produccin. El
vehculo para viabilizar este principio es la comunicacin con las formalidades
requeridas en la ley, como sera elcaso que regula elartculo 435 delCPC, cuando la demanda se dirige contra personas indeterminadas o inciertas;y, cuando el
demandante ignora el domicilio del demandado. Aqu el emplazamiento se har
mediante edicto. El plazo ser no mayor de treinta das si el demandado se halla
en el pas, de cuarenta y cinco si estuviese fuera de l o se trata de persona
indeterminada o incierta.
Aprciese que el plazo que regula este artculo se vincula con la menor o mayor distancia existente entre la sede donde funciona el rgano judicial que intervie-
"'l
Afrr.492
Los plazos ordinarios se fijan sobre la base que la persona citada tenga su
domicilio dentro de la circunscripcin judicial correspondiente al rgano actante
o de que el acto respectivo deba ejecutarse dentro del mbito de dicha circunscripcin. En cambio, los plazos extraordinarios son aquellos que se conceden
atendiendo a la circunstancia que dicho domicilio o el lugar de ejecucin del acto
se encuentren fuera de la circunscripcin judicial o fuera de la repblica, como
es
el caso del artculo en comentario.
646
I'ffiffifsI$-l
Absuelto eltraslado o transcurrido el plazo para hacerlo,
proceder conforme a los artculos 449 y 468. f)
el
juez
CONCOROANCIAS:
c.P.c.
afts. 208, 301 prr. 3, 324, 455, 446, 465, 468, 471, 491
inc. 8.
LEGISLACION COMPAHADA:
C.P.C. Colombia
aft.414.
Comentario
(')
"'l
AF|T. 493
legitimidad e inters para obra para que eljuez, al expedir sentencia, se pronun_
lo 448 del CPC que solo se admitirn los medios probatorios documentales que
se ofrezcan en el escrito en el que se proponen las excepciones o en que
se
absuelven. Esto implica que absuelto eltraslado de las excepcones o transcurrido el plazo para hacerlo, el juez resuelve la excepcin dentro de los diez das
siguientes. Si la decla'a infundada, declara tambin el saneamiento del proceso.
De lo contrario, aplica lo dispuesto en los artculos 450 y 451 (ver el artculo
44g
delCPC).
648
APELACION
En este proceso tendr efecto suspensivo la apelacin de la
resolucin que declara improcedente Ia demanda, la que decla'
ra la invalidez de ta retacin procesal con carcter insubsana'
ble, la que declara fundada una excepcin o defensa previa y de
la sentencia. Las dems apelaciones se concedern sin efecto
suspensivo y tendrn la catidad de diferidas, salvo que el iuez
decida su trmite inmediato, mediante resolucin debidamente
motivada.
CONCORDANCIAS:
c.P.c.
Comentaro
La apelacin es un medio de impugnacin ordinaria que tiene por objeto revisar las decisiones a fin de corregir los errores que causan agravio. Esa revisin
puede generar dos efectos: suspender o no la eficacia de la resolucin impugnada. Clsicamente, se atribua a la apelacin, el efecto suspensivo y devolutivo,
segn el caso; sin embargo, modernamente la doctrina ha desterrado la expresin devolutivo, para considerar como efecto lo suspensivo y lo no suspensivo. La
jurisdiccin
concesin del recurso con efecto suspensivo, impide al juez ejercer la
hasta tanto el pronunciamiento no quede firme por el superior revisor, sin embargo, hay situaciones que la concesin del recurso de apelacin no impide la ejecuposibilidad
On Oe lo resuelto (ver el artculo 372 del CPC). El fundamento de esa
"'l
AFIT.494
de una bien
entendida celeridad procesal, se ha incorporado a la apelacin concedida
el efecto diferido de esta. Es necesario que los recursos sin efecto suspensivo,
deban
consignar adems, si el efecto es diferido o no. Aqu, la apelacin
funciona como
una reserya para elcaso en que el expediente sea luego elevado
en alzada, inter_
puesta la sentencia definitiva. Esta forma de recurrencia
responde al principio de
celeridad, evitando continuas interrupciones del procedimiento prncipal.
As, las
incidencias en el proceso apeladas sin efecto suspensivo se resolvern
conjuntamente con la sentencia u otra resolucin final, evitando formar
cuadernos separa-
promueve
o
solo a iniciativa de parte, y en el caso de la
ap-elacin eljuez superior conoce del proceso por iniciativa del
mpugnante, por lo
que nicamente puede pronunciarse sobre ros extremos
aperados.
650
Gaptulo ll
DISPOSICIO}IES ESPEGIALES
Sub-Captulo
RETRAGTO
'
c.c.
afts.1592,1593-
c.P.c.
Comentarior)
(')
Ei comentario de esle atculo fue elaborado por Roger Merino Acua, abogado por la Universdad Nacional
Mayor de San Marcos.Asistente de docencia de Derecho Civil en la misma casa de estudos. Miembro del Taller
de Derecho Cl Jos Len Barandan. Membro de la Dvisn de Estudios Legales de Gaceta Jurdicr.
(271) DE LA PUENTE Y LAVALLE, Manuel. "Derecho de retracto", en: Themis, Revsta de Derecho. Segunda poca.
NQ 38. Lima, 1998, p. 125.
651
AFIT. 495
3)
4)
cabe sealar que de acuerdo al artculo 15g4 del cdigo civit, el derecho
de
retracto procede contra bienes inmuebles y contra bienes muebles
inscritos. Asimismo, este derecho es irrenunciable e intransmisible por acto entre
vivos (artculo 1595 del cdigo civil), y ello porque se quiso mantener el carcter
de privilegio
que tiene este derecho para determinados sujetos (por
ello es irrenunciable) y a
su vez, se prohbe la transmisin de este derecho entre vivos, con propsito
el
de
reducir sus efectos y evitar entorpecimientos en la circulacin
de los [isss(zzs].
Por otro lado, cuando se hayan efectuado dos o ms enajenaciones
antes de
que expire el plazo para ejercitar el retracto, este derecho
se refiere a la primera
enajenacin solo por el precio, tributos, gastos e intereses de la
misma
160'l del cdigo civil). euedan sin efecto, las otras enajenaciones.
i;;l;
tualya establecida. De esta manera, el retracto no importa la nulidad o la resolucin del contrato celebrado entre el enajenante y el adquirente, sino
la subroga-
ltimo(276).
del
652
PROCESOS CONTENCIOSOS
AFrr. 495
este instituto se seala que el adquirente del bien no pierde nada si es que-el
legitimado ejerce el retracto, pues tiene derecho al reembolso de lo pagado. sin
embargo, desde una perspectiva econmica esta orentacin no tiene un adecuado fundamento; y es que el comprador valora el bien en un nivel econmico mayor
del que se ha ofertado, justamente por ello realiza la transaccin, pues de esta
manera obtendr una ganancia. Por el contrario, al otorgarse solo el reembolso de
lo pagado, el adquirente pierde, pues la ganancia que haba planeado no es compensada, y adems pierde en costos de transaccin y, en muchos casos,
en costos
de oportunidad. Por otro lado, la preeminencia de la propiedad, y por lo tanto, el
favor en propugnar anie todo la concentracin de la misma en una titularidad, es
muy discutible si se tiene en cuenta que el derecho de propiedad ya no es ms el eje
central del Cdigo Civil, sino por el contrario, el contrato, en tanto mecanismo de la
circulacin de la riqueza tiene en la actualidad una funcin predominanls{z7sr.
En realidad, en la actualidad la utilidad del retracto es bastante discutible, sin
embargo, los procesos judiciales sobre esta materia siguen presentndose, siendo necesario por ello un anlisis agudo de la normativa procesal que lo regula.
3. El ejercicio del derecho de retracto se tramta mediante el proceso abreviado
(artculo 486 inciso 1). En ese sentido, para determinar la competencia judicial,
\277) Por eiemplo: EULLARD GONZLEZ, Alfredo. La relacn urdco-patrimonia!. Reales vs. Obtigaciones. f
edicin. Ara Editores. Lima, 1990. pp. 318 y 319. D'AURIOL STOESSEL, Jacques y pENtOR BENTES,
Jess' "Segundad iurdica vs. retracto". En: Ditogo con la Jurisprudenca. Ao 6. zl . Gaceta Jurdica, Lima,
juno, 2000, p.35.
(278) Entre los delractores nacionales: CANTUARIAS, Femando. 'Retracto: rquiem de un Derecho
y
Econmico
Social". En: lhernls, Revsta de Derecho. Nq 24. Publicacin editada por los alumnos de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Peru. Lima, 1993. CnRnRNZ,q lVnREZ, Csar. "eu derecho
queremos?: a propsito de la regulacin del retracto en el Cdigo Civil peruano'. Eni Revista Jurdca
del peru.
Ao Lll. Ne 34. Editora Normas Legales. Mayo,2002, p. 87 y ss.
(279) Se seala en ese sentdo, que el predomino de la propedad expresaba una "economa prevalentemente
agrcola, en la cual la lerra era el recurso productivo lundamental. En tal conterfo era la propiedad (...) la que
delerminaba el entero proceso econmico, mientras gue al contrato se le reconoca un rol complementario de
medio para su ocasional circulacin, Las cosas cambian con el devenir del modo de produccin captalista: con
el desarrollo de la industria basado sobre la innovacin tecnolgica; con la expansidn de los mercados y de la
activdad distributiva (...) con la economa moderna, pues, es sobre tcdo el contrato quien crea la riqueia (...).
En este rolelcontrato sustituye a la propiedad" (ROPPO, Vincenzo. it Contratto.Tratado de Derecho Frivadb al
cudadano Giovannj tudica y paoto Zatti. Giutf. Mitn, 200.1, pp. 5 j, 56).
"'l
.AF|T.
495
debe atenderse a lo establecido en el artculo 4BB del Cdigo Procesal Civil que
establece que son competentes para conocer los procesos abreviados los jueces
civiles y los de paz letrados, salvo en aquellos casos en que la ley atribuye su
conocimiento a otros rganos jurisdiccionales. Asimismo, se establece que los
juzgados de paz letrados son competentes cuando la cuanta de la pretensin es
mayor de veinte y hasta cincuenta unidades de referenca procesal.
Cabe sealar adems, que de conformidad con lo prescrito en el ihciso 1) del
ar1culo 24 del Cdigo Procesal Civil, adems del juez del domicilio del demandado, puede demandarse, a eleccin del demandante (ietrayente), eljuez del lugar
en que se encuentre el bien materia de retracto. En el caso del domicilio del demandado, cabe agregar que, estando la parte demandada conformada por el adquirente y el enajenante, podr demandarse en el domicilio de cualquiera de ellos.
El proceso de retracto es un proceso especial con particularidades propias,
que normativamente tiende hacia la especial proteccin del retrayente. As, se
ha sealado que "la caracterstica del proceso de retracto es nicamente el carcter reglado de las especialidades procedimentales derivadas deltratamiento
positivo de la relacin material. Mientras en los dems procesos las partes pueden obtener la consecuencia jurdica utilizando los medios que estimen ms
convenientes, en el proceso de retracto debe atenerse inexcusablemente a la
normativa lega"(zaol.
4. Adems de cumplir con los requisitos generales de presentacin de la demanda y de los anexos establecidos en los artculos 424 y 42s del cdigo procesal Civil, la demanda debe presentar unos anexos especiales. Estos anexos estn
constituidos por:
a)
sino al monto real pagado por el adquirente. Se afirma que se justifica este
presupuesto por la ecesidad de evitar demandas temerarias obligando al retrayente a que efecte el pago previamente, demostrando as que desea y
puede ejercitar la acin de retracto(zs1).
los
(280) SEFRA OOIOUEZ, Manuel. stud,bs de Derecho Procesal. Ediciones Ariel, Barcelona, 1969, p. 480.
(281) SERRA OOICUEZ, Manuet. Op. cit., p.49.
654
PFrocEsos coNT=Nctosos
ART.495
consideramos que tambin podra integrar este monto los gastos ocasionados por la llamada prdida de oportunidad siempre que est adecuadamente
acreditada. La prdida de oportunidad se configura cuando el adquirente deja
de contratar por preferir la oferta del vendedor sobre el bien materia de retracto, sin poder prever que puede perder al final, no solo la oferta que dej pasar,
sino su propia adquisicin por el ejercicio de la accin del retrayente.
c)
De Ser el caso, los intereses debidos por el adquirente que se hubieran devengado. Se trata bsicamente del inters moratorio, que surge ante el retardo en
el cumplimiento por parte del adquirente. El retrayente tiene la obligacin de
cubrir este monto si pretende ejercer el derecho de retracto.
cabe sealar que si en la transferencia se pact plazo para el pago del saldo,
el retrayente otorgar garanta suficiente, a criterio deljuez, dentro del segundo
da de incoada la demanda
5. El derecho de retracto, procede tanto en el contrato de compraventa como
en la dacin en pago, cuando la nueva prestacin sea una de dar en propedad
(artculo 1593 delCdigo Civl). Solo a estos supuestos puede aplicarse el retracto no siendo procedente en la enajenacin de la propiedad a ttulo gratuito o cualquier otro contrato diverso a la compraventa por el que se enajene la propiedad.
En ese sentido, consideramos que tampoco procede en elcaso de la permutatzez),
pues sibien es cierto, de acuerdo alartculo 1603 delcdigo civil,la permuta se
rige por las reglas de la compraventa que le sean aplcables, el instituto del retracto es excepcional, por lo que su aplicacin antes que extensiva debe ser restrictiva y por ello mismo, para que opere en institutos diversos de la compraventa la
norma debera preverlo expresamente, tal como sucede con la dacn en pago.
A,
lfft
uunrsPRUDENctA
La sentencia que ampaa una demanda de retracto sptemente da derecho a que e!
retrayente se susttuya al comprador en su calidad de tal.
El proceso de retructo no tene por finalidad dejar sin efecto et contrato de compraventa
(Exp. N" 3655-97, Tercera Sala Civil, Ledesma Narvez, Maranella, Jurisprudencia
Actual, Tomo 2, 6ceta Jurdica, pp. 445446).
No puede ser materia de retracto la pae del predio que no es ocupado por et arrendatario,
(282) Una opnin dislinla puede verse en: CASTILLO FFEY8, Mano. Comentaros a! contrato de ccmpraventa.
Primera edcin. Gaceta Jurdca, Lima, enaro 2002, p. 304. ARIAS-SCHREIBEFI PEZET, Max. Op. cit., p. 146.
"'l
ART. 495
No procede la sustitucin de los demandantes por tos demandados en una sota porcin
del bien sublitis, ya que por estar este indiviso, el derecho de retracto tambin le asiste al
copropetario, en la venta a tercero de las porciones indivisas (Exp. N" 2z3s-9s, cuatla sala
Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 4, Cuzco, 1996, pp, l0*110).
La accin de retracto importa la sustitucin del demandante en todos los derechos y obligaciones del comprador del inmueble que es materia de ta litis.
Si el inmueble materia de retracto ha sido vendido en su integidad no procede que el actor
pretenda retraer una pate del todo, pues se atentara contra la unidad det contrato de
compraventa (Exp. N" 1067-89-callao, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias supremas Civiles, Legrima,'1997, pp. 417-419).
El inciso 6 del artculo 1599 del Cdigo Civil prev e! retracto a favor del propietario de un
bien urbano en la venta de otro de igual clase, dividido materialmente, cuando ambos
bienes estn vnculados pot seruidumbres o servicios comunes, con el propsito de hacer
desaparecer por consolidacin precisamente dichas (Exp. N" s44-g3Junn, Ledesma
Narvez, Mailanella, Ejecutor;as Supremas Civiles, Legrima, 1997, pp. 42742g).
Si bien e! derecho de retracto es cn esencia un mecanbmo de proteccin det derecho de
prelerencia del condmino, tat derecho se protege permitiendo que et bien retrado sea
entregado al retrayente, par lo cual este ltimo debe reembolsar a! comprador con el
valor que este hubiera pagado ms los gastos sufragados dentrc del plazo de Ley (Exp.
N" 1155'94, Tercera sala civil, Ledesma Nant2, Marlanella, Eecutotias, Tomo 4,
La
accin
de
et attculo 22 del
b.
cuandosii trata de predios destinados a casa-habtacn (Exp. N. 106749-catiao, Ledesma Narvel, Marianelta, Eecutoras Supremas Civiles, Legrima, 1997, pp. 4IA-4lg).
656
LEGITIMIDAI) PASIVA
La demanda se dirigir contra el enajenante y el adquirente del
bien que se intenta retraer.
CONCOFIDANCIAS:
C.P.C.
'
ans.92,93.
Comentarior)
1. El artculo en cuestin establece la legitimidad para obrar pasiva en el proceso de retracto. La legitimidad para obrar no es ms que la afirmacin de la titulari-
de este artculo fue elaborado por Roger lenno Acua, abogado por la Unversidad Nacional
Mayor de San Marcos. Asstente de docencia de Derecho Ci"il en :a msma casa de estudos. Miembro del Taller
de Derecho Civil Jos Len Barandiarn. Miembro de la Divisin ce Estudios l-egales de Gaceia Jurdica.
Fl--EiGlnario
"'l
,ART.
496
"n
p.39Ayss.).
658
PROCESOS CONTENCIOSOS
AF|T. 496
bajo sancin de ineficacia de dicho acto (artculo 315 del Cdigo Procesal Civil).
b) El litigante. En este caso se concede el retracto no solo a favor del demandado sino tambin del demandante, ya que puede ocurrir que la venta sea efec-
cuestin pendiente de decisin arbilral(285). El bien tiene que "discutirse judicialmente", es decir, el objeto del proceso (el petitum) debe ser el derecho sobre un
bien determinado. Sin embargo, considero que no sera apropiado ser muy rigurosos con esta regla. En efecto, con este razonamiento solo podra ejercer el retrac-
to el litigante de un proceso de reivindicacin, desalojo, mejor derecho de propiedad y procesos en donde la pretensin principal est encaminada a determinar la
titularidad de algn derecho (ya sea de propiedad o posesin) sobre el bien. Sin
embargo, pueden haber procesos en donde el bien no forma parte necesariamente del petitum, por ejemplo, en los procesos de ineficacia de acto jurdico por
extralimitacin del ejercicio del poder, o los casos de nulidad de acto jurdico de
venta de bien inmueble, situaciones en donde la sentencia afectar indirectamente la titularidad del bien, pero que sin duda son relevantes para su determinacin,
por lo que en estos casos tambin podra ejercerse el derecho de retracto.
c) Propietario en la venta de usufructo y el usufructuario. Se afirma usualmente
que el fundamento del retracto en este caso, al igual que en los casos de copropiedad, es la consolidacin de la propiedad. Asi, el ejercicio de este derecho sera
un medio tendiente a dar fin a una situacin de dominio incompleto o limitado. En
una misma persona, el retrayente, se viene a reunir los caracteres de usufructuario y propietario, los que antes se hallaban desdoblados en personas diferentes.
d) Propietario.del suelo y superficiario. El artculo '1030 del Cdigo Civil establece que puede constituirse el derecho de superficie por el cual el superficiario
goza de la facultad de tener temporalmente una construccin en propiedad separada sobre o bajo la superficie del suelo. Este derecho no puede durar ms de
noventa y nueve aos. A su vencimiento, el propietario del suelo adquiere la propiedad de lo construido reembolsando su valor, salvo pacto en contrario.
1991 ,
p.
140.
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AF|T. 496
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PROCESOS CONTENCIOSOS
ART.495
el derecho de retracto (artculo lV del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil). As, este
derecho no se extiende al comodatario, al usuario o al simple poseedor. Asimismo, a diferencia del Cdigo Civil de 1936, no estn legitimados para interponer
esta accin el socio, el propietario de un piso sometido al rgimen de propiedad
horizontal y el enfiteuta.
HTf uunrsPRUDENctA
La accin de retracto impofta la sustitucin del demandante en todos los derechos y obligaciones del comprador del inmueble que es matera de Ia litis.
(286) Casacin
Ne 2251-g7-Lima. 05/10/1998
661
IMPROCEDENCIA
La demanda ser declarada improcedenfe si se interpone fuera
del plazo de treinta das naturales computados a partir del co-
nocimiento de la transferencia.
CONCOHDANCIAS:
c.c.
c.P.c.
ComentarioT
1. Este artculo debe complementarse con el adculo 1596 del Cdigo Civil. En
efecto, este artculo seala que "Elderecho de retracto debe ejercerse dentro del
persona que goza de este derecho. Cuando su domicilio no sea conocido ni conocible, puede hacerse la comunicacin mediante publicaciones en el diario encargado de los avisos judciales y en otro de mayor circulacin de la localidad, por
tres veces con interualo de cinco das entre cada aviso. En este caso, el plazo se
cuenta desde el da siguiente al de la ltima publicacin,'.
Se establece pues, una especie de carga para los contratantes para avisar por
documento de fecha cierta a la persona que ostenta este derecho. Ello quiere
decir, que mientras el retrayente no sea informado de la transaccin de manera
indubitable (fecha cierta) podr ejercer el derecho de retracto y por lo tanto, la
adquisicin realizada de buena fe podra ser revocada, salvo que se pruebe que el
retrayente conoca del contrato y han pasado 30 das desde dicho conocimiento.
Sin embargo, probar este hecho sera bastante difcil
Evidentemente esta norma expresa a todas luces como el derecho de retracto
afecta la seguridad jurdica, y como veremos a continuacin, ni siquiera la inscrip.
cin del contratb asegura definitivamente la adquisicin.
2. cabe sealar'que el artculo 1597 del cdigo civil establece que: ,,si el
retrayente conoce latransferencia por cualquier medio distinio del indicado en el
[---Er il"nrario
de este articulo fue elaborado por Roger Medno Acua, abogado por ta Universidad Nacional
lvlayor de San Marcos. Asistente de docencia de Derecho Cvil en la mism casa de
estudios. Miembro del
Taller de Derecho Cil Jos Len Barandiarn. Miembro de la Divisin de Estudios Legates
de Gaceta Jurdica.
662
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART. 497
segn el artculo 2012 del cdigo civil, se presume, sin admitir prueba en
contrario, que toda persona tiene conocimiento del contenido de las inscripciones
en los Registros Pblicos. El artculo 1597 constituye entonces una regla especial
para el caso del retracto. As, se configura una especial proteccin al retrayente
dado que el plazo de tres meses no se contaran -como normalmente debe suce_
der- desde la inscripcin de la cmpraventa en los Registros pblicos, sino desde
despus de un ao de la inscripcin.
Esta proteccin especial, que ha sido reafirmada por la jurisprudencia(287), nos
parece excesiva y perjudicial para los adquirentes de buena fe. En efecto,
con
esta norma la funcin primordial del registro de dar seguridad jurdica a las transacciones es desvirtuada por el plazo de un ao, tiempo en el cual no correr
el
plazo de caducidad de 30 das para ejercer el derecho de retracto.
3. Por otro lado, es impodante determinar si el plazo de treinta das es un plazo
de prescripcin o un plazo de caducidad. Esta diferenciacin es bastante relevante puesto que si estuviramos ante un plazo de prescripcin, dicho plazo podra
ser materia de suspensin o interrupcin, mientras que si estamos ante un plazo
de caducidad, solo se admite la suspensin por imposibilidad de demandar (ar_
tculo 2005 del Cdigo Civil). Sin embargo, la estructura del artculo en comentario
es suficiente para dilucidar el problema sin ninguna duda. cuando seala que la
demanda debe ser declarada improcedente si se interpone fuera del plazo de 30
das, se est determinando un deber al juez para evaluar esta circunstancia, y
teniendo en cuenta que solo la caducidad puede ser declarada de oficio, dado qu
la prescripcin se declara sola a pedido de parte, estamos necesariamente ante
un plazo de caducidad. Ello implica que presentada la demanda fuera del plazo
de
30 das desde el conocimiento de la enajenacin, la misma debe ser declarada
improcedente (artculo 427 inciso 3 del Cdigo procesal Civl).
(287) "Por excepcin contenida en la norrna, la presuncin del artculo zo12 solo es oponble
despus de un ao de
la inscripcin de la transferencia, es cecr, se da al comprador el beneficio d" h"c"r valer la transferencia
realizada e impugnada por el. relrayente, para que la oponga una vez que esta se halle
inscrita por ms de un
ao; quiere decir que el legislador nterrumpe por el pazo de un ao ei conocimento que pueda
imputarse al
retayente de que tiene conocimienlo cje las inscripciones de Regstro Pblico, como io
establece el artculo
2012 d,ei Cdigo Civit" (Cas. N, 3845-2000. E! peruano, atnStZO2\.
"'i
.AF|T.
ff
497
.lunrsPRuDENcrA
Habiendo la persona que goza del derecho de retracto tomado conocimiento el 13/05/gS
de la translerencia de la propiedad y habiendo nteryuesto accin de retracto el 26/06/g7,
ha transcuffido en exceso el plazo de caducidad que seala e! arfculo 22 del D. Ley 21 g3g
(Exp. N'1787-94, Prme Sala Civil, Ledesma Naruez, Marianella, Ejecutorias, Tomo
1, Cuzco,l 995,
pp.
63-64).
El efecto que ten6 la Ley especial es crear una excepcin dentro de la Ley genera!, la
misma que no anula sino que se opone a determinado aspecto. La Ley especial prevalece
sobre la ley general.
Por Decreto Ley Ne 21938 se ha creado una excepcin a la Ley sustantva por cuanto
establece el plazo de 60 das para ejercitarla accin de retracto frente a los 30 das que
exge el artculo 1596 del actual Cdigo Civil (Exp. N" 2509-91-Cajamarca, Ledesma
Narvez, Marlanella, Ejecutorias supremas civiles, Legrima, 1997, pp. 41H22).
Et trmino de'caducidad no se suspende n se ntetrumpe,
fatal y opera d'pleno derecho.
ya
que
el
pp. 422423).
_)
664
PFIOCES()S CONTENCIOSOS
Atl. 497
"rn
srpr;;;"
civires,
Caduca el derecho del actor para ejerctar el retracto, a que se refiere e! artcuto
lsgg del
cdigo civil, transcurrido et plazo de 30 das computados a panir de la comunicacin
de
fecha cierta a la persona que goza de dicho derecho o en el aviso inserto en
e! diario
encargado de su publicacin de los avisos judiciales de! lugar de la situacin de los
bienes
(Exp. N" 532-94-ncash, Ledesma Narvez, Marianelt, Ejecutorias supremas
civiIes, Legrima, 1997, pp.425427).
"'l
PFIESTACON DSCONOCIDA
EmffimeuJ
Si el retrayente desconoce la contraprestacin pagada o debida
por el adquirente, ofrecer hacer el depsito u otorgar la garanta que corresponda, segn el caso, dentro del segundo da de
su conocimiento.
CONCORDANCIAS:
C.P.C.
afts.495.499.500.
Comentariog
1. Cmo se observ al analizar el artculo 495, constituye un requisito especial
de este artculo fue elaborado por Roger Merino Acua, abogado por la universidad Nacional
"or"ntario
,,layor
de San i\ilarcos. Asstente de docencia de Derecho Civil en la misma casa de estudios. Miembro del Taller
de Oerecho Cvil Jos Len Barandiarn. Miembro de la Divisn de Estudios Legales de Gaceta Jurdca.
-er
666
REQUISITO ESPECII\L DE LA
CONTESTACIN
Si en la demanda se expresa que se desconoce el precio de la
contraprestacin pagada o debida por el bien que se intenta
retraer, en la contestacin se deber indicar exprcsamente esta
circunstancia.
CONCORDANCIA:
c.P.c.
Comentario'*
1. Este artculo establece un requisito especial para la contestacin de la demanda, consistente en la presentacin del monto del precio del bien materia de
retracto. En efecto, si bien es cierto, este artculo se limita a sealar que si en la
demanda se expresa que se desconoce el precio de la contraprestacin pagada o
debida, en la contestacin se deber indicar "esta circunstancia"; debemos entender que dicha circunstancia no es ms que la informacin acerca del precio de la
compraventa sobre el bien materia de retracto.
2. En ese sentido, la presentacin de la informacin acerca del precio representa en realidad una carga para el demandado. As, de no cumplir con este requisito su contestacin no ser admitida y ello tendr como consecuencia la declaracin de rebelda, situacin procesalque implica una serie de efectos negativos en
la esfera jurdica del rebelde. As, la rebelda implica: 1) Una presuncin relativa
de la veracidad de los hechos afirmados por el actor (artculo 461, primer prrafo)
C)
El comentario de este ariculo tue elaborado por Roger Merino Acua, abogado por la Unversidad Nacional
Mayor de San Marcos. Asistente de docencla de Derecho Cvil en Ia misma casa de estudios. Miembro del Taller
de Derecho Civil Jos Len Barandiarn. Miembro de la Divisin de Estudios Legales de Gaceta Jurdica.
"'l
ART. 499
cabe sealar que la rebelda es un sfafus procesal, por lo que este puede
cesar cuando el demandado oecida otorgar la informacin acerca del precio del
bien materia de retracto, y ello porque de acuerdo al artculo 462 del cdigo procesal Civil: "el rebelde puede incorporarse al proceso en cualquier momento, suje_
tndose al estado en que este se encuentre". De esta manera, no puede afirmarse que en nuestro sistema el nico mecanismo para evitar la rebelda sea la contestacin de la demanda, sino que cualquier tipo de incorporacin en el proceso
hace cesar esta situacin procesal. claro est, sin perjuicio del principio de preclusin, por el que la persona que interviene en el proceso est sometda a los
plazos que ya se han iniciado con la presentacn de la demanda.
668
ffiFil
r*
ar1.1595.
arts. 427, 495, 497,498.
Comentarior)
f)
El comentario de este ariculo fue elaborado por Roger lvierino Acua, abogado por la Un/ersidad llacional
Mayor de San Marcos. Asistente de docencia de Derecho Civil en la misma casa de estudios. lvliembro Cel Taller
de Derecho Civil Jos Len Barandiarn. Miembro de la Divisin de Estudos Legales de Gaceta Jurdca.
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Afi'T.
5OO
presentacin de esta documentacin debe implicar la improcedencia de la demanda. En efecto, de acuerdo al artculo 42 del Cdigo Procesal Civil, son supuestos de
inadmisibilidad:
'
c)
424).
ley.
no corresponda a la naturaleza del petitorio o al valor de este, salvo que la ley permita su adaptacin.
670
CARG.A PROBATOFTIA
La carga de la prueba del conocimiento de la transferencia corresponde a los demandados.
CONCORDANCIA:
C.PC.
Comentarior)
jurdica del omiso. As, por regla general del derecho procesal, la carga de la
prueba corresponde a quien afirma hechos que configuran su pretensin, o a
quien los contradice alegando hechos nuevos (artculo 196 del Cdigo Procesal
civil). En ese sentido, quien tiene la carga de probar es aquella persona que tiene
inters en la concrecin de su pretensin que tiene justamente como causa pefendi los hechos materia de probanza. Por ello, es evidente que los emplazados
en el proceso de retracto tienen inters en que el derecho de retracto caduque,
para lo cual debern acreditar que el accionante conoca de la transaccin desde
hace ms de 30 das anteriores a la presentacin de la demanda. Esta carga de la
prueba tene sentido siempre que la defensa de los demandados se base en la
presentacin extempornea de la demanda de retracto, y no en otras circunstancias como por ejemplo, la inexistencia del contrato de compraventa por el cual se
transfiere la propiedad.
2. Por otro lado, es importante resaltar que en general, en el proceso de retrac-
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El comentario de este articulo fue elaborado Dor Roger lvlenno Ac!a, abogado por la Un/ersidad Nacional
Mayor de San fularcos. Asistente de docencia de Derecho Civil en ;a isma casa de estudios. Miembro del Taller
de Derecho Civil Jos Len Barandiarn. Mernbro de la Dvisn :?
Legales de Gaceta Jurdica.
=stucos t,litn,
(288) SATTA, salvatore. Diritto processuale civile. xltt ed. carmne psnr. cedam,
2000, p. 319.
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At{T. 501
672
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En cualquier estado del proceso el juez puede declarar su conclusin si, habiendo indicado el retrayente desconocer la prestacin pagada o debida, se acredita que la conoca o que estaba
en razonable actitud de conocerla.
En la misma resolucin et juez te impondr una multa no menor
de veinte ni mayor de cuarenta Unidades de Referencia Procesal, sin perjuicio de las costas y cosfos del proceso. La resolucin es apelable con efecto suspensivo.
coNcoFroANctAs:
C.P.C.
41
Comentariofl'
C)
El comentario de este articulo fue elaborado por Boger lvlerino Acua, abogado por la Universidad Nacional
Mayor de San Marcos. Asistenle de docencia de Derecho Civil -"n la :nisma casa Ce estudios. Miembro CelTaller
de Derecho Cvl Jos Len Barandiarn. tuliembro de la Division de
Legales de Gaceta Jurdca.
=studios
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AtT. 502
hecho, pese a ello, consideramos que lo ms idneo es entender aqu que la sola
acreditacin del conocimiento o la posibilidad de conocmiento del monio por parte del retrayente, obliga aljuez a concluir el proceso.
2. Cabe sealar que esta declaracin de conclusin especial del proceso puede realizarse en cualquier etapa del mismo. como la norma no diferencia debemos entender gue ello puede hacerse incluso en segunda instancia. Asimismo,
esta norma establece que en la resolucin que se declara la conclusin del proceso, el juez debe imponer una multa no menor de veinte ni mayor de cuarenta
Unidades de Referencia Procesal, sin perjuicio de las costas y costos del proceso.
Es evidente que la funcin de este dispositivo es sancionadora y busca desincentivar aquellas conductas maliciosas y fraudulentas en el ejercicio del derecho de
retracto. cabe sealar que en este caso no hay ningn espacio para que eljuez
pueda utilizar un criterio discrecional en la aplicacin de la sancin
lsaivo la gra-
esto quiere decir, que si eljuez declara la conclusin del proceso tiene el deber de
establecer la sancin de multa. La resolucin es apelable con efecto suspensivo.
La sancin dispuesta por eljuez tiene su fundamento en el deber de todos los
participantes del proceso de adecuar su conducta a los deberes de veracidad,
probidad, lealtad y buena fe (artculo lV del Ttulo Preliminar del Cdigo procesai
civil), y en el consecuente deber del juez de impedir y sancionar cualquier conducta ilcita o dilatoria.
3. La norma hace referencia a las multas. Ellas son sanciones pecuniarias que
674
PROCESOS CONT=NCtOSOS
ffi.
ART. 5O2
JURISPRUDENCIA
EI iuez puede en cualquier estado del proceso declarar su conclusin, si habiendo indicado el retrayente desconocer la prestacin pagada o debida, se acredta que la conoca o
que estaba en razonable aptitud de conocerla.
Esta declaracin solo es viable cuando el retayente no consigna et precio que haya pagado el comprudor demandado, respecto al bien materia del proceso (Exp. N" 1969-98,
Tercera sala civil, Ledesma Narvez, Marianetta, Jurisprudencia Actual, Tomo 2,
Gaceta Jurdica, p. 447)
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ACUMULAGION SUCESIVI\ DE
PROCESOS
-5-q1l
En el caso del artculo 16A0 delCdigo Civi!, procede la acumulacin sucesiva de procesos.
CONCORDANCIAS:
'
c.c.
ans. 1599,
c.P.c.
16C0.
Comentarior)
(')
676
El comenlario de este artculo fue elaborado por Foger Merino Acua, abogado por la Universdad
Nacional
Mayor de San Marcos. Asistente de docencia de Derecho civil en la mism casa
de estucios. lvliembro del
Taller de Derecho civil Jos Len Barandiarn. Miembro de la Divisin de
Estudios Lelites de Gaceta Jurdica.
PROC=SOS CONTENCIOSOS
.ART.
503
de entenderse como una acumulacin subjetiva sucesiva mientras que en el segundo s se unen dos procesos ya iniciados.
El problema entonces es determinar si los requisitos para la acumulacin de
procesos son los mismos que los de la acumulacin de pretensiones, teniendo en
cuenta que para nuestro Cdigo Procesal Civil la acumulacin de procesos seran
especies de la acumulacin objetiva y subjetiva sucesivas. Si ello fuera as, entonces la posibilidad de hacer este tipo de acumulacin sera bastante difcil pues los
"'l
AFIT. 503
CML
(289) ALVARAOO VELLOSO, Adollo. lntrcduccin atestudio det Derecho PrccesatCv\. Segunda parte. Reimpresin.
Rubinzal - Culzoni Editores. Buenos Aires, ZOO4, g.236.
678
Sub-Captulo 2
lecsr-.lcrN coM
C.F.P.C. Mxico
pARADA:
arts. 513-520.
Comentario
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AFIT. sO4
Ahora bien, contar con la documentacin que acredite la condicin de propietario del bien, sea inmueble o mueble, va a permitir que, en el supuesto de la concurrencia de acreedores sobre el bien, se aplique la regla contenida en los artculos
1135 y 1 136 del CC. En el caso de los bienes inmuebles, la preferencia se establecer a favor del acreedor de buena fe cuyo ttulo ha sido primerarnente inscto o,
fecha anterior; prevaleciendo en este ltimo caso, el ttulo que conste de documento de fecha ciea ms antigua.
En los contratos de compraventa, seala el artculo 1412del cc, que las partes pueden compelerse recprocamente a llenar la formalidad requerida, por la ley
o por convenio. Dicha formalidad puede consistir en el otorgamiento de escritrra
pblica sobre dicha compraventa, para lo cual se busca perfeccionar dicha trans-
Frente a lo expuesto, no compartimos el criterio de la casacin Ne 49-2002cajamarca del 18 de mayo de 2004 (Et peruano, a1n2/2004) que sostiene que el
propietario de un inmueble que no cuente con un.ttulo que lo acredite como tal,
tambin puede accionar la prescripcin adquisitiva. La sala suprema seala que,
por lo general, la accin de prescripcin adquisiva se inicia por el poseedor del
bien a efectos de acceder a su propiedad, sin embargo, dicha accin tambin
puede ejercerla el propietario que teniendo justo ttulo y buena fe, no cuenta con
las pruebas que lo acreditan como propietario. para la sala suprema la prescripcin adquisitiva de dominio constituye una forma de adquisicin de la propiedad a
PFIOCESOS CONTENCIOSOS
AFiT. 5C4
fe, como por ejemplo un propietario, estar facultaCo para accionar la prescripcin
adquisitiva de dominio.
Los artculos 950 y 951 del Cdigo Civil hacen referencia a la usucapin,
precisando que se adquiere por prescripcin un bien, sea mueble o inmueble,
mediante la posesin continua, pacfica y pblica como propietario, en un tiempo de ley.
El estado de hecho que se prolonga en el tiempo se convierte en estado de
Derecho. Para Albaladjo(zstr, el usucapiente duranie ese tiempo y con esas condiciones aparece, figura, acta o viene comportndose como titular del derecho,
esto es, como dueo de la cosa que sea; y ese derecho que realmente no le
perteneca, se convierte en suyo en virtud que ha venido aparecendo como si le
correspondiese.
La usucapin es un modo originario de adquirir el derecho usucapido, pues su
adquisicin no se basa en derecho anterior alguno, es decir, el usucapiente no lo
hace suyo porque el que lo tena se lo tran'sfiera sino que se convierte en titular del
mismo, con independencia que antes lo fuese otra persona, porque ha venido
comportndose como tal. I es como consecuencia que un nuevo derecho, incompatible con el anterior, se establece sobre la cosa, por lo que pierde el suyo
quien ante lo tuviera sobre la misma.
(290) El comentario en este acpite han sdo reproducidos en: Dilogo con la Juisprudencia,
pp. 1 95-207.
(291) ALBALADEJO, Manuel. Derecho rle bienes,St ed., T.3, V.1, Bosch, Barcelona, p. 166.
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ART- 5O4
Hay diversas opiniones que tratan de justificar la razn de ser de la prescripcin, como la de Garca Goyena{2s2)que la califica como pena a la negligencia 'el
antiguo propietario y a la presuncin iuris et de iure que ei antiguo propieiario
ha
682
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART. 5O4
1. La sentencia
que declara propietario al poseedor no ese declarativa sino constitutiva de derechos, pues es a partir de la sentencia firme que se genera una
nueva situacin jurdica respecto de la propiedad del bien y su titular.
2.
3.
4.
5.
posesin deben configurarse dentro del periodo establecido para la prescripcin, cumplidos los cuales, se genera un "derecho expectaticio" sobre elderecho de propiedad que necesariamente debe ser declarado por la autoridad
competente, mediante sentencia firme que declare propietario al beneficiario.
a dicha casacin, que en parte se reproducen en este comentario, aparecen publicados en:
Dlogo con la Jurisprudencia, Nc 1 00, Lima, 2007, pp.195-207.
"'l
AffT. 5O4
declaracin
califica como tal; vase el caso del poseedor inmediato del mediato. Aqu
no ope_
ra la prescripcin adqusitiva, pues la posesin del inmediato se realiza
de manera
temporal y en virtud de un ttulo que obliga a la devolucin del bien (ver
el adculo
905 del CC); en el caso dcl servidor de la posesin a que refiere el artculo g97
del
cc, si bien aparentemente se podra apreciar como poseedor del bien, este no lo
es jurdicamente, pues conserua la posesin en nombre de un tertero'y
plimiento de rdenes e instrucciones suyas. En igualforma,
"u*en el caso de "n
la copo_
sesin, tampoco opera la prescripcin sobre ros bienes comunes, por ms que
uno de los copropietarios sea el que lo disfrute (verel artculo gB5 del
cc).
La prescripcin adquisitiva es uR hecho jurdico voluntario orientado
al ejercicio de los poderes de la propiedad de manera pblica, continua y pacfica, por
parte del poseedor, quien bajo la influencia del tiempo (expresado
en un plazo
legal) se convertir en propietario del bien posedo. La propiedad por prescripcin
PFIOCESOS CONTENCTOSOS
AFT. 5O4
titutivas como sostienen los citados jueces de la corte Suprema, pues no se requiere de un pronunciamiento judicial para que se modifique o altere la
condicin
del anterior propietario a favor del poseedor. Este es propietario, por el solo hecho
del tiempo y las condiciones que establece la ley para su ejercicio.
exista sentencia firme que declare la prescripcin adquisitiva, la accin reivndicatoria, entre otras, se encuentra expedita a favor del propietario, siendo a tenor del
artculo 927 del CC, imprescripiiOte".
tanto, aquel deviene desde ese momento titular del derecho que usucapi y le
competen los correspondientes medios para defenderlo y hacerlo efectivo. Debe
apreciarse que frente a toda posicin jurdica de poder corresponde, en la relacin
jurdica en que se inserta el derecho subjetivo, una situacin de deber (es decir,
la
necesidad o exigibilidad de observar cierto comportamiento impuesto por el Derecho) que compete a alguen, ante quien se hace efectivo aquel poder. para Lacruz(2s6), el mbito de poder que tiene el sujeto no solo se ejerce sobre algo (objeto) sino tambin frente a alguien: al poder de uno es correlativo el deber de otro.
cr., p. 96.
"'l
AFIT. 504
cacin del anterior propietario. La demanda de reconvencin que ejerce el demandado poseedor opera cuando esle es demandado por el propietario en accin
reivindicatoria y este lo contrademanda afirmando que el bien ya fue adquirido por
prescripcin
Resulta interesante apreciar la experiencia colombiana que sobre el particular
se ha desarrollado mediante la Ley 791 del ao 2002, cuando el demandado en la
contestacin de la demanda simplemente alega la prescripcin sin contrademandar. Velsqu ez(zest, nos seala que en casos como ese, eljuez antes de la vigenca
de la referida ley, solo se limitaba a enervar la pretensin sin declarar el dominio
en el prescrbiente, elcual, para poderlo lograr, necesitaba indefectiblemente una
accin posterior. Medante la referida Ley 791. seala velsquez, "permite al demandado, con una clara finalidad de economa procesal, excepconar la prescripcin, con la prueba, claro est, de la posesirr ejercida y los dems requisitos
legales, y eliuez, ante elacerbo probatorio presentado, declara eldominio".
La posicn que esgrimen los jueces supremos de nuestro pas de considerar como constitutivas las sentencias en la prescripcn adquisitiva, aparecen
superadas en otros pronunciamientos judiciales, como el de la corte suprema
colombiana que en reiterados pronunciamientos ha sealado(zse) (la jurisdiccin
(2971 La carga debe enlenderse como la ocasin de la prdida de una posicin ventaiosa o de una oportunidad
de
hacer valer el propio derecho. Vase el caso del demandado. Este no est obligado a contestar la demanda y
su conducta cuando no contesta no es antjurdica pero pierde la posibilidad de hacer valer las excepciones y
argumentos que tuviera para conservar su pretendido derecho.
(298) vELASouEz JARAM|LLO, Luis Guiilermo, Bteneg t gr ed., comtibros, Medeiln, 2006, p. 420.
(299) L.os
que se cilan de la Corte Suprema colombiana aparecen reproducidos en el trabaio de
?1olYl1aml9ntos
VELASOUEZ JARAMILLO, Luis Guiltermo, Op. cit., pp. 422-429.
686
PROCESOS CONTENCIOSOS
AFiT. 504
del Estado por conducto del funcionario competente, no crea con la sentencia que
en el respectivo proceso de pertenencia se proiera el derecho realque ya haba
sido adquirido por el prescribiente, sieste as lo demuestra, sino que tan solo tiene
carcter declarativo del mismo, jams constitutivo del derecho,'.
En otro fallo seala: "la sentencia que se profiera dentro deljuicio de perlenencia, es de carcter meramente declarativo, o sea, que est encaminada a reconocer jurdicamente una situacin fctica preexistente que no resulta alterada por ia
decisin judicial que as lo admjta. De ah que se diga que se hace propietario de
un inmueble por usucapin, quien se encuentre en las circunstancias antes sealadas, independientemente que se le haya declarado judicialmente como tal o no.
De igual modo, la inscripcin de la sentencia estimatoria de las pretensones del
poseedor en la oficina de registro pertinente, tiene una preponderante finalidad de
publicidad que le permite al poseedor legitimarse para actuar en el trfico jurdico
como dueo, generando, por tanto, la seguridad suficiente frente a los terceros,
quienes, en ese orden de ideas, podrn tener certeza de la calidad con la que
obra el actor, sin que pueda decirse, entonces, que esa inscripcin ostente el
carcter de tradicin; desde luego que, como es palpable, se trata de distintos
modos de adquirir el dominio, pues mientras esta, la tradicin, es la forma como
se cumplen las obligaciones que tienen por objeto prestaciones de dar, la usucapin es la forma de hacerse dueo mediante la posesin en los trminos y circunstancias prescritos por la ley; de manera que cuando se profiere la sentencia
estimatoria de las pretensiones del actor, el modo ya se ha operado mediante la
prescripcin adquisitiva (...)".
3.3) Seala el considerando 10 "habindose establecido que el actor antes
de interponer la presente demanda sobre prescripcin adquisitiva de dominio
fue emplazado judicialmente para que desocupe el predio objeto de litis, tal hecho ha perturbado la posesin del demandante, por la que ella ha dejado de ser
pacfica".
Debemos reconocer que uno de los supuestos para que opere la prescripcin
adquisitiva es que la posesin se ejerza de manera pblica y pacfica. En la
casacin Ne 1992-2003-Tacna del 26 de abril de 2004 (Et peruano,3aloglzoo4)
"'l
,ART. 5O4
Torres(3'.)
respetado en su posesin.
688
358_359
PFIOCESOS CONTENCIOSOS
AFTT. 5O4
'-l
,qFT. 504
Por otro lado, sostienen los jueces supremos: '.una vez cumplido el plazo
de
posesin fijado en la ley (...) esta deba hacerse extensiva y permanente
hasta la
fecha de la interposicin de la demanda en la que se pretende la declaracin
judicial de propiedad por prescripcin" (ver el considerando
octavo).
Bajo ese criterio se estaran configurando dos plazos legales para prescrip_
la
cin. uno, preestabrecido, que materiariza ra adquisicin poipr"."ripcin y
er otro,
sin lmite pero condicionado a la interposicin de la demanda. La redaccin,
tanto
del artculo 950 como del g51 del cdigo civil establecen que opera prescrip_
la
cin por la posesin continua, pacfica y pblica como propietario durante
el plaio
legal; en ningn momento se ampla el plazo legal hasta la fecha
de la interposicin de la demanda. cuando esto ocurre, ya ra prescripcin ha operado, por
eso el
artculo 952 del cc parte del siguiente supuesto: ,,quien adqiere
un bien por
prescripcin puede entablar juicio para que se le declare propietario,',
esto es, el
futuro demandante de ra prescripcin adquisitiva, parte der supuesto que
ya ha
adquirido la propiedad del bien por prescripcin y lo que nusca
jurisdtcin
de la
es solo su reconocimiento, su declaracin como tal.
En la casacin citada, no solo sostienen que la posesin pacfica
debe prolon_
garse incluso una vez cumplido el plazo de posesin fijado
en la ley, sino que ,,deba
hacerse extensiva y permanente hasta la fecha de la interposicin
oe la demanda
en la que se pretende la declaracin judicial de propiedad po,. pr"r"ripcin,'.
de ser
pacfica y, por tanto, no puede ampararse la accin (sin
tomar en cuenta si la
alteracin acaeci dentro del periodo legal de prescripcin) pues
transcurrido
dicho plazo no debe ser de exigencia dicha condicin porque la
adquisicin de la
propiedad ya oper. Ella no est condicionada que
a
se sigan extendiendo las
690
PROCESOS CONTENCIOSOS
AFIT. sO4
lo es desde que padece la causa de invalidez que sea, el efecto que esto Se
declare debe de remontarse a desde cuando la causa existe. Pensar otra cosa,
por ejemplo, que mientras que la inscripcin no se declar nula, hubo un ttulo
vlido, sera como pensar que en la usucapin extraregistral con un ttulo nulo
'este es vlido hasta que se declara nulo, lo cual no es cierto, pues lo que realmente habra, sera un ttulo aparentemente vlido, pero realmente invlido".
691
ART. 5O4
motivo de ellcs alguien comenz a usar algn poder sobre la cosa (por ejemplo,
el
dueo otorg una seruidumbre a favor del predio vecino, y el propietario de este
empez a utilizarla sin oposicin del usucapiente) y esta fue poseda por el usuca_
piente, como gravada con 1, subsiste despus de la usucapin, porque
constituido por quien poda hacerlo, dio lugar a que aquel poseyese la cosa como gravada,
y, por tanto, no lo adquiriese como libre.
Esto implica para el citado autor que los gravmenes que limitasen el derecho
del dueo anterior, no limitarn, en cuanto tales, el que el usucapiente adquiere
(ya que no recibe la propiedad de aquel, sino que adquiere una nueva) pero
como
recaen directamente sobre la cosa, si se siguieron ejercitando sobre ella y
el usucapiente no la posey como ribre, sino como gravada, adquiere una propiedad
gravada, no por razn de que lo estuviese la anterior, sino a causa
de que posey
la cosas como no libre.
692
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART. 5O4
que usucapi y le competen los correspondientes medios para defenderlo y hacerlo efectivo; d) La citacin con la demanda de desalojo interpuesta ccntra los
poseedores, hoy demandantes de la prescripcin adquisitiva, interrumpe el plazo
prescriptorio. Esta interrupcin debe producirse antes de que haya transcurrido el
plazo de la usucapin y no luego de este; e) La posesin pacfica no debe prolon-
se trata, ante todo, de una pretensin declarativa ya que tiene como finalidad
pronunciamiento
el
de una sentencia, con efecto de cosa juzgada, que despeje el
estado de incertidumbre existente con respecto al rea o linderos de terrenos
contiguos, cuando no se conozca con certeza la lnea divisoria a raz de no haberse fijado nunca o de haber desaparecido los signos (mojones, cercos o piedras)
mediante los cuales se exteriorizaba. Otros autores califican al deslinde como "el
acto en cuya vidud se establece, mediante una mensura, la lnea divisoria entre
dos propiedades contiguas cuyos lmites se encuentran confundidos".
El deslinde puede requerirse aunque no medie confusin de lmites y al solo
efecto de aplicar el ttulo al terreno, operacin que puede reporlar ventajas cuando interesa determinar la superficie exacta de un inmueble a fin de enajenarlo o de
constituir sobre el algn derecho real. Dictada la sentencia de deslinde, corresponde practicar el amojonamiento. Este consiste en colocar seales tendientes a
precisar sobre el terreno los lmites de las propiedades contiguas que han sido
objeto de un deslinde, cuya eventual remocin por cualquiera de los colindantes
es susceptible de un interdicto o de una pretensin posesoria.
Para que proceda esta accin se requiere que los terrenos pertenezcan a distintos propietarios y que sean contiguos, esto es, que no resulta procedente en
caso que los terrenos se encuentren separados por una calle o camino, un curso
de agua u otro accidente similar.
Coro seala la norma, esta pretensin puede ser interpuesta por quienes
tengan derechos reales sobre el bien, como el propietario o poseedor de terrenos
cuyos lmites se hallen confundidos con los de un terreno colindante, a fin de que
los lmites confusos se investiguen, demarquen y amojonen. La pretensin solo
puede interponerse frente al propietario del fundo contiguo de manera que carecen de legitimacin pasiva los titulares de otros derechos reales, quienes sin embargo pueden intervenir en el proceso a ttulo de terceros adherentes simples.
Como ya se ha sealado, la pretensin de deslinde supone un estado de incer-
"'l
AT. 5O4
ffi
unrsPRUDENctA
La demandante prtende se le declare propietaria del inmueble propiedad de su cnyuge.
Est establecido en autos, que la demandante y el recurrente son esposos, y de acuerdo
a lo normado en el aftculo 292 del Cdigo Civil, Ia representacin de la sociedad conyugal
es ejercida conuntamente por ambos cnyuges, y conforme al artculo 306 del msmo
Cdigo, cuando uno de log cnyuges permite gue sus bienes propios sean administrados
por el otro, este so/o tiene las facultades que corresponden a la mera administracin. Los
cnyuges no pueden celebrarcontratos entre s por prohibirlo el artculo 312 del Cdigo
(307)
694
PALAC| O, Lino. Derccho Procesal Civil, T. Vl, Abeledo Perrot, Buenos Aires, s/ref., pp.2A6-281.
PROCESOS CCNTENCIOSOS
ART. 5O4
ta
vsta eil
Jurdica, p.370).
que la posesin ha sido ejercida a nombre det affendador; y, como tal, se encontraba
propieciad. El justo ttulo debe tener las siguientes caractersticas: ser un acto traslativo de
dominio, no estat sujeto a causal de nulidad, tener exstenca efectiva y probar su exsten-
"'l
ART, 5O4
S el pietensar cuenta con documentacin que comprueba la titulaidad del dominio que
alega, la nisma que ha dado otigen a la escitura impeecta celebrada ante el juez de Paz
Letrado y a su vez a la escrtura pblica celebrada ante el notaro pblico, deviene en
mprocedente la demanda por ausencia Ce inters para obrar.
Bajo la figura de los ttulos supletorios, puede obtener el ttulo de propiedad de un bien
inmueble, el propietario que carece de documentos que acrediten su derecho contra su
inmediato translerente o los anteriores a este, o sus rcspectvos sucesores (Exp. N" 6698597, Sala de Procesos Abreviados y de Conocmiento, Ledesma Narvez, Marianella,
Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 48e4).
Es infundada la pretensin, si est probada que Ia sociedad conyugal demandante, se
encontnba en posesin solo de una pequea pafte del rea total del nmueble, cuya prescripcin se invoca.
El hecho que los demandantes no sean los nicos que tributan por dicho nmueble, reafirma que no son los nicos que han detentado la posesin del ntegro del inmueble (Exp.
N" 4264-98, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narvez,
Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 168-170).
Resulta jurdicamente imposible solicitar la declaracin de propiedad por prescripcin adquisitiva respecto al cncuenta por cento del inmueble, si se atirma haber adquirido esta
Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, pp. 458-459).
Las seruidumbres son gravmenes establecidos sobre un predio para beneficiar a otro
predio y dan derechos al propietario del predio dominante para realizar ciertos u:os en el
predio ajeno o impedir que el propietario del predio sNiente ejerza algunos de sus derechos de propiedad.
Para adqurir por prescripcin una servidumbre es necesaro ser propietario del predio
domnante.
Las sevidumbres de paso por ser discontinuas no pueden ganarse por prescripcin (Exp.
N'413-94-Lima, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias Supremas Civiles, Legrima, 1997, pp. 313-314).
(...) EI demandante no ha probado tener ta propiedad det bien subtitis, primero, at no aduntar pruebas fehacientes que acrediten que tiene la propiedad del bien y, segundo, que no
posee dicho bien en forma exclusiva tal como manfesta en su demanda, presupuestos
que impiden Ia procedencia de Ia accin de ttulo supletorio (Cas. N" 128*99-Lima, Sala
696
PROCESOS CONTENCIOSOS
AFrT. 504
la prescripcin sufte su efecto, aunque pot dchas leyes antiguas se nec-.sltase un :apso
mayar (Exp- N" 1557-94, Tercera sala civil, Ledesma Narvez, Marianelta, Ejecutorias, Tomo 2, Cuzco, 1995, pp. 97-99).
Solo pueden adquiir el dominio por prescripcin quienes han posedo el nmuebte a ttulo
de propietarios y no de usufructuarios o arrendatarios.
Debe desestimarse Ia demanda si los actuales ocupantes del inmuebte sublitis han venido
detentando la posesin en calidad de nqulnos, pagando la correspondiente merced con-
ductiva (Exp. N" 2269-94, Quinta Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianelta, Ejecutorias, Tomo 2, Cuzco, 1995, pp. 99-100).
Adquiere un inmueble por prescripcin segn el C.C. de 1936, quen Io ha posedo como
propietaro de modo continuo durante 10 aos, con justo ttulo y buena fe o durante treinta
aos sin estos requisitos (Exp. N" 158-95, Segunda Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Eecutoras, Tomo 2, Cuzco, 1995, p. 101).
Debe desestmarse la demanda si los accionantes acreditan tener la catidad de propetarios por nstrumento privado sobre el predio cuya prescrpcin adquisitiva soticitan (Exp.
N" 4301-94, Sexta Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 2, Cuz-
No se puede alegar buena fe por pafte del demandante, cuando el bien est nscrto a
nombre de otro propetario (Exp. N" 91-95, Quinta Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 2, Cuzco, '1995, pp. 103-104).
Para que se dectare judicialmente Ia adquisicin del dominio de un inmueble por prescripcin se requiere que el demandante pruebe plenamente que est poseyendo el inmuebte
y que dicha posesin comprende el plazo legal (Exp. N" 836-94-Lima, Ledesma Narvez,
"'l
\?T. 504
ctvtl
No procede amparar la demanda de prescripcin adqustiva si e! actor acompaa documentos que evidencian el pago del lmpuesto del Patrimonio Predial y no as que haya
ejercitado derecho de posesin alguno sobre el refetdo ben, tanto ms, si dichos documentos no se encuentrun corroborados con medo probatorio idneo que permta inferir un
compoftamento en el actor, orientado a adquirir el inmueble por usucapin (Exp. N" 2562001, cuarta sala civil de Lima. Ledesma Narvez, Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 636).
La prescripcin adquisitiva es aquella institucin jurdica que concede al poseedor dilgente Ia posibilidad de adquirir el dominio de un bien por ejercer sobre el mismo alguno de los
atributos propios del derecho de propiedad en el tiempo y forma previstos por ley. Tiene
por finalidad disponer la exclusin del antiguo propietario por uno nueva (poseedor), transformando una situacin de hecho (la posesin) en una de derccho, y reconocindole dicha
titularidad (Exp. N' 06-20A1, Cuarta Sala Civil de Lima. Ledesma Naruez, Marianeila.
698
FIE(UISTOS ESPECIALES
Adems de lo dispuesto en los artculos 424 y 425, la demanda
debe cunplir con los siguientes requisitos adicionales:
1. Se indicar en todo caso: el tiempo de ta posesin det demandante y la de sus causanfes; la fecha y torma de adquisicin; la persona Q!e, de ser el caso, tenga inscrito.s dere-
2.
3.
mticos, as como descripcin de las edificaciones existenfeg suscros por ingeniero o arquitecto colegiado y debidamente visados por la autoridad municipal o admnistrativa co
rrespondiente, segn la naturaleza del bien; y, cuando sea el
caso, certifcacin nunicipal o administrativa sobre la perso
na que tigura como propietaria o posedora del bien.
El juez podr, si lo considera necesario, exigir ta presentacin de los comprobantes de pago de los tributos que afecten albien.
Tratndose de bienes inscribibles en un registro pblco o
privado, se acompaar, adems, copia litera! de los asientos respectivos de /os ltimos diez aos, si se trata de inmuebles utbanos, o de cinco aos si se trata de inmuebles
rsticos o bienes muebles, o cetiticacin que acredte que
los bienes no se encuentran inscritos,
4.
5.
timonialde no menos de fes ni ms de seis personas, mayores de veinticinco aos, sin perjuicio de los dems medios probatorios que se esme pertinentes.
Tratndose de deslinde se ofrecer como prueba, adems,
la inspeccin judicial del predio.
CONCORD,ANCIAS:
C.C.
c.P.c.
"'l
ART. 5O5
fu
Cornentsrio
fijan adems los requisitos particulares que describen los incisos siguientes:
establece el artculo 950 del CC. Esta posesin puede haber sido trasmitida al
actor por sus causantes, de tal manera que los tiempos de posesin se suman.
Para el cmputo del plazo de prescripcin se debe tener por cierto, la fecha del
inicio de la posesin y la forma de adquisicin de esta. Aqu se debe tener en
cuenta que "si el poseedor actual prueba haber posedo anteriormente, se presume que posey en el tiempo intermedio, salvo prueba en contrario (ver el artculo
914 del CC).
PROCESOS CONTENCIOSOS
,AFIT. 505
.dFlT.
505
ofrecimiento y actuacin de ellos, sino que por tratarse de un medio de prueba especiaimente requerido por ley, para estas pretensiones, la valoracin de dichos medios
de prueba sern realizados de manera conjunia, pero necesariamenie requerir de
un expresa motivacin, dado que son requeridos expresamente por ley para estas
pretensiones en especial, apartndonos de esta manera de la regla generalcontenida
en el artculo 197 del CPC que considera "en la resolucin solo sern expresadas las
valoraciones esenciales y determinantes que sustentan su decisin".
En el caso de la prescripcin adquisitiva, los testigos que por ley, necesariamente se ofrecen, podran ser subrogados por la parte que los ofreci y ofrecer en
su reemplazo otros. Vase gue estos testigos, no son nicos ni exclusivos, pues,
pueden ser sustituidos por otros, con las mismas exigencias que describe el inciso 4 del artculo en comentario. En relacin con este acto de disposicin que hace
la pae actora sobre el medio de prueba (declaracin de testgos) ofrecido, se
debe tener en cuenta que existen criterios contrapuestos sobre la procedencia del
desistimiento. Como dice el artculo 342 del CPC, el desistimiento del acto procesal se interpone antes que la situacin procesal que se renuncia haya producido
efecto. Bajo dicho referente, Devis Echanda sostiene que el principio de adquisicin "determina la inadmisibilidad de la renuncia o desistimiento a la prueba ya
practicada", esto es, no cabe desistirse del medio de prueba, despus de actuado. En opinin contraria, Bustamante sostiene que dichas afirmaciones podra
llevar a pensar que el principio de adquisicin solo opera a partir de la prctica o
actuacin de los medios probatorios, es decir, que antes de la actuacin de un
medio probatorio es jurdicamente posible que quien lo ofreci renuncie o se desista de su prctica o actuacin. Considera que una conclusin semejante sera
errnea porque, al integrar el contenido del derecho fundamental a un proceso justo, el derecho a la prueba es indisponible, por lo tanto, renunciar o desistrse de un
medio probatorio ofrecido o admitido, aunque todava no practicado, es tanto comr:
renunciar o disponer del derecho a la prueba; la renuncia o desistimiento de ur,
medio probatorio puede impedir que se alcance la verdad jurdica objetiva y, por
ende, que eljuzgador emita una decisin justa; y porque si la comunidad o adquisicin del materialprobatorio solo operara a partirde su prctica o actuacin, es decir,
si se permitiera la renuncia o desistimiento de los medios de prueba ofrecidos o
admitidos, hasta momentos antes de su actuacin, la contraparte que quisiera valerse de ellos tambin tendra que ofrecerlos como medios probatorios suyos a fin
de evitar que el eventual desistimiento de su contraria impida que sean utilizados o
tomados en cuenta en el proceso o procedimiento; en consecuencia, seala Bustamante, se afectara el principio de economa y el de utilidad pues se invertira doble
tiempo y esfueao para incorporar al proceso o procedimiento medios probatorios
que ha haban sido ofrecidos, haciendo que estos sean redundantes y por ende
intiles.
En conclusin, para dicho autor, "el principio de comunidad o de adquisicin en
materia probatoria rige a partir del momento en que los medios de prueba son
702
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART. 5O5
qr"
circunstancias
Irfl.
JUFIISPRUDENCI.A
Debe desestimarse e! ttulo suptetorio si el ptano que se anexa a la demanda no
se encuentra visado por la autordad municipal y se omte acompaar el ceificado
municipal
sobre la persona que fgura como propietaria der bien. Debe darse cumptiieito
a todos
los requisitos especiales que refiere et artcuto sls det cpc (Exp. ,1" tzzo-gz,
Tercera
sala cvil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actu'al, Tomo 2, Gaceta
rdica, p. 463).
Ju_
co, 1995, p.
102).
Para que se declare judicialmente la adquisicin de! dominio de un inmueble por presctipcin se requiere que el demandante pruebe plenamente que est poseyend et inmueble
y, que dicha posesin comprende et plazo legal (Exp- N" g16-94-Lima,
Ledesma Narvez,
Marianella, Eiecutorias Supremas Civiles, Legrima, 1gg7, pp. Zzb-zZS1.
La prescripcin adquisitiva es un modo de adquirir ta propiedad de un bien ajeno medante
la posesin ejercida sobre dicho bien durante un ptazo previamente fijado pr Ia ley,
de tal
manera que Ia sentenca que acceda a esta peticin es ttulo para la inscripcin de la
propiedad en el registro y para cancelar el asento a favor del antiguo dueo.
"'l
AHT. 5C5
La usucapin es la facultad que tene toda paseedor par el transcurso del tempo Ce adquir;r un bien inmueble mediante la posesin ccnstante e ininterrumpida.
Quien pretende se le declare propetario debe estar en posesin del bien y ejercer de
hecho uno o ms poderes inherentes a la prcpedad.
Los bienes de uso pblico no se pueden ganar por prescripcin (Exp. N" 309-95-Lima,
p.27s).
Haciendo una nterpretacin hermenutica, este rcqusto (del ofrecimiento de tres testrgos
en el proceso de formacin de ttulo supletorio) se ha cumplido, pues el actor en el acto
postulatorio ofrece como medio probatorio la declaracin de tres es,gos, que el no haberse actuatlo en su integridad dicho medio probatoio no puede acanear la nuldad de actuados, pues el acto procesal ha alcanzado la finalidad a Ia que estaba destinado, por Io que
no puede alegarse este de efecto (sic -entindase defecto-) para anular los autos, mas
Jurdica, p. 370).
704
EMPLAZAMIENTO
[ffie:]
Comentario
La regla que opera para el emplazamiento de personas inciertas o con domicilio ignorado es la notificacin por edictos, sin embargo, dicha regla se traslada a la
prescripcin adquisitiva, a pesar de que el domicilio y el nombre del demandado
sean perfectamente conocidos.
En efecto, eljuez dispondr adems de la notificacin ordinaria, que un extracto
del admisorio de la demanda se publique por tres veces, con interyalo de tres das,
"'l
PBLICO
sffinil
En los casos previsfos en el segundo prrafo del aricuto 506, o
cuando el emplazado haya sido declarado en rebelda, se solicitar dictamen del Ministerio Pblico antes de pronunciar sentencia. EI dictamen ser expedido dentro de diez das, bajo responsabilidad.
CONCOFIDANCIAS:
c.P.c.
afts.
113
1.16,506 prr. Z.
Comentario
1,
PFIOCESOS CONTENCIOSOS
AFIT. 507
lfft
uunrsPRUDENcrA
La intevencn del Ministerio Pblico en el proceso de prescripcin adquisitiva se hace
para cautelar el derecho de los rebeldes o de aquellos cuya citacin se efecta a travs de
publicaciones.
La falta de apelacin del auto de saneamiento expedido en la audiencia, precluye ta posibilidad de cuestionar la validez de relacin procesal (cas. N" 381-96-piura, Editora Notmas Legales 5.A., Tomo 253, Junio 1997, Trujillo-Per, pp. A.29-A.51).
Si bien los autos no fueron remitidos en prmera instancia al Minstero Pbtico a efectos
que se cumpla con el dictamen conforme seala el aftculo 507 del Cdigo Procesal Civit,
sin embargo, acorde con el principio de trascendencia, aquella omisin en modo alguno
causa perjuicio a los justiciables, por el contrario, ta! declaracin significara contravenir
los fines del proceso y atentar contra los principios de economa y celeridad procesat (Exp.
N" 2259-00, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento. Ledesma Narvez,
Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 634).
"'l
CONSULTA.
Cuando el dictamen del Ministerio Pblco, en
el
caso del
artculo 507, fuera contrario a la pretensin demandada y la sentencia que ampara la demanda no fuese apelada, se elevar en
consulta a la Corte Superior.
CONCORDANCIAS:
C.P.C,
arts.408,409,507.
Comentario
arbitrio o disposicin de las partes sino que es un imperativo del legislador con
carcter obligatorio que ordena al juez, sin peticin alguna, que determinadas
resoluciones deban ser revisadas por el superio/'.
La consulta est condcionada a la opinin del Ministerio Pblico, recogida en
su dictamen. Si esta fuera contraria a la pretensin demandada y la sentencia que
ampara la demanda no fuese apelada, se elevar en consulta a la Corte Superior.
(308) ESCOBAR LeEZ, Edgar: "Regulacin legal de la consulta en el proceso penal", en:
708
PFIOCESOS CONTENCIOSOS
ART.5OA
-a pedido
de pafte- su inscripcin en
Registros, pues el cumplimiento de ese requisito solo tiene por objeto hacer extensiva a los terceros la eficacia de la cosa juzgada adquirida por el fallo; por ello,
en aras de esa eficacia, una medida concurrente a la demanda de prescripcin
adquisitiva, debe ser la anotacin de ella en el Registro pedinente, a fin de destruir
la buena fe del posible tercero adquiriente del bien en litigio.
"'l
$ub-Gaptuls 3
RE$PCIT{SABIIIE}AD GIWII.
DE LOS JUECES
PROCEDENCIA
El juez es
civilmente responsable cuando en ejercicio de su funcin jurisdiccional causa dao a las partes o a terceros, alactuar con dolo o culpa inexcusable, sin perjuicio de la. sancin
administrativa o penalque merczca.
La conducta es dolosa si el juez incurre en lalsedad o fraude, o
sideniega justicia al rehusar u omitir un acto o realizar otro por
influencia.
lncurre en culpa inexcusable cuando comete un grcve error de
derecho, hace interpretacin insustenkble de ta tey o causa indefensin al no analizar los hechos probados por el afectado.
Este proceso solo se impulsar a pedido de parte.
CONCOFD,ANCIAS:
c.
aft.
c.P.c.
C.P. ConsL
139 inc. 4.
atts. lV, 50, 510.
aft. 13.
-Ecs-ctr. coMpAFrnAt
C.P.C.
C.P.C.
ltalia
Colombia
aft.55.
afts.3740.
Comentarior)
1. El estudio de la responsabilidad civil es abordado bajo dos mbitos contrapuestos. El primero que no admite ningn tipo de responsabilidad civil, esto es, se
710
PROCESOS CONTENCIOSOS
AFff. 5O9
lnglaterra es uno de los pases que permite la total inmunidad de sus jue_
la inmunidad civil es absoluta por cualquier acto realizado en el ejericio
del cargo, no solo cuando acten culposamente, sino tambin cuando lo hagan
dolosamente; esto implica que si un particular considera qe un juez ha actudo
con dolo o con culpa, puede interponer los recursos correspondentes, pero no
puede dirigirlos directamente contra el mismo juez. Esta irresponsabilidad civil
tiene como principal fundamento la independencia real del juez. No es que se
pretenda proteger ni favorecer a los magistrados corrompidos o mal intencionados con la inmunidad deljuez, sino que ms all de ello se busca que los ciudadaces(3oe)'
nos sean atendidos en sus reclamos por jueces libres, que les permita ejercitar su
funcin con plena independencia y sin temer las consecuencias que sus actos le
pudiera generar. Para Montero Aroca(310), "la inmunidad no era un privilegio de los
jueces, como si estos tuvieran el derecho de actuar con negligencia y dolo, sino
que se corresponde, ms bien, a un derecho de los ciudadanos por su directo y
especfico inters a la independencia deljuez".
En Estados Unidos de Norteamrica tambin se consagra la irresponsabilidad
absoluta deljuez, independientemente de la existencia del dolo y de no tener clara
la limitacin de su competencia. El caso Stump rzs. Sparkman de 197g(311) es un
antecedente que ha hecho casi imposible el xito de una demanda de responsabilidad civilcontra un juez.
Los que se orientan por atribuir responsabilidad civil al juez por sus actuaciones judiciales parten de la afirmacin de que el juez no es una persona a la que
pueda dispensarse del deber de responder por su actuacin, sin embargo, ella
puede limitarse, en atencin a "su independencia de la que debe gozar, a su autoridad y prestigio, a evitar venganzas personales y maniobras vejatorias de aquellas personas que han sido juzgadas; esto es, se busca conciliar la necesidad de
(309) tulONTERO AROCA, Juan. ,9esponsabilidad civil del juez y det Estado por ta actuacin det Poder Judiciat,
Tecnos, Madrid, 1988, p.20.
(310) lbd., pp.22-23.
(311) Este caso es desarrollado por Montero Aroca, lbd., p. 28, de la siguiente manera: "ante un
iuez estatal una
muier present una solicitud de eslerilizacin de su hija de t5 aos, alegando que esta, que era un poco
deficiente mental, estaba conviviendo con hombres de lo que podan Cerivarse deplorables consecuencias. El
juez no form proceso alguno, limitndose a ordenar que se hiciera a la joven una lgadura de trompas, lo que
se hizo al cabo de ocho das, y creyendo esta que se le iba a efectuar una operacin quirurgica de apendisectoma.
Los hechos se conocieron dos aos despus cuando la rnenor contrajo matrimonio, entonces demand al juez
711
AFIT.
scg
exiglr responsabilidad civil a los jueces por los errores que comentan, con ia independencia y autoridad que precisan para cumplir su funcin".
2. Una de las reglas imperantes en el Derecho nos lleva a sostener que "todo
aquel que causa un dao a otro est obligado a indemnizarlo". Bajo ese enunciado, podra darse la posibilidad de que eljuez, en el ejercicio de la funcin jurisdiccional cause dao a las partes o a terceros por su actuar doloso o culposo. La
pregunta que surge entonces es quin debe asumir la reparacin del dao? Frente
a esa interrogante aparecen dos posiciones: la que atribuye al Estado el deber de
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART. 5O9
(312) CHIRf NOS SOTO, Fancisco , La Constitucin al alcance de lrdos, EditorialAndina, Lima, 1980, p. 258, ctado
por ARlAltiO DEHO, Eugenia. 'Responsabildad civil de los jueces'. en: Revista Jurdica del Peru, Ne 2, Mayo,
Lima,2001, p. 176.
(313) ldem.
"'l
ART. 5O9
supuestos dado que ellos son quienes aportan las pruebas. En el caso de procesos penaies, la cai'ga de la prueba ia tiene el iscal y obviamente, en atencin a
ello, la condena se impone por la prueba aportada por el fiscal y no por la aportada
por el procesado.
4. Esperamos que a futuro se unifique el tratamiento de la responsabilidad civil
proveniente del ejercicio de la actividad jurisdiccional, de tal forma que el reconocimiento constitucional de la responsabilidad patrimonial del Estado se haga extensivo a todos los casos donde se produzca dao en el ejercicio de la actividad
ponsabilidad de la Administracin Pblica por los daos que sufran los administrados. Aprciese sobre el parlicular que el dao puede darse tanto en el mbito de la
Administracin Pblica como en la administracin de justicia, pero el dao que se
cause en la Administracin Pblica permitir recurrir en primer orden para corregirse, al contencioso administrativo y adems no genera principio de la cosa
juzgada a diferencia de un dao por error judicial. Morn(314) atribuye como presupuestos para la responsabilidad patrimonial de la Administracin Pblica los
siguientes: 'l)que el administrado sufra una lesin resarcible en sus bienes o
derechos; 2) que la lesin sea efectiva, valuable econmicamente e individualizada; 3) que la lesin sea imputable a la Administracin y consecuencia del
funcionamiento (normal o anormal) de la Administracin; 4) que exista una relacin causal entre el funcionamiento de la actividad administrativa y no sea consecuencia de fuerza mayor.
5. La responsabilidad deljuez opera cuando este genera un dao, como consecuencia del ejercicio de su funcin jurisdiccional. Este dao puede ser generado no solo a las partes sino inclusive a terceros al proceso.
La definicin de funcin jurisdiccional es ajena a la funcin judicial, con la que
tambin se puede provocar dao pero esta no se ajusta a este tipo especial de
responsabilidad civil.
Para quienes asumen que el dao es producto del error judicial (ver el inciso 7
del artculo 139 de la Constitucin), este dao es calificado como la desviacin de
la realidad fctica o jurdica, producto de una mala interpretacin, de la norma
jurdica o de los hechos que dieron vida a un proceso judicial. consideran que el
error judicial debe ser grave, inaceptable e inexcusable; esto implica que cualquier error del juez no puede ser catalogado como error judicial, se requiere que
(314) MORONURBINA,JuanCarlos.ComentariosalanuevaLeyde!
Jurdica, Lma, 2001, p. S38.
-714
ProcedmientoAdmnstratvoGeneral,Gaceta
PROCESOS CONTENCIOSOS
AFT.5O9
este sea ce tal magntud que se torne insalvable para que pueda aceptai.se como tal.
Como requiere la actuacin del rgano judicial, ello implica que solo se pueda admitir
como error judicial el cometido por eljuez y no por otro funcionario judicial, como los
llamados auxiliares judiciales, pues solo l ejerce la actividad jurisdiccional.
Algunas legislaciones forneas califican las condiciones que debe tener este
dao para que sea indemnizado. Requiere que el dao sea efectivo, o valuable
econmicamente e individualizado con relacin a la persona o grupo de personas.
En esa lnea, Montero(315) sostiene que para que exista dao es preciso la produccin de un detrimento patrimonial antijurdico, no porque la actividad del autor sea
necesariamente antijurdica, sino porque el sujeto que la sufre no tiene el deber
jurdico de soportar el perjuicio; el dao puede ser de cualquier naturaleza: material, personal o moral. se requiere que el dao sea efectivo, en el sentido real,
excluyndose las meras posibilidades, los daos eventuales y an inseguros en
su produccin. cuando se requiere que sea evaluable econmicamente hace referencia a la posibilidad de convenirse en dinero.
Como se aprecia de la norma en comentario se regula la responsabilidad judicialcivil individual, pues el mbito material de su ttulo de imputacin es: el dolo o
la culpa inexcusable.
delrp
delCPC.
l1fr
JURTSPRUDENcTA
Debe declararse la improcedencia de la demanda de responsabilidad civil si no se expresa
claramente en qu consisti la actuacin con dolo y culpa inexcusable del magistrado
demandado (Exp. N" 146/1-97, Primera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. 277).
146.
"'l
ART.5O9
cotut=tTF?los i\L
coDtco pgoc::sL
CtVtL
No resulta pocedenle la accin por responsabilidaci civl.cantra los miembros det ex tibunai Nacicnal de Servicio Civil amparado en la Ley 24979.
No estn camprendidos dentro de la Ley Orgnica det Pader Judiciat 1os nteErantes ce!
ex
Tibunal del servicio civil (Exp. No lz17-92, primera sala civit, Ledesma Nar.vez, lrarianella, Ejecutorias, Tomo 1, Cuzco,lgg, pp, 6+65),
proceso de responsabilidad civit de los jueces est diseado exclusivamente para resolver los casos en que un juez causa dao a una de las parles o a tercerc al actuar con
dolo
o culpa inexcusable en ejercicio de su funcin jurisdicciona!.
El
leza del dao ocasionado y ta resolucin que le dio origen, habiendo sido objeto, esta
ltima de todos los medios impugnatorios previstos en ta tey antes de nterpbner esta
accin (Exp. N" 956-95, Quinta sala civil, Ledesma Narvez, Marianella, djecutorias,
Tomo 3, Cuzco, 1995, pp. 211-215).
716
el
juez
ac:ta
1. La resolucin
2.
CONCORDANCIAS:
C.P.C.
C.T.
C.P. ConstD.S.017-93-lUS
en.279.
art. 154.
als. Vll,
aft.22.
13.
Comentario
1. Si bien la regla imperante en el Derecho es que eldolo no se presume, sino se
torios, los que constituyen un agravante para la credibilidad del sistema judicial.
Las decisiones contradictorias son cuestionables porque lapidan uno de los principios fundamentales, que sustenta la razn de ser del Derecho: la igualdad. Cmo
poder explicar que frente a iguales hechos existan pronunciamientos sustancialmente diferentes?
Para mantener la unidad e igualdad del Derecho objetivo, nuestro sistema pro-
"'l
ART.5iO
Debemos precisar que n los fallos de la corte suprema ni los que se agotan
en las salas superiores, como ltima instancia, consiituyen doctrina jurisprudencial, a pesar de que son etiquetados erradamente por algunas publicaciones, como
jurisprudencia. Para que tengan dicha connotacin, se requiere que provengan del
Pleno Casatorio (ver el artculo 400 del CPC) o que sean expresamente sancionados como tal, por elrribunal constitucional. En tanto, ello no sea as, sern simples
decisiones ejecutoriadas que ilustran el modo de resolver un conflicto, mas no tienen efecto vinculante erga omneg pues, solo vinculan a las partes del proceso.
No negamos que el tema de la jurisprudencia involucra continuidad y permanencia en el pensamiento de los rganos judiciales frente a similares supuestos
fcticos; sin embargo, existen criterios con mayor envergadura, como el precedente jurisprudencial, que genera efectos vinculantes, cuando se est ante circunstancias similares de casos ya resueltos, logrando as la uniformidad de la
jurisprudencia.
El tema del precedente vinculante responde al objeto de la unificacin de la
jurisprudencia, pues la perspectiva de los jueces vara. Ante los mismos hechos y
basndose en los mismos textos legales, la labor de coordinacin normativa puede ser diferente, por ello, se hace necesario, conformar criterios o modelos unifor-
mes; pero el tema del precedente debemos mirarlo con mucha objetividad, pues
los cambios continuos de la sociedad exigen respuestas dstintas frente a casos
similares. Criticable ser que se convierta en rgidos precedentes las resoluciones anteriores, atando la resolucin de los conflictos a patrones del pasado. Esto
ltimo puede propiciar la mala fe en ciertos precedentes jurisprudenciales, trabajados con errores, que haran
-en el futuro- seguir repitiendo errores, en aras de
la seguridad jurdica, evitando que los jueces encuentren medios de correccin.
3. Una de las causales que contempla la norma es la vulneracin cjelprincipio
del sfare decisis. El inciso 1 se ubica en dicho supueslo, cuando la resolucin
contrara su propio criterio sustentado anteriormente en causa similar, salvo que
motive los fundamentos del cambio. Supone que cualquier tribunal debe seguir
sus propios precedentes en la resolucn de futuros idnticos o anlogos casos.
Vase que en este caso, dichos pronunciamientos pueden carecer del efecto vin-
culante erga omnes, a pesar de ello, esa ausencia, no puede negar la vinculacin
moral del colegiado por sus decisiones anteriores.
La fueaa obligatoria del precedente judicial supone que una vez resuelta una
cuestin mediante una sentencia, se establece un antecedente que, en principo,
no puede variar posteriormente. La regla obliga a que se acaten los precedentes
cuando en una controversia se susciten cuestiones de hecho y de derecho idnti-
cas. Ello se hace para mantener equilibrada la balanza de la justcia a fin de que
esta no oscile con cada nueva interpretacin de un juzgador. La balanza supone
que se inclina por el peso de los hechos y no por el peso que le confiere la interpre-
PROCESOS CONTENCIOSOS
AFiT. 510
manera similar, a no ser que sea distinguida (distinguished) o sustituid a (overrru/ed). Los valores centrales del stare decr'srs son la estabilidad, la certeza, la predic-
4. Un elemento que coadyuva a este principio es la publicidad de las decisiones judiciales, pues ello expande la predictibilidad. Como sostienen Diez Canseco
Pasquel{3t6), la publicacin de las sentencias brinda certeza debido a que se
aumenta el cmulo de precedentes. El peso del precedente hace ms slida una
yarse en la estabilidad de una doctrina con mayor confianza. En esa lnea, resultan de mucha vala las publicaciones que Gaceta Jurdica, hace a travs de Ditogo con Ia Jurisprudencia. En ellos hemos podido advertir no solo criterios contradictorios de la propia Corte Suprema en determinadas materias, sino, inclusive,
entre sus propios miembros, que en un caso tienen una posicin y en otro cambian el argumento sostenido, pero sin justificar las razones de por qu se apartan
de dicho criterio. Por ejemplo, vase el caso de posiciones contrarias frente a una
misma materia, protagonizado por las Salas, Transitoria y Permanente, de la Corte Suprema y que fue materia de comentario en Legal Express por MesinaststT). El
tema en controversia: las vacaciones de los gerentes (es decir, un asunto de inters para casi todo el empresariado peruano): "La pregunta es si un gerente puede
exigir la indemnizacin por vacaciones no gozadas en caso no salga de vacaciones dentro del periodo correspondiente (este tema no tiene una clara solucin en
la legislacin laboral). Una de las sentencias (Casacin Nq 2306-2004) seal que
el gerente, por su sola condicin de tal, no se encuentra excluido del pago de la
indemnizacin vacacional, sin que este derecho no le correspondiera solo si decidi no hacer uso de su descanso vacacional y siempre que no se encuentre sometido a subordinacin jerrquica. La segunda sentencia (Casacin Ns 2076-2005)
dijo que los gerentes siempre estn excluidos de la indemnizacin por vacaciones
no gozadas, independientemente de su capacidad y voluntad decisoria sobre la
oportunidad y la forma de su descanso anual remunerado. Como se ve, las sentencias son absolutamente contradictorias".
Otro caso de vulneracin al stare decisis es el que aparece con la publicacin
pgina 161 aparece la Casacin N" 2318-2005-Santa, publicada en El Peruano el 31 de octubre
de 2006), en que los votos de los jueces supremos para hacer resolucin consideran que en la prescripcin adquisitiva, "el beneficiario de la adquisicin del bien
Nq 99 (diciembre 2006) de Dilogo con la Jurisprudencia. En la
(316) DIEZ CANSECO, Luis y PASQUEL, Enrique. "Slare decrsls: intercambios comerciales y predictibilidad: una
propuesta para enfrentar la reforma'',
(317) MESINAS IVIONTERO, Federico. "Una guerra avisada... conrradicciones po. el mal uso de precedentes
vinculantes Iaborales", en: Legal Express, Ne 74, Gaceta iurdica, Lima, febrero,2007, p.
1 1.
"'l
AT.51O
PROCESOS CONTENCIOSOS
AFIT. 5't o
721
CCIMPE'TENCIJ\ DE GRADO
tffilr;-o-,rni
Cuando la responsabilidad se atribuya a un juez civil, juez de
paz letrado o juez de paz, es competente la sala civil de turno
del distrito judicial correspondiente.
La Sala Civil de la Corte Suprema es competente respecto de la
responsabitidad atribuida a los vocales de Ia propia Corle SuNema y de las Corles Superiores.
CONCORDANCIAS:
c.c.
art. 1969.
c.P.c.
D.5.017-93JUS
aft. 24 inc. 5.
ans. 33 nc. 3, 35 nc. 7, 40 inc. 3.
Comentario
PROCESOS CONTENCIOSOS
AFrT. 51
del demandado, sino por el distrito judicial donde el juez demandado haya ejercido la funcin judicial que se cuestiona.
La competencia por grado le corresponde a la sala civil del distrito judicial, sin
precisar frente a la concurrencia de salas, a cul de ellas correspondera. En
este ltimo caso, la competencia por turno o el reparto aleatorio, sera una alternativa a ello.
si los demandados son jueces de la corte suprema y de las cortes superiores, al margen que sean provisionales o titulares (la ley no distingue la condicin
deljuez), corresponder a la Sala civil de la corte suprema conocer respecto de
la responsabilidad atribuida a los jueces de la propia corte suprema y de las
Cortes Superiores.
El procedimiento que se sigue para este tipo de pretensiones es el abreviado.
"'l
pBLtco
flnina[it
Antes de proveerce Ia demanda, elMinisterio Pblico emite dictamen sobre Ia procedencia de esta dentro de diez das de recibida, bajo responsabilidad.
La resolucin que declara inprocedente la demanda es apelable con efecto suspensivo.
CONCOFIDANCIAS:
c.P.c.
ans.
113
inc.3.371.
LEGISLACION COMPAPADA:
C.P.C.
halia
aft.56.
Comentario
PROCESOS CONTNCIOSOS
ART.512
Por otro lado, la norna fija el efecto de la apelacin del auto que declara la
"'l
AGOTr{MNTO DE MDIOS
INJPUGNATOFIIOS
:nnricur0:,tis
La demanda solo puede interponerse luego de agotados los
medios impugnatorio.s previstos en la ley contra la resolucin
que causa dao.
CONCORDANCIA:
c.P.c.
Comentario\
1. A pesar de que el juez es un ser humano susceptible de cometer equivocaciones, no puede catalogarse -de forma general- que todo error del juez es un
error judicial propiamente dicho, pues este para Ser catalogado como tal debe ser
grave e inexcusable, es decir, que el error debe ser de tal magnitud que a todas
luces se denote el carcter de insalvable. Ahora bien, hay que distinguir que no
cualquier error puede generar el derecho a indemnizacin, sino el que Sea muy
evidente e injustificable tanto en la fijacin de los hechos, en la interpretacin o
en la aplicacin de la ley, generando una resolucin absurda salindose de la
normativa o con conclusiones ilgicas que salen de su alcance no siendo el
desacierto lo que trate de corregir el error judicial sino la negligencia, el desinters jurdico e inclusive el dolo.
(')
Los comentarios del presente artculo han sido tomados Ce la nvestigacin realizada sobre la responsabilidad
civil de los jueces, por UJalter ngeles Bachet, Carmen Aponte Mario, Uliana Oia Brcncazo, Jacquelne
Mac Dowall Lira, Roxana lllac Fae Thays y David Surez Eurgos, como alumnos del ciclo doctoral en Derecho
de la Unversidad de San Martn de Porres.
(31 8) MOSSET ITURRASPE, Jorge, E! error iudcial, Rubinzal-culzoni, Buenos Aires, 1999, p. 80.
(319) REYES MONTERREAL, Jos Mara. La responsabilidad del Estado por enor y anarmal tuncionamento de la
administracin de iustca,2r ed., Colex editorial, Madrid, 1 995, p' 25.
726
PAOCESOS CONTENCIOSOS
ART.513
ocasonndose perjuicios directos, sea cont'a los bienes o derechos de las personas, con ellas.
El error judicial podr ser de hecho o de derecho segn el conocimiento equivocado de las situaciones fcticas o de las normas jurdicas; sin embargo, frente
a dichos errores hay la tendencia a considerar que ei nico error relevante es el de
hecho. Miranda Goded(320) afirma que el error judicial tiene lugar cuando por dolo,
negligencia o equivocado conocimiento o apreciacin de los hechos se dicta una
resolucin judicial que no se ajusta a la verdad y a la realidad de tales hechos y
que, por tanto, merece el calificativo de injusta. En su opinin, el error de derecho
no puede incluirse en el concepto de error judicial porque tiene su propio correctivo a travs del sistema de recursos, pero ello no es cierto, porque la valoracin de
los datos fcticos puede corregirse tambin por medio de los recursos.
2. Por otro lado, el error judicial solo puede admitirse producido en una resolucin que ponga fin al proceso y luego que se hubieren agotado los recursos previstos en la ley, es decir, solo despus que la sentencia haya quedado firme. si la
sentencia de primera instancia ha incurrido en error y el perjudicado no interpone
el oportuno recurso, estamos ante un caso de negligencia o culpa del propio perjudicado que no ha hecho uso de los caminos ordinarios para corregir el error. De
ah que elartculo 513 delCPC seala que "la demanda solo puede interponerse
luego de agotados lbs medios impugnatorios previstos en la ley contra la resolucin que causa dao".
Como ya se dijo, frente a la resolucin judicial presuntamente errnea deber previamente agotarse todos los recursos impugnatorios previstos en el
ordenamiento jurdico. Para hablar de error judicial es necesario que se den
los siguientes supuestos: que este se cometa en el curso de un proceso judicial; que est contenido en una resolucin firme, despus de haber agotado
los recursos de ley.
El acudir a una instancia jurisdiccional para que declare el error judicial producido dentro de un proceso no puede considerarse como una tercera instancia o
recurso que busque la sustitucin de las resoluciones recurridas, pues su finalidad es la de obtener una reparacin del dao sufrido por la declaracin judicial
errnea y no -a diferencia de los recursos procesales- una sustitucin de los
pronunciamientos de las resoluciones. Seala Montero Aroca(32t), "el error de hecho se debe referir al descubrimiento de nuevos hechos o a la posibilidad de
(320) MIRAIIDA GODED. "La responsabildad del Eslado por el funcionamienlo de la aCmnistracin de justcia", en
El Poder Judciai, Vol. l, lnstituto de Estudos Fiscales, lvladrd, 1983, p. 330, citado por ATIENZA NAVARRO,
Mara Luisa, en: La Responsabldad Cvil Cel uez,fkant lo Btanch, Valencia,19g7, p. 135.
(321) MONTERO AROCA, Juan. Responsabldad cvil del juez y Ce! Estado por la actuacin del Poder Judical,
Tecnos, lvladrid, 1988. Op. cit., p. 120.
,"1
AFff.,:'!3
utilizar nuevos medios de prueba, pero no a una valoracin distinta de los medios
de prueba ya utilizados para probar los hechos ya alegaCos. En ese sentido, no
podra admitirse que a travs del error de hecho se modifique la valoracin de la
prueba efectuada por eljuez, pues de lo contrario, se estara desconociendo el ms
elemental principio, no ya de independencia judicial, sino de seguridad jurdica".
Lo que se busca con esta exigencia es impedir que las acciones sobre respon-
sabilidad civil judicial puedan ejercerse por los particulares de forma prematura,
infundada e inclusive de manera abusiva. lnclusive, algunos autores consideran
que basta que no se hubiera interpuesto alguno de los recursos que fuera procedente, conlra la resolucin judicial daosa, sino tambin aquellos otros que procedieran contra las sucesivas resoluciones decisorias de los recursos subsiguientes
(llegndose incluso, en algunos casos, hasta el propio recurso de casacin) para
que no proceda admitir a trmite la demanda posterior por indemnizacin.
En este sentido, se posibilita que el dao derivado de las actuaciones judiciales se repare por otros medios diferentes a la accin de responsabilidad civil y, por
otro, que dicha accin no se utilice como un instrumento de presin sobre eljuez
cuando todava no ha resuelto el asunto de que conozca, atentando as contra la
imparcialidad o la independencia judicial.
3. Un caso que podra calificarse de reciente error judicial es al que hace referencia la Resolucin Administrativa Ne 045-2005-PCNM(322) del Consejo Nacional
de la Magistratura. En los seguidos por la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria contra Becom SA y el Tribunal Fiscal sobre impugnacin de resolucin del Tribunal Fiscal Ne 266-3-99, los magistrados de la Sala de Derecho
Constitucional y Social de la Corte Suprema emitieron la sentencia del 15 de octu-
bre de 2003, sin haber valorado si era o no aplicable al caso, la sentencia de!
Tribunal Constitucional emitida el 14 de julio de 1997, a pesar de haber sido expuesto como uno de los agravos de la apelacin.
Aparentemente, podramos estar ante un lamentable error judicial, recogido en
la ejecutoria suprema en contra de una sentencia del Tribunal Constitucional, a
pesar de qe la exposicin de motivos de uno de los agravios de la apelacin,
haca referencia a esta contradiccin. Es un error judicial calificado por la omisin
de pruebas.trascendentales que determinaran el fallo. No se trata de cualquier
equivocacin, pues, se trata de una decisin final que ha agotado la impugnacin
ordinaria y se ha emitido bajo la garanta de la cosa juzgada.
Elerror judicial, en la medida que hubiere generado agravio que reparar, tiene
como uno de sus mecanismos, a la pretensin indemnizatoria. Esta se dirige de
manera directa frente a los magistrados involucrados, aplicando las reglas de la
728
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART. 513
responsabldad civil subjeti.ra que acoge el Cdigo Procesal Civil para tal fin. La
demanda solo puede interponerse luego de agotados los medios impugnatorios
previstos en la ley contra la resolucin que causa dao y dentro de los tres meses,
contados desde que qued ejecutoriada la resolucin que caus 6lfls(sza).
En el proceso promovido por la Municipalidad de San Martn de Porres (expediente Ne 787-2002) contra el juez del Tercer Juzgado de Paz de San Martn de
Porres y Los Olivos, la Sala Suprema seal que no se cumpli con los requisitos
de procedibilidad que exigen los artculos 513 y 514 del CPC, toda vez que dichas
normas establecen que solo pubde interponerse la demanda de responsabilidad
trtl
PLAZO
g:aifiplgi1r;
La demanda debe interponerse dentro de tres meses contados
desde que qued ejecutoriada la resolucin que caus dao.
CONCORDANCIA:
c.P.c.
ad.
123.
Comentario
El artculo hace referencia al cmputo del tiempo dentro del cual se puede
interponer la demanda de responsabilidad civil. Dicho lapso, denominado plazo y
fijado en meses, responde a razones de seguridad y certeza para determinar el
tiempo especfico dentro del cual se debe realizar determinado acto procesal,
como es el de interponer la demanda.
Como se aprecia de su redaccin, se acoge un plazo procesal, destinado al
cumplimiento de una actividad procesal en particular como es la demanda. Dicho
plazo es legal y perentorio. Es legal porque su duracin se halla expresamente
establecida por ley y perentorio o fatal porque agotado este, determina automticamente la caducidad de la facultad procesal para cuyo ejercicio se concedi, sin
que para lograr tal resultado se requiera la peticin de la otra parte o una declaracin judicial expresa en tal sentido.
PROCESOS CONTENCIOSOS
AtT.514
,.r"tsPRUDENctA
El juez es civilmente responsable cuando en ejercicio de su funcin jurisdiccional causa
dao a las paes o a tercetos, actuando con dolo o culpa inexcusable.
Se produce la caducidad contemplada en los artculos 2003 al 2007 del Cdigo Civil por
haber transcurrido en exceso /os lres meses del plazo para nterponer la demanda de
responsabilidad civil (Exp. N" 236-94, Tercera Sala Civil, Ledesma Nanez" Marianella,
Ejecutorias, Tomo 4, Cuzco, 1996, pp. 152-155).
731
Frgcul-Aclru rr
l*
RESPONISABLID.AD
ba del dao causado se regulan por las notmas del Cdigo Civil
referidas a la inejecucin de obligaciones, en cuanto sean apli-
cables.
CONCORDANCIAS:
c.c.
afts.
1311
1332.
Comentario
1. La responsabilidad contractual es aquella que se deriva de un contrato cele-
brado entre las partes, donde uno de los intervinientes produce dao por dolo o
culpa al no cumplir con la prestacin a su cargo y que debe ser indemnizado. El
artculo 't318 del Cdigo Civil define el dolo como la intencin de no cumplir, aunque al proceder as el dedor no desee causar un dao. En la responsabilidad
contractual, las partes involucradas en el dao, causante y vctima han tenido un
trato previo o sea, se han vinculado voluntariamente y han buscado en comn
ciertos propsitos. Su reunin no es casual o accidental y esta se ha producido en
Por otro lado, "para que haya dao contractual resarcible no basta que se
incumpla la obligacin y que el incumplimiento sea imputable al deudor, sino que
es necesario que el incumplimiento produzca un perjuicio a quien lo alega".
732
PROCESOS CONTENCIOSOS
AtT. 515
llamada tambin responsabilidad por culpa por cuanto se sustenta en dos criterios
de imputacin: dolo y culpa. Seala la Sala Suprema que "dichos criterios subjetivos, de presentarse en el evento daoso, da lugar a reprochar la conducta antiu_
rdica desplazando las consecuencias econmicas del dao a otra persona distinta de la que lo ha sufrido"(32a).
La responsabilidad de naturaleza extracontractual requiere de ciertos requisitos, tales como: el dao, la relacin de causalidad y el factor de atribucin de
responsabilidad. Este ltimo requisito tiene dos factores, uno subjetivo y otro
objetivo. El factor subjetivo analiza o juzga una conducta del sujeto en funcin a
patrones valorativos de tipo tico o moral que conllevan la idea de reproche o
reprobacin. El factor objetivo surge en el marco del proceso de socializacin de
la responsabilidad en general, que impone un criterio de solidaridad cuando se
produce un dao.
Frente a este panorama descrito, apreciamos posiciones diversas en sede
nacional; por ejemplo, para Eugenia Ariano(32s) la responsablidad civil de los jueces debe apreciarse bajo la ptica de una responsabilidad objetiva y directa del
Estado, porque ella debe ser asumida por quien est en la real posibilidad de
reparar el dao, como es el Estado; en cambio, bajo una ptica opuesta, Beltrn
Pacheco asume la tendencia de una responsabilidad derivada por la inejecucin
de obligaciones, pues el Estado brinda un servicio a los particulares, un servicio
como materializacin de la funcin jurisdiccional, por el cual eljusticiable paga un
valor por el seruicio. Eljuez no acta como individuo sino como magistrado y si
bien es un individuo, es un rgano que manifiesta la voluntad del Estado como
sucedera con un gerente que manifiesta la voluntad de una ernpresa, a tal punto
que los magistrados administran justicia a nombre de la Nacin; de ah que cuando un magistrado no cumple con las reglas del proceso, entonces se hace responsable el Estado y no personalmente eljuez. Cuando se ejerce la funcin jurisdiccional, hay un seryicro, hay un contrato especial, hay deberes que cumplir por
parte del juez;y si no se cumplen, y se genera dao a los justiciables, esto condu-
"'l
515
AFrT.
COTVJF\TANIS AL
Estado brinda un servicio por lo que no se puede hablar de una relacin contractual
ni cuasicontractual vulnerada cuando el juez cae en error y perjudica a una de las
partes. "Los litigantes no celebran un contrato con la justicia instituconalizada; un
acuerdo no es la base del proceso y menos an con eljuez de la causa. Es, ms
bien, un servicio que el Estado brinda y por el cual percibe, en algunas causas,
una tasa. No hay entonces una relacin contractual ni cuasicontractual violada
cuando el juez cae en errc( y perjudica a una de las partes. Media un acto ilcito
extranegocial, la violacin del "no daars". Se trata de un servicio monopolizado
que el Estado no puede negar y al que debe acudirse foaadamente si se quiere la
solucin del entuerto. De ah, entre otras cuestiones, el plazo de prescripcin a
tener en cuenta'(324.
Por ltimo, no podemos dejar de hacer referencia, a Jos Lovn(328), quien bajo
una posicin contraria a las enunciadas, considera que los jueces como cualquier
otro ciudadano, deben responder por sus actos, graves o menos graves, teniendo
en cuenta especialmente el dao ocasionado conjuntamente con la culpabilidad,
criterio que desde ya anunciamos no compartir.
la culpa inexcusable en cumplimiento de sus deberes como juez de ninguna manera es un supuesto de responsabilidad contractual. Es muy forado el contenido
de esta figura y solo sirve para la carga de la prueba, para hacrsela ms difcil al
demandante.
(327) ldem.
1:ze IOVru SANCHEZ, Jose Atfredo. La responsabilidad civil de
Arequipa, 2004, p. 20.
734
OBLIGADOS AL RES.ARCIMIENTO
La obligacin de pago de tos daos y perjuicios es
soridaria
Comentario
elementos de la responsabilidad civil: la conducta antijurdica del autor, el dao causado a la vctima, la relacin de causalidad y, finalmente, los factores de
atribucin.
"'l
AFIT.515
los acreedores que hubiere. Segn Llambias(32e), "los distintos vnculos personales que integran la obligacin solidaria, no subsisten separados o aislados ni son
independientes entre s, como ocurre en la obligacin simplemente mancomunada. Estn concentrados o coligados, en cuanto convergen en un haz que infunde
a la obligacin una estructura unitaria: lo que acontece a uno de los vnculos se
propaga, en principio, a los dems vnculos paralelos". Es impofiante compartir la
explicacin que brinda Llambias(so) sobre esa propagacin de efectos entre los
distintos vnculos integrantes de la obligacin solidaria. Seala que se acude a la
representacin: "la energa jurdica que brota del ttulo creador de la solidaridad
suscita un frente comn de acreedores o deudores. De ah que lo haga alguno de
los integrantes delfrente en cuanto tal, es decir, en lo concerniente al dinamismo
736
1OA
PFIOCESOS CONTENCIOSOS
ART.516
inters.
Un aspecto que no refiere la norma en comentario es la posibilidad de repeticin del Estado y bajo qu condiciones operara dicha repeticin frente al juez
condenado al pago de la indemnizacin. Algunos autores sostienen que si el dao,
se hubiese producido como consecuencia de Ia actuacin dolosa o culposa del
juez, el Estado podr repeti esto es, podr ejercer la accin de reversin contra
el juez causante del dao, una vez que hubiera indemnizado al particular perjudicado. De la interpretacin que se hara delartculo 509 del CPC, se podra colegir
que el Estado solo podr dirigirse contra el juez en va de regreso si hubiese
actuado por dolo o culpa grave, y no por culpa leve, pues dicho supuesto no aparece regulado como una causal para fijar la responsabilidad civil deljuez.
3. A continuacin vase algunas de las consideraciones que muestra la Sala
de Derecho Constitucional y Social para justificar las condenas a los jueces demandados, por responsabilidad civil. Desde ya dejamos constancia que son esca-
sas las sentencias dictadas sobre responsabilidad judicial civil individual, por dolo
trtl
AFT.51S
738
EFECTOS DE LA SENTENCIA
La sentencia que declara fundada la demanda solo tiene efectos patrimoniales. En ningn caso afecta la validez de Ia resolucin que produio el agravio.
En ejecucin de sentencia y siempre que se haya reseruado tal
facultad en la demanda,. el demandante puede exigir que el demandado, a su costo, publique Ia sentencia finat por dos das
consecutivos en un diario de circulacn nacional.
CONCORDANCTAS:
c.Pc.
.
1
arts.123,
178.
Comentario
. La posibilidad de acudir a una instancia jurisdiccional para que se indemnice
rrtl
.Ar.517
CML
de la sentencia final; sin embargo, para que dicha facultad opere, requiere necesariamente de la condena cierta y expresa, contenida en un ttulo que condene
dicho acto, como sera la propia sentencia, pues sin ttulo no hay ejecucin. euedara, a la libertad del actor, proceder a la ejecucin de la condena ya declarada,
en el extremo de la publicacin. Necesariamente tiene que existir una pretensin
que reclame la publicacin de la sentencia finaly una condena que la acoja expresamente, quedando a la libertad del actor, de exigir al demandado, a su costo, que
publique la sentencia final por dos das consecutivos en un diario de circulacin
nacional. An ms, si no se ha reservado el actor dicha facultad en la demanda,
en nada impide, que habiendo demandado expresamente -adems de la indemnizacin- la publicacin final de la sentencia y obtenido una sentencia favorable,
pueda exigir dicha pretensin en ejecucin.
740
DEM.\NDA MALICIOSA
r"ffiffi
Si al declarar infundada la demanda, el juez considera que el
demandante ha actuado con malicia, o si durante el proceso ha
difundido informacin a travs de medios de comunicacin
masiva que afecte el honor del demandado, le impondr una
multa no men de diez.ni nayor de cincuenta lJnidades de Referencia Procesal, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 4.
CONCORDANCIAS:
C.P.C.
afts.4.51
nc. S.
Comentario
'1.
"'l
ART.514
Vase que los procesos de responsabilidad civilestn estructurados con algunas limitantes, por ejemplo: el impulso procesal es de parte, el plazo reducido de
caducidad para interponer la demanda, la prueba del dolo y la culpa corresponde
realizarla al actor, el agotamiento de la impugnacin, entre otros. Las limitantes
que se coloca en el camino procesal, hacen que sean escasas las sentencias
dictadas sobre responsabilidad judicial, por dolo o culpa grave, no porque contemos con algunos jueces que apenas infringen la ley, sino porque dichos requisits
o condiciones que se establecen son autnticas cautelas establecidas legalmen-
742
Sub-Captulo 4
EXPROPtACtOt(-)
Todas las pretensiones derivadas o conexas con Ia expropiacin se tramitan con arreglo a lo dispuesto en este subcaptulo.
CONCORDANCIAS:
c.c.
LEY 27117
aft.
teclstlclt
l.
1.
coMpAliADA:
C.F.P.C. Mxico
ad.928.
c.P.c.
afts.52l-529.
Comentario(")
(')
(")
Texto del subcaptulo 4 segn la modficacin incorporada por la Ley Nc 271 1 7 de 20l05/l 999.
El comentario de este arlculo fue elaborado por Roger Merino Acua, abogado por la Universidad Naconal
Mayor de San Marcos. Asislente de docencia de Derecho Cvil en la rnsma casa de esludos. Membro del
Taller de Oerecho Civil Jos Leon Barandiarn. Miembro de la Dis1n de Estudios Legates de Gaceta Jurdica.
trtl
ART.519
code(331).
Usualmente se seala que la expropiacin implica una clara limitacin al ejercicio del derecho de propiedad, el dercho subjetivo patrimonial por excelencia.
Sin embargo, bien vistas las cosas, la expropiacin no es una limitacin de la
propiedad, sino su negacin misma, en cuanto produce una privacin forzosa de
este derecho por acto de autoridad(332). Se trata pues de la privacin del derecho
de propiedad por una causa expropiandi,la misma que tienen carcter constitucional pues se encuentra regulada en el artculo 70 de la Constitucin, y est
constituida por dos rdenes: 1) causas de seguridad nacional, y 2) necesidad
pblica, ambas declaradas por ley.
La necesidad pblica alude a lo que es indispensable, a lo que el inters pbli-
(331) FISCHEL, Wiiliam A. "Expropiacin y eleccn pblica: La persuasin del preco". Eni Thems, Revista de
Derecho. No 48. Uma, iulo de 2OO4, p. 48.
(332) GOI\ZALS BARRON, Gunther. Derechos Beales. Primera edicin. Jurista Editores. Uma, 2005, p. 574.
(333) AVENDAO VALDEZ, Jorge. "Oerecho de propiedad. Expropacin. Comentjario al artculo 70 de la Consttucin", en: La Constitucn comentada. Tomo l. Primera edicin. Gaceta Jurdica, diciembre de 2005. p. 943.
744
PFTOCESOS CONTENCIOSOS
AFIT 519
para conocer el proceso de expropiacin el juez del lugar donde est inscrito el
derecho de propiedad. Si se trata de bienes no inscritos, es competente eljuez del
lugar donde se encuentra el bien. Asimismo, si son varios bienes situados en
varios lugares, es competente eljuez de cualquiera de ellos.
3. En el proceso de expropiacin hay dos sujetos:
a) Sujeto activo.- El expropiante es el sujeto activo de la potestd expropiatoria, de acuerdo con el artculo '10.1 de la LGE, este ser la dependencia administraliva que tendr a su cargo la tramitacin del proceso de expropiacin.
En otros ordenamientos jurdicos se determina que los sujetos del procedimiento expropiatorio son tres: el expropiante, el expropiado y el beneficiado(s)
(quien muchas veces podr ser el mismo expropiante y muchas otras no). En
nuestro sistema jurdico, no hay esa diferenciacin tan clara, empero, de acuerdo
al artculo 3 de la LGE, el nico beneficiario de una expropiacin es el Estado. Ello
quiere decir, que el beneficiado puede ser tanto el sujeto activo como otro sujeto
siempre que sea parte de aparato estatal. En ese sentido, es obligatorio individualizar al beneficiario de la expropiacin, que podr ser el mismo sujeto activo de la
expropiacin o persona distinta, siempre y cuando sea una dependencia del Estado (10.2 de la LGE), y es nula la expropiacin a favor de persona natural o jurdica
de Derecho Privado (10.3 de la LGE).
b) Sujeto pasivo.- Es el expropiado, quien es el titular de las cosas, derechos o
intereses objeto delataque expropiatorio(rc). De acuerdo alartculo 11 de la LGE,
se considera sujeto pasivo de la expropiacin, al propietario contra quien se dirige
{a3a) As,
trtl
ART.5,t9
se indemnizar a los poseedores de acuerdo con el artculo 912 del Cdigo Civil
que establece la presuncin de propiedad de los posedores. En este caso, cabe
preguntarse si el sujeto pasivo podra ser el poseedor y, por lo tanto, la expropiacin se realizar mediante el proceso establecido en el Cdigo ProcesalCivil, o si
identificado el poseedor del bien automticamente se le deber indemnizar. Consideramos que en este caso el proceso de expropiacin tendr como pafte pasiva
al poseedor, justamente en aplicacin del artculo 912 del Cdigo Civil.
4. Este artculo seala que todas las pretensiones derivadas o conexas con la
expropiacin se tramitan mediante este procedimiento especial. Se establece as
la llamada competencia por materias, que es aquella que se basa en la naturaleza
de la pretensin. Este dispositivo constituye una norma integradora, por medio de
la cual diversas pretensiones derivadas de la expropiacin deben tramitarse necesariamente por esta va. Entre estas pretensiones tenemos por ejemplo:
a) La nulidad de las expropiaciones: por medio de la cual se puede impugnar el
acto de expropiacin cuando este no haya sido dispuesto a favor del Estado y por
razones de seguridad nacional o necesidad pblica (artculo 23 de la LGE).
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART. 5'r 9
.runrsPRUDENcrA,
si el proceso expropiatoro culmin en su opoftunidad, entregando el Estado el monto
ndemnizatorio previsto por la ley de Ia materia; ma! puede Ia acconante, pretendet ahora, que los bonos que lueron emitidos en moneda que ya no tiene curso lega!, se rediman
y actualcen, ordenando adems el pago de ntereses moratorios y compensatorios (Exp.
N" 2604'98, sala de Procesos Abreviados y de conocimiento, Ledesma Narvez,
Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 1gg-200).
(336) AVEI'JDANO VALOEZ, Jorge. "La propiedad privada y sus difcultades". En: EI Per'ano. Jueves. 11 de agosto
del 2005, p. 15.
trtl
iliffffii
Adens de los requisitos y anexos previstos en los atculos
424 y 425, la demanda deber estar acompaada de:
1. Copias autenticadas de las disposiciones tegates autoritativa o dispositiva y ejecutora de la expropiacin.
2. Copia certficada de los asientos registrales de! bien por
expropiar o en su caso, certificacin de que e! ben no est
inscrito. En este caso se debern acompaar los documentos pblicos o privados que acrediten ta condicin del propietario o del poseedor, en su caso.
3. Documentos tcnicos de identiticacin y evatuacn detbien
a expropiar conforme al destino previsto. Cuando se trate
de inmuebles rsticos o urbanos se acompaa copia certificada de los planos de ubicacin y perimtricos y la memoria descriptiva del bien, ertendidos conforme a Ia ley de la
materia.
4. Tasacin debidamente motivada del valor comercial actualizado del bien a Ia fecha de Ia resolucin ejecutora de la expropiacin, de acuerdo a lo establecido en el artculo l6 de
la Ley Generalde Expropiaciones.
5.
6.
7.
Certificado de consignacin de la indernniacin justipreciada que incluya el valor de la tasacin comercial actualizado y Ia compensacin propuesta por el sujeto pasivo a
favor del expropiado cuando corresponda, de acuerdo a lo
dispuesto por la Ley General de Expropiaciones.
Se declarar inadmisible la denanda cuando no se haya consignado a favor del sujeto pasivo la indemnizacin justipreciada, cuando as lo exija la Ley General de Expropiaciones.
748
PROCESOS CONTENCIOSOS
AFIT. 520
CONCORDANCIAS:
c.
c.c.
C.P,C.
LEY 27117
D.5.017-93JUS
aft.70.
ad. 928.
afts. 424, 425, 525, 550
afts. 2, 4, 15 a 21.
afts.288 inc. 10,290.
LEGSLACIN COMPAFT]ADA:
C.P.C. Colombia
'
afts.451-459.
Comentarior)
demanda. Se trata de anexos especiales que necesariamente debern ser adjuntados, de lo contrario, la demanda deber ser declarada inadmisible. La especificidad de estos requisitos tiene fundamento en la especial pretensin que se configura con la demanda de expropiacin. Estos requisitos son:
a) Copias autenticadas de las disposiciones legales autoritativa o dispositivay
ejecutora de la expropiacin. Como se seal al comentar el artculo anterior, la
expropiacin solo procede si es que hay una ley que la declara, la misma que
debe ser expedida solo por el congreso de la Repblica a favor del Estado, a
iniciativa del Poder Judicial, gobiernos regionales o gobiernos locales.
En ese sentido, el procedimiento legislativo para la realizacin de la expropiacin es el siguiente: El congreso expedir una ley autoritativa para que el
Poder Ejecutivo, los gobiernos regionales o los gobiernos locales, expidan la norma expropiatoria. Esta norma deber ser publicada en un plazo no mayor a 60
(sesenta) das contados a partir de la vigencia de la ley autoritativa (artculo 6.1.
de la LGE).
La norma que ejecutar la expropiacin en el caso del poder Ejecutivo ser
una resolucin suprema con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros. Por otro
lado, en elcaso de los gobiernos regionales, la norma ser la correspondiente de
acuerdo con la legislacin de la materia; y, en el caso de los Gobiernos Locales, la
norma ser un Acuerdo de consejo (ar1culo 6 de la LGE). A'simismo, de acuerdo
d--EiE"ntario
de este ariiculo ue elaborado por Roger Merino Acua, abogado por la Universidad Nacional
tulayor de San larcos. Asisieni? Ce docencia de Derecho Cvil en la rnsma casa de estudios. Miembro del Taller
de Derecho Civil .,jos Len Barandiarn. Miembro de la Divisin de EstuCos Legaes Ce Gaceta Jurdica.
trrl
ART. 52O
Es bastante difcil que en este ltimo caso, el demandante (el Estado) deba
presentar los documentos que acrediten la condicin de propietario o poseedor
del demandado. Y ello porque si el bien no est inscrito la propiedad puede fundarse en el solo consenso o en documentos privados que estn en posesin del
demandado. Por lo dems, de acuerdo al artculo 11 de la LGE que regula lo
concerniente a la legitimacin pasiva de este proceso, cuando el bien no est
inscrito, el Estado deber pblicar un aviso una vez en un diario de circulacin
nacional y dos veces en un diario de mayor circulacin en el lugar donde se encuentra el inmueble, si no se presenta ningn afectado, el proceso se entender
con los poseedores del bien.
remisinlal artculo 16 de la LGE, el mismo que seala que "el valor del bien se
determinar mediante tasacin comercial actualizada que ser realizada exclusivamente por el Consejo Nacional de Tasaciones - CONATA". La tasacin comercial actualizada es el valor de mercado que tendra el bien al momento en que es
expedida la resolucin que ordena la expropiacin.
750
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART. 52O
acuerdo con el valor de mercado del bien. As, se seala que usualmente, un
individuo conserva un bien en su poder justamente porque le asigna un valor mayor que al dinero que recibira si es que lo vendiese a precio de mercado. El precio
de mercado suele ser simplemente el promedio del precio al que suele venderse
un determinado bien. Por ello, cuando la compensacin es equivalente al precio
de mercado lo que suele terminar sucediendo es que se subcompensa al expropietarioto+ol. En ese sentido, compartimos la opinin del autor citado, en el sentido
(337) AVENDANO VALDEZ, Jorge. "Derecho de prcpiedad. Expropiacin. Comentario al ariculo 70 de la Constitucin",en: LaConstitucincomentada.Tomol,Primeraedicin,GacetaJurdca,Lma,diciembre2005,p.946.
(338) DI.MAJO, Adolfo. La tutela civile deidritti. Oua1a edizione riveduta e aggiomata. Giuffr editore. Milano. 2003.
(339) VASOUEZ RIOS, Alberto. "Elincin de la propiedad". En: Cdgo Cvl Comentado.lomoV. Derechos Reales.
Primera edcin. Gaceta Jurdica. Lima, 2003, p. 387.
(340) PASOUEL nOORCUEZ, Enrique. "Erpropacin: Una visin econmica altematva". Eni Thems, Revista de
Derecho.
Ne
131
751
AFrT.
s20
752
------=--=.-
PBOCESOS CONTENCIOSOS
AFrI.52O
comercial actualizado, sin perjuicio de que el sujeto pasivo solicite dicha compensacin en la etapa judicial o arbitral correspondiente.
g) Certificado de consignacin de la indemnizacin justipreciada que inciuya el
valor de la tasacin comercial actualizado y la compensacin propuesta por el
sujeto pasivo a favor del expropiado cuando corresponda, de acuerdo con lo dis-
puesto por la Ley General de Expropiaciones. Este inciso establece como anexo
especial el certificado de consignacin de la indemnizacin justipreciada consistente en la tasacin comercial actualizada. El dispositivo hace alusin tambin a la
consignacin correspondiente a la compensacin propuesta por el sujeto pasivo.
Ello suceder cuando el sujeto pasivo, disconforme con la oferta presentada por
el expropiante, le remite los documentos donde justifica una indemnizacin de
mayor valor. En este caso, el sujeto activo deber consignar judicialmente ambos
montos, que sin embargo, sern discutidos en el proceso judicial y por lo tanto,
podrn variarse en la etapa de ejecucin de sentencia.
Cuando no se cumpla con la presentacin de alguno de estos anexos especiales, la demanda deber ser declarada inadmisible, y consecuentemente, el sujeto
activo tendr la carga de presentar la documentacin pertinente bajo sancin de
rechazarse la demanda.
trrl
EMPLATAMIENTO DE TERCERO AL
PROCESO
Cuando se trate de bienes inscritos y exista registrado derecho
favor de tercero, se debe notificar con Ia demanda a este, bajo
art. 97 y ss.
Comentarion
1. Este artculo regula la posibilidad de la intervencin de un tercero en el proceso de expropiacin. El tercero legitimado para intervenir ser aquel que tenga
derechos registrados sobre el bien materia de expropiacin. Aunque la norma
establece que este tercero debe ser notificado con la demanda bajo sancin de
nulidad, no se establece un litisconsorcio necesario, pues este ltimo implica que
(')
El comentario de este atculo fue elaborado por Roger Merino Acua, abogado por la Universidad Nacicnal
t\,layor de San Marcos. Asistente de docecia de Derecho Civil en la msma casa de estuiios. lvliembro del Taller
de Derecho Civil Jos Len Barandian. Miembro de la Divisin de Estudios Legales Ca Gaceta Juridica.
754
PROCESOS CONTENCIOSOS
AFrT. 521
En ese sentido, este tercero puede apersonarse al proceso como coadyuvante, dado que de acuerdo al artculo 97 del cdigo procesal civil '.quien tenga con
una de las partes una relacin jurdica sustancial, a la que no deban extenderse
proceso, pero que pueda ser afectada desfavorablemente si dicha parte es vencida, puede intervenir en el proceso como coadyuvante a ella". Este tercero no es
parte, por lo que la pretensin del sujeto activo no se dirige hacia 1.
La norma tambin prev otro mecanismo de proteccin de terceros. As, seala que admitida la demanda, eljuez ordenar el bloqueo registral de la partida
donde consta inscrito el inmueble a expropiar hasia la expedicin de la sentencia. El bloqueo registral constituye un mecanismo de publicidad registral que
"'l
ART.521
756
FIEQUISITOS DE LA CONTESTACIN
La contestacin debe cumplir con los requisitos del artculo 442
y solo puede sustentarse en:
1.
l*
2.
3.
CONGORDANCIAS:
C.
art.70.
c.P.c.
Comentarior)
de esie artculo fue elaborado por Roger ,lerino Acua, abogado por la Universidad Naconal
Mayor de San lllarcos. Asstente de docencia de Derechc Civil en la misma casa de estudos. lembro del
Taller de Derecho Cvil Jos Len Barandiarn. Iviembro ce ia Dvisn de Estudios Legales de Gaceta Jurdica-
lL---Eiloi.nrado
"'l
ART.522
La ilegalidad. En este caso la norma que ordena la expropiacin vulnera normas de rango de ley. En este supuesto, podra entenderse el ncumplimiento
de los requisitos establecidos en el artculo 8 de la LGE para el contenido de
las resolucioRes que ordenan la expropiacin.
1341) VASOUEZ niOS, Alberto. "Extincin de propiedad", en: Cdigo Civil Comentado,T. V, Derechos Reates. primera edicin, Lma,2003, p.387.
758
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART.522
pblica; y iii) que la expropiacin responda a la necesidad de ejercitar derechos reales temporales sobre el bien. Es evidente que estas causales de improcedencia pueden ser denunciadas por la parte pasiva y constituyen susten-
'''l
RECONVENCIN
lo dispuesto en el artculo 445 y
podr
solo
sustentarse en:
1. La pretensin de expropiacin total del bien o complementaria con otros. Esta solo puede susfenfarse en el hecho que
la parte o fraccin del bien o los bienes no afectados por la
2.
CONCORDANCIAS:
C.P.C.
arts.44,445,525.
Comentariofl
1. La contrademanda es llamada en nuestro Cdigo Procesal Civil como reconvencin, la misma que implica que el demandado no se limita a defenderse.
sino que interpone contra su demandante a su vez, una pretensin. As, se dice
que la reconvencin implica que el dernandado pase a un contraataque, promoviendo contra el demandante su propia demanda, por ello "la reconvencin se
deja definir como una demanda promovida por el demandado (reconvincente)
dentro del proceso contra el demandante (reconvenido), con la que se introduce
en el proceso una pretensin procesal autnoma"(342). De acuerdo con este dispositivo, la reconvencin debe seguir las reglas generales establecidas en el artculo
445 del Cdigo Procesal Civil, con las particularidades que aqu se sealan. As,
los requisitos generales son que la reconvencin se propone en el mismo escrito
tL--TiIiILnt"ro
de este articulo fue elaborado por Roger Merino Acua, abogado por la Univrsdad Nacional
Mayor de San Marcos. Asistente de docencia de Derecho Civil en la misma casa de estudios. Miembro del Taller
de Derecho Civil Jos Len Barandiarn. Miembro dE la Dvsin de Estudos Legales de Gacetra Jurdica.
(342) LEIBLE, Sletan. Proceso cvil alemn. 2t ed., Konrad Adenauer Stiftung. Biblioteca Jurdca Dike. Santa Fe de
.1998,
Bogol,
p.243.
750
PROCESOS CONT=NCiOSOS
,ART.
523
propiacin, dado que el artculo 519 establece que todas las pretensiones (se
entiende tambin, las que forman la reconvencin) derivadas o conexas con la
expropiacin se tramitan con arreglo a la normativa del proceso de expropiacin
(con lo cual los dos primeros requisitos resultan zanjados), y porque el artculo
materia de comentario establece expresamente la conexidad, es decir, las razones en las que puede sustentarse la reconvencin.
2. La reconvencin solo puede fundarse en dos supuestos:
a) La pretensin de expropiacin total del bien o complementaria con otros. En
este caso, ante la pretensin del Estado de expropiar solo parcialmente el bien, el
sujeto pasivo puede pretender que la expropiacin sea total, ello atendiendo tambin a lo establecido en el artculo 14 de la LGA. En efecto, ello puede pretenderse
cuando la fraccin del bien que no es afectado por el acto expropiatorio sufre una
real desvalorizacin o resulta intil para los fines a que estaba destinado con anterioridad a la expropiacin parcial. En este caso, la expropiacin parcial constituye
un perjuicio para el demandado.
b) La pretensin de expropiacin del suelo, conjuntamente con el sobresuelo y
subsuelo materia de expropiacin. Aqu, la pretensin del Estado es solo elsubsuelo y el sobresuelo y no el suelo. Ante ello, el sujeto pasivo puede pretender que
tambin sea expropiado el suelo cuando la propiedad de dicho terreno no pueda
76'l
CONTFADICCION
Iffius--ffi
En caso de contndiccin por parte del suieto activo de la expro'
piacin de la compensacin por daos y periuicios, el iuez orde'
pasivo de la expropiacin otorgar contracautela a
favor del Estado, a travs de garanta real o fianza bancaria.
EI juez solo entregar el monto de la indemnizacin iustipreciada, una vez otorgada la garanta real o tianza bancaria a que se
refiere el prrato anterior, de ser el caso. En el supuesto que no
nar
al sujeto
Comentarioe
1. Como sealamos, la indemnizacin justipreciada o justiprecio, est constituida por dos montos: elvalor comercial del bien (el valor de mercado) y la compensacin (el resarcimiento a que tiene derecho el expropiado si acredita los daos sufridos por la expropiacin del bien de su propiedad). Ahora bien, el artculo
520 inciso 7 establece como un anexo especial de la demanda, el certificado de
consignacin de la indemnizacin justipreciada que incluya el valor de la tasacin
comeicial actualizada y la compensacin propuesta por el sujeto pasivo a favor
del expropiado cuando corresponda de acuerdo a la LGE'
Por otro lado, el artculo 15.2 de la LGE establece que la entrega efectiva y
total del monto de la indemnizacin justipreciada, se efectuar en dinero una
vez trascurrido el plazo para la contestacin de la dernanda o de la contestacin
de la reconvencin. Se enende pues que contestada la demanda, el expropiante
debe entregar el total deljustipreio, al parecer, atendiendo al monto por compensacin requerido por el expropiado. Justamente por ello, se seala la posibilidad
de que el sujeto activo pueda oponerse al monto de la compensacin requerida
(.)
-762
PROCESOS CONTENCTOSOS
AFTT.
523-A
por el sujeto pasivo. Lo primero que podemos advertir aqu, es una contradiccin
pues la normativa en cuestin seala que la compensacin se abonar en caso
se acredite fehacientemente los daos y perjuicios (artculo 15.1 de la LGE), y por
otro, se seala que el expropiante est obligado a la entrega efectiva y total del
monto de la indemnizacin justipreciada (es decir, incluyendo a la compensacin)
se efectuar trascurrido el plazo para la contestacin de la demanda (artculo 15.2
de la LGE), es decir, sin que se hayan actuado los medios probatorios para delmitar si en verdad es procedente la compensacin.
En dicho contexto, se otorg el derecho al expropiante para que pueda oponerse a la pretensin de compensacin que pueda tener el sujeta pasivo. En este
caso, se entiende que igual se deber abonar a favor del expropiado el monto total
del justiprecio, empero, el juez deber ordenar al su.jeto pasivo otorgar contra
cautela a favor del Estado, a travs de garanta real o fianza bancaria. Este dispositivo debe integrarse con lo establecido en elartculo 15.2 de la LGE, pues no se
trata de cualquier contracautela, sino que el monto debe ser el equivalente a la
diferencia existente entre la pretensin que pretende pagar el Estado y la pretensin del expropiado. cabe sealar adems que solo se permite dos tipos de cautelas, las garantas reales (como la hipoteca o la prenda) y un tipo de garanta
personal que es la fianza bancaria. En dicho contexto, no podra aceptarse otro
tipo de fianza u otro tipo de garanta como la caucin juratoria.
En lo que respecta a la delimitacin de la compensacin luego de la observacin hecha por el sujeto activo, la LGE establece que est ser fijada por el poder
Judicial o Tribunal Arbitral, sobre la base de las pruebas que se acten, de los
fundamentos que expresen las paes y de las reglas de la crtica. Adems, deber estimarse la finalidad a la que estaba destinado el bien a expropiar (artculo 17
de la LGE).
la garanta real o fianza bancaria. Nos parece que este dispositivo podra tener
una regulacin ms idnea, y ello porque si bien tiene total lgica que no se otorgue a favor del sujeto pasivo la compensacin que pretende sino hasta que otorgue las garantas necesarias (y ello porque deber acreditar el dao sufrido en el
proceso), no hay razn para que no se le otorgue inmediatamente la parte del
justiprecio referida al valor comercial del bien, dado que dicho valor es independiente del dao que pueda sufrir el sujeto pasivo, y debe ser abonado por el solo
hecho de que el bien del cuales propietario le ser expropiado. Para este monto
es indiferente que otorgue o no la garanta.
"'l
AFIT. 523.A
![
uunrsPRUDENcrA
Si bien el recurrente aparentemente tene derecho al pago de un justiprecio como producto
de haberse mermado parte del terreno de su propiedad para vas de trnsito rpido, tambin resulta cierto que careciendo la Municipalidad de una declaracin judicial de propiedad o ttulo alguno que lo legitime como propetaro. El pedido de justiprecio sin tal declaracin carecera de causa jurdica, dado que el justiprecio es por definicin Ia contraprestacn que realza el Estado por transferencia de un bien cuando meda la expropiacin, sin
embargo, no se ha llevado a cabo ni ha sido extremo contenido en l petitorio (Exp. N'
192-2001, Cuada Sala Civil de Lima, Ledesma Narvez, Marianella. Jurisprudencia
Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 641).
764
f}"ffffis?
La declaracin de rebelda del demandado hace presumir nicamente su contormidad con el valor de Ia tasacin comercial
actualizada acompaada a la demanda.
CONCORDANCIAS:
c.P.c.
Comentaroe
458, segundo prrafo y 79 del CPC). Sin embargo, como hemos visto, los efectos ms graves (y perjudiciales) operan cuando no se contesta la demanda. Ello
(')
El comentario de este artculo fue elaborado por Roger lylenno Acua, abogado por la Universidad Nacional
Mayor de San Marcos. Asistente de docencja de Dereci:o Civil en la misma casa de estudios. Miembro del
Taller de Derecho Civil Jos Len Barancjiarn. lv'tiernbrc e !a Divisin de Estudios Legales de Gaceta Jurdica.
"'l
ART. 524
/DO
MEDIOS PROBATORIOS
f_mj_i-ij[s2s.j
De ofrecerse pericia, la aceptacin der cargo por ros peritos
se
formalizar mediante Ia irma puesta por estos en el escrito que
arls. 262,
ComentarioT
'1. La pericia puede
ser definida como aquel acto procesal desarrolrado por
(')
"'l
ART. 525
y precisin, los puntos sobre los cuales versar el dictamen, la profesin u oficio
de quien debe practicarlo y el hecho controvertido que se pretende esclarecer con
el resultado de la pericia (artculo 263 del Cdigo Procesal Civil). Cabe sealar
que la regla especial para el ofrecimiento de la pericia en este caso ser que la
aceptacin de los cargos se formalizar mediante ia firma puesta por estos en el
escrito que presenta la parte que los designa.
Esta norma tambin establece una limitacin para el ofrecimiento de peritos.
As, en el caso de los peritos designados por eljuez, por regla general, se designan en un nmero que se considere necesario (artculo 263 del Cdigo Procesal
Civil), no habiendo tampoco ninguna limitacin en el caso del perito de parte. En
este proceso, los peritos no podrn ser ms de dos por cada bien materia de
expropiacin. Cabe sealar que los peritos que hayan elaborado el informe pericial de parte, pueden ser citados a la audiencia de pruebas (artculo 271 del
Cdigo Procesal Civil). Los honorarios de los peritos son de cargo de la parte
que ha ofrecido la pericia.
768
s{p';
procesal. (r)
CONCOFIDANCIAST
c.P.c.
Comentario
El artculo nos ubica bajo dos escenarios: la conciliacin y la actividad probatoria.
Bajo esta ptica, debemos precisar que la actividad conciliatoria en este proceso especial es necesaria y restringida a los tres supuestos ya citados. A diferencia de la regla general establecida a partir de la modificacin del D. Leg. Ns 1070,
que deroga a la conciliacin como una etapa obligatoria del proceso, el texto de
este artculo no ha sido modificado en cuanto al acto conciliatorio en s, sino en el
inicio del cmputo del plazo para la audiencia de pruebas, en elque se toma como
referente el saneamiento procesal.
{')
"'l
ART. 526
De esta manera, las partes pueden ponerse de acuerdo tanto sobre el monto
de la valorizacin comercial del bien, como de la compensacin o resarcimiento
por los daos causados por el acto expropiatorio. Asimismo, pueden ponei.se de
acuerdo sobre la improcedencia de la expropiacin porque el fundamento de esta
no era justificado o porque se bas en causales distintas a las establecidas normativamente. En este caso, considero que no podra aprobarse la conciliacin
que admite la expropiacin que se sustenta en una cusal invlida, y ello porque la
vulneracin de la norma imperativa e incluso constitucional no puede ser convalidada por el acuerdo entre las partes. As, el juez deber desaprobar la frmula
conciliatoria y adems deber declarar improcedente la expropiacin.
zar antes de 10 (diez) nidespus de 20 (veinte) das contados desde elsaneamiento procesal.
770
AUDIENCI,A DE PRUEBAS
tIICuio
i,.ztl
to dis-
La sentencia seala quin es el obligado alpago de los honorarios de la pericia dirimente, segn lo que resulte de las conclusiones de la misma.
CONCOHDANCIAS:
c.P.c.
Comentaro\
1. La primera parte de este dispositivo constituye una norma de remisin, determinando que la audiencia de pruebas se realizar conforme a la normativa
general establecida en el Cdigo Procesal Civil. Por lo dems, este dispositivo
complementa lo establecido en el artculo 525, referido a los peritos que pueden,
presentar las partes en este proceso. De esta manera se seala que cuando las
conclusiones de la pericia actuada por el sujeto pasivo discrepan de la tasacin
comercial presentada por el demandante, el juez podr disponer, en la propia
audiencia, la designacin de dos peritos dirimentes. De acuerdo a lo establecido
en el CPC, dentro del tercer da de nombrado, el perito acepta el cargo mediante
escrito hecho bajo juramento o promesa de actuar con veracidad; si no lo hace, se
tendr por rehusado y se proceder a nombrar otro perito (artculo 269 del CPC).
(')
El comentario de este artculo fue elaborado por Roger Merino Acua, abogado por la Universidad Nacional
Mayor de San Marcos. Asstente de docencia de Derecho Civil en la misma casa de estudios. Miembro del Taller
de Derecho Civil Jos Len Barandiarn. Membro de la Divsin de Estudios Legaies de Gaceta Jurdica.
"'l
ART. 527
En dicho contexto, consideramos que una solucin ms justa hubiese sido que
772
EJECUCION DE LA SENTENCIA
I"affi-,retr'l
Consentida o ejecutorada la sentencia que declara fundada
total o parcialmente las pretensones dscutidas, se observarn las reglas contenidas en el Captulo V del Ttulo V de la
SECCION QUINTA de esfe Cdigo con las siguientes particu-
laridades:
1.
Et
2.
Eljuez ejecutor requerr al demandante para que bajo apercibimiento de caducidad de la expropiacin dentro de 10
(diez) das tiles consigne en el Banco de Ia Nacin, a
3.
En los procesos en los cuales se haya concedido la posesin provisoria a que se refiere el artculo 530, la consignacin establecida en el prrafo precedente deber
realizarse por un monto equivalente entre el importe de
la indemnizacin justipreciada fijada en la sentencia, debidamente actualizada, y elmonto consignado al momento
de la solicitud de posesin provisoria.
El juez dispondr que el sujeto pasivo cumpla dentro de
un plazo que no exceder de 5 (cinco) das de haber sido
requerido, con suscribir los documentos traslativos de
"'l
AF|T. 52S
LEY 27117
774
en.
y ss.
PROCESOS CONTENCIOSOS
"e
AFIT. 52A
Cornentario\
Ahora bien, nuestro del CPC establece dos formas de ejecucin forzada: el
remate y la adjudicacin. El remate de los bienes es la forma de realizacin fozada ms comn y ordinaria, y solo a falta del xito del remate, se puede proceder a
la adjudicacin del bien al ejecutante. En el caso de la expropiacin fozada, la
norma en comentario establece una serie de reglas especiales, dado que la ejecucin fonada no podra realizarse bajo sus tpicas formas como el remate o la
adjudicacin. De esta manera, tenemos que:
a) Eljuez tiene el deber de exigir a la parte que corresponda la devolucin de la
diferencia entre el monto de la indemnizacin justipreciada establecida por la sentencia y el pago realizado por el sujeto activo de la expropiacin. De modo que, si
el monto establecido es menor al que efectivamente otorg el sujeto activo a favor
del sujeto pasivo, entonces este ltimo debe devolver la diferencia dentro de los
10 das de notificado; caso contrario, se ejecutar la garanta que otorgar justamente para esta situacin, que est constituida por una lianza bancaria o garantas reales. Por el contrario, cuando la sentencia estableciera un monto mayor al
abonado por el actor, entonces este deber devolver el monto pertinente dentro
del mismo plazo de 10 das. Si es que el actor no devuelve dicho monto en el plazo
sealado, las consecuencias sern muy graves: la caducidad de la expropiacin y
su reversin, es decir, la ineficacia del acto expropiatorio y la consecuente reafirmacin del derecho de propiedad del sujeto pasivo.
(.)
El comentario de este artculo fue elaborado por Boger Merino Acua, abogado por la UniveGdad Nacional
Mayor d San Marcos. Asslente de docencia de Derecho Civil en la misma casa de estudios. Miembro delTaller
de Derecho Civil Jos Len Barandiarn. Miembro de la Divisin de Esludios Legales de Gaceta Jurdca.
"'l
AFIT.
s28
Adems del importe deljustiprecio, la norma establece que el expropiante deber consignar un imporle que el )uez fijar de forma discrecional para cubrir los
eventuales gastos. Si el actor no cumple con ello dentro del plazo establecido, la
norma prev una consecuencia muy grave: la caducidad de la expropiacin, que
implica la ineficacia del acto expropiatorio.
cabe sealar que tambin se establece como regla especial que cuando en
los procesos se haya concedido la posesin provisoria establecida en el artculo
530, la consignacin deber realizarse por un monto equivalente entre el importe
de la indemnizacin justipreciada fijada en ta sentencia y el monto consignado al
momento de la solicitud de la posesin provisoria.
c) Firme la sentencia, el demandante debe presentar un proyecto de los documentos traslativos de la propiedad. As, el juez dispondr que el sujeto pasivo
cumpla con suscribir tales documentos dentro de los 5 das de ser requerido. La
norma no prev las consecuencias de la no suscripcin de estos documentos.
consideramos al respecto, que en este caso, podra aplicarse lo establecido en el
artculo 709 del cPC, referido a la obligacin de formalizar. En efecto, en este
caso no estamos propiamente ante la constitucin de un contrato en tanto acto de
autonoma privada, sino ante la ejecucin de un acto administrativo que debe
perfeccionarse con la suscripcin de algunos documentos. En ese sentido, de
acuerdo al artculo 709 del cPC, el juez mandar que el ejecutado cumpla con
formalizar esta documentacin dentro del plazo de 5 das; vencido dicho plazo, el
juez ordenar al ejecutado que cumpla con el mandato ejecutivo, bajo apercibimiento de hacerlo en su nombre. Es decir, eljuez se sustituye en la voluntad del
obligado y l mismo "formaliza" mediante su sentencia, el documento(s44).
Por otro lado, este dispositivo seala que en la misma resolucin se ordenar
la entrega de la posesin del bien expropiado, ya sea que est ocupado por el
propietario o por tercero. Ello deber cumplirse en cs plazos establecidos en el
inciso 6 de este aficulo, bajo apercibimiento de entregarlo en rebelda del obligado y trasladarle los gastos correspondientes.
d) El sujeto pasivo podr formular oposicin a la ejecucin solo por dos razones: i) Por el monto o la forma de clculo de la actualizacin de la indemnizacin
cul es el plazo en el que debe formularse esta oposicin; sin embargo, consideramos que un trmino razonable sera de 3 das de notificado acerca del monto
(344) tulERlNO ACUA, Roger. "La ejecucin forzada en tas obtigacones de hacer". En: Actuatidad
Juridca.Tomo
'158.
Gaceta Jurdica. Lima, enero de 2007, p. 65.
776
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART. 528
Predios urbanos. El plazo ser no menor de 60 das ni mayor de 90 das contados a partir del requerimiento.
"'l
PRETENSIN DE TERCERO
Salvo los casos indicados en elartculo S2t no se admitir ninguna intervencin de tercero en el proceso.
Comentarior)
d-Ei;llntado
de este artculo fue elaborado por Roger Merino Acua, abogado por ta universidad Nacionat
lvlayor de San Marcos. Asstenle de docencia de Derecho Civil en la mism casa de
estudos. Miembro del
Taller de Derecho Civil Jos Len Barandiarn. Membro de la Divisin
de Estudios Legates de Gaceta Jurdica.
778
PosEsr pnovrsoFnA
ATci,ro
5g- I
La
solicitud de posesin provisoria det bien en los casos excepconales a que se refiere el ar1culo 24 de la Ley General de
Expropiaciones, puede formularse en cualquier estado del proceso despus del saneamiento procesal, y se tramita como
medida cautelar.
La solicitud de posesin provisoria expresar los tundamentos
de hecho y de derecho que ta justifican, acompaada del certificado de consignacin por elimporte que resulte deljustiprecio,
en caso que eldemandante se hubera opuesto a la compensacin propuesta por el demandado, a que se refiere el inciso 7
del artculo 520, debidamente actualizada con inlereses legales
hasta la fecha de la solicitud.
Sin perjuicio de lo dispuesfo en elartculo 627, el25% (veinticinco por ciento) del monto consignado servir como contra
cautela por los eventuales perjuicios que pueda generar la posesin provisoria.
La resolucin que se pronuncia sobre el pedido cautelar es apeIable sin efecto suspensivo, salvo que en el proceso se esf
discutiendo la causal de la expropiacn.(-)
CONCORDANGIAS:
'
c.P.c.
LEY 27117
aft.24.
Comentarioff)
1. La posesin provisoria puede ser entendida como una medida cautelar especial (y adems se tramita como ella) que est regulada conforme el artculo 24
de la LGE. En ese sentido, este artculo establece que de manera excepcional el
juez de la causa podr ordenar esta medida si: i) Es estrictamente necesaria para
prevenir o corregir los efectos de fenmenos y catstrofes naturales, ii) Por razones
c)
c.)
"'l
ART. 53O
d) El25% del monto consignado servir como contra cautela por los eventuales perjuicios que pueda generar la posesin provisoria.
C.ADUCID,AD
nnrcumE.t
tro del plazo de 6 (set's) rneses contados a partir de la publicacin o notificacin de la norma declaratoria ejecutora de Ia expropiacin.
Cuando no se hubiera terminado el procedimiento judicial de
expropiacin dentro de los 5 (cinco) aos meses contados des,
de la publicacin o notiticacin de Ia Resolucin Suprema correspondiente.
La caducidad se produce de pleno derecho. El juez de la causa
la declara a peticin de parte no pudiendo disponer nuevamente la expropiacin del mismo bien por Ia misma causa, sino despus de 5 (cinco) aos de dicha vencimiento. (r)
CONCORDANCIAS:
C.P.C.
1.
Comentarioff)
1. Este artculo establece (aparentemente) los plazos de caducidad al que est
sometido el derecho de expropiar por parte del sujeto activo. Estos plazos son:
a) Seis (6) meses contados a partir de la publicacin o notificacin de la norma
declaratoria ejecutora de la expropiacin. Una vez publicada la norma que declara
la ejecucin de la expropiacin en el diario oficial E/ Peruano o desde notificada
esta al sujeto pasivo (la situacin que suceda primero), el actor tiene 6 meses
para incoar la demanda; de lo contrario, caducar el derecho a expropiar establecido normativamente.
b) Cinco (5) aos contados desde la publicacin o notficacin de la resolucin
suprema correspondiente, siempre que se hubiera iniciado el proceso judicial. En
(')
(")
781
ART. 531
este caso, una vez iniciaCo el proceso judicial, dicho proceso expropiatorio debe
concluir en un plazo mximo de 5 aos, de lo contrario el derecho caduca inexora-
nociminto por parte del legislador, en la aplicacin de estos institutos tan importantes.
782
HEI/ERSIN
Si dentro del plazo de 12 (doce) rneses, computados a partir de
la terminacin del proceso iudicial de expropiacin, no se hubiere dada al bien expropado el destino que motiv esta medida o no se hubiere iniciado Ia obra para la que se dispuso la
misma, el anterior propietario o sus herederos podrn solicikr
la reversin en elestado en que se expropi, reembolsando la
misma suma de dinero percibida como indemnizacin justipreciada, teniendo derecho a reclamar por los daos y perjuicios
que se hubiesen irrogado.
Dentro'de los 10 (diez) das utiles de consentida o ejecutoriada
la sentencia que declara fundada la pretensin del demandante, este deber consignar en el Banco de Ia Nacin el monto
percibido con deduccin de los gasfos y tributos.
El derecho a solicitar la reversin caduca a los 3 (fres) meses
contados a partir del da siguiente de finalizado el plazo a que
se refiere el primer prrafo del presente artculo.
Comentario\
1. La reversin es un mecanismo de restitucin de la propiedad por no haberse
cumplido con los fines del acto expropiatorio. En efecto, como sealamos al comienzo, la expropiacin se funda en la causa expropiandique en nuestra legislacin es de dos tipos: la seguridad nacionaly la necesidad pblica. Justamente, la
ausencia de la concrecin de la causa expropiandilegtima el ejercicio de este
derecho. En la doctrina se le denomina tambin derecho de restitucin o retrocesin, sealndose que consiste en el "derecho a reclamar la restitucin del bien
expropiado, previo reintegro del monto indemnizatorio oportunamente recibido,
en elcaso de que el expropiante destine aquel a un objeto diferente para el cual se
El comentario de este artculo fue elaborado por Roger Menno Acua, abagado por la Unversidad i'lacional
ivlayor de San luarcos. Asistente de docencia de Derecho C/il en ia rni3rna casa Ce estudios. liembro del
Talter de Derecho Civil Jos Len Barandiarn. Membro de la Dvisn Ce Estudios LeEaies Ce Gaceta Jurdica.
(345) PALACIO, Lino. Derecho Procesal Cvil.\omo lll. Tercera reirnpresin. Abeledo - Perrot. Buenos Airas, 1983,
p. 386.
{')
"'l
AFrT. s32
perar la propiedad del bien afectado ante la inercia del Estado en elcumplimiento
de los fines de la expropiacin. Constituye no solo un mecanismo de restitucin,
sino tambin una sancin para el Estado, que afect el derecho patrimonial ms
impoftante: la propiedad, sin otorgarle ninguna utilidad o darle un uso inadecuado.
Por ello mismo, en estos casos, adems de la reversin, debe ser especialmente
procedente la indemnizacin por los daos y perjuicios que puede haber sufrido el
sujeto pasivo, entre ellos los daos derivados del lucro cesante, si son adecuadamente acreditados.
784
PROCESOS CONTENCIOSOS
.ART.
s32
que no se han iniciado lostrabajos sobre el bien dentro del plazo de'12 meses,
igual surge el derecho de reversin.
tramita bajo las mismas reglas que el proceso de expropiacin. Sin embargo, los
requisitos para la presentacin de la demanda, son evidentemente distintos a los de
la expropiacin. As, por ejemplo, el ex propietario no deber abonar preViamente al
emplazamiento, el monto percibido por indemnizacin justipreciada. Por el contrario, ello lo realizar dentro de los 10 das tiles de consentida o ejecutoriada la
sentencia que declara fundada la pretensin del demandante, consignando en el
Banco de la Nacin el monto percibido con deduccin de los gastos y tributos.
.a
trrf
ilil
JURISPRUDENCIA
La accin de reversin de un predio expropiado es de naturaleza emnentemente real, que
impofta Ia dilucidacin de un mejor derecho de prapiedad entre expropado y expropiante.
La rctroactvdad de una norma importa que esta rija hechos, situaciones o relaciones que
tuvieron lugar antes de! momento en que entra en vigencia, es decir antes de su aplicacin
inmediata (Exp. N" 1397-7-96, Primera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Juris'
prudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, pp, 18A-181).
Ley 17803).
La caducdad o la reversin no se efecta de puro derecho. Deben ser declarados en
proceso judiciat (Exp. N" 961-95, Segunda Sala Civil, Ledesma Narvez, lvlarianella,
Ejecutorias, Tomo 2, Cuzco, 1995, pp. 327-328).
Si dentro del trmino de 12 meses computados a parilr de la terminacin del proceCimiento
de expropiacin no se hublese ncado la obra por la que se hizo la expropiacin del
predio, este revelir al expropiado, quien inclusive tiene derecho a una indemnizacin si
acredita haber sufrido perjuicio.
Tat derecho es facultatvo de hacerto valer no
"'l
Sub-Captulo 5
TENCERA
FUNDAMENTO(-)
il:ffi"ryffi,T.l
La tercera se entiend con el demandante y el demandado, y
solo puede fundarse en la propiedad de los bienes alectados
judicialmente por medida cautelar o para Ia eiecucin; o en el
derecho preferente a ser pagado con el precio de tales bienes.
Sin perjuicio de lo sealado, puede fundarse en la propiedad
de bienes afectados con garantas reales, cuando el derecho
del tercerista se encuentra inscrito con anterioridad a dicha
afectacin. ('.)
CONCORDANCIAS:
c.P.c.
arls.
C. de P.P.
aft.99.
c.T.
aft.120.
lectsteclN
coMPAFADA:
c.P.c.N.Aryentina
f)
1oO, 539.
afts.97-104.
Este articulo liene una eslrecha vinculacin con lo regulado en el arlculo 100 del CPC, al que se podra
apreciarcomo el texto marco en las terceras, para luego ingresar a serdesanollado en la aclividad procedimental
propiamente dicha, en esta seccin del Cdigo. En atencin a los ctmentarios que aparecen expuestos en el
mencionado artculo 100 del CPC, tenemos que agregar fo siguiente:
En plena edicin de este trabaio, se produjo la modficacin del artculo 533 por el Decreto Legislavo No 1069
que precisa los alcances de la tercera, manteniendo su redaccin orignaria, pero incorporndose un siguiente
pargrafo para precisar que la tercera tambin puede fundarse en la propiedad de bienes afectados con
garantas reales, siempre y cuando el derecho del tercerista se encuentre nscrto con anterioridad.a
dicha afectacin.
La redaccin de esta norma es importante pues aclara la indefincin que se vena dando en cuanto a si poda
oponerse las terceras a las garantas reales. Si bien permiie recunir a ella, es importante la condcin que se
imputa: que el derecho del lercerista como propietario se encuentre inscrito con anlerioridad a dcha afectacin
de garanta real. No es que el tercerista demueslre ser propetaio del ben, con antelacn a la fecha de
constiucin de la garanta real, sino que esta tlularidad necesariamente tene que haberse nscrito con
anterioridad a dicha alectacin cv|, materia de ejecucin. Baio esta redaccin reafirmamos lo sostenido
lneas arriba, al sealar que no cabe interponer tercera en los procesos de ejecucin de garantas, salvo que
(..)
ei derecho del tercerista se encuentre inscrito con anterioridad a dicha afectacn. No es suficlente que alegue
tener la condicin de propietario, con antelacin a la garanta constituda sno que esa condicin requere estar
inscrta en Registros Pblicos, lo cual me parece bastante saludable, ya que esta precisin tiene como fin de
poner candados a la tercera, ante el abuso que se vena rgalizando de ella en la ejecucin de garantas. De tal
rnanera que frente a la generalizacin de la tercera, hoy se encamina hacia un solo derrotero: que el tercerista
sea propietario del bien y esa condicin se encuentre nscrita con anterioridad a la afectacin de la garanla
real, materia de ejecucin ludicial.
Adculo modificado por el O. Leg. Nq 1069 del 28/OG12OO8.
"'l
ART. 533
Comentsrio(*"')
tramita por medio del proceso abreviado, teniendo reglas procedimentales pro_
pias de acuerdo a su especial naturaleza jurdica.
La parte actva de este proceso es el tercerista, la persona cuyo bien est
siendo afectado por medida cautelar o para la ejecucin, o quien tiene un dere_
cho preferente de pago. A su vez, la parte pasiva est conformada por el demandante (el acreedor) y el demandado (sobre quien se interpone la medida cautelar o la ejecucin), conformando una parte pasiva compleja, es decir, un litisconsorcio pasivo necesario.
En lo que respecta a las reglas generales del proceso abreviado, es competen-
te para conocer estos procesos los jueces civiles y los de paz letrados cuando la
cuanta de la pretensin es mayor de veinte y hasta cincuenta Unidades de Refe-
rencia Procesal (artculo 488 del cpc). Asimismo, a este caso se debe aplicar las
reglas generales de competencia al no establecerse reglas especiales ai respecto. En ese sentido, es competente el juez del lugar del domicilio de cualquiera de
los demandados (artculo 15 del CPC). En una sentencia casatoria se determin
que en el caso de la tercera de propiedad tambin es competente eljuez del lugar
donde se encuentren los bienes, aunque sea en un lugar alejado del domicilio del
demandante o demandado(s8). Ello en aplicacin del artculo 24 inciso 1, que establece la competencia facultativa y seala que es competente, adems del domicilio del demandado, a eleccin del demandente, "El juez del lugar en que se
encuentre el bien o bienes tratndose de preternsiones sobre derechos reales,'.
('-')
El cQrnentario de este:artculo fue elaborado por Roger Merino Acua, bogaco por la Universidad
Nacional
(349) Cas.
788
PBOCESOS CONTENCIOSOS
AFrT. 533
tpico tercero voluntario, sino que instaura una pretensin autnoma en un proceso autnomo cuyos efectos repercutirn en el proceso en donde se afect el bien.
2. La tercera puede ser de dos tipos: tercera de propiedad y tercera de pago.
El Cdigo Procesal Civil regula la tercera de propiedad en dos situaciones distintas: primero, en el artculo 100 referente a la intervencin de terceros, y adems la
regula en el artculo 533 y siguientes, bajo el nombre de "tercera". El artculo 100
(349) "No vemos ninguna razn que justifique la admisin de demandas de tercera de propiedad cuando se sabe por
anticipado que no tienen ninguna posbilidad razonable de xilo por la prescripcin del artculo 2022 del Cdigo
Civil. En este escenario, la suspensin del remate no resulta adecuada, y s bien el artculo 536 del Cdigo
Procesal Cvil prev este efecto, estimamos que debe limitarse a las demandas de tercera de propiedad
promovidas cuando existen medidas cautelares que afectan lcs bienes de un tercero o cuando el juez a pedido
de parte decide afectar bienes para la ejecucin". (MARTEL CHANG Rolando. "Hipoteca y tercera de propiedad. Una necesaria relectura en aras de la tutela jurisdiccional efectiva", en'. Actualdad urdca.l. 144, Gacela
Jurdiea, noviembre de 2005, p. 53).
(350) "La improcedencia ab inlio de la tercera de propiedad an relacin a la eiecucin de garantias es el ltmo paso
para que se haga efectvo en la praxis la oponibiiidad de las garantas reales: pues actualmente, cualquiera puede
burlar un crdto -al dlatar un proceso innecesariamente- a pesar de existr una garanta real y publicidad sobre
la afectacin del bien, retardando la ejecucin efectiva y la recuperacin del crdio, as como, aumentando los
costos de transaccin y afectando el derecho a la tutela efectiva del acreedo ejecutante". (LUPERDI GAMBOA,
789
l\RT. 533
derecho que se opone est inscrito con anterioridad; la propiedad del adquirente
mediante contrato qpn fecha cierta, es por decir lo menos,
i
precaria.
Justamente, esta eS la orientacin que ha seguido la jurisprudencia nacional: "Que, en efecto, la compiventa celebrada (...) no ha sido debidamente nscrito,'
790
PROCESOS CONTENCIOSOS
AFrT.533
[sic], pues si bien este derecho en nuestra legislacin es opcional, dada la naturaleza consensual de los contratos en mencin, no es menos cierto que para oponer
sin embargo, reiteramos, el juez, para valorar la suerte de la tercera, no puede fijarse solo en los artculos anfes mencionados. En efecto, sicuando hay conflicto entre dos personas que alegan tener la titularidad sobre un mismo bien, se
prefiere alque de buena fe inscribi primero (artculo .1135 del Cdigo Civil), esta
regla se debera aplicar analgicamente a todos los supuestos en los que haya
conflictos- de derechos reales sobre el mismo bien (no solo de propiedad), por
tanto, las inscripciones deben ampararse en derechos adquiridos de buena fe, de
lo contrario se podr contradecir la inscripcin registral, pues la buena fe se pre-
AFrT. 533
son siempre criterios de oponibilidad que deben verificarse para resolver el conflicto y no para admitir la demanda(352).
Orientaciones como la presentada son tachadas de "ineficientes" y desalentadoras del crdito(3s3). En efecto, se alega que la tercera sera usada como un mecanismo
de dilacin de los procesos de ejecucin que tendra como nica finalidad evitar
que los bienes en garantas sean ejecutados oportunamente. El problema est en
[EfZi"
rido afirmado: "el que se pruebe que el derecho que se pretende oponer est nscto antes de aquel
al cual se opone es un requisito para admtir la lercera o es un criterio para resolver el conflicto? Certamente
(...) la respuesta a la nlerrogante va por la segunda opcin: la prioridad en el tiempo en la inscripcin es uno
(no el nico) de los criterios para.resolver el conllicto y, como tal, ello requiere del proceso cual vehculo para
resolvedo, debndose excluir que aquello se exija como requisto para admitir la demanda" (AFIIANO DEHO,
Eugenia. Op. cil.
(353) Un fundamento habtual para la improcedencia in limine de las terceras que no se funden en la inscripcin de
la propiedad, es la llamada "economa procesal", as: "acaso tal requisito fla inscripcinl no debera ser tomado en cuenta en el momento de la admsin de la tercera, ya que dejarlo de lado en dicha etapa no es atentar
contra el principio de economa procesal, por cuanto se permite la prosecucin de un proceso cuyo final es
predecble? (HERENCIA ORTEGA, lns. "La compraventa no inscrita es oponible al embargo inscrto?" En:
Actualidad Jurdiip. Ne 135. Gaceta Jurdica, Lima, febrero de 2005, p.24). El principo de la economa
procesal es recogido por el artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil: 'el proceso debe de
realizarse procu4g"ndo que su desarrollo ocurra con el menor nmero,de actos procesales y a fin de lograt una
pronta y eficaz sofHcin del conflicto de intereses o incertidumbre iurd.ica". Frente a esta disposicin nos preguntamos como fr4de alegarse la economa y celeridad del proceso si este ni squera se ha niciado?, la
norma en mencin e OirlgiOa a hacer un proceso ms efectvo y rpido no a evitar que el proceso se inicie,
por lo que se estara diformando peligrosamente este precepto. En ese sentdo se seala: "Naturalmente, el
legslador en su infinita confanza en el juez, al conceder este inmenso poder no tuvo en cuenta un dalo tan
elemental como obvig {y realista): cada proceso representa para un juez, simplb y llanamente,... habajo. Y si
de economa procesit se trata, cuando un juez tiene mucho trabalo atrasado. resulta muy comprensible (y
humano) que se toroC el econmico (para l) camino de fa inadmsbildad (con un pfazo muy corto para subsanar, en la esperanz!ue no se subsane) o de la fatal improcedencia. Con la consecuencia de que el frustrado
actor o hace lo que hFb nuestro tercerista (apelar e ir luego a casacin) o hace forum shcpping, o sea se lanza
desesperado a la andeconmica (para l) tarea de encontrar un luez que qulera admti11e !a cemanda". (ARIANO
-. 'DEHO, Eugenia. "Sobre el poder del juez de sofocar desde su nacimienlo las pretensiones fatalmente condenadas al fracaso", en: Dlogo con la Jurisprudencia. Ne 41. Gaceta Jurdica, Lima, febrero Ce 2002).
(354) ARIANO OEHO, Eugenia. "Sobre el poder del iuez de soiocar desde su nacimiento las preiansones fatalmente
codenadas al fracaso". Op. cit.
792
PROCESOS CONTENCOSOS
ART. 533
cos, y por lo tanto no resulta oponible a una hipoteca que si cuenta con la
garanta de la inscripcin registral (...) las instancias jurisdiccionales han emitido pronunciamiento motivado, declarando liminarmente improcedente la demanda; asimismo, han actuado conforme a los principios de economa y cele.
ridad procesales (...)" (Cas. Ne 1898-2004-La Libertad. El Peruano,OZ|0T|2OOG)
Por el contrario, cuando una tercera se opone a un embargo inscrito tambin
bajo el tamiz de la buena fe, buena parte de la jurisprudencia no duda en otorgarle
preferencia a la propiedad no inscrita:
(355) Salvatore Satta ha sealado que el em5argo ''expresa la ccnstante y natural tendencia de las stuaciones
instrumentales a lransformarse en siluaccnes jurdicas reales, de las cuales ofrecen evidentes sjemplos la
hipoteca y la prenda (...)" (SATTA, Salvatore. Difto Processuale Civile. Xlll ed., A cura di Carmine Punzi,
Cedam, Miln, 20C0, p. 6C5).
793
ART. 533
Veamos primero el artculo en mencin. La frmula que usa este artculo es,
por decir lo menos, oscura. En efecto, el tenor de la norma nos dice:
"Para oponer derechos reales sobre inmuebles a quienes y tambin tienen
derechos reales sobre los mismos, es preciso que el derecho que se opone
est inscrito con anterioridad al de aquel a quien se opone.
(356) As lambin:
?l
primero_.,Para la oposcin de derechos de dferente naturaleza sobre inmuebles se aplican las reglas del
derecho comn. Si la transferencia de propiedad fue anterior al embargo en cuestin, deviene en fundada la
teicera, pues se ha embargado un bien que ya no era de propiedad de los eiecutados, no siendo necquiio,
para peifeccionar ta transferencia, la inscripcn de la misma" (Exp. Nc 2583-99).
(357) MERINO ACUn, Roger. "Propiedad no inscrila versus embargo inscrito. Desvaros jurisprudencales en tomo
al artculo 2022 del Cdigo Civil", en: Actualidad Jutidica, Ne 153, Gaceta Jurdica. Lima, agosto de 2006.
(35E) Es paradolieo que una de las funciones que satisface el sstema de transferencia solo consenss.8ea la de
agilizar el trfico econmico evitando las formalidades, cuando en la actualdad este sistema evita que puedan
relizarse transacciones eficientes iustamente por fa falta de confianza y seguridad en la adquisicin: Sobre las
diversas funciones de los sistemas de transferencia de propiedad: FEFNANDEZ CRUZ, Gaston. "La obligacin de enajenar y el sstema de translerencia de la propiedad inmueble en el Peru', en: Ihemrb Revista de
derecho publicada por los alumnos de la Pontificia Universidad Catlca del Peru. Lima, 1994, p. 1 58.
794
PROCTSOS CONTENCCSOS
ART.533
(359) As: BETTI, Emilio. Teora general de las obligaciones.fomo ll. Traduccin de Jos Luis de los Mozos. Editorial
Revista de Derecho Privado. Madrid, 1 970, p. 435 y ss(360) Como parece sugedr la siguiente casacin: 'El derecho de un acreedor embargante no es equiparable a un
derecho real de propiedad, a efectos de la oponibiidad establecida por el artculo 2022 oara los derechos
reales sobre inmuebles, puesto que el primero se sustenta en un derecho de crdito, cuyo objeto es una
prestacin, ya sea de dar, de hacer o de no hacer; a diierencia del derecho real cuyo objeto es un bien. Es decir,
se trata de derechos de distnta naturaleza a los cuaes les sern apcables las reglas del derecho comn".
(Cas. Nq 3800-2002-Arequipa, El Peruano, 30/1 0/2003).
(361) Dl MAJO, Adollo. La tutela civile dei dirifti. Quarta Edizone Rveduta e Aggomata. Giutfr. litn, 2003, p. 54.
(362) TARELLO, Giovanni. Cultun jurdica y Politca del Derecho. Pnmerz gCicin espaola. Fcndo de Cultura de
Mxico. Mxico, 1995, p.57.
(363) GROSSI, Paolo. EI oden ju(dco medeva!.fraduccin de Francisco Toms y Valenie y Clara Marez. Marcal
Pons, Ediciones .jurdicas y sociales S.A. Madrid, 1996, p. 221 .
"'l
,AFIT.
533
jurdico de raz cientfico-universal, y un conjunto local de instancias consuetudinarias. Estatutos comunales, costumbres locales, la primera legislacin de los
prncipes en las monarquas, Derecho feudal, Derecho mercantil, se consolidan y
respiran el aire del Derecho comn(3e), en un pluralismo que dur hasta el surgimiento del Estado nacional en el Derecho moderno.
Cabe sealar que si el punto esencial del derecho comn era su residualidad
en confrontacin con los derechos particulares, cmo es posible entender que
siendo el libro de Registros Pblicos uno ajeno al "derecho comn" no se aplican
sus reglas en los casos en donde est en juego la confrontacin entre dos situaciones subjetivas, una de las cuales est inscrita? Si quisiramos seguir manteniendo el nombre "Derecho comn", entonces necesariamente esta supuesta
regulacin (no registral) que configurara nuestro "Derecho comn", tendra que
respetar la regulacin particular (registral) en los casos en los que uno de las
situaciones jurdicas es inscrita primero.
En fin, siendo el trmino "derecho comn" uno netamente historiogrfico, no
puede llevarnos a utilizarlo como parmetro para determinar la preferencia de una
situacin jurdica subjetiva sobre otra(36s).
Como pueda observarse, "la naturaleza jurdica" en estos csos es intrascendente. La inscripcin y la buena fe son pues los parmetros necesarios parq determnar quin vence en la controversia entre situaciones jurdicas de ventaja. En
efecto, frente al embargo inscrito de buena fe, la inscripcin de la propiedad no es
lo nico que podra oponerse al embargo, sino tambin la alegacin de la mala fe
del acreedor, es decir, que supiera o estaba en la posibilidad de saber que los
bienes que embargaba no eran de propiedad del deudod366).
(364) Junlo al Derecho comn del que hacemos referencia, y en el que conviven los diferentes ordenamientos
jurdicos, exista el ordenamento cannico; la dferenci,a que haba entre ellos era que mientras e! ius comune
era el ordenamento universal del imperio temporal, aso'oido a la autoridad del emperador, el Derecho cannico era el ordenamiento universal del campo espiritual, drectamente asociado a la autoridad del Papa
lUennVmru, lnon Henry. La tndcin jurdca romano cannica, Tercera reimpresin, Fondo de cultura econmica. Mxico,1997, p.32. CALASSO, Francesco. "VozAutonma", en'. Enciclopeda delDinfto,'l.lV Giuffr,
Italia, 1959, p. _350).
(365) MERINO ACUNA, Roger. "l-a demanda de tercera de propiedad y la coniraposicin entre propiedad no ihscrita
y embargo inscrito", en: Dilogo con la Jursprudencia. V. 12. Ne 98. Gaceta Jurdca. Lima, noviembre de e006.
(366) As se ha determnado jurisprudencialmente: "Ha qusdaito establecido que !a compradora conoca la venta irregular desde que su representante legal formaba parl 4el estudio iurdico que asumi la defensa legal de la
vendedora en el proceso de nulidad de acuerdos societarios, da manera que la buena fe registral nvocada ha
quedado desvirtuada porcompleto. Se infiere de lo anotado que la recurente tena conocimiento de la inexactitud
de los datos que aparecen en ei registro, por lo que no cuenta con buena fe registral" (Cas. Nr 1 788-2003-Lima).
796
PFIOCESOS CONTENCIOSOS
ART. 533
Este proceso tambin se tramita conforme a las reglas del proceso abreriado,
fo, pues se han dado interpretaciones contradictorias por ia Corte Suprema, expresaCas en
determinadas Ejecutorias Supremas, como ms adelante se seala. Tambin es de aplicacin
lo dispuesto en el artculo 22 de la LOPJ.
"'l
ART. 533
Otras ejecutorias en cambio han establecido que el embargo inscrito tiene prioridad frente
al derecho de propiedad no inscrito, por aplicacin del principio de prioridad regstral.
En la orientacin de las primeras hay un alto nmero de ejecutorias, como las citadas al pie
del teno del artculo 2Q22 en el Cdigo Civil comentado publicado por la "Asociacin No Hay
Derecho".
Vuestra Comisin propone que el pronunciamiento de la Sala Plena establezca como doctrina jurisprudencial, que cuando en un proceso de tercera de propiedad, se enfrentan un derecho personal o de crdito y un derecho real, el conflicto se resolver por las reglas del derecho
comn, como establece el artculo 2Q22 in fine del Cdigo Civil, y en ese caso si el derecho de
propiedad se acredita con documento de fecha cierta anterior a la del embargo inscrito, debe
ampararse la tercera y mandar levantar el embargo.
La posicin contraria preconiza el principio de Prioridad Registral, segn el cual los derechos que otorgan los Registros Pblicos estn determinados por la lecha de su inscripcin.
Debe entenderse, no obstante, que dicha prioridad rige solo cuando se trata de confrontar dos
derechos que se encuentran inscritos en los registros, o sea derechos reales, como as se
explica en la Exposicin de Motivos del CC cuando refirindose al artculo 2016 seala: "Este
artculo reconoce el principio de prioridad de rango, que es la que se produce respecto de
derechos sucesivamente inscritos con posibilidad de concurrencia registral. En este caso,
los derechos inscritos no se excluyen pero s se jerarquizan en funcin de la antigedad de su
inscripcin"{i).
En consecuencia, la aplicacin de la norma en mencin, al momento.de confrontar un derecho
real no inscrito contra un derecho personal o de crdito inscrito, resulta impertinente para motivar
una supuesta prevalencia de este ltinp derecho para el caso especficrnente planteado.
ii)
(i)
798
BIGIO CHRM, Jack. Exposicn de Motvos Olcal del CC. Cultural Cuzco S.A. Lime, 1998, p. 21i.
Los ctros critrios son: cronolgico y el de jerarqua. Vase al respecto: ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Los principios
contenidos en el Ttulo Prcliminat del Cdigo Civil Peruano de 1984. Fono Editoial Ce !a Pontifcia Unvrsidad
Catlica. Lima, 2003, g. 39 y ss.
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART. 533
de
1954(").
En los comentarios al Libro de los Registros Pblicos, a cargo del Dr. Jorge E. Orihuela
lberico, con la colaboracin del Dr. Manuel Fletegui Tomatis y la Dra. Nelly Caldern Navarro,
publicados en la Compilacin efectuada por la Dra. Delia Revoredo, en la parte pertinente al
artculo 2022 se lee:
.El artculo 1050 del
CC de 1936 ubicado entre las normas sobre el Registro de la propiedad lnmueble, es el antecedente del arlculo 2Q22.
El artculo 2Q22 se refiere no solo a los "derechos" como lo haca su antecedente, sino
precisa que esog. derechos deben ser reales. Expresa que la preferencia de derechos est
determinada por la antigedad de la inscripcin, o sea el principio de prioridad.
Es de rango cuando se prefiere, tratndose por ejemplo de dos hipotecas, al acreedor cuyo
derecho ha sido primeramente nscrto, no obstanle que su ttulo conste de documento con
fecha ms reciente.
(iv)
Aniculo f050.'Para cponer los derechos sobre inmuebles a quienes tienen tambin derechos sobre los mismos, es
preciso que el derecho que sa opone est inscrito con anterioridad al de aquel a quien se cpone.
Trascrita en la Coeccin Jos Montenegro Baca. Tomo Vll, p. 365.
(v)
('0
799
,ART.
533
La segunda parte del artculo 2022lrala sobre derechos de diferente naturaleza, con lo que
definitivamente quedan resueltos los problemas suscitados en este campo por el vaco legal del
Cdigo derogado, lo que constituye sin duda, uno de los tantos ciertos del Cdigo vigente.
Un ejemplo puede aclarar este punto: A transfiere un inmueble a B (cierecho real) pero no se
Fundamento Constitucional
El Captulo lll del Ttulo Primero de la Constitucin Poltica del Estado regula el derecho de
propiedad, su artculo 70 establece su naturaleza inviolable y declara que el propio Estado lo
garantiza, proteccin que evidentemente, se olorga por accin del Poder Judicial.
Este derecho, de naturaleza real, prima sobre cualquier otro derecho que se le confronte,
de crdito o personal.
Las normab claves son los artculos 2012y 2013 ubicados en las Disposiciones Generales del l-ibro de los Registros Pblicos, que sientan los principios de publicidad y de
legitimacin{r}.
(vi)
(vii)
800
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART. 533
De igual modo que el poseecior, por el hecho mismo de la posesin, y con independencia de
a quen pertenezca realmente el bien que l posee, es objeto de una proteccin (interdictos)
dirigida a ia continuacin provisional de la situacin de facto, as tambin el titular registral, por
el solo hecho de constar en los Libros, es objeto de una particular tutela. Tal es la presuncin de
legitimacin.
Hay inexactitud, normal, desde que tiene lugar el cambio real de un derecho sobre un inmueble, hasta que se inscribe, lo que regularmente y actuando con diligencia toma de una a dos
5emana5.
Hay una inexactitud patolgica, cuando el asiento es enado, porque el ttuio en virtud del cuat
se extendi esta atectado de algn vicio de nutidad previsto en los artculos 219 y 221 del CC.
Hay inexactitud, cuando quien ha adquirido el derecho real de propiedad, por descuido,
ignorancia o malicia no ha cuidado de hacer inscribir su derecho y lo mantiene oculto.
Hay inexactitud, cuando el bien es posedo ad usucapionem por un tercero, quien tambin
se beneficia de la presuncin derivada de la posesin pblica.
El juez estar atento a la posibilidad de una connivencia entre el pretendido tercerista y el
deudor moroso, a fin de perjudicar al acreedor y particularmente ser avizor en la aplicacin del
artculo 245 del CPC, necesario para la calificacin del ttulo.
Legitimacin y apariencia jurdica
Titularidad es la posicin de una persona, a la que la norma reconoce un inters sobre un
determinado bien, otorgndole facultades, actuales o potenciales, mediatas o inmediatas, de
actuacin sobre el mismo. Esto est recogido en el artculo lV del T.P. del CPC y en el artculo
VldelT.P. delCC.
El titular de un derecho subjetivo puede ejercitarlo mediante la actuacin de las facultades
que este derecho implica; lo que le otorga legitimacin para realizar los actos que signifiquen
ejercicio de su derecho. Existe por tanto correlacin entre los conceptos de titularidad de un
derecho subjetivo y legitimacin.
Pero desde el punto de vista de la titularidad y de la correspondiente legitimacin, existen
situacones carentes de firmeza, surgidas como consecuencia de negocios impugnables, res-
(vii)
Artculo 2014.- Principo de Buena Fe Registral. :l rercero que de buena fe adquiere a ttulo onerosa aign derecho de
persona que en el regstro aparece con lacultades para otorgarlo, mantiene su adquscin una vez ;nscxto su Cerecho,
aunque despus se anule, rescinda o resuelve el del otorganle por virtud de causas que no consien en los regisiros
pblicos. La buena te del tercero se presume mientras no se pruebe que conocia la inexactiud del registro.
801
A,RT. 533
no lo es, o no lo fue nunca, por las varias situaciones, que se han enumerado de inexactitud de
la inscripcin registral.
En todo caso de discordancia de la titularidad de un derecho subjetivo y la situacin registral
Aqu surgen dos situaciones. El titular aparente puede efectuar actos de transferencia y
quien contrate con 1, en los trminos del ar1culo 2014 del CC, recibir su proteccin.
En conclusin, por mandato constitucional y civil, se protege el derecho real acreditado con
documento de fecha cierta, fehaciente, y este prima sobre los embargos de fecha posterior
destinados a asegurar derechos de crdito.
ur"rsPRUDENcrA
La tercera debe fundarse en Ia propiedad de los bienes afectados. Si la accionante adquiri la propiedad de! inmueble materia del prcceso mediante escritura pblica, resulta irrelevante que la inscripcin sea posterior al embargo, pues la inscrpcin no es constitutiva de
derechos, sino Ia declaracin de voluntad, la cual se ha verificado con antelacin al embargo, conforme al documento de fecha cierta (Exp. N" sls-99, sata de procesos Abrevia-
La naturaleza de la accin del tercerista tiene como base un derecho real que implica el
derecho de propiedad. Por otro lado, el derecho det embaryante es de carcter personal,
por tratarse de cobro de una suma de dinero, cumptimiento de una obligacin (cas.
N" 1702-99-Ucayali. El Peruano, 07/01/2000, p. 4S0A).
Cuando el artculo 534 del Cdigo Procesal Civil expresa que Ia tercera de propiedad
puede interponerse en cualquier momento antes que se inicie el remate del bien, se refiere
a la subasta del mismo (Cas. N" 1030-98-Tacna. E! peruano, 16/04/99, p. 2gO2).
La finalidad de la tercera es Ia desafectacin de un bien por quien acredite ser su propietario. EI reconocmento de la titularidad de los actores por dectaracin judiciat firme, constituye titulo vlido que autoriza a tos demandantes a oponerse mediante la tercera a la
resolucin que convoca a remate (Exp. N" 1449-ga, Tercera sala civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, pp. 452-4SS).
Et derecho de propiedad se peeciona con
el
consentmiento
y no
con la formalizacin
del contrato a escttura pblica, aunque para oponer con xito una tercera excluyente,
resulte imprescindible se acredite qe la fecha de dquisicin sea cefta y cihtfiabte-y que
s. preceda en el tiempo a la de medida cautelar (Exp. N" 1022-gg, Terceia sata civit, Le''
,.desma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actuat, Tomo 2, Gaceta Juica, p. 454).
''
Es nyla la resolucin apelada que declara improcedente la tercera, apoyada'.en et argumento que las inscripciones registral?s a favor de la demandante son solo preventiva.
802
PROCESOS CONTENCIOSOS
AFrI. s33
Resulta imprescindible acredtar con prueba dnea. la propiedad de los bienes matera de
la medida cautelar, para que se ampare Ia tercera.
La presuncin que deriva de ta rebelda del demandado, no exime a quien lormula la
pretensin, probar los hechos que expone (Exp. N" 416-98, Tercera sata civil, Ledesma
Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, pp. 456457).
cuando se trata de acreditar Ia propiedad de un bien embargado por una deuda personal,
si el ttulo no est inscrito debe ser de fecha cieta.
Encontrndose en contienda derechos de dilerente naturaleza a! de los derechos reales,
son de aplicacin las disposiciones del derecho comn, consecuentemente, si Ia escritura
pblica de anticipo de legtima es de fecha anteror a la medida de embargo, la propiedad
del tercer opositor est acreditada y por consiguiente la tercera debe ser amparada (Exp.
N" 110-98, Tercera Sala Civil, Ledesma Nave1 Marianella, Jutsprudenca Actual,
Tomo 2, Gaceta Jurdica, pp. 458-a59).
Debe ampararse Ia tercera propuesta por la cnyuge del deudon porque los bienes adquidos dentro de la sociedad conyugal no pueden responder por la deuda adquirida solo por
uno de los cnyuges (Exp. N" 2650-98, Sala de Procesos Abrevados y de Conocimien-
pp.
111-112).
si Ia escitura de liquidacin de gananciales no se ha inscito en el Registro de ta propiedad lnmueble, tal ctcunstancia no es suficente para denegar la tercera, por cuanto se
tendr que concluir gue dicho bien contina siendo de ta sociedad de gananciales, la
misma que no puede ser afectada por deudas de uno solo de tos cnyuges si no se demuestra que el dinero adeudado se invidi en beneficio de la familia.
La inscripcin en el registro de los actos que afectan el rgimen patrimonal en el matrimonio es imprescindible para su vigencia como sucede en la separacin de patrimonios o
sustitucin de dicho rgimen (Exp. N" 13l-95-Pun, Ledesma Narvez, Marianella, Ej*
cutorias Supremas Civiles, Legrima, 1997, pp. 176-177)
Si no se ha probado que la deuda contrada por el ejecutado haya redundado en provecho
de la sociedad conyugal, ni que haya servido para atender las cargas det hogal por nterpretacin contrario sensu, dichos bienes no pueden responder por la deuda adquirida solo
por el marido.
Si las facturas, guas y boletas de venta que acompaen no acredtan de modo alguno Ia
propiedad alegada, debe el accionante hacer valer su derecho a travs de la tercera (Exp.
N" 46t-97, Cuarta Sala Cvil, C.S.J.L, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia
Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. 502)
La demandante no puede invocar el derecho de propedad sobre el bien para sustentar la
accin de tercena excluyente de dominio, pues, el bien es susceptible de ser embargado
en su totalidad y no parcialmente, por ttatarse de un patrimonio de la scciedad conyuga!,
que tene la caldad de autnomo, mxime si esia deuda la contrajeron la aciora y su cnyuge (Exp. N" 3546-98, Sata de Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma
Narvez, Maranella, Jurisprudenca Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, pp. 465466).
803
ART. 533
Debe ampararse la tercera, si la cautelar recada sobre et bien objeto de esie prcceso fue
concedida cuando los demandantes eran propietarios del nmueble. No es necesarla la
inscripcin del derecho de los demandantes en el Registro de propiedad, desde que la
inscripcin en registros no es constitutva de propiedad, sino el consentimento (Exp. N"
84-97'N, Primera sala civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actuat, Too
1, Gaceta Jurdica, p. 446).
Por la accin de tercera se prctende excluir un bien afectado por una medida cautelar.
Quien lo nterpone es un tercero a la relacin sustantiva que Ia origin y a ta relacin
procesal nstaurada (Exp, N" N-551-97, Primera sala civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. 449).
No es procedente declarar la tercera de un automvt adjudicado en remate, cuando se
encuentra sujeto a arrendamento nancero, pues eslos bienes por imperio de ta Ley no
son susceptibles de embargo, aectacin ni gravamen por mandato judiciat o administrativo (Exp- N" N-201-97, Primera sala civil, Ledesma Narvez, Marianela, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. 450),
La tercera de propiedad, se funda en el derecho de dominio que tiene un tercero, que no
es parte en un proceso y cuyo bien ha sido afectado por medida cautelar. Para accionar se
debe acreditar Ia propiedad con documento pblico o privado de fecha cieria (Exp. N" N391'97, Primera sala civil, Ledesma Narvez, Marianetta, Jurisprudenca Actual, Tomo
1, Gaceta Jurdica, p. a51).
A! haberse decretado Ia medida de embargo y encontrarse esta inscrita con anterioridad a
la compraventa efectuada, no resulta amparable la tercera pues, para oponer derechos
reales es preciso que el drecho est inscrito con anterioridad al de aquel a quien se
opone (Exp. N" 313-7-97, Primera Sala Civil, Ledesma Narvez, Mailaneila, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. a5!.
Si bien la tercera se tramita como proceso abreviado; resulta nconveniente por economa
procesal que el proceso sea tramitado por un juez distinto del que conoce el proceso oiginario. Al estar desvinculado este ltmo del proceso de tercera, Ios efectos de esta figura
procesal, no podran concretarse, atentndose as contra el principio de opodunidad.
La especializacin de los jueces por materia demandada, no es asidero para que los procesos se desliguen del que motiv su nacmiento, como se adviefe det artculo SSS cjel
CPC (Exp. N" 2316+98, Sala de Procesos,Abeviados y de Conocimiento, Ledesma
Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, p. 2gA).
-.
804
PFIOCESOS CONTENCIOSOS
AFrT.
s33
(...) En el presente caso, la tercera de propiedad relaiiva a los muebles gravados en forma
de secuestro se suslenla en la presuncin legal pre,/ista por et segundo prrafo del adculo novecientos trece del cdigo cvil (esto es, la presuncin de propiedad de muebles
hallados dentro de inmueble), Ia que requiere de Ia evaluacin de los elementos probatorios que se aporten al proceso al momento de sentenciar la causa ( .) (Exp. N" gg4-gg,
Debe declararse la improcedencia. de la demanda de tercera si no se funda en la propiedad de los benes afectados por medda cautelar o en el derecho preferente de pago.
No puede alegarse Ia tercera excluyente de dominlo de quen tiene ta catidad de comodatario sobre los bienes afectados (Exp. N" 1422-94, Tercera sata civil, Ledesma Narvez,
Marianella, Ejecutorias, Tomo 1, Cuzco,1995, pp. l9S-194).
El terceista solo puede fundar su pretensin en Ia propiedad det bien afectado (Exp. No
4*96, Cuarta Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Eecutorias, Tomo 4, Cuzco,
19e6,
pp. 299-300).
El aceptante de las cambiales al ttulo personal solo responde con sus bienes propios y no
con los benes sociales, por ser estos autnomos e indivisibtes.
En la demanda ejecutiva no se ha considerado a la cnyuge como coejecutada, por lo que
el iuez debe dar trmte a la demanda de tercera (Exp. N" 1gs-96, cuarta sala civil,
el contrato de compraventa fue celebrado entte el tercerista y el demandado con antelacin al. embargo registrado, resulta amparable la tercera prcpuesta.
La transmisin de propiedad de acuerdo al rgmen legal es de carcter consensual (Exp.
N" 2121-95, Sala N" ..., Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 4, Cuzco,
1996, pp.303-304).
805
ART.533
Admitir una posicin en contruro mportara: a) deiar de tado la nalidd esencial que
persguen las medidas cautelares, cual es, asegurar Ia eficacia de las decisiones iudiciaIes; b) destruir la fe que confiere el contenido de los Registros Pblcos sobre su veracidad
y cefteza en el momento de la inscripcin de algn acto (ExP. N" 1746'98, Sala de Proc*
sos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia
Actua!, Tomo 3, Gaceta Jurdica, pp. 463464).
(...) Fara oponer con xto una tercera excluyente resulta imprescindible que se acredite
(...) Cuando
se
nal, si et ttulo
(...) La tercerista pretende acredtar su derecho con una minuta (...), Ia que no se encuen'
trc legalzada o certificada notaialmente no bastando la existencia de un selb de la Notaa, por
12*2WLa
Io que dicho documento no puede ser oponible alderecho de terceros (...) (Cas.
lf
Lfutad, Sala Civil Permanente, Cofte Suprema de Justicia, Hinos'toza Minguel Alber'
to, Jurisprudencia en Derecho Probatorio, Gaceta Jurdica, 2000, pp. 49+500).
Puede intervenir en un proceso quen pretende que se le reconozca su derecho en oposicin
los ltigantes, como consecuencia de alguna medida cautelar eiecutada sobre un bien de
su propiedad o sobre el cual tuviera un meior derecho que el titular de la medida cautelar.
Et
La tercera excluyente de dominio tene el objeto de recuperar por tercera persona, bienes
embargados que al tiempo de eiecutarse la medida cautelar eran de su propiedad y nc del
ejecutado (Exp. N" 2117-95, Cuarla Sala Civil, Ledesma Narve1 Marianella, Eecutorias, Tomo 4, Cltzco, 1996, pp. 29&299).
,.
806
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART. 533
Cuando concurren dos derechos de diferente naturaleza, el derecho de propiedad que alega el
tercerista y el derecho personal materia de ejecucin en el proceso, dicha controversa debe
dilucidarse de acuerdo al articuto 2022 del Cdigo Civil. La preferencia de |os derechos de
distinta naturaleza se determina por la cefteza y la fecha en que se consttuyeron los referidos derechos sin referencia a la fecha de la inscnpcin registrt. Si et tercrista adquir la
propiedad del predio con anterioridad a la fecha de ejecucin det embargo dictado, debe
procederse al levantamiento de este (Exp. N" 1449-2002, sexta sata civit de Lima. Ledesma Narvez, Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 624).
No habiendo acreditado el recurrente su derecho de oropiedad en forma debida y de modo
fehaciente, debe concederse un plazo adicional para que subsane tat omisin. La titutaridad regstrul se presume cierta y produce todos sus eectos, mientras no se rectifique o
declare iudicialmente su invalidez. Si bien aparece anotada la demanda de nuldad de acto
jurdico, mientras ello no sea dectarada en et procedimento ya iniciado se presume
la
Frente a la controversia de dos derechos de dstinta naturaleza, uno personal y otro rcal,
prevalece este ltimo. si el derecho de propiedad materializado en la mnuta ,
venta, es de fecha cierta y anterior a la medida de embargo, prevalece este ltimo, "orpraaunque
su inscripcin se haya efectuado con posterioridad a la medida cautelar (Exp. N" 0o1/t434-247, Quinta sala civl de Lima. Ledesma Narvez, Maranelta. Jurisprudenca
Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 630).
Debe ampararse la demanda de tercera s ta garanta hipotecaia constituida a favor del
tercerista resulta preferente con relacin al embargo en forma de inscripcin, desde que el
referido derecho real de garanta aparece inscrito incluso en un asento anterior a! qiue se
refiere al embargo. Para determnar la prevalencia entre derechos de distinta naturaleza es
de aplicacin las disposiciones del derecho comn, tat como seala el aculo 2022 del
cdigo civil (Exp. N" 246-2001, cuarta sala civit de Lima. Ledesma Narvez, MarianeIIa. Jurisprudenca Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 691).
No puede ampararse la tercera si a la fecha de Ia inscripcin de ta anotada medida cautelar de embargo, el dominio de inmueble objeto de la presente accin de tercera no apareca registrado a favor del accionante- Admitir Ia posicin que se sostene en Ia demanda
significaria el deterioro de la fe registral que confiere la tey at contenido de los Registros
Pblicos relerente a su veracidad y certeza en el momento de ta inscripcin de atgin acto
(Exp. N" 141-2002, Prmera sala civil de Lima. Ledesma Narvez, Marianella. Juris-
807
OPOFITUNIDAD
"ffim[5,m":
La tercera de propiedad puede interponerse en cualquier momento antes que se inicie el remate del bien. La de derecho preterente antes que se realice el pago al acreedor.
-ec
tsuct
C.P.C.M.
coMpARADA:
lberoamrica afts. 294,295,
296.
Comentariog
'1. La norma
en
entendido como acto que transmite la propiedad solo puede darse cuando se
adjudica el bien a quierf hace la postura ms alta"(soe), s ,,la oportunidad para
interponerla es antes ql.re se efecte la transmisin de la propiedad del bien, la
cual se produce midiante remate o a travs de.la adjudicacin en pago del bien al
f--Eil-*nrario
de este artculo fue elaborado por Roger Merino Acua, abogado por la Universidad Nacional
Mayor de San Marcos. Asistente de docencia de Derecho Civil en la misma caia de estudios. Miembro delTaller
ce Derecho Civil Jos Len tsarandiarn. Miembro de la Divisn de Estudos Legales de Gaceta Jurd'tca.
(367) Cas. Nq t367-2001 -Su llna. 1 6t 1 2I2OOZ.
(36E) Cas. Ne 3580-00-Andahuaytas. E! Peruano, O2tO2t2OO2.
808
PROCESOS COMTENCIOSOS
ART,534
Con respecto al primer punto, hay posiciones encontradas, las que rechazan la
posibilidad de que la demanda de tercera afecte el remate mismo y los que sealan,
que incluso puede presentarse la demanda el mismo da del remate del bien, ello
porque "no es responsabilidad del litigante la demora en eltrmite que le d la mesa
de partes nica a las demandas ingresadas hasta que las entregue a los juzgados
respectivos, as como hasta que se produzca la respectiva calificacin" (Cas. Ne 15398. 11/11/1998), y "eltercerista no puede verse afectado por el error y demora de
remitir la demanda aljuzgado competente' (Cas. Ne 1071-96. 2711111997).
Al respecto, consideramos que debe regir antes que nada la razoriabilidad. La
presentacin de la demanda de tercera no es determinante para que surtan los
efectos de la misma, sino su admisibilidad; por ello, la demanda de tercera que se
presenta el mismo da del remate no debera afectar el acto de remate. Ni siquiera
la declaracin de inadmisible previa al remate y la consecuente subsanacin posterior al remate podran afectarlo. Consideramos que si el juez va a evaluar la
demanda de tercera en estas circunstancias (es decir, luego de rematado el bien),
debera declarar la improcedencia de ia demanda por petitorio jurdicamente imposible (artculo 427 inciso 6); pues sera imposible suspender una ejecucin que
ya se ha realizado.
Sin embargo, ello no quiere decir que las demandas de tercera presentadas el
809
ART. 534
de oportunidad que la tercera de propiedad. En efecto, esta tercera puede interponerse hasta despus del remate del bien, pero antes de que se realice el pago
al acreedor. Y ello, porque la tercera de pago est referida al derecho de crdito y
no a la propiedad del bien.
,^
fFH .lunrsPRUDENcr.A,
La tercera preferente de pago debe ser interyuesta antes de -que
acreedor.
se
realice et pago al
Exste inters para obrar de la demandante ya que eila, como tenedora de ta garanta
prendara constituida a su favor, est facultada parc interponer este tpo de demanda
(Exp. N" 3177-97, sala de Procesos Abreviados y de conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actuat, Tomo S, Gaceta Jurdjca, p. a7$.
810
INADMISIBILIDAD
ilffi*ffi
La demanda de tercera no ser admitida si no reine los requisitos del artculo 424 y, adems, si el demandante no prueba su
derecho con documento pblico o prvado de f*ha cierta; en su
defecto, si no da garanta suciente a criterio del juez para responder por los daos y perjuicios que Ia terera pudien inogan
CONCORDANCIAS:
c.P.c.
D.5.017-93JUS
arF.2e8 nc
1A,
!25
m-
ComentarioT
g-el
de este artculo fue elaborado pcr Foqer r.leao Aafa- :scgaco oor h univers.idad Nacional
"or"ntario
lvlayor
de San Marcos. Asistente de docenca C Drecho Gri :n !a:ris: casa ie esi-dros. Nliembro del Taller
de Derecho Civil Jos Leon Barandiarn. Merixo de h Dir*n ae -==ics l-:gaies ie Gcela Jund{:a.
(371) "El artculo quinenlos treinta y cinco del Codigo P:rcesal Gi.l, a:aj= :e selr'-1 rcnna esp?cca para las
demandas sobre tercera de propiedad, planiea'.?r:as s!.acnes jurc=s yr ro :.cas eiles ean lugar a decarar inaCmisble la demanda, habida c1jenta qt.; para'os c?scs e:r,s,-baii;Caa ra ;:rna aaia del Artculo
cualrocientos ventisis (del CPC), pflnite subsart ias :rrb:cces ec! 's :L :e icnia :ncumdo segn el
artculo cuatrocientos veinticuatro (del CPC); en ccflsecj!'ca. *u-.<c :3 :scn!a ;uniica procesal cbe
nterpretar que para el segundo Ca los supuesies ;eeles
3rr. + i-dc:c :,.:injee lcs ii'eincinco (esto es,
la no probanza del derecho con Cocumento pU-co o priva ie:a:er3), b iecisin ser: cclarar improcedente la demanda y no smplernnte inadrrisbie. pe*o que d ?:o se aFya an ;a iajia ae prueba que
acredre el Jerecno del acto (Cas. ? 32sG#.fi:bayecue CCA'1:Si.
*3
811
.AF|T.
53s
En efecto, este artculo establece los requisitos para que la demanda sea admitida y no para que eljuez resuelva sobre elfondo, situacin que realizar luego
As, aquellas interpretaciones referidas a la improcedencia in limine de la tercera de propiedad que vimos al comentar el artcuio 533, carecen de sustento
alguno. Exigir que para admitir la demanda de tercera de propiedad, deba probarse no solo]a propiedad, sino la oponibilidad de la misma mediante, por ejemplo, la
inscripcin en los registros pblicos, es simplemente, denegar la tutela jurisdiccional efectiva exigiendo algo ms de lo que la norma exige.
2. Por lo dems, la norma es clara al exigir como mnimo para admitir la demanda, el documento pblico o privado de fecha cierta. El primero es el expedido
por funcionario pblico o notario en el ejercicio de sus funciones, mientras el segundo es el constituido por particulares, pero siempre que tenga fecha cierta. De
acuerdo al artculo 245 del CPC, el documento privado adquiere fecha cierta y
produce efic,acia jurdica como tal desde:
a)
b)
c)
La presentacin del documento ante notario pblico, para que certifique la fecha o legalice las firmas;
d)
e)
812
PFIOCESOS CONTENCIOSOS
ART. 535
ueron legalizadas por un juez de paz. La corte consider que un juez de paz no
se encuentra facultado para ejercer funciones notariales, de modo que est imposibilitado de legalizar las firmas de quienes suscriben un contrato(37s).
poder distinguir donde la norma no lo hace, debemos entender que pueden ser
tanto garantas personales como laianza, y garantas reales como la prenda y la
hipoteca. La finalidad es claramente establecer mecanismos adecuados de proteccin al acreedor que puede sufrir perjuicios econmicos ante la admisibilidad
de la tercera.
rrn
JUFIISPRUDENCIA
Debe desestimarse la tercera preferente de pago, si se adviee que a! momento de nterponer la demanda, los terceristas no eran an titulares de crditos laborales a su favor,
que les permtese alegar. tener un mejor derecho frente a la entdad coemplazada.
Si bien, los acconantes, ante esta Sala acompaan ,ias sentencias expedidas por el fuero
laboral, tambn lo es, que toda decisin jurisdiccional responde nica y exclusivamente a
los hechos expuestos en |os actos postulatoios, no pudendo fundar su decisin en hechos diversos a los que han sido alegados por las partes (Exp. No 1977-97, Sala de
Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Maranella, Jurisprudenca Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. a80).
EI fuero civil comn no solo es competente para conocer de terceras cuando se trata de
une medida de embargo en asuntos civiles, sino tambin en asuntos penales cuando por
razn de condena, en el delito de trfico ilicto de dragas, la medda de incautacin provisional se ha convertdo en defntva y por enCe se transfiere el dominio de los bienes a
favor del Estado, por lener su origen en aciividades ilcitas; no siendo competente, en este
813
ART.535
La lalta de inscripcin del acto en el lugar donde debi hacerse, motiva que aquel no
afecte a terceros que celebren contratos onerosos y con buena fe en dicho tugar (Exp.
N" 1214-99, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narvez,
Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 481452).
La tercera de propiedad debe ser calificada en cuanto al cumplimiento de tos requisitos de
admisibilidad y procedencia, como cualquer otra demanda, formndose un expedente
indeperdiente (Exp. N" N-389-97, Pilmera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella,
Jurlsprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. 449).
El artculo 535 del CPC sanciana con inadmisibilidad y no con improcedencia, la demanda
de tercera sin prueba de documento pblico o prvado de fecha cjefta, con e! agregado
que esta exigencia no permite al juzgador prejuzgar lo que debe ser materia de debate
(Exp. N" 1989+94, Sala Qe Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurispiudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, p. 462).
Civil Permanente, Coe Suprema de Justicia, Hinostroza Minguez, Alberto, Jurisprudencia en Derecho Probatorio, Gaceta Jurdica, 2000, pp. 497495),
814
PFIOCESOS CONTENCIOSOS
ART. 535
Para oponer derechos reales, como es la tercera sobre inmuebles a quienes tambin
tienen derechos reales sobre los mismos, es preciso que el derecho que se opone est
inscrito con anterioridad al de aque! (Exp. N" 36&9s, segunda sala civit, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 2, Cuzco. 1995, pp, 175-j76).
La tercera de propedad solo puede fundarse en la propiedad de los benes afectados.
EI demandante debe probar sL derecho con documento pbtico o privado de fecha cierta.
Para oponer derechos reales sobre inmuebles a quienes tanbin tienen derechos reales
sobre los mismos, es preciso que el derecho que se opone est inscrito con anteriordad at
que se opone. La pioridad en el tiempo de Ia inscripcin detemina ta preferencia de los
dercchos (Exp. N" 3245-97, Tercera sala civil, Ledesma Naruez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, pp. 27*290).
El iuez al calificar la demanda debe revisar si es? conene las rquisitos sealados en los
arliculos 424 y 425 del Cdigo Procesal Civil. Tra!nCose de una grescripcin adquisitiva,
adconalmente debe verfcarse si cumple las requlsitos especiales seatados en et artcuIo 505 del Cdigo Procesal Civil. No puede anperarse la improcedencia de la demanda
baio el argumento que no es posible Ia dentiacin fsia ni jurdica del inmueble; debid
a que no se encontraia independizado del tenero de mayor ertensin en donde se ubica,
y que por tal razn resultara un imposible iurdico lo pecionado (Exp. N" 1165-2001,
Cuaa Sala Civil de Lima. Ledesma Narve4 Marianel!a. Jursprudencia Actua!, Tomo
6. Gaceta Jurdica, p. 560).
Si bien el juez de la demanda omiti prectsar el nonto que a su pruCente citerio seta
suficiente, los apelantes cumpleron con adjuntar el depsito udcial por deternnaie suma
de dinero, garanta que segn artculo 535 del Cilgo Procesal Civil, se presta cuando la
pafte demandante no prueba su derecho ccn d@umenio pbiico crivado cje ecna ctea.
Si la suma ofrecida en garanta por los terceristas no le resui? sufciente, eilo fia e5- cusal
de improcedencia sino de inadmisibildad de la demanCa (Exp. N" 1021-2002, Tercerc
Sala Civil de Lima. Ledesma Narvez, hlaranella. Jurisprudencia Actuat, Tomo
Gaceta Jurdica, p. 616).
6.
815
AFrT. 535
cuarta sata
6. Gaceta
Tmto
816
EFECTOS DE LA TERCERA DE
PFIOPIED.AD
illru$Ur$i
Admitida la tercera de propiedad, se suspende r el proceso si
estuviera en la etapa de ejecucin, aunque est consentida o
ejecutoriada la resolucin que ordena la venta de los bienes,
salvo que estn sujetos a deterioro, corrupcin o desaparicin
o que su conservacin resulte excesivamente onerosa. En es'
fos casog el producto de la venta queda afectado al resultado
de la tercera,
El tercerista puede obtener la suspensin de Ia medida cautelar
o de la eiecucin del bien afectado, si Ia garanta otorgada es
suficiente a criterio deljuez, en caso no pruebe que los bienes
son de su propiedad.
Comentario()
c) Cuando
El comentario de este artculo fue elaborado por Roger i!'lerno Acua, abogado por ia UniversCad Naconal
Mayor de San I'iarcos. Asistente de Cocencia de Oerecho Civil en la msma casa de 3studios. rierrbro del
Talier ce Derecho Civrl Jos Len Barandiarn. Miembro de la Divisin Ce EstuCios Legalss ie Gacel3.jurCica.
817
ART. 536
onerosa.
En estos casos, con la finalidad de no perder elvalor del bien, se proceder a
venta
la
del rnismo, y ser el producto el que ser materia de tercera. Difcil es
entender en este caso que estamos ante la tercera de propiedad, pues ya no se
tutela ninguna propiedad, sino que esta se transforma en un crdito que deber
ser pagado al propietario.
2. Tratando de guardar armona con el aftculo anterior, este dispositivo establece que el tercerista tambin puede obtener la suspensin, si es que otorga
garanta suficiente a criterio deljuez en caso no pruebe que los bienes son de u
propiedad. Quiz este prrafo es del todo innecesario y puede llevar a confusio-
nes, pues la suspensin no puede ser efecto del otorgamiento de la garanta, sino
de la admisibilidad de la demanda. En ese sentido, admitida la demanda de manera general, ya sea porque se present documento privado de fecha cierta, documento pblico, documentos que den mayor credibilidad del derecho o garanta; el
efecto ser el mismo: la suspensin del proceso.
.+
fffll
JURSPRUDENcTA
AI existir un derecho real frente a un derecho crediticio, de carcter personal, prevalecer
el pimero. Para la oposicin de derechos de dferente naturaleza sobre inmuebles se
aplican las reglas del derecho comn.
Si la translerencia de propiedad fue anteror al embargo en cuestin, deviene en fundada
la terceria, pues se ha embargado un bien que ya no era de propiedad de los ejecutados,
no siendo necesario, para peieccionar la transferencia, la inscripcin de la misma (Exp.
Si la propietaria del inmueble afectado to adquiri medante compraventa cuando el embargo se encontraba inscrito, su derecho est sujeto a ta presuncin de pubticidad respecto
de la inscripcin registral. EI cambio del titutar del dominio no afecta este derecho sino el
bien mismo (Exp. N" 677-9, sata de procesos Ejecutivos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo S, Gaceta Jurdica, p. 474).
Et acto jurdico de anticipo'he legtima, por ser de fecha ciefta y anterior a Ia medda de
embrgo, prevalece aupque su nscripcin se haya efectuado con posterioridad a la inscripcin de la medida Cautetar.
818
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART. 536
Nada impide atectar el ben, porque desafectar el msmo implicara admitir que se trata de
un bien inembargable, situacin que no se encuentra dentro de los alcances del arlculo
648 del Cdigo Procesal Civil (Exp. N" 4653-98, Sala de Procesos Abreviados y de
Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gace-
no puede ser objeto de ejecucin forzada, mentras no se liquide dicha sociedad (Exp.
N" 693-99, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jutsprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 490-491).
La tercera de propiedad tene por objeto se deje sin efecto y/o suspenda el proceso de-'
ejecucin y/o remate de acciones y derechos.
I'lo resulta coherente declarar fundada en pae la demanda potque el pettorio es indisolubie. tada vez que se pretende dejar sin efecto toda afeclacin que recae sobre el inmueble
de propiedad de la sociedad conyugal, y no solo en pafte, pues, bajo ese razonamento se
mantendra vigente el embargo trabado, sin pronunciarse el rgano jurisdiccional por el
conflicto que se ha recurrido (Exp. N" 971-99, Sala de Procesos Abrevados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Juri
dica, pp. 483484).
Frente a la controversia de dos derechos de dslinta naturaleza, uno personal y otro real,
prevalece este ltmo; por tanto, si el derecho de prcpiedad materializado en la escritura
"'l
ART. 536
pblca,
pp.448-4a9).
No es efecto de las terceras de pr-opiedad el levantamiento de hpotecas, sino la suspensin del remate de un bien afectado por ta medida cautetar (Exp. N" 37gg-g7, Tercera sala
civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica,
p.
450).
p.
451).
Si en la ficha registral del inmueble consta la hpoteca inscrita a favor de! acreedor, con
nueve meses d anticipacin a la transferencia de! inmueble, no es admisible de desconocimiento de dicha inscripcin real conforme at artcuto 2012 del cdigo civil (Exp. No 6as94'Lima, Ledesma Narvez, Mariane!!a, Ejecutorias supremas civiles, Legrima, 1997,
pp.
820
315-316).
-{.
--
fr hnrc_ulo 537
Adnitida la tercera de derecho preferente, se suspende et pago
alacreedor hasta que se decida en definitiva sobre la preferencia, salvo que eltercerista otorgue garanta suficiente a criterio
del juez para responder.por el capital, intereses, costag cosfos
multas.
EI tercerista puede intervenir en las actuaciones relacionadas
con el remate del bien.
Comentarior)
'1. Los efectos
criterio deljuez para responder por el capital, intereses, costas, costos y multas
del proceso. se seala que esta solucin es absurda(376), pues si la nor,"na quiso
decir que con la garanta el tercerista se har primero cobro de su crdito, no se
tuvo en cuenta que este no podra suspender el proceso para hacerse cobro del
crdito sino hasta que venza al acreedor; y si se entiende que la garanta del
tercerista evita la suspensin de la ejecucin. se tene una solucin descabellada,
pues justamente es inters del tercerisia lo contrario, es decir, que se suspenda
(')
EI comentario de este artculo fue elaborado por ,iogar i!1enno :cua, abogado pcr la Universidad Nacional
Mayor de San Marcos. Asstenle de docencia de Derecho Ci'iil 3n la misma casa de esiudos. lvlembro del Taller
de Derecho Civil Jos Len Barandiarn. Miembro d ia Dirisin C9 Estucios Legales de Gaceta Jurcjica.
(376) ARIANO DEHO, Eugenia. El Proceso de Ejec;cin. L :ueta ejecutia en el cigo Procesai C,/i! peruano.
Reimpresin, Editorial Rhodas. Lima, mayo de 1998, o. 5C4.
821
ART. 537
para que no se pague el acreedor. En todo caso, quien podra evitar la suspensin
es el ejecutante, ahora demandado, otorgando dicha garanta.
La norma hace alusin a una garanta suficiente a criterio deljuez, por lo que el
3. La jurisprudencia ha establecido que mediante la tercera de pago se tutela solo derechos de crditos efectivos y no meras expectatvas. As, se ha manifestado que debe desestimarse la tercera preferente de pago si se advierte que
al momento de interponer la demanda, los terceristas no eran an titulares de
crditos laborales a su favor, que les permitiese alegar tener un mejor derecho
de crdito(377).
lfl!
uuntsPRUDENctA
si bien en la tercera de derecho preferente sus electos se retrotraen, a ta fecha de la
interposicin de Ia demanda, al haberse rematado tos bienes con posteroidad a ta demanda, adjudicndose el Banco demandante en pago de su crdito los bienes, legalmente
dicho remate debera quedar sin efecto, no obstante ello, se aprecia que en la tercera se
ha presentado garanta para el pago de los beneicios sociales, sn que el juez haya resuel
to el pedido, analizando su forma de ofrecimiento y cuanta, por lo que antes de resolver e!
pedido de nulidad, el juez debe resolver el ofrecmiento, pues, de ser aceptada Ia garanta,
la nulidad del remate y adjudicacin tendra otro cariz (Exp. No 249&gg, sata de procesos Ejecutivos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actuat, Tomo 5, Gaceta Jurdca,
p.
481).
Si bien los trabajadores tienen prioridad en et pago de sus beneficiols sociales, ello corresponde exigirse con el ttulo correspondente, esto es, con la sentencia definitiva de reconocimiento de los beneficios sociales, reclamado ante el juez competente (Exp. No 2J2-99,
sala de Procesos Abreviados y de conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jursprudencia Actual;:'166 4, Gaceta Jurdica, p. 4g1).
,3;1t
822
="pi,,
1377-97.01i06/1 999.
PROCESOS CONTENCIOSOS
AFiT. 537
Si la resotucin ainsoia de la tercera prefercnte fue emtida con anterordad a lcs pagos
effiradas :ransgredendo el aftculo 537 del Cdigo Procesal Civi!, por su trascendenca
y eectos, no puede ser aplicable la convatidacin en la nutidad propuesta.
Tratndose del derecho preferencial de los trabajadores respecto a sus benefcios socia/es /es asisfe el principio constitucional; indubio pro operario (Exp. N" 1101-gs, segunda
sala civil, Ledesma Narvez, Marianeila, Ejecutorias, Tomo a, cuzco, rggs, pp.
214-216).
si la tercera prefercnte de pago fue interpuesta en tiempo hbil, esto es, antes de la
subasta; el efecto de ella es suspender el pago al acreedor hasta que se decida en forma
definitiva sobre la preferenca; de lo que se cotge que la nobservancia en la subasta sobre
la presentacn y admisin de la tercera no afecta la validez del acto del remate, sino el
adjudicacin conforme se orden en el acto mismo del remate; sin embargo se ha procedido a Ia transferencia de la propiedad, la misma que deviene en nula (Eip. N" 111-2ool,
sala de Procesos Ejecutivos y cautelares. Ledesma Narvez, Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 627).
"'l
CONNIVENCIA Y MALICI^A
Si se prueba la connivencia entre tercerista y demandado, se
impondr a ambos y a sus abogados, solidariamente, una multa
no menor de cinco ni mayor de veinte Unidades de Beferencia
Procesal, ms la indemnizacin de daos y perjuicios, costos y
cosfas. Adems, el juez remitir al Ministerio Pblico copia certificada de los actuados periinentes, para l ejercicio de la accin penal correspondiente,
La mismas sanciones se le impondr a quien haya solicitado y
ejecutado maliciosamente una medida cautelar.
CONCOBDANCIAS:
c.P.c.
11
2.
Cornentarior)
1. Este artculo establece una sancin para la parte que interpone la tercera
con la nica finalidad de afectar el derecho de crdito del demandante, alargando
innecesariamente el proceso y, consecuentemente, produciendo prdidas econmicas al evitar la recuperacin rpida del crdito. El supuesto de hecho es la
connivencia y no la mera mala fe del tercerista. Ello quiere decir que es fundamental acreditar que existi un acuerdo malicioso, una maquinacin, entre el demandado y el tercerista. Si la actuacin de mala fe fue solo del tercerista no podra
establecer la sancin de acuerdo a este artculo.
La norma establece una responsabilidad solidaria pasiva entre eltercerista, el
demandado y los abogados respectivos, equivalente a tres conceptos: una multa,
la indemnizacin por daos y perjuicios, y las costas y costos. La responsabilidad
solidaria pasiva es un mecanismo de reparto de los costos, que tiene por finalidad
la proteccin y satisfaccin del crdito. Es as que mediante esta obligacin solidaria el demandante podr demandar a cualquiera de los sujetos mencionados
por el ntegro de los montos referidos a la responsabilidad civil y los costos y costas,
mas no el equivalente a la multa. El que pague (ya sea tercerista, demandado o
(')
El comentario de este artculo fue elaborado por Roger Merino Acua, abogado por la Universidad Nacional
tulayor de San Marcos. Asstente de docencia de Derecho Cvil en la msma casa de estudios. Miembro del
Taller de Derecho Cvl Jos Len Barandiarn. Miembro de la Divisn de Estudos Legales de Gaceta Jurdca.
824
PFIOCESOS CONTENCIOSOS
ART. 53A
cualquera de los abogados), tendr luego la accin de regreso contra los dems
obligados solidarios por la parte proporcional de la deuda(378).
La multa no debe ser menor de cinco ni mayor de veinte Unidades de Referencia Procesal. Dentro de este marco, el juez deber establecer discrecionalmente
el monto a pagar. cabe sealar que la multa no es un concepto que corresponda
exigir al afectado (demandante) con el actuar malicioso del tercerista y el demandado, sino que este monto, si bien puede entenderse solidario, corresponde exigir
al Poder Judicial. Por lo dems, la multa no es la nica sancin que podran sufrir
los abogados que asesoraron inriloralmente al tercerista y al demandado, la Ley
orgnica del Poder Judicial (LOPJ) regula otros mecanismos de ejercicio de poder disciplinario deljuez ante actuaciones incompatibles con la adecuada actividad
procesal. As, el adculo 288 de la LoPJ establece una serie de deberes para los
abogados patrocinantes, entre los que destacan el respeto a los principios de lealtad, probidad, veracidad, honradez y buena fe, de lo contrario, eljuez se encuentra
facultado para establecer las sanciones reguladas en el artculo 2g2 de la LOpJ: 1)
amonestacin, 2) multa y 3) suspensin hasta 6 meses, las mismas que son efectuadas por los propios jueces gue llevan el proceso, ejecutndolas de forma discrecional. Dependiendo de su naturaleza, dichas sanciones pueden ser apeladas con
o sin efecto suspensivo. En esa misma lnea, el Cdigo Procesal Civil establece
que eljuez tiene el deber de impedir y sancionar cualquier conducta ilcita o dilatoria (artculo lV), as como la actuacin con dolo o fraude (artculo 50).
Tambin se establece la indemnizacin por daos y perjuicios a favor del demandante, claro est, tambin de forma solidaria. La responsabilidad que se establece es subjetiva y no objetiva, y ello porque es necesario acreditar la connivencia, es decir el dolo que no es ms que un factor de atribucin de la responsabilidad civil. Adems, se deber acreditar los otros elementos de la responsabilidad
civil como el nexo causal y el dao.
(379) Cas.
825
ART. 538
826
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PROCESOS CONTENCIOSOS
AFrT. s39
El pedido de suspensin de la medida cautelar sn nteeoner tercera, o sea, la desafectacin previa que autoiza el artculo 539e del cdigo Procesal civit, es facultativa y no
obligatoria como requsto de procedibilidad para promover la tercera de propiedad en va
de accin (Cas. N" 2462-9&Loreto. El Peruano, 15/08/99, p. SlSl).
El perjudicado con una medida cautelar dctada en praceso en que no es parte, puede
pedir la suspensin sn nterponer tercera, anexanCo el ttulo de propiedad registrado. S
presume que el poseedot es reputado propietario, mientras no se pruebe lo contrario; ante
tal presuncin, corresponde al ejecutante demostrar que el bien del tercero no le pertenece a este, sino al deudor (Exp. N" 1089-98, Segunda Sala Civil, Ledesma Narvez,
Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, pp. Sll-512).
Cuando se acredite fehacentemente que el bien afectado con la medida cautelar perlenece a persona dstnta del demandado, el juez ordenar su desafectacin inmediata, incluso
si la medida no se hubiera formalizado.
Es infundada Ia desafectacin si el solicitante no ha probado de modo alguno ser propietario de los bienes embargados a la fecha en que se ejecut la medida cautetar (Exp.
N" 706-97, Cuarta Sala Civil, Ledesma Narve4 Marianella, Jurisprudencia Actual,
Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. 504).
Es improcedente la desafectacin si los bienes afectados con Ia medida cautelar han sido
trasmitidos mediante anticpo de legtima con posteioridad a! mandato cautelar. El indicado acto iurdico ha tenido como nico propsito evadir et alcance de tal mandata judicial,
con el objeto de burlar los dercchos del acrcedor.
La ley no ampara el abuso del derecho, tanto ms s tratndose de un acto jurdico gratuito,
no puede ser opuesto al acreedor (Exp. N" 10761-98, Sala de Procesos Ejecutivos,
L*
EI perjudicado con una medida cautelar dictada en proceso en que no es parte, puede
pedir su suspensin sn interponer tercera, anexando ttulo de propiedad regstrado. Debe
desestmarse el pedido si las inscipciones no contienen en moCo alguna ttulo de propiedad alguno a favor de los recurrentes, sino ms bien, el acuerdo segn el cual el vendedor
se rcserva la propiedad del bien hasta que se haya pagado todo el precio o una pafte
determinada de l conforme lo seala el artculo 1583 del Cdigo Ci'il (Exp. N" 118-2002,
Tercera Sala Cvl de Lima. Ledesma Narvez, lvlarianella. Jurisprudencia Actual, Tomo
6. Gaceta Jurdica, p. 683),
829
Sub-Captulo 6
IMPUG\IAGIOI'I BE ACTO O
RESOLUCIil ADMI}IISTRATIVA
PROCEDENCIA
La demanda contencioso administrativa se interpone contra acto
ADMISIBILIDAD
Son requisitos para su admisibilidad que:
Se refiera a un acto o resolucin que cause estado;
2. El acto o la resolucin se hayan impugnado en la va administrativa, agotando los recursos previstos en las leyes respectivas; y
3. Se interponga dentro de los 30 (treinta) das de notificada la
resolucin impugnada de acuerdo a Ley, o en elmismo plazo, producido el silencio adnini*rativo de conformidad con
Ios dispositivos vigentes.
La adnisin de Ia demanda no interrumpe la eiecucin del acto
administrativo, sin perjuicio de lo dispuesto en este Cdigo sobre proceso cautelar. (r)
1.
COMPETENCIA
f,ffi411
Cuando Ia resolucin objeto de la impugnacn es emitida por
un rgano administrativo colegiado o autoridad unipersonal de
(')
830
Ne 27584 de 0711212CO1.
PROCESOS CONTEICIOSOS
i;;;-
REPRESENTACIN ESPECIAL
gniffiffi
Ifficlfffi{]
En esfos procesos el Ministerio pbtico emite dictamen.(*)
ACUMUL.ACIN
f,.
cuando Ia impugnacin se sustente en situaciones anrogas a
las releridas en los Artculos s1g y 510, puede demandars acumulativamente la indemnizacin de los daos y perjuicios causados.(.)
831
Gaplulo
PROCEDENCIA
,ARTGUL5IT6
Se tramitan en prcceso sumarsimo los siguientes asuntos con-
tenciosos:
1. Alimentos;
2. Separacin convencional y divorcio ulterior;
3. Interdiccin;
4. Desalojo;
5. lnterdictos;
6. Los que no tienen una va procedimental propia,
7.
8.
son inapre
ciables en dinero o hay duda sobre su monto o, porque debido a Ia urgencia de tutela jurisdiccional, el juez considere
atendible su empleo;
Aquellos cuya estimacin patrimonial no sea mayor de cien
Unidades de Referencia Procesal; y,
Las dems que Ia ley seale.(-)
CONCORDANCIAS:
c.c.
ans. 58, 85, 1 81, 1 82, 200, 256, 293, 300, 305,
C.P,C,
afts.
LEY 26636
LEY 26887
aft.70.
41 9, 460,
468,606, 676,792,795,993, 1014, 1017, 1073, 1074,
1 078, 1 1 1 6, 11 63,
41 2, 1 839.
1
LEY 27287
(')
832
il7,549,
ans. 5, 9,
237, 240,
410,415.
15,
291
5 DE
I DM,2 DM.
1CE.2.
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART. 546
LEGISLACION COMPARADA:
Colombia
Aryentina
C.P.C.
C.P.C.N.
att.435.
afts. 321, 322, 498.
Comentario
1. El procedimiento sumarsimo es otro de los modelos que operan con los
procesos de cognicin. En este artculo se fijan las pautas para recurrir a esta va
procedimental, tomando como referentes a la cuanta y materia de la pretensin;
sin embargo, hay casos en que al margen de los parmetros de la competencia
objetiva, esta va procedimental se encuentra pre establecida por ley o porque el
juez la fije, en atencin a la naturaleza de la pretensin en debate. Tanto el inciso
1 al 5 hacen referencia a la naturaleza de la pretensin (alimentos, separacin
convencional y divorcio ulterior, interdiccin, desalojo e interdictos) para asumir
este modelo procedimental bajo los criterios que describe el artculo 547 del CPC.
2. Cuando "la pretensin es inapreciable en dinero o hay duda sobre su monto"
se acoge el debate bajo las reglas del procedimiento sumarsimo. Este criterio
tambin aparece reproducido para los procesos que se promuevan en la va abreviada y de conocimiento; al igual que los procesos que no tengan una va procedimental propia, sin embargo, hay un criterio que no se reproduce en los modelos
anteriores, cual es "la urgencia de la tutela jurisdiccional".
,ART.
546
JURISPRUDENCIA
Si bien una de las pretensiones (demanda de almentos) corresponde al proceso sumarsimo, frente a la pluralidad de pretensiones no corresponde que el asunta se tramte en proceso sumarsimo, sno en proceso lato de acuerdo a la cuestin en debate
(Cas. N' 503-95-Lima. EI Peruano, 04/01/98, p. 365).
834
PROCESOS CONTENCIOSOS
AFrf- 546
En un praceso sobrc desaloio por ocupacin precara, el accionante debe acredtar ser
propetato o por Io menos tener derecho a la restitucin det bien; y por
su tado, ta pate
demandada debe acredtar tener ttulo vigente que justque Ia possin que ejerce sobre
el ben, no sendo obieto de probanza en este proceso la validez o no de dicho'tiuto
{Cas.
N" 1781-99-Callao. EI Peruano, 26/12J99, p. U1S).
En el proceso de desalojo por falta de pago, to nico que tiene que definirse es si e/
demandado se encuentra o no en mora en el pago ce la renta y no cabe pronunciamiento
sobre la vigencia de uno u otro contrato porque etlo es ajeno at reat objeto de la materia
controveftda y porque dicha determinacin solo sera relevante si se tratara de desatojo
por vencimiento de contrato (Cas. No 202-2000. El peruano, 30/09/2000, p. 614t).
En un proceso sumarsimo sobre desalojo por ocucacin precaria, resulta mpetnente
pretender determinar cul de los justiciables tiene el mejor derecho de propiedad (cas.
N" 1922-9*Callao. EI Peruano, 18/12J99, p. 442).
el
erecho de los codemandados sobre las edificaciones que hubieran introduc:do en el inmueble (Exp. N" 2s341-gB,
sala de Procesos sumarsimos, Ledesma Naruez, ltlarianetta, Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. 494).
835
|
^AFff.
546
No procede amparar el desalojo si existe controversia entre los ttulos que sobre e! mismo
ben ostentan las partes, mxime que la propia demandante ha reconocido que Ia edificacin ha sido efectuada por Ia pate demandada.
se puede vender bienes existentes o que pueden exstr, sempre que sean detetminados
o susceptibles de determinacin y cuya enajenacin no est prohibida por tey (Exp. N"
1163'97, cuarta sala civil, Ledesma Narvez, Marianella,
1, Gaceta Jurdica, pp. 210-211).
JurisprudenciaAual, Tomo
Para la validez del convenio de sustitucin de rgimen patrmoniat Cel matrimono, es necesario el otorgamento de escritura pblca y la inscripcin en e! registro perconal; solemnidades, cuyo cumplimiento determina Ia constitucin del acto jurdio.
No procede exigir el otorgamiento de escrtura pblica en apticacin det artajo 296 det
c.c (Exp. M 163/t-98, sala de Procesos sumarsimos, Ledesma Narv4 Marianella,
Jurlsprudenca Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, pp. 100-101).
La accin de otorgamiento de escritura pblica que regula et atculo.l412 det c.c, es de
naturaleza personal y no tiene otro objeto que otorgar al contrato perfedonaco una soIemnidad querida por las paftes o exigida por la Ley.
No se consttuye ningn derecho con Ia sentenca que eventualmente se exphJa ni tampoco la Ley establece parmetros para precisar la oportunidad de ejercicio ce la adn.
tf
Jurdica, p. 485).
El hecho que exista en trmite una demanda de expropiacin o una anobcin en et registro de propiedad, respecto a los inmuebles materia de litis, no es motivo para que e! juez
836
PROCESOS CONTENCIOSOS
AFrT. 546
si bien no se aprecia del documento que contiene el contrato de compraventa que haya
intervenido la cnyuge del vendedot este hecho por s mismo, no puede dar tugar a la
inexistencia del refeido aeuerdo, toda vez que la pafte demandante sostiene que la indicada cnyuge tena pleno conocimento del acto jurdico, situacn que requiere de debate
probatorio, en otro proceso distinto.
Tampoco corresponde ordenar Ia formalizacin del releido acto jurdico en cuanto a la
cnyuge se refiere (Exp. N" 1197-98, Sala de Procesos Sumarsimos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdlca, pp. /t8g4g1).
El emplazado no puede oponer la falta de pago del lmpuesto General a las ventas por tos
compradores, pues, la formalizacin no alterar en modo alguno los trminos de! contrato,
adems; que el pago previo del impuesto no fue pactado como condicin para e! otorgamento de la escitura pblica solicitada (Exp. N" 12s22-99, sala de procesos sumarsimos, Ledesma Naruez, Marlanella, Jurisptudencia Actual, Tomo S, Gaceta Jurdica,
pp. a98a9fl.
Si el Directorio, ante Ia renuncia de sus miembros, se ha quedado sin qurum vlido para
reunirse, nos revela ello, que en caso de vacancia mltiple, es el proceso sumarsimo ta
va procedimental adecuada pan eleccin de los rganos de administncin de la sociedad (Exp. N" 24943-98, Sala de Procesos Sumarsimos, Ledesma Narye1 Mariane
lla, Jurisprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, p. 639).
Es amparable la demanda de otorgamiento de escritura pblica, previo pago del saldo del
precio actualizado de conformidad con e! artculo 1236 del Cdigo Civil (Exp. l,l" 2051-93,
Quinta Sala Civll, Ledesma Nawez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 4, Cuzco, 1996,
pp.
115-116).
Si la propiedad del inmuebte se halta cuestionada, no resulta vable la demanda de otorgamiento de escritura pblca mientras no se dilucide el derecho de propiedad. Para ordenar
el otorgamento de la escritura pblca, la obligacin conespondente debe estar acredita-
837
ART. 546
La impugnacin judicial de los acuerdos que violen las disposiciones legates o estatutarias, debe ser resuelto dentro del marco que rcgula el aftculo 92 del Cdigo Civil, mas no
corresponde analizarlas bajo las causales de nulidad previstas por el aftculo 21g det CC,
aun cuando hubieren sido invocadas en la demanda.
Segn el principio iura novit curia, el juez debe aplicar la norma pertnente, aunque no haya
sido invocada en Ia demanda (Exp. N" 858-99, Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actuat, Tomo S, Gaceta Juri
dica, p. 85).
La pretensin para que Ia anteror duea del bien otorgue Ia escrtura pblica at demandante, deviene en un imposible jurdico, puesto que en los contratos con prestaciones no
La falta de pago del saldo del precio del bien matera de Ia venta no impide que se otorgue
Ia escritura pblica correspondente, salvo que las paftes as Io hayan acordado (Exp. N"
62-99, Sala de Procesos Sumarsimos, Ledesma Narvez, Marianelta, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdca, pp. 532-534).
En el proceso sumarsimo se permite demandar el otorgamiento de escritura pbtica, ms
no el mejor derecho de propiedad del inmueble (Exp. N" 112-99, Sala de Procesos Suma-
rsimos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdca, pp. 539-541).
Si bien la emplazada alega que ha existido vicio de la voluntad a! suscribir Ia mnuta, por
cuanto fue intimdada y engaada, ese argumento no enerva Ia obligacin de otorgar la
escritura pbtica,
EIlo no implica que pueda hacervalersu derecho en el prrceso anespondiente (Exp. N" 5613-
No es procedente fa.gliscusin del saldo del precio del bien inmueble, en tanto, no sea una
condicin para formalhr el contrato; en todo caso, se deja a salo el derecho para que
pedinente (Exp. N" 55504-97, Sala de-Procesos Sumarsise haga valer en la
"vfr
mos, Ledesma Naru,iez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurp.
dca,
520). tr.
838
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART. 546
el deudor prccure aquello a que esta obligado; siendo esto as, la actora est facultada
para subrogarse al derecho que le cotesponde a su inmediato transfetente.
Debe ampararse la demanda, pues, conforme lo seala el aiculo 1412 del CC, cualquiera
de las partes que se encuentren vinculadas jurdicamente por la celebracin de un contrato puede exigirle a la otra, a que llene la formalidad requerida; mxme que los codemandados no han negado su obligacin de perfeccionar el contrato de compraventa, habiendo
sustentado el incumplimiento de tal acto por no haber sido solicitado (Exp. N" 29577-98,
Sala de Procesos Sumarsimos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. 511).
Procede amparar la demanda de otorgamiento de escrtua s el demandante acrcdita
y ser adjudcataio del inmueble sub-lts.
El hecho de que el actot haya perdido su caldad de socio de la cooperativa demandada,
en fecha posterior a la adjudicacin, no puede significar que carcce de legitimidad para
obrar (Exp. N" 24214-98, Sala de Procesos Sumarsimos, Ledesma Narvez, MarianeIla, Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. 505).
Si bien las partes han celebrado un contrcto de compraventa sobre el nmueble cuya
desocupacin se solcita, tambin es certo que este se ha resuelto de pleno derecho, para
luego arribar a un acuerdo verbal. Estas discrepancias no pueden dilucidarse en el proce-
839
AFTT.
546
Io que da idea de la acelala que viene padecendo la asociacin (Exp. N" 659-9g, Sala de
Si los demandantes no han acredtado ser socios hbiles, a tenor de los estatutos no se
encuentran habilitados para ser parte en el proceso (Exp. N" 6463&97, Sala de procesos
El vendedor debeotorgar y suscribir toda documentaci(n que permita al comprador consaIidar su dominio sobre Ia cosa adquirida, por to que resulta atendible ta pretensin de
otoryamento de escrtura, tanto ms si el comprador ha cancelado el precio del bien (Exp.
No N-l221-97, Primera Sala Civil, Ledesma Nave1 hlarianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, p. 502).
Todas |as personas tienen derecho a contratar con fines lcitos, siempre que no contraven-
840
PROCESOS CONTEFCIOSOS
AFI-. 546
El terreno por el cual se solcta el otorgamento de escrtura constituye una zona de recreacn y/o de mnas arqueolgcas, los mismos que son bienes del Estado ntangbles
(Exp. N" 22:98, Primera Sala Civit, Ledesma Nanrez, Marianetta, Jurisprudencia Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, pp. 495-498).
Las relacones de una comunidad campesina con los miembros que la ntegan, respecto
de Ia posesin de las parcelas familiares no pueden resolverse medante acciones reivindicatorias, sino en el marco de la Ley 14656, Ley General de Comunidades Campesinas,
su reglamento y de los estatutos comunales (Exp. N" 1406-7-96, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, pp. 177-178).
El derecho de los asociados a impugnar judicialmente los acuerdos que violen las dsposiciones legales o estatutarias tienen trmite propio, y plazo para ejerctarlo; 60 das a pair
de Ia fecha del acuerdo (Exp. N" 1147-95, Quinta Sala Civil, Ledesma Narvez, Maria-
Jurdica, p. 217).
falta de pago det precio det bien materia del contrato de compraventa no impide que e!
comprador solicite que su contrapae formalice el acto jurdico celebrado. Segn el artculo 1549 del Cdigo Cvil, es obligacin esencial del vendedor perleccionar la transferencia
La
de la propedad del bien (Exp. N" 99-144464, Primera Sala Civil de Lima. Ledesma
Narvez, Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 262).
La transferencia de propiedad de una cosa mueble se efecta con la tradcin a su
acreedor; adems, conforme seala el aftculo 1551 del Cdigo Civil el vendedor debe
entregar los documentos y ttulos relativos a Ia propiedad o al uso del bien vendido. La
pretensin de otorgamiento de esciltura pblica no resulta ser la idnea para perfec'
cionar la transferencia de la propiedad a nombre del actor, ms an si dicha pretensn
es posible cuando se trata de bienes inmuebles (Exp. N" 184'2a, Segunda Sala
Civl de Lima, Ledesma Narvez, Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p.264).
En apticacin del artculo 1412 del Cdigo Civil, ias partes que celebraron el negoco juri
dico pueCen compelerse recprocamente a llenar la formalidad requerida. El otorgamiento
841
ART. 546
cin, necesariamente tene que elevar a escritura pblica, por mandato del artculo lAgg
del Cdigo Civil y por ende lormalizarse primeramente el aclo principal (la compraventa)
{Exp. N" 48644-99, Sala de Procesos Sumarsimos y No Contenciosos. Ledesma
Narvez, Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p, 266).
La minuta objeto de formalizacin como resultado del proceso de otorgamiento de escritura debe ceirse a lo resuelto en Ia sentenca eecutoriada, en observancia del artculo 4
Ley Orgnica del Poder Judicial; de modo tal que la aludida mnuta debe contener las
estipulaciones preestablecidas por las partes acotde a la autonoma de la voluntad, sin
que en ella pueda consignarse aspectos que no han sido materia de debate (Exp. N"
1228-2002, Primera Sala Civil de Lima. Ledesma Narvez, Marianella. Jurisprudencia
Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 267).
Aunque el Cdigo Civil no exige el otorgamiento de escrtura para el perfeccionamiento det
contrato de compraventa de inmuebles, dado su carcter consensual, el mismo Cdigo
reconoce a los contratantes el derecho a compelerse recprocamente a llenar dicha formaIidad, no como requisito del contrato, sno como garanta de comprobacin de la realidad
del acto. La falta de pago del saldo del precio del bien materia de la venta, no impide que
se otorgue la esctura pblca correspondiente, salvo que las partes as lo haya acordado
(Exp. N" 112-2002, Quinta Sala Civil de Lima. Ledesma Narvez, Maranella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6, Gaceta Jurdica, p. 270).
Si det testimonio de escitura pbtica de mutuo con garanta hipotecaria no se aprecia que
los contratantes hayan expresado su voluntad de darle forma determnada al acuerdo, n
tampoco exste exigencia legal alguna para lo determinado por las paes no debe ampararse la demanda que busca revestr Ia formalidad de escitura pblica. En aplicacin del
afticulo 143 del Cdigo Civil, al no haber la Ley designado una norma especfica para un
acto jurdico, los interesados pueden usar la que juzguen conveniente (Exp. N" 2Afi620A0, Sala Civil de Procesos Sumarsimos y No Contenciosos. Ledesma Narvez,
Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 278).
S'bien et nombre de ta cnyuge del demandado no ha sido consignado en la parie introductiva del contrato, tambin es verdad, que la manilestacin de voluntad de aquella, se
encuentra plasmada en forma expresa, en Ia suscripcin del negocio jurdico contenido en
842
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART. 546
la minuta de compraventa por io que ambos demandados deben otorgar ta escritura pblica correspondiente (Exp. N" 679-2002, Primera Sala Cvl de Lima. Ledesma Narvez,
Son elementos de la compraventa el bien, el precio y el consentimiento. No puede ampararse la formalizacin en escritura pblica de un recibo que no contiene tales los elementos, pues, dicho recibo no contiene la determinacin explcita del preco ni tampoco la
descripcin clara y precisa del inmueble correspondiente. Tampoco se aprecia la exteriorizacin de la voluntad por pafte del causante, bajo ninguna de las formas que estpula el
atculo 140 del Cdigo Civil (Exp. N" 110+2001, Pilmera Sala Civil de Lima. Ledesma
Narvez, Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 282),
No procede amparar la demanda, si no aprecia que el demandado haya expresado su
voluntad a efecto de darle forma determinada al acuerdo, ni tampoco existe exigencia legal
alguna para que lo determinado por sus coherederos, deba revestir tormalidad de escritura
pblica. Al no haber la Ley designado una forma especifica para un acto jurdico, Ios
interesados pueden usar las que juzgun conveniente {Exp. N" 713-2001, Primera Sala
Civil de Lima. Ledesma Narvez, Marianella. Jursprudenca Actual, Tomo 6. Gaceta
Jurdica, p. 2$).
Si no se ha acreditado n demostrado que los vendedores tengan facultad de realizar actos
de disposicin, la copraventa no puede ser materia de formalizacin, desde que la pretensin tiene por obeto se otorgue escritura pblica respecto de Ia totaldad del bien inmuebte, mas no solo de derechos y acciones. La pae compradora deber efectuar las
gestiones conducentes a subsanar aquella omisin a efecto de consolidar plenamente su
derecho de propiedad (Exp. N" 1285-2002, Cuarta Sala Civil de Lima. Ledesma Narvez, Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 284).
Besulta legtmo compeler al vendedor para que otoryue Ia respectiva escrtura pblica
conforme seala el artculo 1412 del Cdigo Cvil. Si se a veificado que la primigenia
vendedora tampoco ha otorgado Ia respectiva escritura pblica de compraventa a su comprador, corresponde al demandante compelerlo judicialmente para que otorgue dich formalidad, conforme a la facultad que concede el inciso 4 del arfculo 1219 del Cdigo Civil,
tanto ms si no existe obligacin pactada pendiente a cargo del demandante ni del vendedor a este (Exp. N" 790-2002, Cuarta Sala Civil de Lima. Ledesma Narvez, Marianella.
Jurisprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 286).
Si e! demandante ha cumplido con cancelar el valor del vehculo, conforme aparece de los
recibos que acompaa: habindose fijado el precio en atencin al principio de pacta sunt
servanda que recoge el artculo 1361 del Cdigo Cvil, el demandado est obligado a
suscribir la tnnsferencia del bien en mrito que el actor ha cancelado la obligacin (Exp,
N" 1161-2001, Cuarta Sala Civil de Lima. Ledesma Nhtez, Marianella. Jurispruden'
cia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 287).
La donacin de bienes inmuebles es un acto de disposicin con formalidad ad solemnitatem, es decir que requiere de forma legal predeterminada para que surta sus electos iuri
dicos. No procede amparcr la pretensin de otorgamiento de escritura si la manifestacin
de voluntad destnada a dar en donacin el inmueble ha inobservado el requisito de Ia
forma que prescribe el aftculo 1625 del Cdigo Civil (Exp. N" 99-49814, Primera Sala
Civil de Lima. Ledesma Narvez, lvlarianella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6, Gaceta
Jurdica, p. 289).
843
COMPETENCIA
[,
fffuro
V!1 ',
Son competentes para conocer los procesos sumarsimos, indcados en los incisos 2) y 3) del artcuto 546, los jueces de
familia. En los casos de los lncisos 5) y 6) son competenfes /os
jueces civiles.
Los jueces de paz letrados conocen los asuntos referidos en el
inciso l) del artculo 546.
En el caso del inciso 4) delartculo 546 cuando la renta mensual
es mayor de cincuenta Unidades de Referencia Procesal o no
exista cuanta, son competenfes /os jueces civiles. Cuando la
cuanta sea hasta cincuenta Unidades de Referencia procesal,
son competentes los jueces de paz letrados.f)
En el caso del inciso 7) del artculo 546, cuando la pretensin
sea hasta cincuenta Undades de Referencia Procesal, es competente el juez de Paz; cuando supere ese monto, el juez de paz
letrado.
()
CONCORDANCIAS:
c.P.c.
c-N.aLEY 27155
D.5.017-93JUS
Comentario
'1. El artculo en
.f"
'l *t"l tercer prrafo segn Fe de Erratas de 07 tO7 IZOO7.
(") Texto segn el artculo 1 de la Ley Ne 29057 de 29106/2007.
f
844
PROCESOS CONTENCIOSOS
l\RT. 547
3. Por otro lado, si bien las pretensiones sobre desalojo corresponde conocer
a los jueces ci'riles, esta competencia por materia esta adems condicionada a la
845
Anf- 547
renta mensual, en caso exista o no ella; esto es determinante para fijar la competencia deljuez civil o deljuez de paz letrado. Como seala la norma en comentario, "cuando la renta mensual es mayor a cincuenta Unidades de Referencia Procesal o no exista cuanta, son competentes los jueces civiles". Esto implica que en
los procesos de desalo.jo, si la renta no supera el monto fijado (50 URP) ser de
conocimiento del juez de paz letrado.
En el caso del inciso 7 del artculo 546, cuando la pretensin sea hasta cincuenta Unidades de Referencia Procesal, es competente eljuez de paz; cuando
supere ese monto, eljuez de paz letrado. Especial situacin merece el caso del
inciso 7 del artculo 546 del CPC porque promueve la intervencin de los jueces
de paz en la direccin del proceso civil. Esto permite reafirmar la idea que los
jueces de paz ejercen funcin jurisdiccional, a pesar de ser jueces legos y no
formar parte de la carrera judicial. A estos jueces legos se les asigna competencia
para que intervengan en la solucin de conflictos, cuya cuanta no supere las 50
Unidades de Referencia Procesal. Las sentencias que emitan sern segn su leal
saber y entender, debidamente motivadas, no siendo obligatorio fundamentaa
jurdicamente, conforme lo establece el artculo 66 de la LOPJ.
lfft
uunrsPRUDENcrA
El juez de paz letrado es competente para conocer el proceso sobre desalojo por falta de
pago, si la renta mensual del predio no supera las cinco unidades de referencia procesa!
(Exp. N" 27620-99, Sala de Procesos Sumarsimos, Ledesma Narvez, Marianella.
Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 330-331).
846
N OR MATIVI
D,AD SUPLETOR.4'
ffiffi
CONCORDANCIAS:
C.P.C.
arls.476, 559.
Comentario
El presente artculo, que reproduce al a1culo 489 del CPC, est referido a la
integracin normativa, que opera para llenar los vacos o lagunas de la Ley Procesal. Mediante la integracin se busca crear una nueva ley aplicable al caso concreto, cuando estas no contemplan un supuesto especfico, pero regulan otro semejante entre los que existe identidad de razn'
Como seala el citado artculo 476 del CPC, el proceso se inicia con la activisu aplidad postulatoria regulada en la seccin cuarta de este libro, sin embargo,
por
captulo;
previstas
este
en
cacin estar condicionada a las modificaciones
la
tramiprevias,
y
citar, la oportunidad para interponer las excepciones defensas
recontacin de estas, eldesarrollo de la actividad probaioria, la prohibicin de la
pruebas y
vencin, la audiencia nica para realizar el saneamiento, conciliacin,
sentencia, los plazos especiales para la apelacin, entre otros.
841
ilJtresiit
En el caso del inciso 6 del artculo 546, la resolucin que declara aplicable el proceso sumarsimo, ser expedida sin citacin
LEGISL.ACION COMPAPADA:
C.PC.
'
Colombia
aft.436.
Comentario
'1. La
demanda es importante porque es el vehculo, a travs
solo se pronunciar dentro de los lmites que se reclama. Los hechos dscritos en
ella van a limitar la admisin y actuacin de los medios probatorios. Tambin en la
artculo 546 del cPC. Ntese que la propuesta no es ejercicio del principio dispo-
.sitivo, como si lo seran los hechos y la prueba que aportan las partes al proceso.
La va procedimental hay que entenderla como parte del mecanismo procesal a
utilizar para el debate, pero no como el objeto del debate, el que se permite propo-
2. El artculo 546 del cPC asume el supuesto que frente a pretensines que
requieren tutela jurisdiccional urgente, el juez puede considerar atendible su tra-
mitacin bajo las reglas del procedimiento sumarsimo. Ello resulta coherente,
bajo el concepto publicstico que inspira al cdigo procesal civil, toda vez que el
juez civil como director del proceso, podra fijar el camino procesal por que
el
se
debatir la pretensin planteada para su conocimiento. Esta variacin est contemplada corno una de facultades genricas con que cuenta eljuez para,,adaptar
la demanda a la va procedimental que considere apropiada, siempre que sea
factible su adaptacin". En ese sentido, lase el inciso 1 del artculo 51 del CpC.
Dichas facultades hay que entenderlas bajo el concepto publicstico que gua al
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART. 549
si
3. Un elemento fundamental para que opere la sustitucin de la va procedimental es la motivacin debida. Eljuez tiene el deber de justificar porqu ha decidido apartarse de la va propuesta y optar por la va sumarsima. Como refere la
norma en comentario, la resolucin ser expedida sin citacin al demandado (que
no parece coherente conforme lo sealado en el punto 2 de este comentario) y es
inimpugnable. Ello se explica porque eljuez, no las partes, es quien fijar el escenario en el cual ellas van a debatir sus pretensiones, permitindoles un escenario
reducido y limitado, justificado por la urgencia de la tutela que se busca. Ntese
que las partes no son dueas del proceso ni de los mecanismos para la direccin
de estos. Bajo un sentido publcistico, hay un fin social en el proceso, que permite
aljuez fijar el contexto a travs del cual debatirn y demostrarn las afirmaciones
que sustentan sus pretensiones. Vase el caso del cambio de nombre, en el que
eljuez pudiere considerar los efectos de la identificacin del demandante para su
interrelacin, como una justificacin para someter al debate bajo un procedimiento rpido.
849
fmiiffiql
Para los casos previstos en el tercer pnafo del artculo 435,
los plazos sern de quince
CONCORDANCIA:
aft.435
C.PC.
leclst-,clN coMPARADA:
C-P.C. Colombia
Prr.3.
art.437
Comentario
Este artculo reproduce lo ya estipulado en los artculos 479 y 492 del CPC, al
referirse a los plazos especiales para el emplazamiento, tanto para el procedimiento de conocimiento y como para el abreviado
Como ya se ha sealado, el traslado de la demanda responde al principio de
igualdad que gobierna al proceso civil, que se resume en la frmula audiatur altera
pars (igase a la otra parte). Con el traslado de la demanda se garantiza aljusticiable la posibilidad de ejercer su defensa, pudiendo eventualmente esta parte
ejercer la contradiccin si desea.
Lo que se busca es brindar una razonable igualdad de posibilidades a las partes, en el ejercicio de la accin y de la defensa. Las pruebas deben ser comunicadas al adversario para que tenga conocimiento de ellas antes de su produccin. El
Aprecise que el plazo que regula este artculo se vincula con la menor o mayor distancia existente entre la sede donde funciona el rgano judicial que interviene en el proceso y el domicilio de la persona que debe comparecer o el lugar
donde corresponde realizar uno o ms actos procesales.
Los plazos ordinarios se fijan sobre la base que la persona citada tenga su
domicilio dentro de la circunscripcin judicial correspondiente al rgano actuante
8s0
PROCESOS CONTENCIOSOS
AFIT. 550
o de que el acto respectvo deba ejecutarse dentro del mbito de dicha circunscripcin. En cambio, los plazcs extraordinarios son aquellos que se conceden
atendiendo a la circunstancia que dicho domicilio o el lugar de ejecucin del acto
se encuentren fuera de la circunscripcin judicial o fuera de la repblica, como es
el caso del artculo en comentario.
HFj untsPRUDENctA
La pensin alimenticia dada por resolucin iudicial, deiar de regir una vez que los hijos
menores adquieran Ia mayora de edad; sin embargo, la misma podr continuar si subsiste
el estado de necesidad o el alimentista est siguiendo una profesin u oficio exitosamente
(Exp. N" 305-97, Ledesma Narvez, Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo'1, Gaceta Jurdica, p. 148).
851
INADMISIBILIDAD O IMPROCEDENCIA
lll.i
C.P.C.
arls. 426,427
Comentario
1. como expresin del principio publicstico que inspira el ccigo procesal
PFIOCESOS CONTENCIOSOS
AFrT. 551
consttucin y desarrollo de la relacin procesal, inCependientemente del fundamento sustancial de la demanda. Devis Echandats3r califica a los presupuestos
procesales como los requisitos necesarios para que pueda ejercitarse la accin
vlidamente. Ellos son "la capacidad jurdica y capacidad procesal de la parte
actora y su adecuada representacin; la jurisdiccin y la competencia; la postulacin para pedir, y, la no caducidad de la accin". segn dicho autor, los presupuestos procesales son "condiciones que deben existir a fin de que pueda darse
un pronunciamiento cualquiera, favorable o desfavorable sobre la pretensin, esto
es, a fin de que se concrete el poder-deber del juez de proveer sobre el mrito".
Para Vscovi(@), los presupuestos procesales son "los supuestos necesarios para
que pueda constituirse un proceso vlido, o una relacin procesalvlida". Explica
que eljuez no solo estudia larazn o la sin razn de las partes, el fondo o el mrito
del asunto, sino tambin el propio proceso. Aqu es cuando examina los presupuestos procesales: hace un "proceso sobre el proceso", examina su regularidad
como requisito necesario para proveer en elfondo del negocio. Con esta calificacin se busca entablar una relacin procesal vlida a fin de evitar un pronunciamiento inhibitorio, desarrollando un intily anormal proceso, con elevados costos
y desperdiciada actividad procesal.
3. Como ya se ha sealado, el proceso civil actual tiene elcarcter publicstico
y se expresa desde la postulacin de la demanda. Eljuez tiene que velar porque la
relacin procesal que se quiere entablar rena los presupuestos procesales, para
que produzca los efectos jurdicos que se busca; por ello, eljuez debe examinar
con cautela si se encuentran o no cumplidos dichos presupuestos, antes de darle
curso a la demanda. si no se cumplen, se niega la tramitacin por dos caminos: la
inadmisibilidad y el rechazo in limine de la demanda. Frente a ellos, el artculo 426
del CPC se ocupa de la inadmisibilidad. Esta opera cuando le falta algn requisito
o anexo o tenga algn defecto subsanable con elfin de que sea corregido, en un
(383) DEVIS ECHANDA, Hernando. Conp.:ndlo de Derecho Procesat, T. l, 13a eC., Dike, ivledeiln, 1993, p.2g4
(384) VESCOVI, Ennoue. Teora General det Prcceso, femis, Bogot, 1982, p. A3.
853
ART. 551
luta; cuando no exista conexin lgica entre los hechos y el petitorio (vase el
caso que se solicita el desalojo por precario, sin embargo, en el desarrollo de los
hechos se hace referencia al desalojo por la falta de pago de la renta); cuando el
petitorio fuese fsica o jurdicamente imposible (vase el caso de la prestacin de
naturaleza intuito persona;el juez, no podra llevar a la fuerza al demandado y
obligarlo a actuar). Tampoco procede admitr la demanda si se aprecia una indebida acumulacin de pretensiones (vase el caso que se demanda retracto y a la
vez, la nulidad del acto jurdico de compraventa del bien). Si la resolucin que
declara la improcedencia fuese apelada, el juez pondr en conocimiento del demandado el recurso interpuesto. La resolucin superior que resuelva en definitiva
la improcedencia, produce efectos para ambas partes, tal como lo seala el artculo 427 del CPC.
4. El problema que se presenta en el tratamiento de los presupuestos procesales recae en elcuestionamiento si su concurrencia debe examinarse de oficio por
eljuez o puede dejarse que sean las partes las que en su actividad, descubran, en
su caso, la falta o auseircia de ellos. Las opiniones contrarias al actual sistema
procesal se orientan por la admisin generalizada de la demanda, porque consideran que el rechazo in limine /ifis constituye una forma de indefensin. Sealan
que los riesgos evidentes de autorizar al juez a rechazar demandas llevan a la
conclusin de que aquel debe admitirlas todas, aunque le parezca que se trata de
demandas sin posibilidades de xito. Para Fairn Guilln(3s1, la tendencia moderna es la de entender que corresponde a los jueces velar por la existencia de los
854
PROCESOS CONTEI\CIOSOS
ART. 551
855
tuacin inmediata.
CONCORDANCIAS:
c.P.c.
Comentario
'1. La defensa previa viene
PFTOCESOS CONTENCTOSOS
ART. 552
conlicto. Como bien lo establece elarlculo 121 delcpc, ltimo prrafo,,,mediante la sentencia el.iuez pone fin a la instancia o al proceso en definitiva, pronuncindose en decisin expresa, precisa y motivada sobre la cuestin controvertida de-
sales son requisitos mnimos que deben concurrir para la validez del proceso,
mentras que las condiciones de la accin son los requisitos mnimos e imprescindibles para que eljuzgador pueda emitir un pronunciamiento vlido sobre elfondo
del litigio". A travs de las excepciones, se denuncia la falta de legitimidad para
obrar del demandante o del demandado; y la falta de inters para obrar, en las
excepciones siguientes: falta de agotamiento de la va administrativa, litispendencia, cosa juzgada, desistimiento de la pretensin, conclusin del proceso por conciliacin o transaccin, caducidad, prescripcin extintiva y convenio arbitral.
Por otro lado, debemos precisar que la actividad saneadora no solo se agota
con las excepciones, sino que puede recurrir a la defensa previa ya referida lneas
arriba. Esta ltima, no cuestiona la pretensin, tampoco la relacin procesal. contiene un pedido para que el proceso se suspenda hasta tanto el demandante no
ejecute un acto previo. Busca dilatar el proceso y su eficacia, a veces, incluso, de
manera definitiva.
3. Como refiere elartculo en comentario, tratndose delprocedimiento sumarsimo, las excepciones y defensas previas se interponen al contestarse la demanda, esto significa que hay un plazo comn (cinco das) para interponer, tanto
las excepciones y defensas previas, como para contestar.la demanda, tal como lo
es la pericia, toda vez que aqu el juez debe designar los peritos, esperar que
estos acepten el cargo, realicen la pericia, emitan el dictamen y luego se ratifiquen
en la pericia y se proceda al debate pericial si lo hubiere, importando dicha actividad una serie de etapas imposibles de agotarse en un solo acto, de manera inmediata, como requiere la actividad probatoria de las tachas u oposiciones.
(3SG) MONFOY OlVeZ, Juan. Iemas de Proceso Civil, Studium, Lima, 1987, po. .119-122.
857
CUESTIONES PFIOBATORIAS
nnrculo sss
torios de actuacin inmediata, que ocurrir durante la audiencia prevista en el artculo 554.
CONCORDANCIAS:
c.P.c.
Comentario
'1. La
eficacia de los medios probatorios es contrarrestada a travs de la tacha
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART. 553
Como seala el artculo 301 del CPC, la tacha u oposicin contra los medios
probatorios se interponen en el plazo que establece cada va procedimental, contado desde notificada la resolucin que los tiene por ofrecidos, precisndose con
claridad los fundamentos en que se sustentan y acompandose la prueba respectiva. Si no se cumple con los requisitos indicados, sern declarados inadmisibles de plano por el juez en decisin inimpugnable. Estos requisitos no se exigen
a las absoluciones realizadas en el proceso sumarsimo. En igual forma, como
seala el artculo 553 del CPC en comentario, "las tachas u oposiciones solo se
acreditan con medios probatorios de actuacin inmediata, que ocurrir durante la
audiencia prevista en el artculo 554 del CPC".
Como vemos, la Ley Procesal en el proceso sumarsimo no otorga plazo alguno para la absolucin, por tanto, no cabe la posibilidad de que se acompae medios probatorios cuando se absuelvan las tachas en la audiencia, porque recin la
parte contra quien se opone estas, toma conocimiento de ellas, salvo que voluntariamente quiera hacer referencia ? los medios de prueba ya ofrecidos en el proceso, pero no es una exigencia sustancial. En este caso, podemos colegir que la
parte absolvente no est en similares condiciones de acompaar medio probatorio alguno que sustenten su absolucin frente a la tacha interpuesta con la contestacin de la demanda, por ello el artculo 301 as lo estipula expresamente.
Por otro lado, debemos precisar que en el casO de los procesos sumarsimos,
las tachas u oposiciones solo se acreditan con medios prcbaiorios de aciuacin
inmediata, que ocurrir durante la audiencia a que se refiere el ariculo 554 del CPC
citado lneas arriba. La nocin de igualdad que est presente en el princioio de contradiccin, no es de ndole aritmtica, sino de una razcnable igualdad de pcsrbilidades
859
AF|T.
5s3
JURISPFUDENCIA
(...) El Cdigo Procesal Civil no contiene limitacin alguna a la actuacin de medos probatorios de oficio en los procesos sumarsimos (...) (cas. N" 1259-99Lima, sata ctvlt permanente, Corte Suprema de Justicia, Hnostroza Minguez, Albeo, Jursptudencla
en Derecho Probatorio, Gaceta Jurdica, 2000, p. 213).
(...) Por tratarse de un proceso sumarsimo, los medios prooatorios bpben ser ofrecidos
nicamente al momento de la interposain de la demanda o su cotestacin (...) (Exp.
N" 54t-96, Qulnta Sata Civil, Corte Safiprbr de Justicia, Hinostroza'Minguez, Albeo,
J urisprudencia en Derecho P robatori,.G aceta Jurdlca, 2000, pp. I 31 -1 g2).
860
AUDIEbC|A N}'cA
Al admitr Ia demanda, eljuez conceder al demando cinco das
parc que Ia conteste.
Contestada la demanda o trascurrido el plazo para hacerlo, el
juez fijar fecha para la audiencia de saneamiento, pruebas y
sentencia, la que deber realizarse dentro de los diez das siguientes de contestada la demanda o de trascurrido el plazo
para hacerla, bajo responsabilidad.
ans.68, 70,
at. 171.
555, SS7.
Comentario
l.
bilateralidad en el proceso y se expresa en la cita siguiente: "Aladmitir la demanda, eljuez conceder al demandado cinco das para que la conteste". En atencin
a dicho principio se sustenta la frmula audiatur altera pars (igase a la otra parte). La contestacin de la demanda es por tanto, la posibilidad que tiene la parte
de contradecir o no a la demanda. El principio de bilateralidad brinda esa oportunidad y no exige la materializacin de la contradiccin. El vehculo para viabilizar
este principio es la comunicacin con las formalidades requeridas en la ley. Con el
traslado de la demanda se garantiza aljusticiable la posibilidad de ejercer su defensa, pudiendo eventualmente esta parte ejercer la contradiccin si desea.
El derecho de contradiccin, lo mismo que el derecho de accin pertenece a
toda personal natural o jurdica por el solo hecho de ser demandada en un proce--'
so judicial y se identifica con el derecho de defensa frente a las pretensiones del
demandante. se fundamenta en el respeto de dos principios fundamentales para
la organizacin social: el que prohbe juzgar a nadie sin orlo y sin darle los medios
adecuados para su defensa, en un plano de igualdad de oportunidades y derechos y el que niega el derecho a hacerse justicia por s mismo. En ese sentido,
aprecise el contenido de la siguiente casacin: El derecho al debido proceso
(')
1O7O det
2'/OA2OAA.
861
,ART.
554
(387) COUTURE, Eduardo. Fundarnentos del Derccho Procesal Civil, Depalma, Buenos Ares. 1977, p.
862
211
PROCESOS CONTENCOSOS
ART. 554
medidas convenentes para impedir, su paralizacin y procurar la economa procesal". Esto nos lleva a preguniarnos si la actividad saneadora que hace eljuez
es una
Bajo ese contexto se aprecia que la norma considera que luego de contestada
la demanda o transcurrido el plazo para hacerla, el juez tiene que fijar fecha para
la audiencia de saneamiento, pruebas y sentencia. Dicha actividad constituye un
deber del juez y no una facultad de este, quien en atencin al criterio publicistico
que inspira al proceso civil, debe impulsar el proceso por s mismo, siendo
res_
La norma plantea el supuesto que la pafte demandada no contesta la demanda, esto es, deja transcurrir el plazo sin hacer la contestacin. Esto implica que
estamos ante la rebelda y por tanto, eljuez debera declarar de manera expresa, al
momento de sealar fecha para la audiencia nica. Si bien la redaccin del artculo
554 del CPC no dice nada al respecto, consideramos que en aplicacin del artculo 458 del cPC esta declaracin debe operar, aun de oficio, por las implicancias
procesales que ella tiene en el proceso. Vase el caso de las medidas cautelares
a que se refiere el artculo 463 dei CPC: "declarada la rebelda pueden concederse medidas cautelares contra el emplazado para asegurar el resultado del proceso, o contra el demandante en caso de reconvencin". An rns, esta condicin
procesal del demandado causa presuncin legal relativa sobre la verdad de los
hechos expuestos en la demanda, como refiere el anculo 46'l del cpc.
863
ART. 554
rr'
otro lado, vease la restrieein que recoge el artculo 20Q del CPC para la actuacin
un
hecho grave o justiJicdo que impida su presencia, eljuez autorizar a una parte a
actuar mediante iepr-esentante"; esto implicara la concurrencia personal para este
tipo de actuaciones en contraposicin a lo regulado en el artculo 554 del CPC.
PFOC=SOS CONTENCIOSOS
^AFf,'.
554
ambas partes a la audiencia de ley, pai'a realizar el saneamiento, pruebas y sentencia, a que se refiere el presente artculo. Hay algunas posiciones que consideran que la inasistencia reiterada la audiencia nica, en aplicacin del artculo 203,
debe conllevar la conclusin del proceso, criterio que no se comparte por las siguientes razones(388):
El saneamiento implica un proceso de pasteurizacin sobre los presupuestos
y las condiciones de las acciones de la relacin procesal. Es un deber del juez,
que no requiere formalidad expreba para poder materializarlo, esto es, puede realizarse oralmente o a travs de la escritura. Si se recurre a la oralidad, esta se
materializar en la audiencia que para tal fin se programe, y se plasmar, necesariamente, en un acta que recoja lo que expresado por el juez.
Tampoco resulta procedente aplicar por extensin los alcances del artculo
203 del CPC, por estar referida a la inasistencia reiterada de las pades a la audiencia de pruebas y no a la de saneamiento.
La conclusin del proceso por inasistencia de las partes a la audiencia de pruebas solo se podra justificar en atencin al principio dispositivo y de aportacin de
pruebas, esto es, que la actividad probatoria --entendida no solo al ofrecimiento, sino
a la actuacin de los medios de prueba admitidos- es una carga para las partes que
la ofrecieron; por tanto, siendo el imperativo procesal en este tipo de actuacin una
carga imputable solo a las partes, su ausencia para la actuacin probatoria, justifica
la conclusin sin declaracin sobre el fondo, situacin que no puede ser extensiva al
saneamiento procesal, pues ello constituye un deber deljuez que debe cumplir.
ffil
,u*rsPRUDENcrA
(...) En su (sic) proceso sumarsimo no puede ofrecerse pruebas en Ia Audiencia Unica
para justiicar la tacha de documentos(...) (Cas, N" 746'99-Lima, Sala Civil Transitora'
CorTe Suprema de Justicia, Hnostroza Minguez, Alberto. Jurisprudencia en Derecho
Probatorio, Gaceta Jurdica, 2000, pp. 373-374).
Ne
865
ACTUACION
il
rqlieu_i[iffj
A continuacin, rechazar los medios probatorios que considere inadmisibles o improcedetes y dispondr la actuacin de
los referidos a las cuestiones probatorias que se susciten, resolvindolas de inmediato.
Actuados los medios probatorios referentes a la cuestn de
fondo, el juez conceder la palabra a los abogados que as lo
solicten. Luego, expedir sentencia,
Excepcionalmente, puede reservar su decisin por un plazo que
no exceder de diez das contados desde Ia conclusin de la
audiencia.(-)
CONCORDANCIAS:
c.P.c.
C.N.A.
as.171,173.
lectstectr coMpAFADA:
C.P.C.
Colombia
ans. 458,439,440.
Comentario
1. Este artculo regula el desarroifo de la audiencia-nica a que refiere el artculo 554 del CPC. El diseo del procedimiento sumarsimo refiere que'ontestada la
demanda, el juez fija fecha para la udiencia nica, ello implica que lal excepcio-
nes y defensas previas que se hubieren podido interponer al contestar la demanda deben ser absueltas al iniciar la audiencia, ello en atencin al principio de contradiccin que sustenta la frmula atldiatur attera pars (igase a la otra parte). En
--l
(')
866
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART.555
centrado, posibilitando que el objeto del proceso (la pretensin) ingrese a la fase
probatoria y decisoria purificada y exenta de irregularidades".
2. El juez, con la intervencin de las partes, proceder a fijar los puntos controvertidos y determinar los que van a ser materia de prueba. En cuanto a los puntos controvertidos, podemos calificar aquellos hechos que han sido afirmados por
una pae y negados o desconocidos por la otra; por citar, vase en la pretensin
de desalojo por ocupante precario. Si el demandado no cuestiona la condicin de
propietario del actor i los medios de prueba con los que sustenta esa condicin,
sino que se orienta a cuestionar que no tiene la condicin de precario porque si
bien el contrato de arrendamiento con el demandante ha vencido, debe asumirse
la continuacin de dicho arrendamiento hasta que el arrendador solicite la devolucin; frente a las posiciones expuestas, el juez no podra fijar como punto controvefiido, el determinar si el actor tiene la condicin de propietario del bien de litis,
pues, el punto en controversia se orienta en determinar "si el vencimiento del
(3Eg) Casacin
Nlc
235.
867
ART. 555
plazo del contrato de arrendarniento convierte al arrendatario en ocupante precario". otro clsico ejemplo es el que se presenta frente al cobro de dinero cuyo
monto ascendente a 5,000 nuevos soles, proveniente de un muiuo; el demandado
3. La norma refiere que fijado los puntos controvertidos y determinar los que
van a ser materia de prueba, rechazando los que considere inadmisibles o improcedentes. Aqu el juez realizar el saneamiento probatorio, para lo cual, previamente
valorar si los medios ofrecidos son conducentes, esto es, sison pertinentes y tiles
al objeto de la prueba. Con ello se busca centrar el foco litigioso, procurando que el
debate se concentre en lo verdaderamente til y jurdicamente relevante. La pertinencia precisa esa intima relacin entre los hechos y la produccin o actividad verificatoria. Guarda un nexo muy prximo con la idoneidad del acto, es decir, que la
prueba que se pretende gestar debe tender a la demostracin de los hechos que
necesitan de prueba; por tanto, son impertinentes los medios dirigidos a esclarecer
los hechos que no se encuentran en discusin. Ntese que la norma seala que el
juez decidir la admisin de los medios probatorios ofrecidos, ellas no sern admitidas de plano, por el solo hecho de producirse. La admisibilidad se relaciona no con
la posibilidad, sino con la eficacia intrnseca de la prueba.
J
r:"
4. Por otro lado, seala la norma que luego de rechazar los medios probatorios
que considere inadmisibles o improcedentes y dispondr la actuacin de los referidos a las cuestiones probatorias que se susciten, resolvindolas de inmediato.
Esto implica que eljuez, acto seguido, ingresa a la valoracin de los medios de
prueba ofrecidos en las taches u oposciones. No encontramos regulado plazo
alguno para interponer las tachas en el procedimiento sumarsimo, sin embargo,
consideramos que estas se interponen al contestar la demanda, en aplicacin
extensiva del artculo 552 del cPC, pues, el traslado de la demanda contiene
adems eltraslado del ofreimiento de los medios de prueba del actor. Hay que
recordar que la carga de probar los hechos que afirman su pretensin corresponde al actor, o a quienes los contradice alegando hechos nuevos (ver el artculo
194 del CPC); en ese sentido, las partes inician la actividad probatoria ofreciendo
los medios de prueba a su pretensin. Este ofrecimiento, en atencin al principio
de bilateralidad estar sometido al control de la contraparte, quien tambin tiene la
carga de cuestionar ei medio de prueba ofrecido a travs de los mecanismos de
las tachas u oposiciones. Estos mecanismos se utilizarn en atencin al medio de
prueba que se cuestiona, tal como lo refiere el artculo 800 del CpC.
868
PHOCESOS CONTENCIOSOS
ART. 555
Decimos que es una carga para quien se opone la prueba, caso contrario esta
asume la eficacia probatoria que contiene el medio probatorio. Por citar, si tenemos un documento privado y se ofrece este solicitando adems el reconocimien-
el
asentimiento tcito a la certeza del contenido del documento, por tanto, no cabra
luego someter dicho documento al reconocimiento solicitado (ver el artculo 246
del CPC). Situacin diferente es la actuacin de los medios de prueba ofrecidos
en las tachas u oposiciones. El artculo 553 del CPC se refiere precisamente a
ello, sealando que "solo se acreditan con medios probatorios de actuacin inmediata, que ocurrir durante la audiencia nica". Un medio de prueba que no resiste
el supuesto de actuacin inmediata es la pericia, toda vez que aqueljuez debe
designar los peritos, esperar que estos acepten el cargo, realicen la pericia, emitan el dictamen y luego se ratifiquen en la pericia y se proceda al debate pericial si
lo hubiere, importando dicha actividad una serie de etapas imposibles de agotarse
en un solo acto, de manera inmediata, como requiere la actividad probatoria de
las tachas u oposiciones.
Otro aspecto particular de las tachas u oposiciones se aprecia en la tramitacin de estas. La regla general aparece descrita en el artculo 301 del CPC sealando que "la absolucin de la tachas debe hacerse de la misma manera y en el
mismo plazo, anexndose los medios probatorios correspondientes".
Dice el aculo 301 que: "Estos requisitos no se exigen a las absoluciones
realizadas en el proceso sumarisimo". Esto implica que el momento de las absoluciones de las tachas u oposiciones, es la momento de audiencia nica. La interposicin de las tachas, por la parte demandada, se agotan con la contestacin de
la demanda y la absolucin de esta, por la parle demandante, ser al momento de
la audiencia nica. Vase que las tachas u oposiciones deben ser resueltas de
manera inmediata, sin embargo, es prctica comn dejar la resolucin de estas
para el momento de la sentencia.
5. A continuacin, se actan los medios probatorios referentes a la cuestin de
fondo; luego de ello, eljuez concede el uso de la palabra a los abogados que as
lo soliciten, expidiendo sentencia en dicha audiencia.
El uso de la palabra, hay que apreciarlo bajo el referente Cei artculo 210 del
CPC que dice: "concluida la actuacin de los medios probatorios, eljuez conceder la palabra a los abogados que la soliciten". Es la exposicin oral que hacen los
abogados en una etapa del proceso, para reafirmar los alegatos qus sinen de
sustento a la pretensin del litigante que patrocinan. Para la Ley Crgnica del
Poder Judicial, constituye uno de los derechos del abogado pairoci;rarte, el informar verbalmente o por escrito en todo proceso judicial, antes cue se ponga fin a la
instancia (ver el inciso 5 del artculo 289 y el aitcuio 155 de la LOPJ).
E69
ABT. 555
A pesar de que la norma dispone que el juez expida sentenca en audiencia, tambin permite que ella se emita, de manera excepcional, en un plazo que no
exceder de diez das contados desde la conclusin de la audiencia. por otro
lado, vase que la absolucin a las excepciones o defensas previas se realizarn
en un solo acto, en la audiencia nica. Aqu, eljuez ordenar al demandante que
las absuelva y luego realizar el saneamiento procesal en la misma audiencia,
para continuar con los dems actos procesales, como la fijacin de los pntos
controveidos y el saneamiento probatorio, situacin que difiere del procedimiento abreviado y de conocimiento, porque para el saneamiento procesal no se requiere de audiencias; se realiza por escrito, como lo establece el artculo 449 del
CPC modificado por Ley Ne 29057.
uunrspRUDENcrA
Es nula la sentencia si no se cumpli con citar al demandado vldamente para la audiencia nica, lo que implica una vulneracin a las reglas del debido proceso (Exp. N" 17gg-gg,
870
APELACIN
il-trql-te;ffii
La resolucin citada en el ltimo prrafo del artculo 551, Ia que
ar7s.368 incs.
y 2,369,371,372,551 prr.3,558.
Comentario
'1. El
artculo precisa los efectos con que se concede la apelacin a los actos
procesales derivados del procedimiento sumarsimo. Cuando se concede la apelacin con efecto suspensivo, la eficacia de la resolucin recurrida queda suspendida hasta la notificacin de la que ordena se cumpla lo dispuesto por el
superior; en cambio, cuando se concede sin efecto suspensivo, la eficacia de la
resolucin impugnada se mantiene, incluso para el cumplimiento de esta (ver el
artculo 368 del CPC).
2. La apelacin con efecto suspensivo significa que el acto impugnado no puede ejecutarse, que queda este en suspenso por cuestionarse su ilicitud, hasta que
sea resuelto el recurso que contra l se interpone. Si se da la garanta de la revisin por el rgano superior no resulta razonable que el acto impugnado se cumpla
porque la posterior revocacin resulta inoperante, acaso sus efectos sean irreparables. No obstante ello, existe la posibilidad de ejecutar anticipadamente la sentencia apelada, como es el caso, de alimentos que recoge el artculo 566 del CPC.
Un primer referente es precisar en qu casos opera una apelacin con efecto
suspensivo, para lo cual, enumera tres supuestos: que se declare improcedente
la demanda, fundada una excepcin o defensa previa y que se apele la sentencia;
pronuncie sobre las restantes. El auto que declara fundada una excepcin es
apelable con efecto suspensivo".
871
A,FrI. 556
lflf
lunrspnuDENctA
Si la demandada no a:lsti a la audiencia nica,i.po poda apelar en dicho acto del auto que'.
desestimaba la excepcin propuesta. No procedUgsestimar Ia apetacin interyuesta dentro
del tercer da de notilicado con el acta de ta adQ_ncia. voto singular: crresponde al
iustcable acudir a Ia audiencia, a electo de hacer vqllir su derecho de defensa, frente a la
degisin que podra adoptar et juez. Debe apticaise to dspuesto en el artcLlo ss6 det
,-
cdigo Procesat civil (Exp. N" lg06-2002, prmer sala clit de Lima. Ledesma Nar- ,"
'\
vez, Marianella. Jurisprudenca Actual, Tomo 6. GacetiJurdica, p. SZ7).
872
REGULACION SUPLETORIA
[$ffiffir:i
La audiencia nica se regula supletoriamente por
en este Cdigo para la audiencia de prueba.(.)
lo dispuesto
CONCORDANCIAS:
c.P.c.
Comentario
873
ART.
557
Como seala el citado aftculo 476 del CPC, el proceso se inicia con la actividad
postulatoria regulada en la seccin cuarta de este libro, sin embargo, su aplicacin
1.
874
C.P.C.
afts.376,556.
Comentario
1. Como refiere el artculo 368 del CPC, el efecto de esta apelacin es suspen-
der la eficacia de la resolucin recurrida hasta la notificacin que ordena se cumpla lo dispuesto por el superior. Eltrmite de esta apelacin aparece regulado en
el artculo 376 del CPC, en el que se establece el plazo: tres das si el auto es
pronunciado fuera de audiencia. Este plazo tambin es para adherirse. En cambio, si el auto fuera expedido en la misma audiencia, su fundamentacin y dems
requisitos sern cumplidos en el mismo plazo: tres das.
AFtr. 554
patrocinan. Por su pade, los litigantes tambin pueden formular oralmente alegatos, en la instancia respectiva y en los casos que la ley les faculte.
nicamente puede pronunciarse sobre los extremos apelados. Bajo esas consideraciones, existe un pronunciamiento de la sala suprema civil que establece
que no existe reforma en peor si se condena al pago de intereses a pesar que no
se fij como punto controvertido, ni apareca este en el petitorio de la demanda.
Este pago se desprende delartculo 1985 delcdigo civilque dice: "elmonto de
la indemnizacin devenga intereses legales desde la fecha en que se produjo el
dao". La sala Suprema considera que como este pago no fue incluido en la
sentencia de primera instancia, dicha omisin deljuez deba ser subsanada por la
sala superior integrndose la sentencia apelada. La sala considera que, por tratarse de un mandato legal, no se trasgredi el principio de prohibicin de reforma
en peor y tampoco se afect el derecho al debido proceso.
876
IMPFIOCEDEN.CIAS
En este proceso no son procedentes:
1.
2.
3.
4.
La reconvencin;
Los informes sobre hechos;
El ofrximiento de medios probatorios en segunda instancia; y,
Las disposiciones contenidas en los artculos 428,429 y 440.
CONCORDANCIAS:
c.P.c.
Comentario
AFrT. 559
trminos y dems trmites naturales y desde luego, mpedir que las partes, aprovechndose de los medios procesales legtimos, abusen de ellos para dilatar considerablemente la solucin de los conflictos confiados a la actividad procesal.
2. La reconvencin es la pretensin procesal que se halla facultado para deducir el demandado frente al actor. Hay una posicin unnime en toda la doctrina de
calificarla como una demanda nueva y autnoma que se acumula 1or el demandado- a un proceso en curso. La reconvencin no debe ser considerada como un
medio de defensa frente a la accin, sino una nueva demanda que formula el
demandado en el mismo proceso ya iniciado, provocando una acumulacin objetiva sobre venida de pretensiones.
La reconvencin que se restringe en los procedimientos sumarsimo y abreviados no debe considerarse como una limitacin o restriccin al ejercicio del
derecho de accin y contradiccin. No es vlido sostener que "la ausencia de
reconvencin afecta el derecho de contradiccin, limitndolo en su ejercicio".
Frente a ello, debemos sealar que la reconvencin, o mejor llamada contrapretensin, es una expresin del derecho de accin que tiene el demandado de
recurrir a la jurisdiccin y que puede materializar ese derecho (segn la va
procedimental) dentro del mismo proceso, en la contradiccin, provocando como
resultado de ello una acumulacin de pretensiones, situacin que tambin puede verse materializada en un proceso autnomo, pues con la reconvencin el
demandado ejerce el derecho de accin y no su derecho de contradiccin, esto
es, su derecho a la defensa.
3. Otro de los supuestos que no permite este procedimiento es el ofrecer medios probatorios en la apelacin y tampoco cuando se refiere a hechos nuevos. A
pesar que la segunda instancia se orienta a la revisin de la sentencia, se admite
de manera excepcional y bajo una interpretacin restrictiva en los procedimientos
de conocimiento y abreviado, la posibilidad de introducir nuevas pruebas, bajo la
justificacin de los supuestos que seala el artculo 374 del CPC, situacin que no
es admisible en el procedimiento sumarsimo. En igual forma, como no resulta
procedente incorporar reconvencones, ni hechos nuevos, tampoco ser admisible actividad probatoria en esg'extremo.
-'
PFIOCESOS CONTENCIOSOS
AtT. 5s9
derechos de modificacin y ampliacin tiene el demandado que formula reconvencin". Ello porque resultara coherente con la limitacin a la reconvencin, la
misma que va a influenciar a la actividad probatoria futura y a la ampliacin y
modificacin que se pudiera hacer de la contrapretensin interpuesta.
4. Los informes sobre hechos no es procedente en los procedimientos sumarsimos. Esta limitante debe entenderse a la posibilidad de los alegatos, la misma
que resulta coherente con lo regulado en el artculo 212 del CPC, que dice: "dentro de un plazo comn que no exceder de cinco das desde concluda la audiencia, los Abogados pueden presentar alegato escrito, en los procesos de conocimiento y abreviado". Como se aprecia, los alegatos por escrito se limitan a dichos
procesos y no se extiende a los sumarsimos o ejecutivos, pues por su diseo procesal, las decisiones finales se emiten de manera casi inmediata, en audiencia,
como lo establece elartculo 555 del CPC.
La alegacin es el acto mediante el cual, cualquiera de las parles, en apoyo de
una determinada peticin, afirma o niega la existencia de un hecho o la aplicabilidad o inaplicabilidad de una norma jurdica a ese hecho. Los alegatos pueden
darse en dos niveles, de hecho y de derecho. Los primeros, afirman la existencia
o inexistencia de un determinado hecho, encaminada a fundamentar una peticin
procesal para lograr una decisin judicialfavorable; los alegatos de derecho consisten en la afirmacin que una norma jurdica es aplicable o inaplicable al hecho
o hechos invocados. Es un complemento de las alegaciones de hecho, cuya omisin o errneo manejo por las partes se suple o rectifica con el iura novit curia.
879
Gaptulo ll
DISPOSICIOf{ES ESPEGIALES
Sub-Gaptulo 1
ALIMEITITOS
COMPETENCIA ESPECIAL
IARIICULO'.S6(}
Corresponde el conocimiento del proceso de alimentos al juez
del domicilio del demandado o del demandante, a eleccn de
esfe.
EI juez rechazar de plano cualquier cuestionamiento a Ia competencia por razn de territoro.
CONCORDANCIAS:
C,
arl. 2 nc. 24.
C.C.
aft. 472 y ss.
C.P.C.
afts. 14,24 inc. 3, 547 pff.2.
C.N.A.
art.92.
LEY 27155
lra. y 2da. DF.
LEY 284:19
ad. 1 y ss.
lecrslcr coM pARADA:
C.P.C. Colomba
art.448.
C.P.C.N. A,ryentina
as.638, 639.
Comentarl
como la accin"'qge se promueve para la prestacin de alimentos es de carcter personal, la compelencia no solo puede determinarse -de manera ordinaria-
por la regla que contiene el artculo 14 del Cdigo Procesal, sino que el demandante
tambin tiene la posibilidad de elegir la competencia de otros jueces en atencin a
880
PROCESOS CONTENCIOSOS
A,RT.
s60
varios supuestos que recoge el artculo 24 del cpc, destacando entre ellos, lo
regulado en el inciso 3 del artculo 24 del cPC, que dice: "adems del juez del
domicilio del demandado, tambin es competente, a eleccin del demandante
(...) eljuez del domicilio del demandante en las pretensiones alimenticias,'.
Esta regulacin resulta coherente con lo que seala el artculo 560 del CPC en
quier medio, siempre que exista un principio de prueba escrita que provenga de
uno de los padres, conforme al aftculo 375 del CC.
881
,AF|T.
560
diferencia del segundo caso, que se someten a las reglas del procedimiento nico
que aparecen descritas en el Captulo ll delTtulo ll del Libro Cuarto del CNA,
sln
perjuicio que las normas del cdigo procesal puedan aplicarse a este, pero de
manera supletoria.
Cuando los alimentos se solicitan para satisfacer la necesidad de un menor de
edad se aplican las reglas del procedimiento nico, pero bajo las reglas de la
competencia territorialy por grado, que sealan los artculos 560 y 547 del CpC.
Como el artculo 133 del CNA dice que la potestad jurisdiccional del Estado en
materia familiar se ejerce por las salas de familia, los juzgados de familia y los
juzgados ,Je paz letrados en los asuntos que la ley determina, en tanto
ello sucede, se aplica supletoriamente la regulacin del Cdigo ProcesalCivil en lo referente a la competencia territorial y por grado (ver los artculos 560 y 547 del cpc).
Felizmente, por Ley Ne 28499, de fecha 23 de diciembre del20e2, se reafirma la
aplicacin supletoria que vena,operando en los juzgados de familia y paz letra_
dos. Al modificar el artculo 96 del CNA, la referida ley fija la competencia del juez
de paz letrado no solo para los procesos de alimentos, sino de humento, reduc_
cin, extincin o prorrateo de alimentos, sin perjuicio de la cuanta de la pensin,
la edad o la prueba sobre elvnculo fainili.qr, salvo que la pretensin alimentaria se
proponga accesoriamente a otras pretensiones.
Aliuez de paz, a eleccin del'emandante, tambn se le asigna competencia, rspecto de demandas donde el entroncamiento est acreditado de manera
indubitable.
to nico del Cdigo de los Nios y Adolescentes tienen una actividad bastante
882
PFIOCESOS CONTENCIOSOS
ABT. 560
parecda. Basta confrontar los aculos 554 y 555 del CPC con los artculos 171 al
173 del CNA para verificar ello; sin ernbargo, una de las diferencias sustanciales
que se puede apreciar es que en el procedimiento nico, luego de expresaCos los
alegatos (si lo hubiere) eljuez remitir los autos al fiscal para que en el trmino de
48 horas emta dictamen. Devuelto los autos, eljuez, en igual trmino, expedir
sentencia.
al
"'l
AF|T.
s60
5. En materia de alimentos, concurre una vieja discusin en torno a la naturaleza jurdica de la obligacin, sobre la que no hay uniformidad en considerar si se
trata de una obligacin patrimonial o personal. Estos ltimos recurren a razones
humanitarias de solidaridad y colaboracin para justificar la naturaleza personal
de los alimentos, en cambio, los que sostienen que los alimentos tienen una naturaleza patrimonial recurren a la forma como se realiza el pago, en dinero o especie; sin embargo, se cuestiona su patrimonialidad porque al no poder ser transferidos (ver el artculo 487 del CC), se altera una de las caractersticas de este
derecho, como es el poder de disposicin. An ms, el deudor alimentario puede
exigir que lo que brinda sea usado en la satisfaccin de las necesidades del alimentista, pudiendo inclusive darlos en forma diferente del pago de una pensin,
cuando medie motivos especiales (ver el artculo 484 del CC), lo que tambin
atenta contra la naturaleza derecho patrimonial, donde al deudor no liene por que
impodade la forma en la que el acreedor utilice lo pagado.
;unrsPRUDENcrA
Si bien una de las pretensiones (demanda de alimentos) corresponde al prcceso sumarsimo, frente a la pluralidad de pretensones no corresponde que e! asunto se tramite
en prcceso sumarisimo, sino en proceso lato de acuerdo a la cuestin en debate (Cas.
884
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART, 5O
Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 2, Cuzco, lgg, pp. 6a_65).
El hijo extramatilmonal solo puede reclamar del que ha tenido relaciones con la madre
l g aos (Exp.
N" 703-95, sexta sala civil, Ledesma Narvez, fularianeila, Eecutorias, Tomo 2, cuzdurante la poca de la concepcin una pensin atmenticia hasta Ia edad de
65-66).
Si el actor no demuestra su incapacidad para labarar no procede acceder al derecho atimentaro que reclama a su cnyuge e hija. con el patimonio que se la ha asignado en Ia
separacin de bienes est apto para conseguir los medios necesarios parc su sustento
(Exp. N" 1299-93'Puno, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias supremas civiles,
BB5
REPFIESENTACION PROCESAL
Ejercen la representacin procesal:
1. El apoderado judicial del demandante capaz;
2. El padre o la madre delmenor alimentista, aunque ellos mismos sean menores de edad;
3. Eltutor;
4. EI curador;
5.
6,
7.
8.
CONCOFIDANGIAS:
C.P.C.
C.N.A.
afts.58,62,63,66,68,
113.
afts.42a47.
leclst,crN coMpARADA:
C.P.C.N.Argentina afts.640-645.
Comentario
-a
personal de manera directa; por tanto, frente a este mpasse resulta convenient
que se coloque un curador procesal para la madre, ya que esta ejerce la representacin procesal del hijo menor de edad.
886
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART. 56-t
Tambin en los casos Cl tutor o curador que actan bajo representacin judicial. Vase que en el caso del tutor, este tiene el deber de alimentar y educar al
menor de acuerdo a la condicin de este y proteger y defender su persona. cuando
re_
"'l
Iureirs.,Efll
El demandante se encuentra exonerado del pago de tasas judiciales, siempre que el monto de Ia pensin alimenticia de-
afts. 179 a
187.
Comentario
1. La norma hace referencia a una de las expresiones de las costas procesales, como son las tasas judiciales, entendida esta como los gastos efectuados
directamente en el proceso por una de las partes, para la persecucin y defensa
de s derecho.
Vase que la exoneracin es a las tasas judiciales pero no a otro tipo de gastos. Las tasas judiciales constituyen rentas propias por el seruicio de justicia que
brinda el Poder Judicial. Ello no es nuevo en la actividad judicial. Antes se recurra
a otros medios para asegurar ingresos propios, como el uso del papel sellado y la
Boleta nica del Litigante.
La exoneracin de las tasas responde a criterios de equidad, pues, no puede
gravarse de dichos pagos, a personas de escasos recursos econmicos, como
sera en el caso de las alimentistas!
i
2. Segn el artculo en comentario, la demandante Oe alimeor, ."
"n"u"ntr"
exonerada de dicho pago. El arlculo 24 de la LOPJ seala que la administracin
justicia
de
es gratuita para las persos de escasos recursos econmicos, y para
todos los casos expresamente previstos por ley. El artculo en'comentario se ubica en dicho supuesto al exonerar expresmente de dicho pago a las demandantes por alimentos, pero dicha exoneracin est condicionada al monto de la pretensin, siempre y cuando el monto de la pensin alimenticia demandada no exceda de veinte (20) Unidades de Referencia Procesal.
(')
888
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART. 562
La Ley Orgnica del Poder Judicial establece que, para los efectos de fijacin
de las cuantas, tasas, aranceles y multas se aplica la uRp (unidad de Referencia
Procesal) que tiene un valor equivalente al diez por ciento (10%) de la unidad
lmpositiva Tributaria (UlT). lncrementado el valor de la Unidad lmpositiva Tributaria, el valor de las tasas aumenta automticamente, por ser ndice de referencia
de estas ltimas, sin necesidad de una norma que establezca tal concepto.
Otro caso de exoneracin legal para el pago de tasas judiciales que registra el
artculo 24 de la LoPJ es para: "los trabajadores, ex trabajadores y sus herederos
en los procesos laborales y previsionales, cuyo petitorio no exceda de 70 (seten-
extensiva al demandado, condenado por alimentos, quien debera asumir el reembolso del gasto a favor del Estado. No es posible que frente a Ia exigencia de un
derecho elemental, como son los alimentos, la exoneracin de las tasas judiciales a
la demandante, sea tambin de beneficio para el obligado a prestar alimentos.
Hay que recordar que las costas son siempre a cargo del condenado al pago,
aunque no se hubieren demandado, de ah que en forma reiterativa sostenemos
que los gastos procesales sean cargados directamente al demandado sin importar su actitud o suerte en la litis, porque de no ser as, se desvirtuara el objeto y
finalidad de la obligacin alimentara, pues, el importe de las costas recaera sobre las cuotas disminuyndolas.
Los imperativos jurdicos en el proceso se clasifican en deberes, obligaciones
y cargas. Deberes son aquellos institudos en inters de la comunidad; a diferencia de las obligaciones que se dan en inters de un acreedor; cargas, aquellos
que se determinan en razn de nuestro propio inters. Los gastos procesales son
una expresin de las obligaciones impuestas a las partes con ocasin del proceso. segn couture(3e0), existe adems una responsabilidad procesal, derivada del
BuenosAires, 19::7,g.211.
889
AFT. 562
coMENTAFnos AL
coco
PFIocESAL clvlL
abuso del derecho de accin o del derecho Ce defensa. El dao que se cause
con ese abuso, genera una obligacin de reparacin, que se hace efectiva mediante la condena de costas; sin embargo, la naturaleza de los gastos no puede
responder a dicho criterio reparador, sino de reembolso del gasto ya realizado,
la obligacin de devolver lo ya sufragado es la idea que sustenta la condena del
gasto procesal.
890
PROHIBICION DE .AUSENTAFISE
ARIICU1B;563
A pedido de parte y cuando se acredite de manera indubitable el
vnculo familiar, el juez puede prohibir al demandado ausentarse del pas, mientras no est garantizado debidamente el cumpliniento de la asignacin anticipada. Can tal objeto cursar
oficio a las autoridades competentes.
CONCORDANCIAS:
C.P.C.
afts. 148,675,676.
Comentario
1. La norma hace referencia a la cautela personal en los procesos sobre alimentos. Si bien la pretensin de alimentos encierra una condena orientada a la
satisfaccin patrimonial del concepto jurdico de alimentos (vestido, educacin,
alimentos, salud, etc.) las medidas cautelares que se dicten en dicho proceso no
solo se pueden orientar a la satisfaccin del aspecto netamente pecuniario, a
travs de los embargos en forma de retencin y de la asignacin anticipada de
alimentos, sino que adems se permite restringir el libre trnsito por el territorio
nacional del obligado, al impedirle salir de
1.
Vemos, pues, que la cautela no solo es de ndole real, sino que tambin se
extiende a la de carcter personal. Esta restriccin al derecho de libre trnsito se
justifica dentro del marco constitucional vigente, pues como seala el artcu\o2.22.
c): "no hay prisin por deudas. Este principio no limita el mandato judicial por
incumplimiento de deberes alimentarios"; de ah que se proceda, como consecuencia de la resistencia del obligado al pago de alimentos a la denuncia penal
por omisin a la asistencia familiar con la consiguiente privacin de libeftad del
deudor alimentista.
891
AFIT. 563
3. En cuanto a la duracin de este tipo de medida. Hay algunos criterios judiciales, que consideran que el impedimento de salida iige hasta antes de la sentencia, luego de ella debe levantarse porque cesa la vigencia de la asignacin
anticipada como medida cautelar; sin embargo, otros criterios mas acertados consideran procedente mantener dicha medida, postsentencla, pues si bien el impedimento se dict para asegurar el cumplimiento de la asignacin anticipada, an
sin tener la certeza del derecho en la sentencia, con mayor razn debe mantenerse dicho impedimento frente a un derecho cierto y exigible ya declarado; ms an,
la medida anticipada no se orienta a conservar ni asegurar bienes para satisfacer
la pretensin dineraria en debate, sino anticipa los efectos de la pretensin reclamada, esto es, que el impedimento de salida dictada -segn el aculo 563 del
CPC- ha sido concebida como una medida orientada a la satisfaccin antelada
del derecho reclamado, el mismo que no se agota en un solo acto, sino en prestaciones perdicas y continuas; por tanto, la sentencia condenatoria de alimentos
no enerva los efectos de la medida anticipada que se vene ejecutando, pues,
como su nombre ya lo indica, lo que se ha venido ejecutando no es una cautela de
aseguramiento propiamente dicha, sino la ejecucin anticipada del derecho reclamado, an sin sentencia.
Si bien, con posteriordad a la sentencia se ingresa a la ejecucin forzada, la
resistencia del obligado al cumplimiento de los alimentos generar la denuncia
penal por omisin a la asistencia familiar, dicha sancin penal es totalmente diferente a la garanta del cumplimiento, que se busca a travs del impedimento de
salicia, pues, su finalidad no es satisfacer las pensiones futuras, sino evitar la
resistencia del obligado a la asistencia farniliar.
:
l'
La prohibicin de ausentarse del pas a que refiere el artculo en comentario
892
D.5.017-93-JUS
arl. 565.
aft.371.
aft. 185 nc.
4.
Comentario
se parte de la base que quien pide los alimentos los necesita, y de quien debe
893
.AFIT.
564
remuneracn deldemandado, e inclusive sus declaraciones deben tambin referirse alcontenido del informe escrito, si lo emitiera en el acto de su declaracin, a
me escrito, sino del propio dicho del empleador vertidas en el acto de notificacin, pues la informacin falsa no solo puede ser trasmitida a travs del informe
escrito, sino de las propias declaraciones del empleador, las mismas que son
trascendentes porque este declara sobre los hechos que le constan de manera
directa -como empleador- y no por referencia.
':
lffl
uuntspnuDENctA
Si bien no estn debidamente acredtadas los ingresos econmicos del obtigado al con-
pp.
894
36-38).
.AND(O ESPECIAL DE LA
CONTESTACIN
565
Eljuez no admitir la contestacin siel demandado no acompaa la ltima declaracin jurada presentada para la aplicacin de
su impuesto a la renta o del documento que legalmente la sustituye. De no estar obligado a la declaracin citada, acompaar
una certilicacin jurada de sus ingresos, con lirma legatizada.
En este caso es de aplicacin el segundo prrafo delariculo 564.
CONCORD.ANGIAS:
c.P.c.
pff
2.
Comentario
dado son los ingresos que percibe, para lo cual se exige acompae "la ltima
declaracin jurada presentada para la aplicacin de su impuesto a la renta o del
documento que legalmente la sustituye"; sin embargo, puede darse la posibilidad
de que eldemandado ejerza un oficio de manera informal que le permita ingresos
sin estar obligado a declarar como contribuyente, en tal caso, debe acompadr
una certificacin jurada de sus ingresos, con firma legalizada.
La prestacin alimentaria debe fijarse en ccnsiCeracin a la situacin eccnmica de las partes y al contexto social en el que se desarrollan. Para establecer la
cuota debe tenerse en cuenta tanto los haberes ijos como los temporarios ya que
.ART. 565
896
EJ ECU ClOt',,ANTI Cl
PADA Y
EJECUCIN TORZADA
nlilcuulsoo
81 6.
Comentario
l'l
--f"*togn
897
AFrr. 566
la
fecha de la iniciacin de la demanda. Antes de la modficacin de este
artculo, se
estableca que la cuota alimenticia debe abonarse en dinero efectivo y puede
realizarse por consignacin, siguiendo el procedimiento que establece
sie anculo,
como es, "la entrega inmediata al acreedor sin trmite alguno,'y no
el fijado en los
artculos 802 a|816 det CpC.
con el actuar diseo se recurre ar empoce der dinero por arimentos en una
cuenta de ahorros a favor de ra parte demandante, previo mandato judicial;
sin
embargo, en casos en que no haya entidades financieras, er pago y
entrega de la
failo, en er extremo no cuestionado, tiene ra condicron de frrme y la ejecucin que se realice en cuaderno separado
tendr una
connotacin totalmente distinta a la sentencia impuggd",
u". la firmeza del
derecho declarado estar sujeto a la confirmacin o r.eo"uOn
deljuez revisor
de la apelacin.
.
.t'
".orj.
898
PROCESOS CONTENCOSOS
l\RT. 566
3. La inactividad del alimentario y sus efectos sobre las cuotas atrasadas, han
sido objeto de especial contemplacin en la doctrina y motivo de opiniones contradictorias. Un sector considera que debe darse por perdido el derecho del actor a
percibir las cuotas correspondientes al lapso comprendido entre la notificacin de la
demanda y la sentencia, si no ejecut la de primera instancia, por cuanto ello autoriza la presuncin que esos alimentos no le eran necesarios; sin embargo, otros
sostienen que la demora en pedir la ejecucin torzada de la sentencia que fija una
cuota alimenticia no puede entenderse como renuncia al cobro de la cuotas vencidas, tanto porque la intencin de renunciar no se presume, cuanto porque el derecho a los alimentos es irrenunciable. Frente a estas posiciones la corriente de mayor prevalencia considera que la inactividad procesaldel alimentario crea la presuncin judicial, sujeta a prueba en contrario, de su falta de necesidad, por tanto, debe
operar la caducidad del derecho a cobrar las cuotas atrasadas. Las cuotas atrasadas, deben ser abonadas independiente, mediante la fijacin de una cuota suplementaria; siempre que el alimentado no hubiera dejado transcurrir un largo tiempo
sin cobrarlas, en cuyo caso se entiende que no las necesita y pierde el derecho a
reclamarlas, salvo que la demora en percibirlas no le sea imputable a esta parte.
el
carcter de un ingreso de libre disposicin, toda vez, que como lo seala el artculo 1 del Decreto Supremo Ne 037-2001-E debe ser destinado para la compra de
AFIT- 556
nal militar y policial que no est en actividad si se afecta los ingresos por este
rubro, pues no requieren realizar comisiones de servicio.
irrrl
ILIJ. JURISPRUDENCIA
El pedido de eiecucin antcipada no conlleva a Ia tiquidacin de pensiones devengadas
pues esta, junto con los intercses legates, se realiza una vez concluido el proceso.
La pensin de alimentos que tija la sentencia debe pagarse por periodo adelantado y
se
ejecuta aunque haya apelacin (Exp. N" lg71-97, Ledsma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. l4O).
900
l,
Gaceta Jurdica,
p.
142).
APERcTBTMTENTo Y REMsln
FISCAL
[.air[guro
al
sg"q-nj
Comentario
1. El proceso, segn la finalidad que persigue puede ser de conocimiento o de
trata, como ocurre con la pretensin de conocimiento, de obiener un pronunciamiento acerca de un derecho discutido, sino de actuar, de traducir en hechos reales
un derecho que, ha quedado insatisfecho.
(')
de la Ley
No 28439 C,e28:1z2OO4.
irei..
p. 207.
901
AFIT: 566-A
902
INTERESES Y ACTU,qLIZACIN
DEL VALOR
fl nrtucru 971
La pensin alimenticia geneta intereses.
v,v.
aft.
c.Pc.
1236.
Comentario
1. Si el deudor alimentario no cumple con abonar la pensin fijada estas se irn
devengando, las mismas que sern pasibles de una futura liquidacin que se
realizar cuando se haya agotado la cognicin, a travs de una sentencia firme
La idea central que acoge este artculo es que las pensiones de alimentos
impagas generan intereses, los que se liquidarn en la forma que establece el
artculo 568 del CPC, esto es, "el secretario deljuzgado practica la liquidacin de
las pensiones devengadas y de los intereses computados a partir del da siguiente
de la notificacin de la demanda, atendiendo a lo ocurrido en el cuaderno de asignacin anticipada". Efectivamente, en las pretensiones alimentarias, opera una especie de medida cautelar que anticipa los efectos de la sentencia final, a travs de
las asignaciones provisorias de alimentos. Se trata de una medida anticipada, coincidnte con el derecho de fondo, que aparece regulada en el artculo 675 del CPC.
ART. 567
Este inters no es aplicable solo al deudor alimentario, sino tambn al demandante que se hubiere beneficiado con la anticipacin de los alimentos, y que luego
de obtener una sentencia desfavorable firme, tenga que devolver las sumas peribidas. En tales casos, el artculo 676 del cpc condena, expresarnente, a la devolucin, no solo de la suma percibida, sino del inters legal correspondiente.
3. Este artculo es una expresin de integracin normativa, en lo referente a la
actualizacin del valor real de los alimentos demandados, remitindonos para tal
efecto al artculo 1236 del cdigo civil, que regula el clculo del valor de pago.
Mediante la integracin se busca crear una nueva ley aplicable al caso concreto, cuando estas no contemplan un supuesto especfico, pero regulan otro seme_
jante entre los que existe identidad de razn. Segn Carnelutti,
cuando esa integracin permite recurrir a ordenamientos diversos, nos ubicamos ante la
heterointegracin, como es el presente caso.
torias de bien cierto, puesto que ellas no encierran signo monetario alguno que
pudiera ser afectado por alguna devaluacin monetarla. Bstesz catiica
a ias
llamadas deudas de valor como aquellas que se satisfacen_ mediante la entrega
de dinero, pero que la cantidad se determinar recin al momento del pago,,en-ia
suma necesariapara satisfacer el valor debido", entre ellas cita, las indemnizaciones de daos y perjuicios, las de alimentos, etc. Tomando como referencia la
indemnizacin de daos y perjuicios, es cierto que el demandante pretende, nor_
malmente, una suma de dinero, pero en realidad ella representa una estimacin
que aquel realiza de la cuanta del dao. Corresponde aljuez la "determinacin",
la que calcula teniendo en cuenta el '\ralo/' al da delilago. No interesa el precio
que tena el automvil en el momento en que fue desiruio, pues
ese,.precio,,es
un valor histrico. lnteresa cul es el precio actual, pues este representa
el valor
patrimonial destruido. Vase que las prestaciones de alimentos no pueden
ser
calificadas como obligaciones restitutorias, sino como "prestacigns de valor a
determinarse" al momento de expedir sentencia o en su ejecucin; en tal sentido
lase la redaccin del hrtculo en comentario que seala:'',gon prescindencia
del
monto demandado, eljuez al momento de expedir sentenCia o de su ejecucin
{pbe actualizarlo a su valor real. Para talefecto, tendr en cudnta lo dispesto en
ePartculo 1236 detcdigo civir". Eilo se exptica porqu";.;.i"'i;po de pretensiones no subyace el nominalismo, sino el principio valorista que pone nfasis en el
valor adquisitivo de la moneda, por tanto, a travs de 1, se trata de mantener
constante, ya no el valor hominal, sino el valor adquisitivo.
(392) BARCHI VELAOCHAGA, Luciano. "Clculo del valor del pago" (Comentario
en: Cdigo Cvl comentadql. Vl, Gaceta Jurdica, Lma, 2004, p. 52g.
904
PFIOOESOS CONTENCIOSOS
AFT. 567
905
LIQUIDACION
Concluido el proceso, sobre la base de la propuesta que formulen las partes, el seuetario de juzgado practicar Ia liquidacin
de las pensiones devengadas y de los intereses computados a
partir del da siguiente de la notificacin de la demanda, atendiendo a lo ocurrido en el cuaderno de asignacin anticipada.
De Ia liquidacin se conceder traslado al obligado por el plazo
de tres das y con su contestacin o sin ella, el juez resolver.
Esta decisin es apelable sin efecto suspensivo.
por
ade-
lantado.
CONCORDANCIAS:
c.P.c.
arts.372,675.
Comentario
Esta conclusin puede provenir por obra de una sentencia firme o por acuerdo
homologado por eljuez.
La liquidacin de las pensiones devengadas e intereses requieren de una pre-
via propuesta que al respecto elaboren las partes, para luego, sobre la base de
dichas propuestas, el secretario del juzgado proceda a practicar la liquidacin
respectiva.,''
n_.
Para la liqhi$acin citada debe tenerse como referente el cuaderno de asignacin anticipaoa, elmovimiento bancario de la cuenta de ahorros que se hubiere
abierto para talfin y la sentencia final firme, pues, en caso de sentencia desfavo-
906
P9OCESOS CONTENCIOSOS
AFIT. 564
miento de ambas parles, y no solo del obligado, como seala la norma en comentario. Ambas partes, dentro del plazo de tres das, deben tener la posibilidad
La liquidacin de alimentos tiene tambin efectos colaterales a su propia ejecucin, como el ser registrado en el Registro de deudores alimentarios morosos.
Para los efectos de la Ley Ne 28970, sern inscritas aquellas personas que adeuden tres cuotas, sucesivas o no, de sus obligaciones alimentarias establecidas en
sentencias consentidas o ejecutoriadas, o acuerdos conciliatorios con calidad de
cosa juzgada. Tambin sern inscritas aquellas personas que no cumplan con
pagar pensiones devengadas durante el proceso judicial de alimentos si no las
cancelan en un periodo de tres meses desde que son exigibles
Por otro lado, el artculo 566-A del Cdigo Procesal Civil, el cual establece qu.e
en caso de que el obligado, luego de haber sido notificado para la ejecucin de
sentencia firme, no cumple con el pago de la pensin alimenticia, eljuez, a pedido
de pafte, y previo requerimiento a la pafie demandada bajo apercibimiento expreso remitir copia certificada de la liquidacin de las pensiones de,rengadas y de
las resoluciones respectivas al Fiscai Provincial Penal de Turno, a fin de que proceda con arreglo a sus atribuciones. Este acto constituye el trmite de interposicin de denuncia penal por incumplimiento de pensin alimenticia.
El bien tutelado en la omisin a la asistencia familiar no es la persona fsica del
907
AFT. 568
l![
uunrsPRUDENctA
Es nula la liquidacin de pensiones devengadas tomand como relerencia el tpo de cambio del dlar. El pago de una deuda contrada en moneda nacional no podr exigirse en
moneda distinta ni en cantidad diferente. Debe practicarse la liquidacin conforme a los
criterios fijados por el Banco centra! de Reserua del per (Exp. N. 220s-gg, sala de
Familia, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actuat, Tomo 3, Gaceta Jurdica, p. 137).
908
DEIUANDA .INFUNDADA
fft-rf
-rs:
Si la sentencia es revocada declarndose inlundada total o parcialmente la demanda, el demandante est obligado a devolver
las cantidades que haya recibido, ms sus intereses legales con
C.P.C.
Comentario
1. A pesar que el procedimiento para la pretensin alimentaria es sumarsimo,
ART. 569
cambio, en el caso que recoge el aculo 630 del CPC, se trata tambn de un
derecho definido en contra del actor, a travs de una sentencia, pero que no se
encuentra firme por estar pendiente el resultado de la impugnacin.
Por otro lado, vase que las asignaciones anticipadas, como expresin de la
medida temporal sobre el fondo, difiere sustancialmente de la retencin, pues, en
la primera, el derecho se anticipa al solicitante, sin sentencia y bajo una fuerte
probabilidad de certeza, en atencin a la necesidad impostergable de satsfacer el
derecho que se pide; en cambio, en el embargo, no se anticipa nada, solo se
busca conservar los bienes del deudor para garantizar el xito de la futura ejecucin forzada; en tanto ello no suceda, los bienes embargados seguirn inmovilizados y entregados al rgano de auxilio judicial correspondiente.
S[
runrsPRUDENctA
Si bien los cnyuges se deben almentos reciprocamente, tambin es que para la procedencia de la demanda de alimentos debe acredtarse las necesidades de quien tos pide.
si la parte actora no ha apoftado ningn etemento de juicio que pruebe la necesidad para
ser acudida alimentariamente por su cnyuge no procede amparar la demanda de atimentos (Exp. N" 984-93-Lima, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias Supremas Civiles, Legrima, 1997, pp. 223-224).
910
PRORH^ATEO
frnnfcilb it
Cuando se demanda el prorrateo de alimentos, corresponde conocer del proceso al juez que realiz el primer emplazamiento.
Mientras se tramita el proceso de prorrateo, el juez puede seaIar provisionalmente, a pedido de parte, las porciones que debe
percibir cada demandante de la renta afectada.
CONCOFIDANCIA:
fr
c-N-4.
art. 95.
LEy 28439
aft. 1 y ss.
Comentario
currencia de obligaciones alimentarias para lo cualcontempla un orden de prelacin para el cumplimiento de dichas prestaciones, en atencin a la edad del beneficiado con los alimentos. Esto es, cuando el beneficiado sea mayor de edad, se
recurrir a lo regulado en el artculo 475 del CPC, en cambio cuando se trate de un
menor de edad, a lo normado en el artculo 93 del CNA.
El artculo 475 del CC seala que los alimentos, cuando sean dos o ms los
obligados a darlos, se prestan en el siguiente orden: el cnyuge, los descendientes, los ascendientes, y los hermanos. Este orden es importante para exigir el
cumplimiento de Ia obiigacin alimentaria recproca a los que se hace referencia
en el artculo 474 del CC. A pesar de que la segunda disposicin final del Cdigo
de los Nios y Adolescentes modifica el citado artculo 475 del CPC, continua en
vigencia pues a la fecha no se ha emitido el texto sustitutorio de este.
(393) FLOAES POLO, Pedro, Dcconaro de trminos jurdicos. T.ll, Cuzco S.A.. Lima, 1980, p. 359.
911
ART. 57O
El artculo 93 del cNM tiene el siguiente orden de prelacin: los padres, los
hermanos mayores de edad, los abuelos, parientes colaterales hasta el tercer
grado (to) y otros responsables del nio o adolescente.
En ambos casos, el orden de prelacin desde el punto de vista de los obligados es subsidiario, permitiendo al demandado, el derecho de excusin para olicitar que previamente se haga lo propio con el anteriormente obligado y se acredite que este no puede cumplir con dicha obligacin.
A pesar de que la definicin propuesta sobre prorrateo, es imporlante hacer la
distincin de la pluralidad de obligaciones concurrentes en alimentos de la condena de alimentos concurrentes. Christian Hernndez Alarcn(3e4) ha desarrollado un trabajo interesante que aborda este tema, distinguiendo los supuestos de
pluralidad de obligaciones y divisibilidad de la. pensin alimenticia, y sus efectos
frente al prorrateo que regula el artculo sz'o et cpc, y que a continuacin
reproducimos:
En primer lugar tenemos que sealar que el artculo 477 del cc regula la
concurrencia de obligados alimentarios del mismo orden sucesorio y del msro
grado de parentesco. Para poder comprender sus alcances, veamos el siguiente ejemplo: Juan es adulto, soltero, tiene dos hijos, dos hermanbs, sus padres y
abuelos viven. En el caso de que solicite alimentos, al no tener cnyuge y ser
adulto tiene que pedir alimentos primero a sus hijos, ambos se los debenproporcionar en cantidades proporcionales a sus propias necesidades. Debemos
notar que los hijos tienen el mismo grado de parentesco y orden sucesorio res_
pecto de Juan.
El mismo razonamiento tenemos que seguir en caso de que Juan no tenga
hijos, entonces ambos padres seran obligados, o faltando padres, sus abuelos
por igualtanto de padre como de madre y no habiendo estos, sus hermanos.
En todos estos casos, los obligados sufragarn las necesidades de Juan en un
monto proporcionala sus propias posibilidades. En este caso, si uno de los obliga_
dos no puede atender ni su propia subsistencia, no ser incluido como acreedor.
..a:
.:
Por otro lado, si a pesar de tener poFibilidades alguno se. niega'a otorgar los
alimentos, independientemente de lasftonsecuencias legde a tas que ."ia.rjeto, la norma bajo comentario prev qapor tratarse del derecho a la
subsistencia de tutela urgente, el otro obligado aten'er las necesidades de Juan, sin perjucio de la repeticin que podr exigir depste. Nos encontraramos en
la misma
situacin ante oiras circunstancias espectales en las que exista urgencia de aten-
912
PFOC=SOS CONT=NCtOSOS
ART- 57O
Al respecto, debemos sealar que el artculo 477 del CC, al que nos estamos
refiriendo, seala que el pago de la pensin es divisible entre los obligados. sin
embargo, con el emplazamiento, el alimentista le est solicitando a un obligado
determinado los alimentos en su totalidad y no la parte que le correspondera,
toda vez que lo hace por la relacin personal existente entre ellos. De este modo,
si bien todos los deudores del mismo orden y grado pueden dividirse la pensin,
esta divisibilidad solo surte efecto entre ellos, porque frente al acreedor alimentario cada coobligado tiene una deuda personal y diferente de cada uno de sus
obligados.
El emplazado podr, sin embargo, hacer una denuncia civil (artculo 102 del
CPC) indicado la existencia de parientes de obligacin preferente o de otros del
mismo grado que tienen mejores o iguales posibilidades, debiendo acreditar los
hechos que seala, pudiendo integrarse la relacin procesal. No obstante, si esto
no se realiza, no podr solicitar la nulidad.argumentando la existencia de un litisconsorcio necesario por las razones expuestas en los prrafos precedentes. Luego del proceso, podra iniciar una accin de repeticin solicitando adems la concurrencia de los otros obligados y la divisibilidad de la obligacin.
Esta lectura del comentado artculo 477 del CC pretende evitar una dilacin del
proceso que desnaturalizara su tutela urgente. En muchas ediciones del Cdigo
civil, artculo se ha sumillado como prorrateo. sin embargo, debe precisarse que
el prorrateo, tcnicamente, se da en la concurrencia de acreedores alimentarios
normada por el artculo 570 del cPC, y no en la de obligados que estamos comentando.
El error, incluso, ha sido recogido legislativamente por el Cdigo de los Nios y
Adolescentes, donde el artculo 95, en el que se hace referencia a que la obligacin Cebe ser prorrateada entre los obligados si se hallan materialmente impedidos de cumplir dicha obligacin en forma individual, pudiendo adems ser prorrateada a solicitud de cualquiera de los acreedores alimentarios en elcaso de que
sea inejecutable la pensin fijada. De este modo, para nuestra legislacin, el prorrateo ha sido utilizado tanto en la concurrencia de deudores como de acreedores.
En virtud de lo anteriormente sealado, debe tenerse en cuenta que si bien la
pensin puede dividirse, la obligacin es indi'isible, de este modo cuando concurren varios deudores frente a un acreedor la pensin total se completa con el
aporte que cada cual da como obligacin indepenCiente.
913
ART.57O
que en estos casos nos encontramos ante obligados del mismo orden de prelacin; por ejemplo, en el caso de los hermanos mayores de edad, porque en todos
esos casos pueden ser emplazados al mismo tempo y dividirse entre todos.la
obligacin alimentara a nivel judicial.
No obstante, en los casos de la divisin de la obligacin alimentaria anterior-
mente sealados, el responsable (se entiende quien tiene la custodia del nio)
puede convocar una conciliacin para el prorrateo entre ls obligados del siguiente
orden de prelacin. Porejemplo: La madre detln nio, ante la imposibilidad de
que el padre del mfsmo pueda pagar la pensin de alimentos, puede solicitarla a
los hermanos mayors de edad del nio; y en ca'so de que ellos no puedan'
pagar la pensin alimenticia, a los abuelos, paternos y maternos. En todos estos "
casos se puede dividir la obligacin alimentaria conforme a las reglas del481 del
cdigo civil (posibilidades y necesidades). Esto sin perjuicio de considerar, como
se ha sealado ateriormente, la obligacin como indjvidualizada a favor de cada
uno de los hijos. ,'
Como hemos se.lado anteriormente, en todos estos casos nos encontramos
no propiamente ante un prorrateo, sino ante la divisibiiidad de la obligacin alimentaria. Donde s nos encontramos ante un prorrateo es cuando la pensin de alimen9'14
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART. 57O
tos sea inejecutable por superar el mximo porcentaje embargable por alimentos.
Ahora bien, en estos casos, consideramos que el prorrateo puede ser realizado
no nicamente a solicitud de los acreedores alimentarios, sino, incluso, a solicitud
de los deudores alimentarios.
lSl
uuntsPRUDENctA
cuando se demanda el prorrateo de alimentos conesponde conocer det proceso at juez
que realz el primer emplazamento, ello es aplicable ertensvamente a los procesos de
aumentos de alimentos.
Si los alimentistas domicilian en Lima y el juez que conoci el proceso de almentos es de
Huaraz, corresponde al primero la pretensin de aumento de alimentos en mrito a ta
competenca lacultativa que regula el artculo 24 del CPC. Los alimentos son un derecho
de atencin urgente e inmediata (Exp. N" 2367-98, Sala de Famitia, Ledesma Narv2,
Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, p. 292).
Mentras se tramte el proceso de prorrateo de alimentos, et juez puede fijar provisionalmente las porciones que debe percibir cada almentista, atendiendo a las necesidades de estos y considerando el principio consttuciona! de igualdad de los hijos (Exp.
N" 944-97, Ledesma Narvez, Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo , Gaceta
Jurdica, p. 15A).
915
APLICACIN DffENSIVA
nnricui- Etf
C.P.C.
aft. 482.
an. 570.
LEY 28439
art.
ss.
Comentario
1. Las disposiciones relativas al proceso de alimentos reguladas en este subcaptulo se aplican supletoriamente a todas las dems pretensones relacionadas
'
Este artculo es una expresin de integracin normativa que opera para llenar los vacos o lagunas de la Ley Procesal. Mediante la integracin, se busca
crear una nueva ley aplicable al caso concreto, cuando estas no contemplan un
supuesto especfico, pero regulan otro semejante entre los que existe identidad
de razn.
Segn Carnelutti, cuando esa integracin permite recurrir a ordenamientos
diversos, nos ubicamos ante la heteroirrtegracin. En ese sentido, vase el artculo lX delTP del CC: "las disposiciones del Cdigo Civil, se aplican supletoriamente a las relaciones y situaciones jurdicas reguladas por otras leyes, siempre que no sean incompatibles con su naturaleza" En igual forma, "las disposiciones de este Cdigo Procesal se aplican supletoriamente a los dems ordenamientos procesales, sienpre que sean compatibles,con su naturaleza" (ver la
primera disposicin final del CPC).
En cambio, cuando l solucin se encuentra en el msmo mbito de la ley, sin
recurrir a otros ordenamienlos ni a otras fuentes distintas a ella, nos encontramos
ante la autointegracn. La norma en comentario es precisamente un ejemplo de
autointegracin normativa, porque permite recurrir a l misma ley, invocando las
reglas contenidas en el presente sub-captulo, para suplir el vaco en la regulacin del procedimientgp'ara pretensiones referidas al aumento, reduccin, cam-
916
PROCESOS CONTENCIOSOS
AF|T. 571
ta; esto es, que el juez al momento de fijar los alimentos tendr en cuenta la
capacidad eccnmica del demandado, pues, por grandes que sean las necesidades del alimentado, si las posibilidades econmicas cjel alimentante son reducidas, no habr ms remedio que amoldar a ellas la fijacin de la pensin.
Como ya se ha sealado, la sentencia dictada en el proceso de alimentos
puede ser modificada, pues, no tiene carcter de cosa juzgada; mas para que
esto se produzca, es necesario que varen las circunstancias que se tuvieron
en cuenta cuando se fijo la pensin alimenticia. Vase el caso del oblgado a
prestar alimentos que sufre un accidente que lo limita permanentemente para
trabajar. Se extingue, igualmente, por la muerte del deudor o del acreedor, en
razn del carcter personalsimo de la obligacin.
Bajo ese contexio de ausencia de cosa juzgada, resulta procedente la reduccin de la pensin alimenticia, si se demuestra que quien la recibe cuenta con
otras entradas que habra ocultado, o el caso que la pensin resulte elevada con
relacin a los escasos ingresos de quien los presta; o si han failecido dos de las
cuatro alimentistas, procede la reduccin de la pensin a la que fue condenado el
esposo y padre.
trtl
AF|T. 571
Tambin se ha sostenido, en otro caso, que debe existir equidad entre los
padres para determinar el aumento de pensin por alimentos. Vase en la casacin Ne 1060-03 Santa, (El Peruano,30 de abril de 2OO4), ta Sata Suprema ha
sealado que el tema del aumento de alimentos no se agota en el tema de la
remuneracin del padre, sino que atiende al hecho de que tanto el padre como la
madre se encuentran obligados a alimentar y educar a sus hijos, mas an, si de
autos no se verifica que la madre se encuentre incapacitada para coadyuvar al
sostenimiento de la menor.
Por otro lado, mediante la Casacin Ne 2228-2003-Ucayali (El peruano,
31/01/2005), se sostiene "siallinalizar la unin de hecho, uno de los convivientes
desea reclamar una pensin de alimentos deber acreditar la condicin de abandonado". Al respecto, la Corte Suprema precisa que el artculo 326 del Cdigo
civil establece que para que se cbnceda una pensin de alimentos en una unin
de hecho, el solicitante deber mantener una relacin convivencial actual o, en
todo caso, deber acreditar'lacondicin de abandonado cuando esta hubiera terminado. Asimismo, en este liilno supuesto, el conviviente abandondo (en este
cas, la demandante) podr etegir entre una indemnizacin o una pensin de
alimentos.
ilT
918
JURTsPRT-I DENcrA
!""
AI proceso de reduccin de alimentos, es de aplicacin extensiva las"normas contendas
en los atculos 560 y siguientes del CPC. EI conocimiento del proceso por el juez que
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART. 571
pp.
129-130).
sexta sala civil, Ledesma Narvez, Marianeila, Jurisprudencia Actuat, Tomo 2, Gaceta Jurdica, p. 123).
Si bien no rcsulta legalmente exigible la obligacin alimentaria a partir de ios dieciocho
aos de edad, la previsin de situaciones de excepcin, imptica que aquelta no puede
cesar automticamente, s el cumplimiento de ese deber moral ha sido fijado
iudicialmente' Lo contrario deiara aberla la posibilidad para que el obligado saliciie ta iepeticin de
,rtl
AFIT. 571
colsin con el esprtu de proteccin de las normas dctadas a favor de los almentistas
(Exp. N" 2607-98, Sala de Familia, Ledesma Narvez, Marianella, Jursprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Juridica, pp. 135-136).
El accionante tiene gual obligacn que Ia madre para atender a las necesidades de tos
menores, ms an s se encuentran en Ia etapa, de desarrollo escolar. No puede aceptarse la reduccin de alimentos si no se encuentra debidamente sustentada y no existe impedmento para que el accionante desarrolle otras actvidades en horario dferente para cubrir
los gastos mnimos de los nios, pot ser paie de su misin paterna (Exp. N" 162g-9r,
Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudenca Actual, Tomo l, Gaceta Jurdica, p. 14g).
La pensin alimenticia dada por resolucin judicial, dejar de regir una vez que los hijos
menores adqueran la mayora de edad; sin embargo, Ia misma podr contnuarsl subsiste
el estado de necesidad o el alimentista est siguiendo una profesin u oficio exitosamente
(Exp. N" 305-97, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudenca Actuat, Tomo l, Gaceta Jurdica, p. 148).
No existe razn valedera para solicitar Ia reduccin de los alimentos, a 1os siete meses
despus de haber voluntariamente concilado (Exp. N" 2460-9s, serta sala civit, Ledesma Naruez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 3, Cuzco, 1g95, pp. 3g4e.
si no se acredta qge los hijos mayores de edad sigan con xito alguna profesin u
oficio ni se encuen\e en estado de necesidad, se exlngue Ia obligacin alimentara
(Exp. N" 244G95, Sxta Sala Civil, Ledesma Narvez, Maiianella, Eiecutorias, Tomo
3, Cuzco, 1995, pp.4748).
,"
et padre a los 1 6.da' que el alimentista adquiri ta mayra de edad plantea la exonerccin de alimentag) esta debe desestmarse pues es obvio qud el alimentista an no se
encuenta en aptitud de atendq a su subsrslencia (Exp. No 3484-pt6, sexta sala civi!,
Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 4, Cuzco, 19{6, pp. 36-37).
920
PROCESOS CONTENCOSOS
AFIT. 571
Aun cuando Ia actora labora y percibe una remuneracin mayor que Ia det emplazado, ello
no exonera o disminuye la obligacin de este frente a su menor hiia (Exp. No 32s6gs, sexta
Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 4, Cuzco, 1gg6, pp.26-27).
Si bien el emplazado cuenta con 21 aos de edad, se encuentra en plena formacin fsica
e intelectual, tiene afn de superacin y deseos de proseguir estudios supeiores, propsitos que en ningn momento los ha desatendido, cabe amparar la pretensin para que e!
padre contine apoyndolo en la continuacin de sus estudos (Exp. N" 992-93-lca, Ledesma Narvez, Marianella, Eiecutorias Supremas Civites, Legrima, 1997, pp. 222-223).
921
G.AH.ANTA
f_Ri-0".u1"9" l
Mientras est vigente la sentencia que dispone el pago de alimentos, es exigible al obligado la constitucin de garanta suficiente, a criterio del juez.
CONCOBDANCI.A:
C.N.A.
Comentario
ta suficiente para satisfacer los alimentos; mas an, que estos siempre se abonan por meses adelantados (ver el artculo 566 del CPC).
2. Como ya se ha sealado, el presente artculo exige garantas para asegurar el
pago de cuotas futuras, sin ser relevante que el deudor est al da o no, en el pago.
Esta garanta es importante, porque en caso que el alimentante incurra en atrasos
que obliguen a sucesivas intimaciones y requerimientoS, puede permitir al alimentista recurrir con xito a trabar embargo sobre la garanta hasta cubrir la proyeccin
de la suma adeudada o por un tiempo determinado. Algunas opiniones sostienen
que la cuota alimenticia siempre debe abonarse en dinero efectivo, sin embargo,
hay otras posciones que aceptan -de maneraexcepcional- la satisfaccin de los
alimentos en especie, sobre todo si el demandado ofrece alojar en su casa al actor.
No obstante exstir la condena de atjmentgs, puede ocurrir la posibilidad que el
deudor alimentario no cumpla con ella, por diversas razones, como la afectacin
de su solvencia econmica. Ante esta posibilidad, la norma permite que el alimentista pueda precaverse contra esta eventualidad exigiendo alobligado la corigitucin de garanta suficiente, la que puede ser r_eal o personal; por tanto, eldudor
alimentario podra entregar en garanta un bien de propiedad de este con un derecho real de hipoteca, prenda, anticresis, warrants, etc.; o podra extender la responsabil.idad derivada del contrato a otras personas, como sera la fianza, de tal
manera que pera que el acreedor quede en la imposibilidad de cobrar su crdito,
ser menester que tanto el deudor originario, como el garante, caigan en insolvencia. Esto aurnenta notoriamente las probabilidades de que el crdito ser satisfecho,
922
PRCC=SOS CONT=NCIOSOS
AF.T.572
vechar directamente el contenido del inters protegido; en cambio, en los derechos de crdito elalimentista exige de otro u otros, personalmente obligados, una
prestacin favorable a su inters.
En otras palabras, en el derecho real, el titular puede alcanzar directamente el
inters que tiene protegido a base de actuar de manera inmediata sobre la cosa;
por el contrario, en el derecho de crdito, el inters protegido consiste en una
conducta perfectamente delimitada y definida que incumbe a otro u otros sujetos
de derecho. Esta conducta, referida a la prestacin de alimentos, es precisamente
el objeto directo de la proteccin jurdica en el derecho de crdito, que solo de
manera indirecta o mediata recae sobre el contenido de la prestacin debida. En
otras palabras, la fianza es un contrato unilateral, de garanta personal, en virtud
del cual un tercero se compromete a responder ante un acreedor alimentista, del
cumplimiento de la obligacin asumida por un deudor alimentario, para el caso de
que este incumpla la misma. Con este tipo de garanta se asegura el pago de la
pensin de alimentos a favor del beneficiario por parte del fiador; esto significa
que el acreedor alimentista puede perseguir al fiador desde que la obligacin se
haya hecho exigible; no siendo necesario perseguir al deudor principal, a no ser
que este interponga el beneficio de excusin.
lfrf
.runrsPRUDENctA
EI cnyuge no tiene la libre disposicin para gravar un bien inmuebte de ta sociedad conyugal.
Jurdica, p. 136).
EI monto de la indemnizacin o compensacin por tiempo de servicios embargado al obtigado a prestar alimentos, sNe tanto para garantzar las futuras pensiones que se devenguen en /os casos que se haya dejado de prestar servicios y no se labore o se perciba
pensin que no alcance a cubrr las necesidades bsicas de los alimer:ristas y,/o para
hacer electivo el pago de pensiones adeudadas (Exp, N" 112A-95, Ledesma Narvez,
Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. 1ae.
s23
Sub-8aptuls 2
SEPARACI{ G O IIVENCI OT.AL
Y DIVORGIO ULTEROR
APLICACION SUPLETORIA
nn1qulo srs
La pretensin de separacin de cuerpos y extincin del rgimen patrimonial de sociedad de gananciales por acuerdo de los
cnyuges y la de divorcio, de conformidad con el inciso 13 del
artculo 333 del Cdigo Civil, respectivamente, se sujetan al trmite del proceso sumarsimo con las particularidades reguladas
en este Subcaptulo.
CONCOFIDANCIAS:
C.C.
Comentario
1. El procedimiento sumarsimo acoge las pretensiones de separacin de cuerpos y extincin del rgimen patrimonial de sociedad de gananciales, por acuerdo
de los cnyuges; as como el divorcio consecuente.
Dichas pretensiones aparecen referidas en el inciso 11 del artculo 333 y artculo 354 del Cdigo Civil, respectivamente. En el primer caso, se dce que son
causales de separacin de cuerpos: la separacin convencional, despus de trans-
curridos dos aos de celebracin del matrimonio; y transcurrido dos (02) meses
de la notificacin de la sentencia de separacin convencional o de separacin de
i
cuerpos por sefraracin de hecho, cualquiera de los cnyuges podr solicitar la
-.declaracin d.e disolucin delvnculo matrimonial (ver el artculo 580 del CPC).
Esto signifqa para Cornejo(3ss) que "los cnyuges, sea por haberse producido
una de las casales especficas -que sin embargo no desean ventilar ante los
tribunales- o simplemente por el hecho que dlfieren en el modo de pensar y de
sentir, esto es, por incompatibilidad de caracteres, deciden que no les es posible
continuar la cohabitacin y solicitan la autorizacin judicial para exonerarse mutuamente de los deberes de lecho y habitacin". Hay un sector de la doctrina que
(-)
924
.,,t'
1999,p.312
PROCESOS CONTEi.CtOSOS
ART. 573
por medio del acuerdo, sin embargo, dicho acuerdo no ser suficiente para el
efecto final que buscan, cul es el lograr la separacin de cuerpos, si es que no
recurren a la jurisdiccin.
La procesalizacin del acuerdo para la separacin de cuerpos ser la condicio-
rHT JURISPRUDENCIA
No procede revocar Ia fianza otcrgaca por la emprcsa donde taboraba e! demandado, bajo
el argumento que ya no existe ningn vnculo laboral ni comercial con 1, pues Ia garania
es a tiempo indeterminado. No puede dejarse sin efecto esta, mientns el demandado no
(396)
lCem
925
f .nr[gqro 9t!:
En los procesos a que se refiere este subcaptulo, el Ministerio
Pblico interviene como parte so/o si los cnyuges tuviesen
hijos sujetos a patria potestad, y como tal no emite dictamen.(')
CONCORDANCIA:
c.P.c.
a.
113
nc.1.
Comentario
1. La separacin convencional encierra una solucin autocompositiva que requiere de la procesalizacin para alcanzar los objetivos que se busca. Aqu ambos
cnyuges van a unirse para conformar una sola parte, para enfrentarse al Ministerio Pblico, quien actuar en calidad de parte, para completar la bilateralidad del
proceso. Esta procesalizacin estar orientada a la aprobacin judicial del convenio presentado.
dad, propia del proceso judicial, caso contrario estaramos dnte un procedimiento
no contencioso, orientadg'a que el Estado renuncie, en favor de los particulares, la
facultad de administrarlus{icia, reduciendo al juez a la categora de un simple
testigo o de un funcionario rolarial. De ah que la intervencin del Ministerio Pblico, en el caso de la separacih cqnvencional, no puede.reducirse a una labor
dictaminadora, de expresar una opinin jurdica, como seede en el divorcio por
causal; sino que su interuencin est dada -como parte- ert el proceso. Ahora bien,
dicha intervencin, bajo la redaccin primigenia del artculo en comentario era indiscriminada; bastaba que se promoviera la pretnsin de se.p3racin convencional
[f--f""-ii-rug,in
926
de 29/0612007.
PROC=SOS CONTENCIOSOS
ART. 574
el
Alianza Padamentara, que "la realidad nos muestra que al no facrltarse
la disolucin del vnculo
matrimonial, en aquellos casos que !retende alender esta iniciativ,
.e proouc" g"neratmente la formacin de
iamifias paralelas, con la consjguiecie lirniiacin a su desarrollo
arrni"o, lJ estabtcad econmca y la
iormalizacin ce su patrimono, lo que a todas luces resuta ms
daino para la insritucin matrimonial que el
divorc;o en s msrno''. sobre la temairca, ver en PREZ GALLARDo,
Lenardo. "gt iuorcio por mutuo acuer-
.^^^. 1l:l:r]otario:fnitosytabes'.e-n:DiiogocontajuisptuCencia,Negg,Lma,p..tL9.
(398)
PEREZ GALI-ARDO, Leonarco. Co. cir.. o-o. 121.
trtl
Aft.574
cnyuges declaren por escrito que esa es su voluntad; siempre y cuando no exis-
928
A1
PFIOCESoS coNTE\JcIoSoS
ART. 574
929
lr[[iffi?ri
A la demanda debe anexarse especialmente la propuesta de
convenio, firmada por ambos cnyuges, que regule los regmenes de ejercicio de la patria potestad, de alimentos y de liquidacin de Ia saciedad de gananciales contorme a inventario valorizado de los bienes cuya propiedad sea acreditada.
EI inventario valorizado solo requerir de tirma legalizada de
los cnyuges.
CONCOBDANCIAS:
c.c.
aft.340.
aft.576.
c.P.c.
aft.75 inc. g.
C.N.A.
teclstecln
coMPAFI/ADA:
C.P.C. ltalia
art.706-711.
C.P-C. Colombia
Comentario
1. La separacin convencional parte del supuesto de la existencia del concierto de voluntades de los propios cnyuges, para buscar la separacin de cuerpos y
posterior disol,-cin del vnculo conyugal. Prueba de ello es la propuesta de convenio que las partes someten al juez, en la que de mutuo acuerdo han regulado el
legalizadas (...)".
A pesar de que la separacin convencional es una expresn autocompositiva
de conflictos, est condicionada a la procesalizacin, para verificar si concurren
efectivamente los requisitos de Ley para decretarlo, en todos los aspectos derivados de dicha vinculacin, omo el ejercicio de la patria potestad (si hubiere hijos
menores), los alimentos y la liQtddacin de la sociedad de gananciales (si hubiere
bienes cuya propiedad sea acreditada). No es determinante para el proceso ni
vinculante para eljuez, confirmar y homologar dichas voiuntades, en los trminos
930
PROCESOS CONTENCIOSCS
ART. 575
2. El convenio que los cnyuges acompaan al proceso, al margen de contener la expresin'de la voluntad de ellos en temas derivados de la relacin conyugal, es una propuesta que eljuez valorar al momento de sentenciar, sin ernbargo, dicho documento constituye un requisito especial de admisibilidad de la demanda, el debe aparecer anexado a ella.
Como es un documento privado, debe ser ratificado por los cnyuges en la
audiencia de ley, para validar los efectos que a futuro generar las voluntades
expresadas en 1.
Dicho convenio, requiere de ciertas formalidades para ser incorporada vlidamente al proceso. Debe ser escrito, suscrito por ambos cnyuges, requiriendo
adems de firma legalizada ellos, cuando el inventario es valorizado:
AFIT. s75
derechos (cuotas) por no tratarse de una copropiedad. As, concluye que mientras
fH
unrsPRUDENctA
Es infundada la reduccin de alimentos, s no se acredta que el cumplimiento del monto
lijado por alimentos, pone en peligro la propia subsistencia del accionanteResulta rrelevante para los fines det proceso, ta situacin econmica de la demandada,
puesto que la pensin alimenticia que se pretende reducir fue establecida de mutuo acuerdo, y es de presumir que al demandado le constaba Ia situacn econmica de su ex
cnyuge al efectuar la propuesta de convenio (Exp. M 376-99, Sala de Famitia, Ledesma
Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. 133).
La separacin convencionat establece como requsito especial para su obtencin
poste-
rior disolucin del vnculo matrimonial, el acuerdo de ambos cnyuges, respecto a todos
los puntos que contiene Ia demanda.
Resulta evidente el conflicto de intereses entre ambos cnyuges sobre la propiedad de un
inmueble, pues, por un lado, ambos afirman en la demanda que se trata de un bien adquido &intro del matimonio, y, posteriormente e! cnyuge medante escrito, asocia sln su
consihtmento, el nombre de su cnyuge
expresa n forma unitatera! que et referidci
inmueple es un bien propb que le transfiri su seera madre, hecho que limita e! derecho
de delensa de la cnyuge (Exp. N" 632-99, Sala de familia, Ledesma Narvez, Marjane!ta, Jurlsprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica,
119).
Se requiere de facuttades especiales para tas actuacones judiciates a travs de apoderados en los procesos de separacin convencional y divorcio ulteror, en virtud del principio
de literalidad (Exp. N" 951-97, Sexta Sala Civi!, Lede.sma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Toma 1, Gaceta Jurdica, n. 287):t.",
En los caso3 de separacin convencional, ambos padres mantienen e! ejercicio de ta patia
potest4d, al no constituir dicho ejercicio, acto disponible de los mismos, como s lo es ta
tenenca (Exp, N" 932-97, Serta Sala Civil, LedeSma I'laruq Marianella, Jurisprudencia
Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. 98).
932
PROCESOS CCNTENCIOSOS
ART. 575
iuez del proceso iudicial de Separacin Convencionat y utterior divorcio, debe resolver
todo lo necesaro en cuanto a las pretensiones subsidiarias a ta petcn principat
de Divorcio Relativo atendiendo, en cuanto sea conveniente, at acuerdo de toi cnyuges co-demandantes.
El
acordado.
La propuesta del convenio no es susceptibte de ser modificada por el juez (Exp. N"
29&
95, sexta sala civil, Ledesma Narvez, Maraneila, Ejecutoras, Tomo 2,'cizco, 199s,
pp.68-6s).
No debe confundrse la patra potestad con la tenencia. Esta ltima es attbuto de ta patria
potestad, la que puede ser matera de convenio, el que no tiene carcter de detinitivo, por
cuanto es variable al estar subordnado a lo que sea ms conveniente al nio o adolescente.
La patria potestad es el deber y el derecho que tienen los padres de cuidar de la persona
y bienes de sus hijos menores. No puede ser materia de convenio, acuerdo o renuncia, por
no constituir su ejercicio, acto de disposicin de los padres (Exp. N" g26-97, sexta sata
civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Toma l, Gaceta Jurdica,
p.132).
"'l
ANTICIPACION DE TUTELA
t,BrFi[5?E]
Expedido el auto admisorio, tienen eficacia jurdica los acuerdos del convenio anexado a la demanda, sin perjuicio de lo que
se disponga en la sentencia.
CONCOBDANCIA:
c.P.c.
'
Comentario
1. La norma acoge la tutela anticpada, basada en la existencia de una demanda admitida de separacin convencionaly la existencia de un convenio al respec-
PFIOCESOS CONT=NCIOSOS
ART. 576
935
REPFTESENTAc!I.
=spEcrAL
'ARTCUI0-,5?t.
Las actuaciones judiciales podrn realizarse a travs de apod*
rado, investido con facultades especficas para este proceso.
CONCORDANCIAS:
c.P.c.
afts. 58,72,75.
Come:ntario
conteste determinada demanda judicial, siendo suficiente para ello que se le hubiera conferido expresamente la facultad general de contestar las demandas que
se presentan contra su representado".
2. El podepia la litis puede ser general o especial. Para este tipo de pretensiones, seal el artculo en comentario, las actuaciones judiciales podrn realizarse a travs de apoderado, investido con facultades especficas para este proceso. Dichas facultades especiales aparecen reproducidas en el aftculo 75 del
CPC y se requiere de ellas "para realizar todos los actos de disposicin de derechos sustantivos y..para demandar, reconvenir, contestar demandas y reconvenciones, desistirse delproceso y de la pretensin, allanarse a la pretensin, conciliar, transigir, somefer a arbitraje las pretensiones controvertidas en el proceso,
sustituir o delegar l representacin procesal y para los dems actos que exprese
la
ley''.
936
:.'
PFIOCESOS CONTENCIOSOS
AfrT.577
.l.rnrsPRUDENcr,A
Se requiere de facultades especiales para las actuacones judiciales a travs de apoderados en los procesos de separacin convencional y divorcio ulterior, en viud del principio
de literalidad (Exp, N" 951-97,-Sexta Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. 287).
937
Rn/OCACTON
Dentro de los treinta das naturales posteriores a la audiencia,
cualquiera de los cnyuges puede revocar su decisin, en cuyo
caso se archiva el expediente.
No se admite revocacin parcial nicondicionada.
CONCORDANCI.A:
c.P.c.
aft.555.
Comentario
1. La separacin convencional permite que las partes, durante el proceso, pue-
mientos.
Este acto de renuncia a continuar con la pretensin, no requiere el concierto de
cc
CONTENIDO DE
L.A.
SENTENCIA
!,ffii*offi
La sentencia acoger el contenido delconvenio propuesto, siempre que asegurc adecuadamente la obligacin alimentaria y los
deberes inherentes a la patria potestad y derechos de los menores o incapaces,
CONCORDANCIA:
c.P.c.
an. 575.
Comentario
La sentencia que pone fin al proceso no solo debe limitarse a pronunciarse por
la separacin de cuerpos, sino que, adems, debe apreciar las propuestas que
acoge el convenio sobre la obligacin alimentaria y los deberes inherentes a la
patria potestad y derechos de los menores o incapaces.
El artculo precisa que la sentencia acoger el contenido del convenio propuesto, pero en los aspectos de los alimentos y la patria potestad (siempre y
cuando aseguren adecuadamente tales derechos); mas no hace referencia a los
acuerdos sobre la sociedad de gananciales que los cnyuges hayan establecido
en el convenio.
Al apreciarse la propuesta sobre el ejercicio de la patria potestad, debe tenerse
en cuenta que cuando se trata de una disolucin del vnculo matrimonial basada
en una sentencia de separacin convencional, corresponde a ambos padres ejercer conjuntamente la patria potestad de sus hijos menores, situacin distinta de
los casos de separacin o divorcio por causal o nulidad de matrimonio, prevista en
elartculo 340, concordante con elartculo 420 del CC, en los que, como sancin
legal, se suspende de su ejercicio, en cuanto a los derechos que coniie,ra a uno o
a ambos padres y se confa la misma al que ha obtenido la separacin, el Civorcio
o la nulidad del matrimonio, a criterio del juez, atendiendo siempre al bienestar de
los hijos.
010
,ART,
579
.Efl- JURISPRUDENCIA
EI rgimen de visitas, ms que un derecho de los padres resulta ser de tos hijos, en tanto
esfas visilas contribuyan con su desarrollo ntegral. Est sujeto a variacin, segn las
necesidades de los hijos. La patria potestad es una institucin que establece los deberes
y derechos que adqueren los padres, con el nacmiento de los hijos matrimoniales, y con
el reconocimiento de los hjos ertramatrmonales, los cuales se ejercen, en tanto que esta
no haya sido objeto de suspensin o prdida (Exp. N" 1015-97, Sexta Sata Civit, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. BS).
La patria polestad es una nsttucn reguladora de la relacin paternoJitiat, no pudiendo
ser objeto de convenio o renuncia por los padres. se admite Ia suspensin o privacin de
la msma, solo por mandato legal y con carcter de sancin. No debe confundirse con la
tenencia ni con la representacn legal del hijo.
pp.
130-131).
Siendo norma que la patria potestad se suspende en los casos de separacin o divorcio de
los padres, an cuando Ia conciliacin extaudicial practicada por lad parfes ha sido presentada al proceso e incluso ratificada por ias paftes en la audiencia respectiva, ello no
enerva el sgnifcado imperativo de dicha norma (Cas. N" 719-97-Limia, E! Peruano, l0/
12/98, p. 2205).
940
DrvoRcto
illifri[ffil
En el caso previsto en el primer prrafo del artculo 354 det C-
digo Civil, procede la solicitud de disolver elvnculo matrimonial, despus de transcurridos dos rneses de notificada la sentencia de separacin. EI juez expedir sentencia, luego de tres
das de notificada la otrT parte. (')
CONCORDANCIA:
c.c.
1.
Comentario
1. La norma acoge el supuesto que el estado de separacin convencional pue-
(')
941
Af{f. sao
autores opinan: "cuando la existencia de la relacin jurdica judicialmente declarada depende de la declaracin judicial, forma un fallo constitutivo de ella. El proceso de separacin conyugal, la declaracin de certeza es constitutiva porque la
modificacin del rgimen matrimonial denota mediante la frmula de la separacin no puede constituirse sin el proceso".
de
ciliacjn restituye a los cnyuges todos los derechos y deberes personales del
(401) CoRNEJO CXVEZ, Hctof . Derccho Familiar Peruano, lO ed., Gaceta Jurdica, Lima, 1999, p. 320.
942
PROCESOS CONTENCIOSOS
AFiT. 580
IrE
JURISPRUDENCIA
Si los cnyuges han otorgado a su abogado las facultades generules de la representacin
a que se refiere et aftculo 74 del CPC, debe ampararse la solicitud de disolucin det
vnculo presentada por su abogada, pues el aculo 354 del CC no exige en forma expresa
el otorgamento de acultades especiales para poder solcitar ta disolucin del vncuto det
matrmono (Exp. No g&558, Sala de Familia, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, fomo 5, Gaceta Jurdica, p.320).
En un proceso sobre desalojo por ocupacin precaria, el accionante debe acreditar ser
propietario o por lo menos tener derecho a Ia restitucin del bien; y por su lado, Ia parte
demandada debe acreditar tener ttulo vgente que justifique la posesin que ejerce sobre
el bien, no sendo objeto de probanza en este proceso Ia validez o no de dicho ttulo (Cas.
N" 1781-99-Callao, El Peruano, 26/12/99, p. 4405).
En el proceso de desalojo por falta de pago, lo nico que tene que definirse es si el
demandado se encuentra o no en mora en el pago de Ia renta y no cabe pronuncamento
sobre Ia vigencia de uno u otro contrato porque eillo es ajeno al real objeto de Ia materia
controverTda y porque dicha determinacin solo sera relevante s se tratara de desalojo
por vencimiento de contto (Cas. No 202-2000, EI Peruano, 30/08/2000, p. 6141).
943
Atf. sao
p.
97).
l,
sala
Gacita Jurdica,
el vnculo matrimonial,
Es nula la sentencia expedida sin que las partes hayan scticitado la disolucin det vnculo
del matrmonio (Exp. N" 517-96, sexta sala civit, Ledesnta Narvez, Marianelta, Ejecu-
944
Sub-8aptulo 3
rlTEtDlcct l
PROCEDENCIA
I,sip_uio_lr.j
La demanda de interdiccin procede en los casos previstos por los
incisos 2 y 3 del artculo 43 y 2 a 7 del artculo 44 del Cdigo Civil.
aft.33 inc.
c.c.
c.P.c.
c.N.A.
afts.547,683.
1.
7.
ans. 75 nc. a.
tEclsr-cr GoMpARADA:
C.P-C. Colombia
Comentario
'1.
Clsicamente, se vinculaba la interdiccin como un procedimiento para la declaracin de la demencia, el que era calificado como el juicio de la insania, sin
embargo, como lo precisa el artculo en comentario, son varios los supuestos a
los que se puede recurrir para lograr la interdiccin de una persona. Uno de ellos
hace referencia a estar privado de disbernimiento y a no poder expresar su voluntad de manera indubitable (ver los incisos 2 y 3 del artculo 43 del CC).
Como se aprecia de la redaccin del propio artculo 43 del CC, los privados de
discernimiento son personas absolutamente incapaces, porque se considera que
carecen de las aptitudes mnimas para gobernarse a s mismos y administrar sus
bienes. Con el objeto de preservarles de su propia inconsciencia y de la explotacin de los terceros, la ley los somete a un rgimen de proteccin, equparndolos a los menores y poniendo al cuidado de su persona y de sus bienes a cargo
de un curador, tal como refiere la redaccin del artculo 564 del CC. Algunos
945
ART. 58'l
2. La interdiccin tambin se puede lograr bajo los supuestos de la incapacidad relativa. Uno de ellos se refiere al "deterioro mental que impida expresar su
libre voluntad" (vase el inciso 3 del artculo 44 del cc). En estos casos, corresponde proveer de curador al mayor de edad incapaz de administrar sus bienes,
aunque no sea demente ni sordomudo, pero librado a s mismo no podra realizar
ningn acto de administracin, ni discurrir con probabilidad de aciefto acerca de sus
asuntos, ni cuidar de ellos personalmente; siendo tal incapacidad de carcter permanente y definitiva. Esta situacin no podra ser extensiva a un menor de 14 aos
porque el menor impber es absolutamente incapaz y est sometido a la representacin legal, siendo sus actos igualmente nulos por falta de discernimiento.
El retardo mental tambin justifica la interdiccin, como lo seala el inciso 2 del
citado artculo 44 del CC. Seala Espinoza, citando a Santos Briz, que implica una
pedurbacin patolgica de la actividad intelectual del sujeto cuando a causa de
una enfermedad psquica, de disposicin anmica anormal o de lesin en las clulas cerebrales, se halla perturbada de tal forma su capacidad de juicio o la formacin de su voluntad que no pueden esperarse de l apreciaciones y enjuiciamientos normales.
riqueza". :
t.
(403) AGUILAR LI-ANOS, Beniamn. "Prdigo" (Comentario al artculo 584 del Codigo Civil), Cdigo Civit comentado,
T. lll (segunda parte), en Gaceta Jurdica, Lima, p. 596.
946 r
PFTOCESOS CONT=NCtOSOS
ART, 5S1
El contexto sucesorio en el que se desarrclla esta causal, requiere de la existencia de un cnyuge o herederos fozosos. EIlo resulta reiterativo, porque el cnyuge es heredero forzoso, por tanto, al referirse al coniexto sucesorio, bastara
calificarse de herederos forzosos; sin embargo, la gran interrogante que surge es
saber si cabe alegar dicha causal cuando el prdigo no se ubique bajo dicho
contexto sucesorio. Si paftimos de la idea que la incapacidad busca evitar que la
persona ingrese a una situacin de insolvencia e insuficiencia para su propia
torno a no apreciar el valor de las cosas y por ello el derroche de los mismos,
mientras que en aquel s hay concepto claro del valor de los bienes, pero no hay
diligencia, conocimiento, pericia para administrar esos bienes y es esta impericia
la que lo lleva a perder parte de su patrimonio".
Cotejando la descripcin de los artculos 584 y 585 del CC se puede advertir que -existiendo herederos forzosos- la ley le pone un lmite, la porcin
disponible, mientras que en el caso del mal gestor, la prdida refiere a la mitad del
patrimonio.
Para Juan Espinoza, el tratamiento de los prdigos y de los malos gestores en
el Cdigo Civil es desigual. Mientras que para la prodigalidad establece un criterio
cuantitativo, para la mala gestin, cuenta con rgimen mixto, en elque no solo se
debe acreditar la prdida de ms de la mitad de los bienes, sino que se establece
c1., p. 588.
947
ART. 581
3. Pueden pedir la interdiccin del incapaz su cnyuge, sus parientes y el Ministerio Pblico; salvo en los casos del prdigo y del mal gestor, que solo le corresponde a su cnyuge, sus herederos forzosos, y por exbepcin el Ministerio Pblico, de oficio a instancia de algn pariente, cuando aquellos sean menores o estn
incapacitados (ver el artculo 587 del CC). En el caso de la interdiccin del ebrio y
del toxicmano solo le corresponde al cnyuge, los familares que dependan de l
y, por excepcin, el Ministerio Pblico por s o a instancia de algn pariente, cuando aquellos sean menores o estn incapacitados o cuando el incapaz constituya
un peligro para la seguridad ajena (ver el artculo 588 del CC).
provisional.
,,.
{.
(405) CALAMANDREI. Piero.
948
PROCESOS CONTENCOSOS
AFrT. 5A1
4. Por otro lado, debemos precisar que la naturaleza jurdica del proceso de
insania y su emplazamiento dentro de la jurisdiccin voluntaria o contenciosa ha
sido y es objeto de intensa discusin en la doctrina. Afirma Podetti, que en el
proceso de insania las personas a quienes la ley autoriza a formular la denuncia,
son sujetos procesales secundarios; sus facultades y cargas procesales son limitadas y su legitimacin ad proce.sum puede ser temporal. Limitaciones que segn
Podetti derivan: a) de la naturaleza de orden pblico de la cuestin a dilucidarse,
que ampla considerablemente las facultades del rgano jurisdiccional; b) de la
circunstancia que el inters sustancial que mueve el proceso es el presunto insano; c) que las facultades y cargas consiguientes se distribuyen entre el rgano
jurisdiccional, el curador, el insano y el denunciante; d) que no puede admitirse
que el mvildel denunciante sea la declaracin de insania, sino la constatacin de
si ella existe o no, y en caso asertivo, su declaracin y la adopcin de medidas de
seguridad de las personas y bienes del interdicto(46).
5. En cuanto a los criterios que se puede invocar para apreciar la incapacidad,
el Cdigo Civil cita a los siguientes: a los que no puedan dirigir sus negocios, que
no puedan prescindir de cuidados y socorros permanentes o que amenacen la
seguridad ajena.
En tanto se define la interdiccin, en atencin a los criterios citados, resulta
procedente recurrir a la medida innovativa, ante la inminencia de un perjuicio irreparable. Eljuez de la interdiccin, a peticin de parte o excepcionalmente de ofi-
trtl
ART, 541
solo hecho de serlo. "El mito social de la peligrosidad del enfermo mental, lleva a
decretar internaciones negativas. Por eso es de toda urgencia crear puentes de
comunicacin enlre la psiquiatra actual y el Derecho. El enfermo que tiene posibilidades frente a la vida, no debe verlas coanadas; la libertad es para su curacin
sumamente importante. La prdida casi completa de la libertad, nombrndole un
representante que lo sustituye como sujeto, impide examinar las posibilidades de
alguna solucin intermedia que mantenga los aspectos rescatables de la personalidad delenfermo, para permitirle elentrenamiento propio y los medios adecuados de una cura gradual". Considera que el Derecho debe permitir la gradualidad
y la diferenciacin, por cuanto est probado que las tipologas infranqueables,
aparte de ser equivocadas en la realidad, producen efectos contrarios a la curacin, dado que ponen restricciones, reprimen y cercenan en lmites a veces innecesarios y contraproducentes a lo nico que es importante en este campo jurdico:
obtener el receso de la enfermedad y rescalar a la persona; por ello sostiene
dicho autor que debera modificarse la ley para declarar la incapacidad parcial; de
manejarse grados, de permitir al incapaz de realizar actos para los cuales no hay
impedimento en su estado patolgico.
La crtica del autor debe ser contrastada con lo que regula el Cdigo Civil sobre
la extensin y lmites de la curatela. Seala el artculo 581 del CC, eljuez al declarar la interdiccin del incapaz, fija la extensin y lmites de la curatela segn el grado
de incapacidad de aquel. Esto implica que el marco jurdico -al referirse a la incapa-
6. Aprciese que la medida innovativa a que refiere el artculo 683 del CPC es
'' se considera notoria la demencia cuando el certificado mdico que se acompaa a la demanda lo califica as expresamente; en su defecto, antes de nombrarse curador a los bienes debe orse al presunto insano y consultar a los mdicos
que han suscrito eldiagnstico u otros especialistas. Esas funciones son de mera
custodia y conservacin de los bienes, y comprenden las gestiones necesarias
950
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART. 5A1
^FffT JURIsPRUDENcI.A
Procede amparar la interdiccin si se adviene el estado de deficiencia en Ia salud mental de
la demandada que la priva de discernimiento, el que se agudiza dada su avanzada edad.
951
AnT. 541
pariente, cuando aquellos sean menorcs o estn incapacitados o cuando el incapaz consttuya un peligro para la seguridad ajena (Exp. N" 5s0l-99, sala de Famila, Ledesma
Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 4sg4g4).
Para producir cedeza respecto de la nterdiccin civil, resulta necesario que a la audiencia
concurra el facultativo que expidi la certilicacin mdica, conjuntamenie con el presunto
nterdicto, para la respectiva ratilicacin prevista en el inciso 2 del aculo Sg2 del
CpC as
como, la identificacin personal det demandado y ta inormacin que debe proporcionar
directamente al iuzgador, sobre el estado de salud actual del presunto inierdicto (Exp.
N" 23-98, Primera sala civil, Ledesma Narvez, Maranetta, Jurisprudencia Actual,
Tomo 2, Gaceta Jurdica, pp. 465466).
el
estado
del presunto
Es nula la sentencia que omte convocar al mdico que extendi la ceftifrcacin mdica,
pues no se ha verificado la vigencia y vatidez det contendo de dcho certficado,
n la
identificacin del facultativo respecto de! presunto nterdicto (Exp. N" N-127g97, primera
sala civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jursprudencia Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, p. 464).
Estn sujetas a curatela las personas incapaces, que por cualquier causa se encuentren
pivados de discernimiento o sufran deterioro mental que les impide expresar su tbre
voluntad.
N" 189+94, Quinta Sala Civil, Ledesma Narvez, Mariartella, Eiecutorias, Tomo'2,
Cuzco, 1995, pp. 81-82).
Debe amp-ararse. la pretensi1 de! actor si se diagnostica a la nterdicta demencia degenerativa, enfermldd de Alzhemer, demencia multi infaftos.
Procede el nombramiento de curad despus de la dectaracin de interdiccin civit.
Debie declararse ta nulidad de! nombramiento de curador"n soticitado par ser un exceso
en el pronuncidriiento det juez (Exp. N" lsTg-gs, sexta sal civil, Ledesma Narvez,
952
PBOCESOS CONTENCIOSOS
ABT. 58'l
ro1'ir"o,
de tos informes mdico periciates practicados al demandado, refieren que la demencia senil no te impide upr""i
iu votuntad
libremente, de manera tat que no est privado de discernimienio (Exp'. N"
4,3s-9s, Tercera sala civil, Ledesma Narvez, Marianeila, Ejecutorias, romo'q, cuzco, 1996, pp.
31 9-320).
establecer
el
No es posible nombrar curador para los incapaces sin que preceda ta declaracin judiciat
de interdiccin.
No es viable el nombramiento de
.curador en un proeeso de interdiccin (Exp. N" g6-9s,
sexta sala civil, Ledesma Narvez,
Maraneila, Ejecutorias, Tomo r, uzLo,ts9s, pp.
39-41).
Puede pedir la interdccin det incapaz, su cnyuge, sus parientes y et lvtinisterio pblco.
Para tal fin, debe considerarse como patiente det interdicto, a Ia madre pottica
de este
(Exp. N" 1757'94, Quinta sata civir, Ledesma Narvez, Marianetta, e"Lunrai
ri
1, Cuzco,l995, pp.
!;ae.
lnt:s de la curatela, segn et grado de incapacidad del interdicto (Exp. N" gs-gs, pri.era sala civil, Ledesma Narvez, Marianeila, Ejecutorias, Tomo t, cuzco,l99s, pp.
18&189).
"'l
ART.5A1
319-320).
954
1gg6, pp.
ANE(OS ESPECIFICOS
Ili-ffiWj
Adicionalmente a lo previsto en el artculo 548, a la demanda se
acompaar:
1. Si se trata de prdigos y de los que incurren en mala gestin: elofrecimiento de no menos de fres fesfrgos y tos documentos que auediten los hechos gue se invocan; y,
2. En los dems casos; la certificacin mdica sobre el estado
del presunto interdicto, la que se entiende expedida bajo
juramento o promesa de veracidad, debiendo ser ratificada
en la audiencia respectiva.
CONCORDANCIAS:
C.P.C.
afts.222,233,425,426
tgcrstecl GoMpARADA:
nc.2.
C.P.C. ltalia
afts.712-720.
C.P.C.M. lberoamrica afs.346-351.
Comentario
1. El artculo 548 del CPC est dedicado a la integracin normativa en los
tre los que existe identidad de razn. El artculo 548 del CPC nos remite a lo
regulado en el artculo 476 del CPC; sin embargo, a travs del presente artculo se
exige para la interdiccin lo siguiente:
En caso de que la incapacidad refiera al prdigo y al que incurre en mala gestin, se requiere el ofrecimiento de no menos de tres testigos y los documentos
que acrediten los hechos que se invocan. La redaccin de este incis'permite la
incorporacin de los testigos documentales, en caso no se pudiere viabilizar la
declaracin de testigos. En ese mismo sentido, tambin podra incorporarse al
proceso el informe de peritos sobre la gestin del presunto interdicto y la cuantificacin de los bienes perdidos o dilapidados, en la proporcin que fija los artculos
584 y 585 del CC. Si bien no es propiamente una pericia, la informacin que se
suministra al proceso es ingresada como un medio documental.
"'l
ART- 542
te_
puede ser otro que lo,s certificados mdcos de los que resulte
la existencia de un
estado de perturbgcidi mental. No es suficiente atribuir la incapacidad, para
admitir la demanda,, sirio que se requiere de evidencias objetivas y lon"r"t".
que sean
demostrativas de gue hay motivos para presumir un estado e anormalidad
en el
denunciado
956
PFIOCESOS CONTENCIOSOS
ART. 5A2
lfl!
uuntspFluDENctA
La propietaria det inmuebte de litis mat puede entabtar demanda
de reivindicacin contra Ia
inquilina. Es improcedente ra demanda (Exp. N" 11-ghLambayeque,
Ledesma Naruez,
Marianella, Ejecutorias Supremas Civiles, Legrima, I 997,-pp. Z -ZSS.
957
CASO ESPECIAL
ffiPl-0:5rii::l
Cuando se trate de un incapaz que constituye grave pelgro para
Ia tranquilidad pblica, la denanda puede ser presentada por el
Ministerio Pblico o por cualquier persona.
coNcoRoANcrAs:
C.P.C.
at. lV,
113
Comentario
La interdiccin del incapaz puede ser solicitada por su cnyuge, sus parientes
y el Ministerio Pblico; salvo en los casos del prdigo y del mal gestor, que solo le
corresponde a su cnyuge, sus herederos forzosos, y por excepcin el Ministerio
Pblico, de oficio, a instancia de algn pariente, cuando aquellos sean menores o
estn incapacitados (ver el artculo 587 del CC).
En el caso de la interdiccin del ebrio y deltoxicmano solo le corresponde al
cnyuge, los familiares que dependan de l y, por excepcin, el Ministerio Pblico
por s o a instancia de algn pariente, cuando aquellos sean menores o estn
incapacitados o cuando el incapaz constituya un peligro para la seguridad ajena
(ver el artculo 588 del CC).
958/
FIEHABILITACIN
4iuiri-gal
C.P.C.
at. lV.
uec lsl-,ctru coMpARADA:
C.P.C.N.Argentina afts.624-637.
Comentario
ART.
5A.1
@.
JUFusPRUDENcTA
La pretensin del actor de obtener de los demandados. una ndemnizacin por haber pretendido nterdctarlo civilmente, es viable. Empero debe precisarse que lates daos
son
causados por culpa y que estos son de naturaleza moral.
Debe indemnizarse atendiendo a la magnitud y el menoscabo producido (Exp. N"
1723-94,
cuarta sala civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tom 2,'cuzco, 199i,
pp.
960
165-167).
$ub-Gaplulo 4
DESATOJO
PROCEDIMIENTO
La restitucin de un predio se tramita con arreglo a lo dispuesto
para el proceso sumarsimo y las precisiones indicadas en este
Subcaptulo.
Procede a decisin del denandante, el acumular la pretensin
de pago de arriendo cuando el desalojo se fundamenta en dicha
causal. Si no opta por la acumulacin, el demandante podr
hacer efectivo el cobro de los arriendos en el proceso ejecutivo
de acuerdo a su naturaleza.
Cuando el demandante opte por la acumulacin det pago de
aniendos al desalojo, queda exceptuado el requisito previsto
en el inciso 3) del artculo 85 de este Cdigo.(')
CONCOBDANCI,A:
c.P.c.
'
Comentario
(')
961
ART, 585
COMENTI\R'OS
.AL
demandado. cuando existen varios demandados el actor puede radicar la demanda ante eljuez del lugar del domicilio de cualquiera de ellos, pues revistiendo
la obligacin de restituir carcter indivisible resulta aplicable al caso lo dispuesto
en el nciso 1 del artculo 24 del CPC.
PFIOCESOS CONTENCIOSOS
ART. 545
5. La distincin entre predio y bien inmueble nos puede llevar a sostener que
una misma persona no necesariamente es titular del terreno y de la fbrica que
obre sobre 1. Cuando el bien se encuentre ocupado por terceras personas ajenas
a los titulares, cmo podr dilucidarse la restitucin del bien? Mediante la Casacin Nq 2340-2002-Lima (E/ Peruano,30 de julio de 2004) la sala suprema considera que "en un proceso de desalojo por precariedad, eljuez est facultado para
ART. 545
FHI
JURTSPRUDENcIA
Se debe entender que el arrendataro ocupa el bien arrendado cuando dicho bien se encuentra a su disposicin, esfo es, puede acceder a l en cualquier momento, aun cuando
se encuentre totalmente vaco.
Mientras el arrendatario no formalice Ia devolucin al arrendador, se considera, que contina ocupando el bien arrendado (Exp. N" 470-99, Sala de Procesos Ejecutivos, Ledesma
a$Q.
hs
964
PFIOCESOS CONTENCIOSOS
AFIT. 545
si'los demandados acreditan tener un justo ttulo para ocupar et inmueble, como es e!
contrato de compraventa de acciones y derechos adquiridos en copropiedad con el demandante no puede ampararse la pretensin por ocupacin precaria. o se puede dilucidar la validez del acto jurdico en este proceso, sino en el peftinente (Exp. N" 6006g-97,
sala de Procesos sumarsimos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 162-163).
La carencia o falta de vigencia de ttulo que justiique ta posesin de un bien, determina la
precariedad regulada en el artculo 911 del cC. l,to se encuente dentro de elto, et derecho
de habitacin que alega la demandada, si la demandante constituy dicho derecho a favor
de su madre, la demandada,.indefinidamente-
si bien no se ha precisado plazo de vencimiento, por el cua! las paftes puedan dar por
concluido el contrato, resulta de aplicacin lo dspuesto en el artculo 1361 det cc (Exp. N"
1014-98, sala de Procesos sumarsimos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, pp. 147-l4g).
pp. 329-331).
si
El adculo 911 del cc seala que la posesin es precaria si se ejerce sin ttulo alguno o
cuando el que se tena ha fenecido (Exp. N" N-586-97, Primera Sala Civil, Ledesma
Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo l, Gaceta Jurdica, p. a).
s65
.AF|T.
585
Si
966
PROCESOS CONTENCIOSOS
.ABT. 5A5
967
Iffi!e-{pT-!--sl
Pueden demandar: el propietario, el arrendador, el administrador y todo aquel que, salvo lo dispuesto en el artculo Sgg, considere tener derecho a la restitucin de un predio.
Pueden ser demandados: el anendatario, el sub-arrendatario,
el precario o cualquier otra persona a quien le es exigibte ta
restitucin.
CONCORDANCIA:
C.PC.
art.598.
teclslclr, coMpARADA:
c.P.c. ltatia
afts. 657-663,679-688.
Comentario
1. Palacio seala que la "accin de desalojo compete a todo aquel que tenga
sobre la cosa un derecho de posesin o su representante, contra todo ocupante
que no pretende sobre la misma un derecho excluyente a la posesin o a la tenencia, aunque la ocupacin repose sobre un derecho adquirido como consecuencia
de un contrato que le acuerda la tenencia, por un trmino expreso o implcitamente limitado".
La norma hace referencia a los sujetos legitimados para demandar y ser demandados en el desalojo. A pesar de que la norma haga referencia solo a las
partes, consideramos que los terceros tambin pueden incorporarse a! proceso.
Estos tampin estn legitimados para actuar, por tener inters directo o indirecto
en el resultado del proceso. Vanse los siguientes casos: el artculo 97 del CpC
considera que est legitimado para intervenir en el.proceso a ttulo de tercero
adhesivct simple o coadyuvante. En el caso delartculo 587 del Cpc,'si al momento de l notificacin del admisorio se adviert la presencia de tercero, quien lo
notifique lo instruir del proceso iniciado, su derecho a participar en l y el efecto
que va a producirle la sentencia".
'
2. L norma hace expresa referencia al propietario, como uno de los legitimados para demandar. Ello es atendible porque el uso y dsfrute del bien constituye la
forma primaria del ejercicio de dominio, que puede cederse a ttulo oneroso o
gratuito.
968
PROCESOS CONTENCTOSOS
ART. 5A5
El arrendador, quien tiene el uso y goce del bien, puede ceder o arrendar este,
La norma cuando refiere que "todo aquel que considere tener derecho a la
restitucin de un predio", excluye expresamente de dicha legitimidad a los poseedores de hecho (ver el artculo 598 del.CPC). Estos no podrn recurrir al desalojo
sino a los interdictos. Si bien ambos tienen un modelo sumarsimo y buscan la
restitucin del bien despojado, dicha restitucin busca tutelar la posesin de hecho, sin tomar en cuenta el derecho a la posesin que tuviere; situacin distinta en
969
ART. 5A6
cc).
El artculo 911 del-fC toma esta condicin del ttulo para definiral ocupante
precario
supustos: la ausencia de ttulo y el ttulo fenecido. En el primer
lajopgs
caso, se tratadel poseedor que entr de hecho en la posesin, como
el usurpa_
dor. Aqu nunca existr ttulo; situacin distinta al caso del ocupante
con ttulo
fenecido, por decisin judicial, por cumplimiento del plazo o condicn
resolutoria;
'
PROCESOS CONTENCIOSOS
AFrT.
546
Vanse los siguientes casos: el propietario que vende el bien, deja de ser propie-
naturaleza precaria; sise posee un inmueble en rirtud de un contrato de compraventa, al haberse resuelto este de puro derecho, tal ttulo ha fenecido y, en consecuencia, dicha persona tiene la condicin de precaria. En elcontrato de comodato, cuando el ttulo de comodante fenece cuando el comodante le solicita la restitucin del bien, en cuyo caso aqueltiene la condicin de precario
El ttulo es el hecho o acto juridico en virtud del cual se invoca una determinada
calidad jurdica, como ser propietario, arrendatario, usufructuario, esto es, el poseedor con ttulo es poseedor con derecho y el poseedor sin ttulo es poseedor sin
derecho.
12.
971
ART. 546
derecho sobre el vicio que invalida su ttulo, de donde se podra pensar que la
ilegitimidad en la posesin solo estara dada por la existencia de un ttulo viciado;
es decir que adolece de una causal de nulidad o anulabilidad, sin embargo, la
ilegitimidad en la posesin tambin se presenta cuando esta se basa en un ttulo
en el que el transfiriente carece de legitimidad para ello. En este caso el defecto
es de fondo, lo que nos conduce a admitir como causal de ilegitimidad de la posesin no solo el vicio formal que pudiese invalidar el ttulo del adquiriente, sino
tambin su falta de derecho a la posesin; sin embargo, ambos supuestos parten
de la existencia de un ttulo, que por presentar defectos de forma o de fondo
convierten a la posesin en ilegtima; debiendo entenderse como ttulo al acto
jurdico en vidud del cual se invoca una determinada calidad jurdica,
es decr,
hace referencia a la relacin jurdica existente".
4. La norma hace referencia a los sujetos emplazados, sin embargo, tambin
se puede recurrir a la ciiacin (no emplazamento) del garante con la demanda. El
objetivo es noticiarle de la accin por las repercusones que va a tener a futuro
para este. Si bien el garante termina con su obligacin al vencer el contrato o al
momento de la devolucin del inmueble, por vencimiento de contrato se entien-
den tambin todos los efectos que deriven del mismo, esto quiere decir que el
garante contina obligado al pago de daos y perjuicios o de los alquileres que
quedaron sin abonar, ms all de la finalizacin del contrato.
Un problema que se presenta en este tipo de contrataciones es la vigencia de
la garanta. Si bien quien la otorg lo hizo en atencin a un plazo determinado en
el contrato, lo que se busca es prolongar la garanta a los contratos ya vencidos. A
pesar de que el artculo 1700 del CC precise que no se trata de una renovacin del
contrato, sino de una gntinuacin del msmo, la idea es que los garantes deben
desligarse de cualquier'renovacin del contrato hecha sin iu aprobacn. En ese
972
PROCESOS CONTENCIOSOS
'+
iIll
Ll.lf
ART. 546
JURISPRUDENCIA,
La doctrna vigente precisa que /a legitimato ad causam es un presupuesto sustancal, es
decir, un presupuesto de Ia pretensin para la sentencia de fondo, pues contempla la
relacin sustancial que debe existir entre el sujeto demandante o demandado y et nters
perseguido en el juicio. De lo antes expuesto, se tlega a ta conclusin de que evdentemente la actora si ostenta legitimidad parar obrar en este juicio, pues, at resultar ta propietaria
del bien sub lts est facultada por el artculo 586 del Cdigo Procesal Civit a incoar la
presente accin. (...) en el desarrollo del proceso ta palte demandada cuestion la legitimidad activa de la actora y dicho medio de defensa fue desestmado por inundado en Ia
audiencia nica. consiguientemente, no resulta viable que se ponga nuevamente en debate, a travs del recurso extraordinario de casacin, e! cumplimiento det indicado requisito de la accin (Cas. N" 5123-2007-Lima, 03/03/2008).
La ltisconsorte necesara expone que es propietaria det depaftamento en controversia, lo
que demostrara con la declaracin jurada de autoavalo que est a su nombre. Al respecto, en la contestacin de la demanda, Ia recuffente esgrime que la propiedad del inmuebte
en controversia la ha adquirido por prescripcin adquisitiva de dominio; no obstante, du'rante el decurso del proceso no Io ha acreditado. En consecuencia, al no contar
la recurrente con ttulo de propiedad se configura la posesin precaria (cas. No s57l-2007-Lima,
1o Sala Civil Permanente Suprema, 01/04/200A).
La demandante pretende el desalojo del inmueble situado en e! Jirn Azngaro nmero
228, departamento 12 en el cercado de Lima. La demandada aduce que la actora no
cumpli con subsanar la demanda, pues expresa que no adjunt la copia literal de dominio
del bien en controversia; y que ella es la propietaria det inmuebte sub litis, segn ta declaracin iurada de autoavalo que ha ofrecido en su contestacin de la demanda. La actora
al subsanar su demanda recauda el ceftfcado registral inmobi!ario, de que acredita la
propiedad, entre otros, del Jirn Azngaro nmero 228. Este certificado registra! se ha
expedido al amparo del Decreto supremo nmero JS-g4-JI-ls, que es un documento pblico expedido por el Registro de la Propiedad lnmuebte de los Registros Pbticos, en el cual
se certiica el nombre del propietario del inmuebte y los gravmenes que exsten sobre
este. En tal sentido, el certificado regstrct inmobiliario acredta la propiedad del inmuebte
en controversa. La frmula pars in toto est, esto es que la pafte orma parte del todo,
mplca que el dueo de un rea total, tambn lo es de una pae de etta (cas. N" ssTl2007-Lima, 1" Sala Civil Permanente Suprema, 0|/04/2OOA).
973
.ART.
586
det 10 de
Los contratos no son lo que tas pattes denominen sino lo que e! negocio jurdico contene.
Aunque existe semejanzas entre el anendamiento y el usufructo no son figuras idnticas,
pues en el arrendamiento una persona translere el uso de un bien a cambio de una renta
el usufructo es un derecho real, temporal de usar y dislrutar los bienes ajenos.
En tal sentido, puede demandar Ia restitucin del predio, todo aquel que considere tener
derecho a la restitucin (Exp. N" 30782-98, Sala de Procesos Sumarsimos, Ledesma
Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdca, p. agl).
Habiendo tatlecido el arrendador, el contrato no se extingue sino que sigue surtiendo efectos entre los herederos del arrendador con Ia arrendataria, pues Ia muerie de aquet no est
prevista como causal de resolucin ni conclusin del arrendamiento (Exp. No gg4s7g2,
sala de Procesos Ejecutivos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual,
Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. 2A3).
Debe ampanrse Ia demanda si se ha resuelto de pleno derecho el contrato de compraven-
ta del inmueble cuya desocupacin se solicita, pues Ia demandada no cuenta con justo
titulo que ampare su posesin, Ia que deviene en precaria (Exp. N" 49345-gg, Sala de
Procesos Sumarsimos, Ledesma Narvez, Marianella, Jursprudencia Actual, Tomo
5, Gaceta Jurdica, p. 155).
dica, p. 157).
Si bien se acrcdta que el antedor propietaro tena con los demandados la retacin de
arrendamiento, Ios nuevos propetaros requirieron Ia desocupacin del predio, to que implica un aviso extnjudicial que pone trmino a la relacin de arrendamiento existente;
siendo as, el ttulo de arrendamiento ha tenecido encontrndose los demandados en caldad de precarios (Exp. N" 1565-98, Sala de Procesos Sumarsimos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencla Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. 161).
-)
974
PFIOCESOS CONTENCIOSOS
ART. 546
EI deposito judicial al Banco de la Nacin a nombre del juzgado no tene efecto alguno, ni
acredta el pago de la renta, porque estuvo en poder de la demandada (Exp, N" 35383-98,
Sala de Procesos Sumarsimos, Ledesma Na:ez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdca, pp. 504-505).
Resulta ffelevante para el desaloo, el rcquerimiento extrajudcial de restitucin del bien y
pago de la renta, pues, el arrendamiento de duracin determinada concluye al vencimiento
del plazo establecido pot las paftes, sin que sea necesaio aviso previo de ninguna de ellas
(Exp. N" 45421-98, Sala de Procesos Sumarsimos, Ledesma Narvez, Marianella,
Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 505-506).
Procede el desalojo por precaro, mientras no exista sentencia firme que invalide el derecho de propedad de la demandante, pues, se presume ciefto y produce todos sus eleclos
el contenido de la inscripcin registral, mentrcs no se recfique o se declare judcalmente
su invalidez.
No corresponde al colegiado por razn de la materia en controversia ameritar las relaciones personales del cnyuge de la emplazada con Ia demandante (Exp. N" 221559-98, Sala
de Procesos Sumarsimos, Ledesma Naruez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo
4, Gaceta Jurdica, pp.161-162).
Para amparar el desalojo por ocupante precaria, el actor debe acredtar e! dominio sobre el
bien cuya resttucin pretende, debiendo por su pafte el demandado acredtar con qu
ttulo ampara Ia posesin que ejerce sobre el mismo.
suscito por su madre con los anteriores propetaros, no surte efectos frente al nuevo
propetario por no estar nscrito, a tenor del artculo 1708 del Cdigo Civl (Exp. N" 36058-
975
AFrt 5a6
msmo, los dems estn lacultades para e.ercitar la accin ndemnzetoia o realizar :as
acciones para hacer cesar la indivisin del bien, empero no resulta procedente e! desaloio
por ocupante precario (Exp. N" 29502-gg, sala de procesos sumarsimos, Ledesma
Narvez, Marianella, Jurisprudencla Actua!, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 157-1sg).
Es infundada Ia demanda que pretende el pago por tos frutos dejados de recibir, por
la
posesin que habran vendo detentando los demandados como ocupantes precarios
det
inmueble. EI pago que se pretende se equiparar en realidad a la renta dejada'de percibir,
to
que no guarda correspondencia con el concepto de frutos.
Frutos civiles son los que el bien produce como consecuencia de una relacin jurdiea
(Exp. N" 141-99, sala de Procesos Abreviados y de conocimiento, Ledesma
Narvez,
Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. lSl-lS2).
La norma contenda en el inciso 2 det artculo 17OB det CC es de carcter permisivo.
Sus
efectos sune, en caso que el adquiriente as lo manifieste; pero, si eslr- decide no
conti_
nuar con el contrato de arrendamiento, se dar por concluido. EI ttuto que amparaba
ta
posesin del demandado carece de eficacia frente a! nuevo propietaao
iexp. N" N_lgog97, Primera sala civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencii Actual,
Tomo 2,
Gaceta Jurdica, p. a7Q.
Si la demandante es la nica propietara del bien materia de desalojo, e! contrato de
arrendamiento celebrado con persona distinta de la demandante, no es oponible a esta, porque
los contratos solo surten efecto entre las personas que lo han celebrado.
No resulta aplicable el aftculo 1708 det CC por no estar inscrito el arrendamiento y porque
no hay prueba alguna que evidencie que ta demandante ha asumido ta obtigacin'de
respetar dicho anendamiento (Exp. N" N-lgl7-97, primera sala civt, Ledesma Narvez, Marlanella, Jurisprudencia Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, p. aAZ.
Si el accionante es propietario de! 70o/o de los derechos y acciones det nmuebte de litis y
la empresa demandada acredita ser propietaria det 30%, para plantear Ia pretensin de
desalojo debe determinarse con precisin et bien o porcin del bien a desoclparse.
como
se busca la desocupacin tota! del inmueble, se concluye que existe incetidimbre respecto a si dichos ambentes que ocupa el demandado, constituyen o no el setenta por ciento
del predio (Exp. N" 53641-97, Primera sala civit, Ledesma Narveq Marianella, Juris-
Si el actor ha probado ser propetato det tote de teneno pero no de la fbrca exstente
sobre dicho teneno, no tiene tegimidad activa en e! preeso. Dicha probanza es fundamental, pues, solo as el actor est habilitado para pedir la restucin de lo edlicado (Exp.
N" 453-98, Primea sala civil, Ledesma Nave1 Marianella, Jurisprudencia Actut,
Tomo 2, Gaceta,!.urdica, p. a6$.
't
:t
la
renta convenda,
sala civil, Ledesma:Nantez, Marianetla, Jurisprudencia Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, p. 470).
,
-jt
teia sea propio, tambn es cierto que el hiio ertramatimona! reconocido por uno de los
conyuges, no puede vivr en la casa conyugal sin el asenmiento del otro. Debe ampararse
976
PROCESOS CONTENCIOSOS
AFrr. 5a6
pp.471472).
2,
Gaceta Jurdica,
Cuando el arrendador pide la devolucin del bien, una vez vencdo et ptazo del contrato,
cursando el avisa de conclusin del arrendamiento, ya no cabe habtar de continuacin det
arrendamento sino de fenecimiento del ttulo del arrendatario, quien sin justificacin alguna se niega a devolver el bien.
Es lgico y iusto que el mal arrendatario pague Ia penalidad convenida o una prestacin
igual a Ia rcnta del perodo precedente, pues, se est usando sin autoizacin ni ttuto el
bien que se reclama (Exp. N" 152-98, Primera sala civil, Ledesma Narvez, Marianetta,
Jurisprudencia Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, p. arc).
et argumento de la
existenca de un contrato de arrcndamento celebrado con ta copropietaria del predio, tambin es cierto que el copropietario del bien indiviso no puede arrendarlo sin consentimiento
de los dems partcpes. si Io hace el arrendamiento es vlido siempre y cuando los de-
pp.474475).
si e! demandado
977
AFT. 546
te, al haber cesado tal condicin, la razn que justfca su posesin ha desaparecido,
encontrndose bajo los alcances del artculo 911 del cc (Exp. N" 123-gB, primera sala
Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actua!, Tomo 2, Gaceta Jurdica, p. 154).
No obstante que la demandada ha acreditado haber mantenido vnculo contractua! con la
arrendalaria en relacin al inmueble que ocupa; tambin es que tal retacin no genera
vnculos con el actual propetailo, a quien no abona renta alguna por concepto de alquileres, ni menos acredta la existencia de ttulo o contrato que los involucre, pese a conocer
su calidad de propietario del predio (Exp. No N-999-97, Prmera sala civil, Ledesma
Nrvez, Marianella, Jutisprudenca Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, pp. ISS-157).
Si el demandado ha posedo el inmueble con Ia facultad que le confera et ttulo de propiedad y si dicho ttulo ha cesado, con los rcsultados del posterior proceso de retracto, debe
ampararse Ia demanda por ocupante precario en apticacin det arfculo 911 det Cdigo
civil (Exp. No 1305-93-Ayacucho, Ledesma Narvez, Marianelta, Ejecutorias supiemas Civiles, Legrima, 1997, pp. 58+585).
Aun cuando la actora no haya probado en forma fehaciente que la pae de! bien que
ocupan los emplazados sean precisamente Ia que es objeto de! desahucio por ocupante
precario, ello no impide que en aplicacn de Io previsto por et artcuto g79 del Cdigo Civit
la demandante inicie acciones posesoras para recobrar el bien, mxime que la parfe demandada no ha cuestonado la calidad de propietario del accionante sobre et de! inmueble
de |itis (Exp. N" 188-92-Lima, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias supremas
\,
(...) No puede deaegarse el derecho de un propietario con derecho protegdo por el Estado
y la ley de ejercer la posesin nmediata del bien, bajo el argumento de existir conllicto de
ca,2000, pp.
SA+-SOS.
....,
978
PROCESOS CONTENCIOSOS
La accin y la contradiccin en maleria procesal civit no aCmiten limitacin
para su ejercicio.
ART. 546
ni
reslticcn
rn tratar sobre el punto o hecho controvertido fijado por et jiuez, aunque no se haya
especificado el hecho controvertido respecto det cual debern declarar (xp. N" 77/t-s,
Quinta sala civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 2, uzco, r995,
pp.278-280).
La enaienacin de un bien arrendado origina tos efectos de! afculo lTOg del Cdigo
civil mas no conviene en precario a un poseedor con ttuto vgente (Exp. N" 942-96,
segunda sala civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 4, cuzco, 1996,
pp.
125-127).
Siendo- el demandado, hijo de los titutarcs del contrato de locacin-conduccin, at fallecimiento de uno de los ttulares, dicho convenio continua para con l en su calidad de heredero, segn e! aftculo 1710 del Cdigo Civit.
El derecho de uso y habitacin sin plazo determinado, consttuye et ttuto del demandado
para no hacer viable la demanda de ocupaein precaria (Exp. No 1a/Kx)-gg, sata de procesos sumarsimos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 3,
Gaceta Jurdica, pp. 174-176).
S! bien los recbos de pago de la renta acreditan que la arrendatara ha continuado ocupando el bien con posterioridad a la fecha de vencimiento del contruto, eslos rlo acreditan Ia
979
AFIT. 546
co,1996, pp.124-125).
La enajenacin de un bien arrendado origina los efectos del atculo 1708 del Cdigo
Civil mas no convierle en prccario a un poseedot con ttulo vigente (Exp. N" 342-96,
Segunda Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Eecutotias, Tomo 4, Cuzco, 1996,
pp.
125-127).
980
'
,
PFIOCESOS CONTENCIOSOS
ABT. 5A6
en
ceder
el
de un bien
y como contraprestacn el pago de certa renta ccnvenida
Hallndose el demandado en uso del bien, debe cunplir con su contraprestacin.
En lodo
caso, consignar la renta a efectos de exigir et recbo con las larmalidaes
triiularias (Exp.
N" 621-97, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, romoi,
caceta urdica, p. 214).
uso
No^demandado,
1354-95, cuaa sala
Tomo 3,
No habindose acreditado que el actor tuvo autorizacin para arrendar e! bien a favor de!
eiecutado, carece de legitimidad para abrar al plantear ja demanda. (Exp. N" 262-T-97,
1,
Los herederos del arrendatario pueden continuar usando el bien, sustituyndose en las
condiciones del contrato. Estos arrendataros no tienen la condicin de oupantes preca-
rios (Exp. N" 65-7-97, Primerc sala civil, Ledesma Narvez, Marianella,'Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, pp. 46a6e,
La ocupacin precaria est detemnada por el hecho de ejercer la posesin det bien sin
titulo alguno o cuando et que tena ha fenecido; empero no ouede ser considerado precario el que prueba haber contribuido con dinero a Ia adquisicin del inmueble, toda vez que
existe una expectatva de propiedad (Exp. N" 392-7-97, primera sata cvil, Ledesma
Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actuat, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. sn.
981
ART, 546
Para otorgil tutela jurisdiccional en los procesos de desalojo pot ocupante precario, resulta ntrascendente conocq la forma como asumi la posesin, siendo ms bien de importancia el anlisis del ttulo actual con el que viene poseyendo (Exp. N" sgg-gz, primera
Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Ju-
rdica, p. 468).
corresponde al demandado que ocupa el predio acreditar que ta posesin que ostenta se
ampafa en un ttulo justificativo; en tanto que el demandante, debe demostrar que le asiste
el derecho a solictar la devolucin del bien.
El contrato de anendamiento no puede ser opuesto al adquirente que no asumi la obtigacin de respetarlo, mxime que no exste obligacin legal de hacerlo por no encontrarse
inscrito dicho acuerdo (xp. N" 1409-98, sala de Procesos sumarsimos, Ledesma
Narvez, Marianella, Jurisprudenca Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, p. lSl).
Exstendo un contrato de arrendamiento de duracin indefinida, respecto at inmueble mateia
de desalojo, celebrado por el demandante con el padre de los demandados, a la muerte de
esfe, se ha producido Ia continuacin del arrendamiento para con los sucesores en aplicacin del artculo 1705 del cc (Exp. N" 06-99, sala de Prccesos sumarsimos, Ledesma
3, Gaceta Jurdica,
p."*ry).
''o
.l
(...) Et accionarte (en el pro}qo de desatojo por ocupacin precaria) debe acreditar ser
propietario o por lo menos tenr derecho a la r estitucin det bien, ia! como Io establece et
aftculo qunentos ochentisis del Cdigo Procesal Civil; y por su lado, Ia pae demandada debe acreditar tener ltulo vigente que iustifique la posesin que ejerce sobre et bien
materia de contraversa, no siendo objeto de probanza en este prolpso Ia validez o no de
dicho ttuto" (Cas. N" 1781-gg-Caltao, Sala Civil Pemanente, Crte Suprema de Justi-
982
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART. 546
La titularidad que
el
Notario (Exp.
Tomo 2,
E! concepto iurdico de ocupante precario a que se refiere el atculo gll det Cdigo
Civil
es Ia del uso del bien sin ttulo ni vnculo contractual alguno con e! propietario si pagar
renta (Exp. N" 697-95-Hunuco, Ledesma Narveq Marianella, Ejecuttorias supremas
Civiles, Legrma, 1997, pp. 592-593).
si los medios
Debe desestimarse la accin que bajo la invocacin de! artcuto 1704 del cc. no prueba la
exstencia de un contrato de arrendamiento, para reclamar et desatojo mxime si es propietario, a quien se le alribuye malcosamente la ccndicin de inquiiino (Exp. N" a31-gs,
cuarta saia civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 2, cuzco, lggs,
pp. 3a04at).
"'l
AFrr. 546
No cabe discutir en una accn de desahucio por ocupacin precaria el derecho de propie_
dad que rccprccamente invocan las perfes, menos prcnunciarse acerca de quen te asiste
el mejor derecho de propedad.
Tratndose del derecho de propiedad no es admisible la coexistencia de las personas
titulares del derecho real de propiedad (Exp. N" g6-glcusco, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias Supremas Civiles, Legrima, 1997, pp. 5S6-5*S).
La accin posesoria que promueve el propetario basado en su calidad de dueo del
bien,
mediante el proceso de desalojo por ocupacin precaria, no prescribe porque no se
trata
nicamente de discutir el mejor derecho a ta posesin, sino que esta desd b perspectiva
det demandante se deriva de su derecho de propiedad.,Sostener lo contrario eria
no dar
una respuesta eficaz al iusticiable, quien tendra que ejercitar una accin reivindicatoria,
ta
misma que al igual que la accin de desalojo por ocupacin precaria que inicia et propetario, tiene idntca finaldad, esto es, obtener la resttucn det bien dei que ha sido piivado
su dueo. Ambas acciones se diferencian en que ta accin rcvindcatoria nicamente
puede ser promovida por el propietario y ta accin posesoria puede serlo por
todo aquet
que tenga un ttulo posesorio incluyendo por tanto at propietaio (Exp. N"
796-200l, pri_
mera sala civil de Lima. Ledesma Narvez, Marianella. Jurispnrj6 Actua!,
Tomo
6. Gaceta Juridica, p. 159).
No
p.
176).
El contrato de adjudicacin de utl lote de terreno no puede asimilarse a uno de compraventa. Si el ttulo que ustifica la Bosesin de un lote adjudicado resulta ser la calidad de socio
de la cooperativa, la exctusin de IA misma por incumplir con pagar las cuotas ordinarias y
extraordinarias produce como tgiaa consecuenca el fenecimiento del ttuto de posesi,
deviniendo la posesin en precaria (Exp. N" 997-02, cuada sala civil de Lima.'Ledesma
Narvez, Marianetta. Jurisprudencia Actuat, Tomo 6. Gaceta Juridica, p. lgo).
984
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART. 546
si
Jurdica, p. 181).
Para amparar la prctensin de ocupante precario es necesario que el actor acredte plenamente ser titular del dominio del bien nmueble cuya desocupacin se solicita, se acredite
la ausencia de una relacin contractual de arrendamiento entre e! demandante y la demandada; y Ia ausencia absoluta de cualquier circunstancia que justifique e! uso y disfrute del
ben, por pane de la emplazada (Exp. N" 33592-99, sala civil de procesos sumarsimos
p.
6.
183).
si el emplazado alega que se encuentra ocupando el inmueble con justo ttuto por haber
suscrito con Ia cnyuge del demandante la cesin del uso gratuito det bien, e! mismo que
no ha sido materia de tacha pot el actor, no debe amparcrse ta demanda por ocupante
precario. El acto de ceder la posesin de un inmueble, no resulta ser uno de disposicin
sino de administracin y conseruacin, por lo que ante tal situacin, la sociedad puede ser
representada por cualquier de los cnyuges. El hecho que el actor se encuentre en proceso de divorcio con su cnyuge no le impide a esta ltima realizar actos de administracin
y conseruacin sobre los bienes de la sociedad (Exp. N" s6s-02, cuarta sala civit de
Lima. Ledesma Narvez, Marianella. Jurisprudenca Actua!, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p. 297).
expreso con
et actor, comprometin-
dose abonar solo los consumos de telefona, Iuz, agua y mantenmento det predo, por
cuanto ambos iban a realizar un negocio, dichos hechos configuran un derecho de uso y
habitacin, no dndose los presupuestos contenidos en et artculo 9ll del cdigo cvit
para amparar Ia ocupacin precara (Exp. N" 45tt5998, Sala Civil de procesos Sumari
simos y No Contenciosos. Ledesma Narvez, Marianella. Jurisprudencia Actual,.Tomo
6. Gaceta Jurdica, p. 298).
La iegitimacin en la causa o la legitimidad para ob:a consr'sle en ser el sujeto activo o
pasivo de Ia relacin jurdica sustancial que lo autonza para interyenk en el proceso como
demandante o demandaCo respectivamente. Si bien ia demandante no ha inscrito la subdivisin del ben, cuyo Cesalojo pretende, ello no resulta ser una exigencia paru acrcdtar
su derecho, par ester probado ser titular del dominio del inmueble materia de litis (Exp, N"
90-2001, Prmera Sala Civil de Lima, Ledesma Narvez, Marianella. Jurisprudencia
Actual, Tomo 6, Gaceta Jurdica, p. 578).
Para lnterponer accin de desalojo no es requsto presenter copia literat 4e Registros
Pblicas- del predio cuya restitucin se pretence, por cuentc dada ta naturaleza de la
causalidad de ia prctensin incoaca, solo corresponce acrediar la propiedad del predio
sub materia; ms an cuando las inscripciones rcgistales scn clos pubticitarios respecto
985
AFT.5A6
del derecho nscrto, por disposicin del aculo 2012 del cdigo civit. Tampoco se requiere como requsto para admtir la demanda, que el poder que se acampaa sea actualizado, mxime si el poder presentado por la actoe, contene las facultades previstas en los
aculos 74 y 75 del cdigo Procesal civil (Exp. N' 49097-99, sata de procesos sumarsimos y No contenciosos. Ledesma Narvez, Marianella. Jurisprudencia Actuat,
Tomo 6. Gaceta Jurdlca, p. 643).
cuando
un pro,ceso de desatojo por ocupacin precaria se perfila la necesidad -en
vsta de "n
amparar Ia demanda- de efectuar una ponderacin respecto a! valor det ttuto
presentado por el demandante frente al valor de otro ttulo presentado por el demandado,
la pretensin de desalojo no resulta amparable. No procede amparar Ia demanda si et
demandante ha acreditado tenet derecho a la restitucin del predio, conforme luye det
testimonio de compraventa, sin embargo, tambn se adviefte la existencia del contrato de
promesa de compraventa, en la que ligura como compradora del mismo bien a Ia demandada (Exp. N" 40953-99 (p9. 3157), Primera Sala Civil de Lima. Ledesma Narvez,
Marianella. Jurisprudencia Actual, Tomo 6. Gaceta Jurdica, p, 64A)-
986
TEFTcERo
coN rrulo o sr l
nnicuio ssi
siel predio es ocupado por un tercero ajeno a la relacin establecida entre el demandante y la persona a quien este te
ceii
Ia posesin, el demandante debe denunciario en su demania.
EI denunciado ser notiticado con la demanda y podr partici-
par en el proceso.
si al momento de la notificacin del admisorio se advierte la
presencia de tercero, quien to notifique lo instruir
del proceso
iniciado, su derecho a participar en ty el efecto q* i, proa
ducirle Ia sentencia.
EI tercero puede actuar como litisconsorte voluntario del
d*
CONCORDANCIAS:
c.P.c.
SSS.
Comentario
"'l
AFIT. 547
aftculo 593 del CPC, es razonable que todo aquel que revista gsddqdicin sea
notificado del traslado de la demanda o de la existencia del prceso a )in Oe que
pueda hacer valer en l los derechos que estime asistirle.
/
2. La norma seala que en caso el demandante denuncie en su demanda, al
tercero ajeno a la relacin material, este ser notificado con la demanda y podr
participar en el proceso. Vase que se trata de una denuncia no de un emplazamiento ni de una incorporacin al proceso como parte; en igual forma, si al momento de la notificacin del admisorio se advierte la presencia de tercero, quien lo
notifique lo instruir del proceso iniciado, su derecho a participar en l y el efecto
que va a producirle la sentencia.
La norma seala que el 'lercero puede actuar como litisconsorte voluntario del
demandado desde la audiencia nica". No compartimos la calificacin de "litisconsorcio voluntario" que se otorga altercero en un proceso de desalojo. Como seala dicha norma "el tercero puede actuar como litisconsorte voluntario del demandado desde la audiencia nica. Si durante la audiencia se advierte que el tercero
carece de ttulo posesorio, el juez aplicar lo dispuesto por el artculo 107". Consideramos que debe intervenir en el proceso, pero en atencin a su inters jur-
dico lo podramos ubicar bajo la figura del tercero coadyuvante que regula el
artculo 97 del CPC, de tal manera que si en la audiencia se advierte que este
carece de ttulo posesorio, debe operar la extromisin, figura que a tenor del
artculo del 107 se orienta'a separardel proceso al tercero legitimado, no a la
parte, por considerar que el derecho o inters que lo legitimaba ha desaparecido
o haber comprobado su inexistencia. Vase que el alcance de la eventual intervencin de los ocupantes del inmueble se juzga con mayor rigor, en atencin al
ttulo posesorio que presente eltercero.
3. Si bien el artculo 587 del CPC seala que "si al momento de la notificacin
del admisorio se advierte la presencia de tercero, quien lo notifique lo instruir del
proceso iniciado, su derecho a participar en l y el efecto que va a producirle la
sentencia"; sin embargo, debe precisarse que no todo tercero puede ser incorpg.
rado al proceso, por ms que se encuentre en el bien. Vase el caso del seryidor
de la posesin, esto es, quien conserva la posesin en nombre del poseetdor y
en cumpljrnnto de rdenes e instrucciones suyas, por citar, la hija de lo$ dendados gue ocupa el bien, conservndolo por estar de viaje sus paCres. Olcha situaciig no califica a la tercera como poseedora del inmuebte de litig', para
compre^pde?la bajo los alcances del presente artculo; tampoco est habifitada
para forfuqlar el llamamiento posesorio, a que refiere el artculo 105 del CPC,
pues dich0 llamamiento es un deber que se imputa estrictamente a quin es
demandado, para llamar o citar al legtimo poseedor para que sea integrado"a la
litis y como consecuencia de ello, quedar el llamante fuera del proceso. Esto es,
si ha entaQlado la relacin procesal vlidamente con los arrendatarios del predio
de litis, raf se podra exigir a la servidora de la posesin proceda al llamaminto
posesofo, por no haber sido esta emplazada con la demanda y, por tanto, no ser
988
PFIOCESOS CONTEJCIOSOS
AaT. 5a7
JURISPRUDENCIA
El tercer ocupante del predio, puede actuar como litsconsofte voluntario,
en este caso no
integra la relacin procesal, pero habindose incorporado con ta catidad
de necesaria, se
incorpora a Ia relacin procesal, por lo que necesariamente debe
ser inctuido en el pronunciamiento jurisdiccional (cas. N" 937-9g-Lima, El peruano, 21/12/g2, p.
2271).
Quien teniendo un bien en nombre de otro; es demandado como poseedor
de 1, debe expre_
sailo en la contestacin a la demanda, y si el citado comparece y reconoce que
es et poseedor, reemplazar ar demandado, quen quedar fuera der pr"eso,
iiso et uez
emplazar con Ia demanda al poseedor (Exp. N" 9l!-98, primera "n "ryi
sata Crit, rca""."
Narvez, Marianelra, Jurisprudencia Actuar, Tomo 2, Gaceta Jurdica, pp.
a)a<n.
Los medios probatorios deben ser ofrecidos por ras paftes en ros
actos postulatorios.
Tratndose de tercercs, en acciones de desalojo, pueden estos
ofrecei-ra-s-jru"ba" en
defensa de sus derechos a partr de Ia audiencia nica.
No es necesario tener ra posesn fsica e inmediata det bien, para
considerar a una persona como poseedor del mismo. La posesin puede ser mediata inmediata,
o
corresponden_
do la defensa de ra misma ar.poseedor mediato, quien ta ejerce
en vitud e un tturo (Exp,
N" 165-97, prmera sara civit, Ledesma Narvez, Maraneila, .rurispruainiia
Actuat,
Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. J g.
Los medios probatorios deben ser ofrecidos por tas paftes en los
actos postutatorios. Tratndose de terceros, en acciones de desatojo, pueden estos ofrecer tas pruebas
en defensa de
sus derechos a partir de la audiencia nca (Exp. N" 16&97, prmeia
de necesaria, se
que necesariamente debe ser inctuido en el pronunciamiento jursdiccionat (cas. N" 937-99-Lima, El peruano, 21/lzJg2, p.
2271).
989
nrircuto
sB8
Sielemplazado auedita no sq poseedor, sino que solo se encuentra en relacin de dependencia respecto de otro, conservando la posesin en nombre de este y en cumplimiento de rdenes e instrucciones suyas, debe sobre-cartarse el admisorio
y procederse conforme a lo dispuesto en el.artculo 105, salvo
que quien demande sea el poseedor con quien mantiene la relacin de subordinacin.
CONCORDANCIA:
c.P.c.
Comentario
.)
demandado.
{41
1) Tomado de la exposicin
de motivos del Cdigo Geribral del Proceso Uruguayo, elaborado por Enrique Vscovi,
Editorial Abaco, Montevideo, f 990, p. 198, cilado por CARBION Jorge. Tratado de Derecho procesat Cvt,
Grijley, Lma, 2000, p. 315.
990 j
PROCESOS CONT=CIOSOS
AT. 5AA
^
lflf
.lunrsPRUDENctA
En los procesos de desalojo, Ia parte demandante puede ser adems todo aque! que se
considere con derecho a la restitucin del bien. Si de los recibos de arrendamiento se
advierle que el uso del bien contina a nombre det ttimo concesionario titular, tos sucesores legales de este tienen legitimidad para incoar et desatojo promovido (Exp. N" s07ss98, sala de Procesos sumarsimos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudenca
Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. 441).
lts
991
NOTIFICACION
Adems de Ia direccn domiciliaria indicada en la demanda,
esta debe ser notificada en el predio materia de Ia pretensin,
si
fuera distinta.
Si el predio no tiene a la vista numeracin que lo identifique, el
notificador cunplir su cometido inquiriendo a los vecinos y
redactando un ack sobre lo ocurrido.
Lectst.qclt coMPAcpA:
C.P.C. ltalia
'l
arls. 664-668.
Comentarto
sobre lo ocurrido" esto implica que frente a situaciones donde el predio de litis
oot
JL
PROCESOS CONTENCTOSOS
AHT. 5A9
carezca de numeracin visible, sea por que hubiere siCo retirado delibeiadamenie
por los ocupantes demandados para evadir los efectos de la noiificacin o porque
descripcin de este, tomando para ello evidencias propias del predio, como registro del medidor de consumo de electricidad o de agua, diseo dei predo; adems,
'^
fffi
JURIsPRUDENcIA
Es nula la sentencia si Ia demandada solo ha sdo notifcada en su direccin domicialiaria
"'l
DESALOJO ACCESORIO
Se puede ejecutar el lanzamiento en
c,p.c.
afts.8s,87.
Comentario
1. La norma hace referencia a la acumulacin objetiva de pretensiones al per-
Esto significa que la pretensin de desalojo no solo puede ser dilucidada como
nica pretensin en los procesos sumarsimos sino que puede ser acumulada a
otras pretensiones de mayor cobertura, que se ventilan en la va procedimental
abreviada o de conocimiento, siendo calificada la restitucin bajo dicha acumulacin como una pretensin accesoria, esto es, que existendo vaiias pretensiones,
al declararse fundada la principal se amparan tambin las dems. Vase en el
caso de la siguiente acumulacin de pretensiones: resolucin de contrato, pago
de frutos y restituci del bien materia de resolucin. En caso se ampare la pretensin resoluto{ia, la misma que tiene la condicin de principal, las relacionadas
con el paq de frtos y restitucn del bien, tambin sern de amparo.
I
PHOCESOS CONTENCIOSOS
ART. 59O
':
rm
JURISPFIUDENCIA
En virtud del principio de quien puede lo ms puede lo menos, la accin que discute el
desalojo para la entrega nicamente de la posesin, no se encuentra sujeta a plazo presciptoro tan igual como Ia accin reivindicatoria (Exp. N" 9396-99, sala de procesos
Sumarsimos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta
Jurdica, p. 492).
Frente a un derecho real de propiedad, corresponde oponer otrc de iguat jerarqua, debiendo este estar inscrito con anterordad al de aquel, a quien se opone.
si
cedenc\ o improfedencia est ligada a la suerte que corra Ia pretensin principat (Exp.
Si bien el proceso tiene por objeto principal la desacoacin del bien, el juez atendendo at
principio de economa procesal debe pronunciarse r-c.bre ta devotucin de la garantia
-la
misma que ha sido consignada-, pot s un aspecto accesorio at conflcto principal (Exp.
No 692-95, Segunda Sala Civil, Ledesma Naryez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 2,
La restitucin del bien esi cancebida ccmo la rei'tndicacin del mismo '/ no ccmo una
accin de desalcjo; dado que quien lo soiicua es e! p;'opietario no poseecor ccnlre una.
poseedora no propetaria, haciendo ejerciclo cei lus reivindicandi (Exp. N" t14s-gs, segunda Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutoras, Tomo S, Cuzco, lg9S,
pp.70-74).
995
LIMITACION DE MEDIOS
PROBATORIOS
iicuo
19!
Si el desalojo se susfenfa en Ia causal de falta de pago o vencimiento del plazo, so/o es admisible el documento, la declaracin de parte y Ia pericia, en su caso.
CONCORDANCIAS:
C.P.C.
Comentaro
.t.
del bien por el arrendador y el pago de una renta por el arrendatario. para Bigio(412), "la reciprocidad se manifiesta no solo mediante la existencia de prestaciones a cargo de cada una de las partes, sino en la vinculacin existente entre ellas,
de tal manera que tienen la calidad de prestacin y contraprestacin".
[u
'\
996
B1
PROCESOS CCNTENCIOSOS
ART. 591
cosa por parte del arrendatario, sino en la privacin del goce que sufre el arrendador; basta la posibilidad del goce exclusi'o, para que el arrendatario est obiigado
el
pago de la renta como un elemento central a cargo del arrendatario, que en caso
de incumplimiento genera la resolucin del ccnirato.
997
ART: 591
trminos abreviados del proceso, en el procedimiento sumarsimo para el desalojo, es conocida la respuesta tarda del sistema judicial a ello, permitiendo
que el
inquilino no solo se reafirme en el no pago de la renta, sino en la de otros servicios
bsicos, como el consumo de agua, Iuz y mantenimiento si fuera el caso(al5),
con_
que los regulan". La inercia del sistema para brindar respuestas oportunas
frente
al derecho ya conculcado, permite que el inquilino siga disfrutando de la mora,
ante una tutela judicial dbil.
'+
l?.1.
JURIsPRUDENcTA
El contrato de arrendamiento no consttuye ttulo ejecutivo. Es trascendente en
Ia medida
que prueba el monto a que asciende la renta por Ia que se ha obligado
e! ejecutado.
en ceder el
uso
de un bien
(415)
ij
ee8lr
PFIOCSOS CONTENCIOSCS
rdica, p. 214).
.ART. s91
l,
Gaceta Ju-
Resulta irrelevante para e! desatojo por vencimiento de! plazo referirse a cuestones rclatN" 1160-95, Cuata Sata Civil, Ledesma
Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 2, Cuzco, 1995, pp. 325-326).
vas a! monto de los alquileres devengados (Exp.
999
REQUERIMIENTO
nnrculo
Ee2
Comentario
lanzamiento.
al
000
PROCESOS CONT=NCIOSOS
ART. 592
rar, a pedido de parle; ello en atencin a que el impulso de oiicio rige para la
funcin cognosciiiva del proceso, como regla general, mas no para la ejecucin,
en el que prima la actividad de parte.
Como seala el artculo 713 del CPC, las resoluciones judiciales se ejecutarn
a pedido de parte, por tanto, resulta coherente lo regulado en el presente artculo
sobre la actividad de parte, pues el lanzamiento es una expresin de la ejecucin
001
I.ANZAMIENTO
iryclgrrqs,j
Comentario
cin de estos terceros al debate. uno de ellos es por obra del propio actor, quien
tiene el deber de denunciar a estos, ajenos a la relacin establecda entre i y la
persona a quien cedi la posesin; la otra posibilidad de incorporacin de los
terceros ocupantes es cuando son noticiados por el propio auxiliar judicial encargado de notificar el admisorio de la demanda. Vase que la norma permite la
incorporacin de los terceros al proceso de cognicin sumarsima bajo la calidad
de terceros coadyuvantes o colaboradores, esto es, terceros que se incorporan
en el proceso para coadyuvar a la defensa del derecho del demandado'en el
proceso.
El efecto que tendr la sentencia final sobre estos terceros ser reflejo o indirecto, pues solo se condenar a la parte mas no a los terceros colaboradores.
Agotada la funcin cognoscitiva del proceso, la intervencin coadyuvante de ter-
ceros carece de razn de ser, pues el derecho ya est definido, ya est declarado
002
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART. 593
Cuando se trata de enajenacin de inmuebles hipotecados a favor de empresas, va. remate judicial o por adjudicacin directa, no ser de aplicacin lo dispuesto en el inciso 1 delartculo 1708 del CC, salvo que el respectivo contrato de
003
AFff. 593
-!
41 Juzgadocivil deLma.
f, nnri_c_to ic j
El desalojo puede demandarse antes delvencimiento del plazo
para restituir elbien. Sin embargo, de ampararse la demanda, el
lanzamiento solo puede ejecutarse luego de seis das de vencido el plazo.
Si el emplazado se allanara a la demanda y al vencimiento del
plazo pusiera elbien a disposicin del demandante, este deber pagar /as cosfas y costos del proceso.
CONCORDANCIAS:
C.P.C.
arts.330,412,593.
Comentario(*)
(')
Ei presente comentado ha sido tomado del trabaio realizado por LEDESMA, Marianella, "La tutela preventiva
en ias sntencias de fuiura ejecucin", en: Derecho & Sociedad, Pontificia Universidad Catlica del Penj,
Nr 25. 2C05. Lma, p. 76.
(417) lllCHEr-!, Gian Antonio. "Curso de Derecho Procesal Ci'i|", Edciones Jurdicas Europa-Amrica, Buenos Aires,
1970. p. 396.
1
005
ART. 594
jante a la tutela cautelar. Decimos ello porque ese inters (peligro de incumplimiento) exigido para tal condena coincide con el estado de peligro (periculum in
mora)que es tambin condicin normal del proceso cautelar; sin embargo, no
pueden confundirse ambas figuras. si se prescinde del inters, que nae del
peligro y no de la lesin del derecho, se trata de casos de tutela ordinaria con
efectos definitivos.
La medida cautelar y la condena de futuro tienen al menos un elemento bien
distinto, las primeras tienden a realizar una tutela proisional, destinada a durar
solo hasta que la declaracin termine; en estas ltimas, en cambio, la tutela jurisdiccional acordada por eljuez es de carcter definitivo, pues la sentencia tiene la
eficacia de cosa juzgada.
Por otro lado, es importante sealar que a diferencia de la condena ordinaria,
el inters para obrar en la condena de futuro surge no deldao o lesin del derecho, sino del peligro de un dao jurdico, esto es, del probable incumplimiento de
una obligacin de prestacin futura. Si no hay este peligro, carecera de justificacin el ejercicio anticipado de la accin de condena.
das cautelares como nstrumentos para la tutela de los acreedores antes del
vencimiento;tal resultado solo pueden dispensarlo las condenas de futuro, aunque no puede excluirse, sin embargo, la posibilidad de que se acuerden medidas cautelares en apoyo cle los procesos en que se ejerciten acciones de condena a prestacin futura.
2. Las condenas de futuro son aquellas en las que el actor pide al rgano
jurisdiccional que imponga al demandado la realizacin de una prestacin,
esto
xistencia del derecho, sino tambin que tal derecho debe ser satisfecho (mandamiento de prestacin al demandado) y, si no ocurre esto voluntariamente, el actor
puede, fundndose eh semejante sentencia, provocar la ejecucin de la prestacin insatis'fecha{4l8). Estas condenas asumen por tanto, una doble funcin: declarar el derecho y preparar la ejecucin forzada.
006
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART. 594
Para Chiovei(ate), no siempre la sentencia de condena tiene como condicin una violacin, y an menos una violacin actual del derecho; esto ocurre,
solo por regla general, pues hay casos en los que se puede obrar por una prestacin no debida todava y que no se deber sino hasta despus de la condena,
por lo cual no hay ninguna violacin del dere.ho en el momento de la sentencia:
as se puede pedir preventivamente la condena del inquilino al abandono del
inmueble para el da del vencimiento del plazo, o cuando el deudor incurre en
mora en el pago de alguna cuota correspondiente a una prestacin peridica
(alimentos, intereses, rentas, etc.) pueden reclamarse todas, es decir, las cuotas
vencidas y las exigibles en el futuro.
007
AFT. 594
condena de futuro se justifica, en todos los casos, con base al principo del inters
en accionar, independentemente, por tanto, del hecho de una norma legal prevea
expresamente la figura{4zt).
"'
ver el artculo 1 oo del cPC italiano: lnters para accionar.- Para proponer una demanda para
o
oponerse a ta
008
PROCESOS CONTE\CIOSOS
AFrT.594
6. Las condenas de futuro en sentido estribto no encierran verdaderas senlencias de condena, porque a pesar de su viriualidad para preparar la ejecucin no
puede haber declaracin de responsabilidad,'dado que el incumplimiento no se ha
verificado todava; tampoco se trata de sentencias que se reducen a la declaracin de certeza de la obligacin, sin embargo, la mayora de la doctrina las concepta como sentencias de condena. .
\)
7. Tampoco puede considerarse sentencia de condena futura a aquellas sentencias cuyo importe se debe determinar en ejecucin de sentencia, no habindose fijado bases para la liquidacin. Esto nos lleva a diferenciar las condenas de
ejecucin futura de la llamada condena genrica o de reserva. Esta siempre va a
estar referida a prestaciones dinerarias pero ilquidas, pues la sentencia no fija el
importe concreto de esos daos: Ello conlleva la necesidad de liquidar la condena, esto es, determinar exactamente qu cantidad de dinero debe ser entregada
por el deudor, con citacin para ello de este; en cambio la condena de prestacin
futura, puede ser o no ser dineraria (vase el caso del desalojo en el caso del
artculo 594 del CPC que busca la condena a la entrega del bien, vencido el plazo
del arrendamiento).
si la sentencia condena al pago de las rentas adeudadas y todas las dems que
vencieran en el futuro, la fijacin del quantum depender de una simple operacin
matemtica, en aplicacin delartculo 689 del CPC.
La condena con reserva se produce cuando habiendo sido objeto de una declaracin de condena, no ser posible ni precisar la cuanta a que debe ascender
la indemnizacin, ni tan siquiera establecer las bases o criterios para una posterior liquidacin. Estamos ante una prestacin actual, aunque ilquida; en cambio
en la condena de futuro, al momento de solicitar la condena del demandado y de
dictarse la sentencia correspondiente, an no ha vencido la obligacin. Esto significa que aun cuando su importe concreto tenga que determinarse en el periodo de
ejecucin, no por eso la prestacin impuesta al demandado en una sentencia de
conciena con reserva sea considerada como una condena de futuro.
009
.AFT. 594
cuando la sentencia contiene una condena con reserua, esia puede ser inmediatamente ejecutada, porque se trata de una condena a prestacin actual y en
este sentido ejecutable de inmediato, solo que, al ser una condena ilquida, ebe
integrarse con ciertas actuaciones previas al despacho de la ejecucin para cuan-
tificar la reserva.
Esto no significa que la sentencia que contiene una condena con reserva no
sea directamente ejecutable. Una cosa es que sea necesario determinar el impor-
B. Otro aspecto que destacar se relaciona con el inters. El derecho deljusticiable a la tutela concreta, sienta sus bases en el concepto de inters, el mismo
que ha de ser positivo y concreto, jurdico y legitimo, nacido y actual.
La razn por la cual se impone al actor que alegue un inters nacido y actual,
radica en que la funcin deljuez se orienta a solucionar litigios ya nacidos, por lo
que un inters simplemente eventual no sera suficiente; la exigencia de
la resolucin judicial ha de traducirse en utilidad prctica e inmediatamente tangible;
en
talsentido, podra decirse que a las acciones de condena a prestacin futura no
yieli(rz:).
:..:
PFOCESOS CONTENCIOSOS
ART. 594
dirige a hacer surgir la proteccin de esa situacin actualmente jurdica pero razonablemente previsible de futura violacin. Es decir, en estas denominadas condenas de futuro, lo nico futurible sera la lesin del derecho; lo dems _tanto la
situacin jurdica digna de proteccin como el inters del actor en poner en marcha la maquinaria judicial para protegerla- sera actual. Desde esta perspectiva,
seala Lpez Sim, ha de ponerse de relieve que el inters propio de las conde_
9. como se aprecia de la lectura del artculo 5g4 del cpc, este solo hace
referencia a las condenas en caso de desalojo, cuando se tenga que demandar el
vencimiento del plazo para restituir el bien; sin embargo, consideramos que no
solamente pueden ser demandado derechos no vencidos como el desalojo, sino
ampliarse a otros supuestos como pretensiones dinerarias, siempre y cuando el
crdito no dependa de una contraprestacin.
No existe en la norma procesal disposicin alguna que prohba ampliar los supuestos de condena a futuro, ms all de los que establece el artculo 594 del CpC.
Las prestaciones peridicas pueden tambin ser objeto de condena a futuro
en relacin a las prestaciones que venzan despus de recada la sentencia, pues
conforme seala el artculo 428 del CpC, estas pueden operar antes de la sentencia, siempre y cuando hubiere "el actor reservado el derecho a ampliar la demanda si antes de la sentencia vencieran nuevos plazos o cuotas originadas en la
misma relacin obligacional".
A pesar de que la norma no lo seale, considerarnos que las condenas a futuro
deben hacer referencia a derechos existentes pero an no vencidos; esto es, los
derechos futuros quedan fuera del mbito de aplicacin de la condena a futuro.
Adems, debe tenerse en cuenla que el vencimiento de la prestacin debe estar
determinado, ya sea por la ley o por voluntad de las panes, o al menos poder determinarse, en funcin de un acontecimientos posterior, de acuerdo con elcalendario;
porque la ejecucin va a empezar una vez transcurrida la fecha del calendario que
menciona la sentencia, pero en tanto, se puede ir dictando la condena. Con esta
figura se permite que el demandante tenga a la llegada del vencimiento un ttulo de
ejecucin en mano, permitiendo as la efectividad de la tutela jurdica.
Otro aspecto que podra considerarse es la posibilidad que frente a la interpo,
sicin de una demanda de condena ordinaria, se ponga de manifiesto que elderecho an no est vencido, en ese caso, el actor podra modificar su demanda a una
condena a futuro; si por el contrario, pendiente una demanda de condena a futuro
(ver ei artculo 428 del cPC) y se produce elvencimiento antes de que recaiga la
AFrT. 594
10. otro de los supuestos que regula la norma es el efecto que produce
el
allanamiento del emplazado y la entrega del bien al vencimiento del plazo.
una de las reglas que rigen para los gastos procesales seala que la parte que
se allana o reconoce la demanda dentro del plazo para contestarla est
exonerada de los gastos (ver artculo 4'13 del CPC), esto es que no es suficiente
allanarse
a la demanda para que opere la exoneracin sino que ella debe darse dentro
del
plazo para la contestacin con la demanda, luego de ese plazo, en
el transcurso
Ntese que
acordada.
cucinJutura,cuandoelplazoVenzaola..condicinsecumpla
"j"-
c. Una vez dctada la sentencia de condena de ejecucin futura no ser ejecutable mientras el derecho a prestacin en ella declarado, no se haya hecho exigible: la eiecucin foaosa solo puede tener lugar despus de producida la exigibilidad del derecho, vencido el plazo o cumplida la condicin.
PBOCESOS CONTENCIOSOS
,ART.
594
y no de mera declaracin, porque en esos casos eljuez tiene como punto de mira,
con ello se evitara tener que acudir reiteradamente a los juzgados para obtener el cumplimiento de las obligaciones perdicas, pues bastar una sola sentencia como ttulo para cada uno de.los eventuales incumplimientos.
Con ello se ahorra tiempo y los peligros que conllevara la tramitacin del proceso declarativo de condena, pues ya se ha anticipado ese trmite, como parte de
la tutela preventiva ejercida.
""1
PAGO DE MEJORA.S
nnrcuro
s-Cs;
de mejoras siguiendo el
trmite del proceso sumarsimo. Si anfes es demandado por
desalojo, deber interponer su demanda en un plazo que vencer elda de Ia contestacin. Este proceso no es acumulable al
de desalojo.
CONCORDANCIAS:
c.c.
afts. 91 5, 91 7, 91 8,
c.P.c.
aft.561 nc.8.
91
9, 682.
1
Comentaro
1. Las mejoras son modificaciones materiales realizadas por actividad humana o por obra de la naturaleza (aluvin), que hacen que el bien mantenga o incremente su valor econmico. Algunos autores la califican como "gastos tiles y reproductivos que con determinados efectos legales, hace en propiedad ajena, quien
tiene respecto de ella algn derecho similar o limitativo al dominio".
Las mejoras pueden ser apreciadas como necesarias, tiles y voluntarias. Las
necesarias: son aquellas sin las cuales la cosa no podra ser conservada y mantienen el valor constante del bien. Su no realizacin originara una depreciacin
del valor de este (vase el caso de los trabajos para impedir el derrumbe de una
casa); las tiles, no son fundamentales para el valor del bien, pero aumentan el
valor de este (vase el caso de la instalacin de una cisterna para agua, en la
casa
del propietario) las voluntarias calificadas de suntuarias, son aquellas de exclusiva utilidad para el que las hizo, por citar, instalar azulejos en el inmueble.
perjuicio que sufrira el poseedor de mala fe si es que las mejoras no son reembolsadas, beneficindose inadecuadamente el propietario. Se seala que se,,distorsiona el valor del bien en el mercado y el costo marginal que el propietario del bien
tendra: sera excesivo y perjudica al poseedor que es quien hizo el gasto de la
1014
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART. 595
con lo regulado en el aculo 559 del cpc, que dice q" no es procedente
la
reconvencin en los procesos sumarsimos, lo que no significa que
se afecte al
derecho de contradiccin;todo lo contrario, la reconvencin es
una expresin
del
derecho de accin del demandado y no del derecho de contradiccin.
Las causas
de dicha restriccin se encuentran en la falta de complejidad y
rapidez que requie_
re el trmite de los asuntos all tratados, pues como dice el inciso
6 del artculo
546 del cPC, se recurre a dicha va procedimental cuando ,,el juez
considere
atendible su empleo debido a la urgencia de la tutela jurisdiccional,'.
En opinin de
Ariano(aza), el propio artculo vincula uno y otro proceso en una
extraa forma:
cuando medie una previa demanda de desalojo, el poseedor demandado
deber
interponer su demanda de mejoras en un plazo que vencer el da
de la contestacin, entonces, por qu se constrie al poseedor demandado en desalojo
a de_
mandar las mejoras en el momento indicado en elartculo 595 del cpc,
si luegb,
Lrna
--
1015
ART. 595
CPC por que este ejerce !a posesin, no en atencin a un derecho real, sino en
virtud a un derecho personal, proveniente de un contrato que le confiere derechc
de goce, como el caso del arrendatario y el comodatario, o un deber de custodia,
como el depositario.
El poseedor a que refiere el artculo 917 del CC es aquel que se beneficia de
las presunciones de la posesin (ver los ar1culos 912 y 91a); portanto, se encuentra en perfecta condicin para usucapir la propiedad del bien, situacin que
no le corresponde al arrendatario, comodatario, depositario, usufructuario, etc.
El artculo 917 del CC es aplicable al "poseedor no propietario" que sufre la prdida de la posesin del bien como consecuencia de ser vencido en el proceso de
reivindicacin. Las mejoras del poseedor a que refiere el artculo 917 del CC no se
asemejan a las realizadas por el poseedor, a que refiere el artculo 595 del CPC.
En opinin de algunos autores, la fuente del equvoco est en la palabra "resttucin" que aparece en el ar1culo 917 (artculo 919 del CC), pues dado que objeto
del desalojo es la restitucin de un predio o de cualquier otro bien, cada vez que
ello se demande, podra pensarse que entre en juego el artculo 917 del CC. Ello
no es as, por cuanto el derecho a la restitucin que se pude hacer en el desalojo
es la consecuencia de la violacin de la obligacin (contractual o legal) de "restitucin" (artculo 5BO del CPC).
5. La redaccin del artculo 595 del CPC lleva a interpretar que existen dos
momentos que tiene el poseedor para demandar el pago de mejoras: antes y
despus de la demanda de desalojo; sin embargo, ello resulta contraproducente
con el poseedor del artculo 917 del CC, pues como sostiene Arano(a2s), "este
jams demandara su pago antes de ser demandado, por el simple motivo que
ese "poseedo/' mejora un bien que posee como propio y no como bien ajeno. Si
antes que ese dueo aparezca en escena, nuestro poseedor demanda el pago de
mejoras, reconocera la titularidad ajena sobre el bien".
rt'l
JURISPRUDENCIA
Las me'tas, entendidas como Ia alteracin maierial det bien que tienen por finatida
repararlo,-aumentar su valor o proporcionar mayor ornato o comodidad, deben ser abo'
nadas por'el dueo del ben al poseedo salvo que se haya acordado expresamente que
estas quedan en beneficio del propietario (Exp. Ne 38716'98, Sala de Procesos Suma'
rsimos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Ju'
rdica, p. 163).
Es obligacin del juez ordenar el monto exacto det pago de as mejoras tiles y necesarias
que elecfivamente se hayan reatizado y se encuentren en el inmueble mateia de lits y no
de los recibos, tenindose en cuenta adems, el valor de depreciacin de las mismas.
(425) bdem
1016
PROCESOS CONTENCIOSOS
.ART.
595
se nata de necesarias.
En los casos que el poseedor debe ser reembotsado por mejoras, tiene derecho
de reten-
cin (Exp. N" 341-99, sala de Procesos sumarsimos, Ledesma Narvez, Marianella,
Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 169-164).
Debe desestimarse la pretensin del pago de mejoras si se pact que estas quedarn a
beneficio de la arrendadora, sin obligacin por pae de esta de reembolsar su importe.
Se presume que Ia declaracin expresada en el contnto responde a Ia voluntad comn de
Ias partes y quien niegue esa coincidencia debe probarta (Exp. No sogsT-gg, sala de
Procesos Abreviados y de conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, p. 166).
Las meioras necesarias y tiles que existan al tiempo de la restitucin det predio deben ser
abonadas al poseedor, no siendo esto as cuando las mejoras ueran hechas despus de
la ctacin con Ia demanda, en cuyo caso son de reembolso las mejoras necesarias.
Conocimiento, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actua!, Tomo 3, Gaceta Jurdica, pp. 159-160).
Si se pretende el pago de mejoras, el informe pericia! no solo debe remitir a sealar las
obras efectuadas, sino que debe precisar si consiituyen una alteracin material det bien a
efecto de repararlo, o nicamente para aumentar su valor, o proporcionar mayor ornato o
comodidad, conforme al presupuesto del artculo 9i6 del CC.
El informe pericial por su cropa naturaleza es una Ceclaracin de conocmentos especializados en determinada ciencia, tcnca o afte que tene por linalidad esclarecer atgn
hecho controveftdo y brinda al juez elementos necesar:cs que contribuyan a crear conviccin (Exp. N" 504-98, sala de Procesos sumarsimos, Ledesma Narvez, lvlarianella,
Jursprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, pp. l6l-l65).
1017
ART. 595
ierp.
1018
yta-
f,arcuro sib
Comentario
ART. 596
La norma en comentario es precisamente un ejemplo de autointegracin normativa, porque permite recurrir a la misma ley, invocando las reglas contenidas en
miento para bienes muebles e inmuebles distintos a los predos. Vase el caso de
la pretensin que tiene por objeto asegurar la libre disposicin de ciertos bienes
muebles e inmuebles, cuando son detentados sin ttul alguno contra la voluntad
de quienes tienen derecho a ella.
2. En el proceso de desalojo, bajo los supuestos del artculo 5g5 o del 596 del
cPC, resulta aplicable la medida temporal sobre el fondo, que regula el artculo
679 del CPC, frente a la hiptesis que el arrendatario hubiese hecho abandono del
bien arrendado, a fin de que el arrendador pueda requerir la tenencia de este, con
el carcter de medida cautelar, debindose tomar razn del estado del bien inmueble e inventariarse los bienes muebles. Vase que el objeto de la cautela se
orienta a preservar el bien arrendado del posible deterioro que pudiese experimentar arazdel abandono, puntualizndose que la entrega del bien al arrendador supone la existencia de un proceso contencioso en trmite, en el que se busca el reconocimiento judicial del derecho a la restitucin del inmueble y la obtencin de una sentencia que condene al cumplimiento de esa prestacin. Esta tenencia ser provisional hasta que elfallo finalfirme condene la entrega.
Noticiado eljuez por el demandante que el inquilino ha abandonado el inmueble sin dejar persona que haga sus veces, es recomendable que eljuez no solo se
gue por la constatacin policial que haga referencia al abandono, sino que se
informe sumariamente al respecto, ordenando la verificacin del estado del inmueble, sin perjuicio de inadagar entre los vecinos para saber de la existencia y
paradero del inquilino. La viabilidad de la medida se halla supeditada a la circunstancia que el inmueble se encuentre totalmente abandonado, de manera que ella
no procede si existen ocupantes, con prescindencia de la legitimidad de"la ocupacin, o si resulta acreditado que el abandono obedeci a causales e*raas a la
voluntad del locatario, como ocurrira si lo hubiesen privado de su libertad:
:
H11
JURISPRUDENCIA
Si el demandado ha venido percibiendo utilidades como consecuencia det indebido atquiler que ha efectuado de los aires del inmueble que conduce; pese a que el accionante lfa
solicitado de manera reiterada la devolucin del bien, debe abonar los frutos, pues ha
obtendo provecho econm ico.
Los frutos son provechos renovables que produce un bien, sin que se altere ni disminuya
su sustanca. Estos pueden ser naturales, industriales y cviles (Exp. No 63030-97, Sala
1020
PROCESOS CONTENCIOSOS
.ART.595
1021
Sub-Gaptulo 5
IT'TERDICTOS
COMPETENCIA
597
lo dispuesto
Comentario
Clsicamente se sostena que en la posesin concurren dos elementos: corpus y animus. El corpus permite el contacto fsico con la cosa o posibilidad
de
tenerla; el animus,la intencin de conducirse como propietario, esto es, no reconocer la propiedad de otro. Esto lleva a que concurran dos teoras: la subjetiva y
la objetiva.
Nuestro cdigo civil acoge la teora objetiva (ver el artculo g96 del cc), cuyo
principal exponente es lhering. Descarta el animus, por su difcil probanzay'la
necesidad de ampliar el espectro de la posesin posesoria. El corpus lo flexibiliz
al mximo, afirmando que es poseedor quien se conduce respecto de la cosa
como lo hara un propietario, es decir, la usa o la disfruta. para lhering elcorpus de
la posesin deba sustentarse en una razn prctica: la apaiencia de estar ejerciendo un derecho y a partir de ella permitir el ejercicio pacfico del dominio y sus
atributos. El contacto fsico o la posibilidad de l no es lo esencial, sino la aparien-
cia que se desprende de la conducta del poseedor, cualquiera que sea esta. si
hay contacto o posibilidad del mismo no es lo central para la posesin.
La posesin supone el ejercicio de hecho no de derecho. Descarta la nocin
de legitimidad. Posee tanto el propietario (poseedor legtimo) como el usurpador
(poseedor ilegtimo). Ambos gozan por el solo hecho de ser poseedores, de todos
los derechos que corresponde al poseedor; sin embargo, llegar un momento que
1022
PROCESOS CONT=NCiOSOS
ART. 597
023
ART. 597
PROCESOS CONTENCIOSOS
AFIT. 597
pretensn autnoma en otro proceso, como sera el caso del interdicto de recobrar; ello en aplicacin del artculo 603 del cpc, que considera la procedencia del
interdicto de recobrar cuando el poseedor es despojado de su posesin, siempre
que no haya mediado proceso previo.
cc).
^Etl^
JURtSpRUDENct.A
EI nuevo Cdigo Procesal Civil ha derogado las normas relativas al interdicto de adquirir, el
que se sustentaba en el mejor derecho a la posesin, reafirmando as!, que para el derecho
peruano, en materia posesoria el hecho hace el derecho y no a la inversa.
Los nterdictos constituyen un nstrumento procesal vtido para la defensa de la posesin,
tpico derecho real, pero ta! verdad no supone que con eilos solo se protejan los derechos
reales adquiridos en forma dervada como los son aquellos derechos reales que se sustentan en la celbracin de actos jurdicos de dstnta naturaleza, sean blaterales o unilaterc/es, intervivos morts causa (Cas. N" 166-9*Lima, Editora Normas Legales 5.A., Tomo
CCXLVilI, enero 1997, Trujillo-Per, pp. A.12-A.16).
Si la constrtccin vecina a Ia propiedad del rccurrente tene vista sobre Ia ntegidad det
inmueble de propiedad de este, violando su privacidad, dichos hechos dan lugar a un
interdicto de obra nueva, pues la nica forma de proteger adecuadamente el derecho
supuestamente volado es impidiendo la continuacn de la obra o la demolicin de lo ya
edificado en cuanto daa la propedad del actor (Exp. No 417-9s-Lima, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias Supremas Civiles, Legrima, 1997, pp. 5gg-Sgg).
El nterdclo de retener es un medio procesal expecto en defensa de la posesin que tiene
lugar cuando el poseedor es perturbado en la posesin. se requiere para et ejercicio de
la accin nterdicta Ia concurrencia de dos etementos: que quien lo solicite se encuentre
en actual posesin y que existan actos malerales que impidan la pacfica posesin
(Exp. N" 1448-98, Sala de Procesos Sumarsimos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, pp. 467-46A).
025
ART. 597
de litis y et demandado
026
LEGITIMACIN A.CTIVJ\
,f nnrcuro sea
Todo aquel que se considere perturbado
o despojado en su po-
Comentario
""1
ART. 59A
lE!
JURrspRUDENct.A,
(...) La carga de ra prueba, radica en la parte
demandante, en consecuencia re corresponesta, ra posesin de!
que arega y ros actos perturbatorios, en estejuicio
de
!-ien
irt:rdjg.to de retener (.-.) (Exp. N" laat-s,
sata ivit,
!e.orolar a
irir.r"
("')
Para
ia
delensa de
la
de
tos nterdictos no
es
!!s!:::
521-523).
",luitl"li, irostroza
su
posesin es de
ys de un ao puede rechazar tos interdiaos que se promuevan contra r (Exp. N" l}gg-gs,
cuada sara civit, Ledesma Naruez, Marianeila,Ejecutorias,
roii ), {uio,
94).
1gg5, p.
Eectorias,
pp.32t-922).
i;;; i,
cuzco,
La persona gue no
1028
est
PROCESOS CONTENCIOSOS
AFrT.
59a
No puede considerarse paseedor al demandante por encontrarse en relacin de dependencia con la demandada, pues conseNa la posesin a nombre de ese en cumplimiento
de rdenes e instituciones de'aquellos (Exp, N" s49-90-Lima, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias Supremas Civiles, Legrima, 1997, pp.6A0-601).
una de las formas de proteger la posesin, es a travs del ejercicio de acciones posesoras, en tanto que el derecho de propiedad se defiende a travs de la accin reivindicatoria,
siendo esta ltima imprescriptble a tenor det artcuto 927 det Cdigo Civil. La accin posesoria que promueve el propietario basado precsamente en su calidad de dueo det bien
medante el proceso de desalojo por ocupacin precatia, tampoco prescribe, por cuanto no
se trata nicamente de discutir el mejor derecho a la posesin, sino que esta deriva de su
derecho de propiedad. Sostener lo contraro sera no dar una respuesta eficaz at justiciable, quien tendra que ejercitar la accin reivindicatoria, Ia misma que al igual que ta accin
de desalojo por ocupacin precaria que inicia el propietario, tiene idntica finatidad, esto
es, obtener Ia restitucin del bien del que ha sido privado su dueo. Ambas acciones se
diferencian en que la rcvindicatora nicamente puede ser promovida por et propietario y
la accin posesoria puede serlo por todo aquel que tenga un ttulo posesorio incluyend
por tanto al prcpietario (Exp. N" 99-51287 (sl66), segunda sata civit de Lima. Ledesma
Narvez, Marianella. Jurisprudencia Actua!, Tomo 6, Gaceta Jurdica, p. 156).
""1
PROCEDENCIA
nnrcuro
5ee
leclslec
coMpARADA:
C.P.C.N.Argentina
afts.606,607,609.
Comentario
1. La norma reproduce -en partF la redaccin del adculo g21 del CC cuando
considera que todo poseedor de muebles inscritos y de inmuebles puede utilizar
las acciones posesorias y los interdictos, siempre y cuando dichos.bienes no
sean
de uso pblico. Vase que no estn protegidos por los interdictos los bienes muebles no inscritos, los derechos extrapatrimoniales y los bienes del Estado destinados al uso pblico.
Se puede calificar de uso pblico a una enensin de terreno o espacio territorial cuyo dominio pertenece al Estado y su uso o aprovechamiento pertenece a
todos los habitantes de un territorio. As ocurre, por ejemplo, cuando en una calle
o plaza pblica se autoriza la instalacin de un quiosco o bien se permite que el
dueo de un bar site unas mesas y sillas en la calle, retirados estos bienes del
parque, no podr el poseedor recurrir al interdicto para recobrar la posesin porque se trata de un bien de uso pblico. En igualforma, las actividades
comerciales
que se realzan sobre la va pblica, como la venta ambulante, cuando estos
ambulantes sean retirados de la va pblica, no pueden recurrir al interdicto portratarse de bienes de uso pblico.
En cambio, s procede el interdicto de retener si se colocan mojones en una
propiedad privada que la municipalidad consid6ra incorporada al dominio pblico.
si aquella pretende recuperar la posesin de un ie, que sostiene pertenecer a
ese tpo de dominio, debe recurrir a las vas legales para que sea reconocido su
derecho y no proceder por s y mediante el uso de la fueza
nante' Es una carga que sufre un predio en beneficio de otro. El predio dominante
1
030
PROCESOS CONTENCIOSOS
AF|T. 599
servidumbres positivas tambin procedera el interdicto de retener cuando el propietario del predio sirviente realice construcciones o efecte trabajos
sobre el predio de su propiedad siempre que pueda alterar el ejercicio de la servidumbre (ver
el artculo 1047 del CC). Se faculta la variacin al propietario del predio sirviente,
en lugar y modo de su ejercicio, siempre que cumpla con dos condiciones: si el
ejercicio de la servidumbre le es incmoda y que la modificacin no perjudique el
ejercicio de la servidumbre.
031
ART. 599
En la casacin Na 2424-01-ncash, la sala suprema civil ha sealado.resulta improcedente que el propietario del predio sirviente pretenda interponer acciones interdictales contra la servidumbre legal, pues si el actor preiende el retiro, en
este caso, de los postes gemelos que sostienen un transmisor de energa elctrica, as como de los cables elctricos que tambin lo sostienen, debe procder de
acuerdo a lo normado por el adculo 98 de la ley de la materia, pues las acciones
nterdctales no proceden contra las servidumbres, salvo las aparentes".
lH.
JURtspRUDENctA
Constituye requisito sine qua non para resolver los interdictos, acredtar en forma indubitable la posesin, objeto de litigio.
Es infundada la'demanda, si de la inspeccin judicia! con la intervencin de peritos, no es
posible precisar si la poza de agua ha sido construda eomo consecuencia de los actos
pefturbatoros que hubieren realizado los demandados (Exp. N" sg92g-97, sata de proce-
la
posesin,
032
REQUISITOS Y ANS(OS
fl nnrcur soo
Adems de lo previsto en el artculo 548, en la demanda deben
exprcsarse necesariamente los hechos en que consisle elagravio y la poca en que se realizaron.
Los medios probatorios deben estar referidos, exclusivamente,
a probar la posesin y elacto perturbatorio o desposesorio o su
ausencia.
CONCORDANCIA:
c.P.c.
ad. 548
Comentario
1. El artculo 548 del CPC est dedicado a la integracin normativa en los
tre los que existe identidad de razn. El artculo 54g del cpC nos remite a lo
regulado en el artculo 476 del cPC; sin embargo, se exige de manera especial
los requisitos siguientes:
a) se exprese los hechos del agravio, el que se mide bajo dos supuestos: la
pertlrbacin de la posesin y la desposesin del bien.
El primer caso implica la existencia de actos materiales que importan una turbacin potencialo efectiva al ejercicio de la posesin o la tenencia. Requiere que
se realicen contra la voluntad del poseedor, con intencin de poseer y sin que
tengan como consecuencia una exclusin absoluta del poseedor, por ejemplo, la
destruccin de alambrados y cercos, el retiro de tranqueras. Esto implica que los
actos perturbatorios llevados a cabo contra la voluntad del poseedor (o tenedor)
no proceden si el actor entreg voluntariamente la posesin o tenencia del bien al
demandado.
En el caso que pese a mediar dicha exclusin, el actor haya calificado al interdicto
033
ART. 600
interdicto de retener es prcicedente cuando aquellas se cumplen en forma irregular o en materias extraas a sus facultades regladas y se lesionan de tal manera
derechos de los particulares. Esto es, que las resoluciones administrativas no son
susceptibles de impugnarse mediante la promocin del interdicto analizado cuando se ejecutan en ejercicio del poder de polica o respecto de bienes pertenecienles al dominio pblico y no afectados a concesin.
b) Se precise la poca en que se realizaron los hechos que se denuncian. Ello
porque eltiempo genera efectos en la viabilidad de la interdiccin. Como seala el
artculo 921 del CC y el 601 del CPC, "la pretensin inteidictal prescribe al ao de
iniciado el hecho que fundamenta su demanda", por tanto, el juez debe exigir
desde el primer momento, informacin clara y precisa sobre cundo se realizaron
los hechos que afectaron la posesin del recurrente para que se pueda computar
el plazo de prescripcn e invocar como excepcin.
c) Se acompae medios de prueba referidos exclusivamente a probar dos hechos: la posesin y el acto perturbatorio o desposesorio. La prueba solo podr
versar sobre el hecho de la posesin o tenencia equivocada por el actor, la verdad
o falsedad de los actos de perturbacin atribuidos al demandado, y Ia fecha en
que estos se produjeron. La procedencia del interdicto solo est supeditada a la
prueba que el actor se halla efectivamente en la posesin o tenencia, y que el
demandado ha perturbado estas mediante la realizacin de actos materiales.
JURTSPRUDENcTA
'
Tratndose de interdictos el actor debe expresar adems de tos hechos'en que consiste el
,.agravio, la poca en que estos se realizaron, para:determinar si se encuentra vgente et
' derecho del accionante a recurrir al rgano jurisdiccina! en defensa de Ia posesin de ta
uue ha sido despojado, puesto que el plazo pa@ eercitarla previsto en el artcuto 601 det
OfC es de caducidad y no de prescripcin (Exp. N" 569-7-97, Primera Sata Civ\, Ledesm.Narvez, Marianetta, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, p. 472).
034
mrcuto
601
La pretensin interdicta!
prescribe
al
ao de iniciado
et hecho
proceso de conocimiento.
CONCORDANCIAS:
c.P.C.
'
afts.475 Y ss'
Comentario
donde
1. Las defensas posesorias pueden ser catalogadas, segn el mbito
se
caso,
judiciales'
ltimo
este
En
se ejerzan, como defensas extrajudiciales y
el
lo
seala
pu"" recurrir a los interdictos y a las acciones posesorias, como
artculo 921 del CC.
prescribe al
El artculo en comentario considera que la pretensin interdictal
plazo que coincide con el
ao de iniciado el hecho que fundamenta la demanda,
sealado en el citado artculo 921 del CC'
la posesi bien la accin prescribe por el transcurso deltiempo, el derecho a
posesorias para lo
sin se mantiene para ser ejercido a travs de las acciones
conocimiento, a
de
el
es
como
cual la norma le asigna un procedimiento amplio
diferencia del procedimiento sumarsimo del interdicto'
la pretensin
Para otras legislaciones, el plazo que se fija para el ejercicio de
de oficio'
declarada
puede
ser
interdictal es calificada de caducidad; por tanto, ella
demandado
el
in limine, disponiendo no dar curso al interdicto; caso contrario,
invocar bajo-la
puede haceria valer como excepcin; situacin que no operara
-a la part+- a'la
redaccin del actual artculo, oeando la posibilidad de recurrir
'12
del artculo 446 del
eicepcin de prescripcin etiniiva que regula el inciso
que dicho plazo
considera
se
Torres(a8),
cpc; sin embargo, bajo la opinin de
"Si
establece que la
justifica
se
as:
y
debe entend"r.".oro uno O caducidad lo
los hechos en
que
ocurrieron
demanda debe indicar necesariamente la poca en
invocacin de
sin
oficio,
que consiste el agravio es para que eljuez se pronuncie de
el artculo 60'l del
pafte, sobre la extincin dl plazo, por lo que se debe modificar
y no de prescripcin"'
cPC estableciendo que el plazo de un ao es de caducidad
(429) ORRES, Anbal Oerechas neaFJs,l.l, ldemsa, Lma. 2006, p' 462'
1
035
AF|T. 601
con relacin
a la
en el interdicto se debe acreditar la posesin del
actor y el hecho perturbatorio o desposesorio, los cuales no requieren
de prueba
escrita; en cambio, en la accin posesoria s tiene tuerza la preba
instrumental
en el que conste el ttulo posesorio que justifique el derecho la posesin.
Por ltimo, vase que el camino procesal a seguir en ambos casos
es distinto.
En las acciones posesorias le corresponde un procedimiento amplio,
como es el
de conocimiento, a diferencia del procedimiento sumarsimo que rige para
los
interdictos. En este rtimo caso, la accin debe promoverse dentio
der ao, contado desde el inicio de la perturbacin o despojo; a diferencia de la
accin posesoria
que puede promoverse en cualquier momento, an despus
de vencido el ao de
los hechos perturbatorios o de despojo. En ese sentido, coincidimos
con ta opinin de Torres(@), cuando seala que el vencido en el interdicto puede
recurrir a la
accin posesoria o a la accin reivindicatoria si tiene la calidad de propietario
no
poseedor; y a la accin de mejor derecho de propiedad si
es que er poseedor
actual tambin alega ser propietario.
m.
prueba,
JURTs'RUDENoTA
Ttatndose de ntedctos el actor debe expresar adems de los hechos
en que consiste el
la poca en que estos se rearzaron, para determina, i se ercueintra vigente
_agravi9,
el
"l derecho de! acconante a recurrir al rgano juiisdicciona!
en defentsa e
pisesian ae u
eue ha sido despojado, puesto que et ptaz para ejercitarra previsto
[i,rdo 60r der
cPC3s de caducM{no de prescripcin (Exp.
"l
"i,n sata
sos-z-g|, primera
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vt, Ledes-
los interdictos. Si
su
posesin es
036
ACUMULACIN DE PFIETENSTONES
Se pueden demandar acumulativamente a la demanda interdic-
c.P.c.
afts.85,87.
lec lslectN coMpARADA:
C.P.C.N, Argentina
arts. 6t4-61A.
Comentario
1. La norma acoge la posibilidad de reunir varias pretensiones, provocando
una acumulacin objetiva y originaria de estas. La acumulacin sirve para la satisfaccin de dos o ms pretensones; como la restitucin del bien, el pago de frutos
y la indemnizacin por los daos causados.
Hay razones que justifican la acumulacin como la reduccin de tiempo, estuerzo y dinero, que de otro modo daran lugar a dferentes procesos. por otro
lado, la necesidad de evitar la posibilidad de pronunciamientos contradctorios a
que puede conducir la sustentacin de pretensiones conexas en procesos distintos, tambin la justifica.
En el primer caso, se obtiene una ventaja desde el punto de vista de la economa; en el segundo, en el de la justicia o de la certeza. Qu sentido tendra tener
tres petitorios para reclamar en tres procesos distintos, como mayor tempo, esfuerzo y dinero; pero, adems, fundamentalmente --como ya se ha sealadosirve para evitar fallos contradictorios.
2. Paraque proceda la acumulacin debe contemplarse que estas sean de competencia del mismo juez y sean tramitables en una misma va procedimental, como
lo exige el artculo 85 del CPC. Esto significa que el monto de la indemnizacin a
reclamar o el valor de los frutos no deben superar la cuanta para el procedimiento
sumarsimo, esto es, que no sea mayor de veinte Unidades de Referencia Procesal
(ver el inciso 7 del artculo 546 del CPC). Esto imolica que en caso la acumulacin
supere la cuanta del procedimlento sumarsimo, ya no sera procedente esta.
El tema de la va procedimental como requisitc para la acumulacin debe ser
tomado con especial reflexin, sobre todo cuando a la pretensin originaria que se
viene tramitando por la va procedimental de ccr:ccimiento se pretende acumular
1
037
ART. 602
En cuanto a los frutos, diremos que es aquello que produce un bien sin que
haya alteracin ni disminucin alguna de su sustancia. Los frutos son un excedente econmico. Se insertan como factores de produccin, pudiendo ser percibidos
monetariamente o mediante especie, no siendo necesario que se destinen al consumo de manera directa o indirecta. A pesar de que los frutos como los productos
son provechosos, la norma no hace referencia a las pretensiones orientadas al
pago de los productos. Estos son los accesorios que se separan, extraen delbien
y que alteran o disminuyen la sustancia del bien. Al ser obtenido, agota o destruye
el bien del cual se extrae, lo que no ocurre con los frutos.
Los frutos pueden ser naturales (nacen o producen de modo espontneo, sin
la intervencin del hombre), industriales, que se obtienen por el concurso de la
industria o trabajo del hombre aplicado a la produccin en general, y los frutos
civiles son los que proceden del bien en correspondencia al goce que otra persona distinta de su propietario tiene del mismo. Ejemplo: rentas que el bien produce
(arrendamiento).
En cuanto a la propiedad de los frutos, esta como regla general conesponde al
propietario del bien; salvo que se asigne por acuerdo o ley. El titular del derecho de
adquisicin de los frutos puede serlo a ttulo de propietario, de productor o deriva-
038
PFIOCESOS CONTENCIOSOS
m.
ART. 602
JURTsnRUDENc'\
Para que prcsperen las acciones posesoras, los medios probatorios deben referirse exclusvamente a.probar Ia posesin y et acto desposesorio, mas no et ttuto que permite
dicha posesin, sea cual fuese Ia naturaleza de dicho acto.
Es vlido demandar acumulativamente al interdicto, Ia pretensin ndemnzatoria por os
daos y perjuicos causados (Exp. N" 494a3-ga, sata de procesos sumarsimos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp.
5t2-513).
""1
INTERDICTO DE RECOBR.AFI
nnrcqlo
_6oa
CONCORDANCIAS:
c.c.
c.P.c.
aft.920.
aft. 681.
Comentario
040
PROCESOS CONTENCIOSOS
AT. 603
2. La legitimacin activa para promover este interdicto pertenece, tanto al poseedor con posesin jurdica como al poseedor actual y momentneo e incluso al
mero tenedor. Solo se admitirh pruebas que tuvieren por objeto demoslrar el
hecho de la posesin o tenencia invocadas as como el despojo y la fecha en que
este se produjo para los efectos del plazo de prescripcin a que se refieren los
artculos 921 delCC y 601 del CPC.
Como expresamente seala la redaccin del artculo, requier que el poseedor haya sido despojado, esto es, perdido la relacin de hecho con las cosas y no
haya mediado proceso previo. Si ha sido desposedo como consecuencia de una
orden judicial, sin emplazamiento, procede el interdicto de recobrar.
El despojo es todo acto por el cual el poseedor pierde total o parcialmente la
posesin, la coposesin o la posesin parcial. No requiere violencia, mala fe o
dolo. Se configura con el acto objetivo de actuar sin voluntad del poseedor. lmplica prdida de posesin en vrtud de un acto unilateral del tercero, el cual no es
consentido por el poseedor primigenio.
Irfl.
JURISPRUDENCIA
Conforme a lo establecido en el artculo 598 del Cdigo Procesal Civil, los nterdctos son
procedimientos judiciales destinados a mantener el statuo quo de Ia posesin o sea
conseruarla o restituila, vale decir, defenderla manteniendo la cosa por el poseedoc por
consguente, se configura el despojo y procede el nterdcto cuando el arrendatario entrega el bien a tercero sin consentimiento del arrendador que es el poseedor mediato,
por cuya razn halla sustento el interdcto de recobrar prevsto en el aftculo 603 del
Cdigo Adjetivo (Cas. N" 4341-2007-Huatua, 1" Sala Civil Permanente Suprema,29
de noviembre 2007).
041
ART. 603
Jurdica, p. a9e.
(::l
*c.o
ti,cia,
1042
PROCSSOS CONTENCIOSOS
ART. 603
043
Comentario
1. Uno de los efectos positivos para el actor, con la sentencia firme, es
lograr la
restitucin de la posesin o tenencia del bien que fue despojado; sin embargo,
esta restitucin del bien no necesariamente se puede lograr a travs de una sn_
tencia que declara fundada la demanda --como refiere este artculo-; sino a travs
de medidas anticipadas que buscan declarar el derecho de fondo, sin sentencia,
cuando existe una fuerte probabilidad del derecho a la restitucin que se alega y la
necesidad impostergable de quien la pide, como es elcaso que recoge elartculo
681 del CPC.
que eljuez, adenrs ordene el pago de los frutos y la indemnizacn que corresponda, si hubieren sido demandados. Hay que recordar que el artculo 602
del
CPC permite la acumulacin de dichas pretensiones, tanto para los interdictos de
recobrar y de retener, generando una acumulacin objetiva y originaria de estas.
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART.604
Debe tenerse en cuenta que para el cmputo de los frutos se rebajarn los
gastos y desembolsos realizados para obtenerlos (mano de obra, uso de maquinarias, transporte, etc.). A pesar de que la norma no hace referencia a los gastos
en la generacin de frutos naturales, debe reducirse para determinar si existen
excedentes econmicos, caso contrario, generara un enriquecimiento sin causa.
Quien hace suyo los frutos debe reembolsar los gastos ocasionados a otra persona por su produccin, acopio y conservacin.
ffi
JURISPRUDENCIA
si se acredta que el demandante ha estado en posesin del rea demandada, habiendo
sido perturbado la misma, el juez ordenar que se rcponga en la posesin del que fue
privado (Exp. N" 1417-98, Sala de Procesos Sumarsimos, Ledesma Narvez, Mrianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 3, Gaceta Jurdica, pp. 4$-4ee.
045
DESPOJO JUDICIAL Y
PROCEDIMIENTO ESPECI.AL
T
El tercero desposedo como consecuencia de la ejecucin de
una orden judicial expedida en un proceso en que no ha sido
emplazado o citado, puede interponer interdicto de recobrar.
Eltercero perjudicado con la orden judicialdebe acudir ante el
juez que la expidi solicitando la restitucin. Si et juez estima
procedente el pedido acceder inmediatamente a 1. En caso
contrario, lo rechazar, quedando expedito el derecho del ten
cerc pata hacerlo valer en otro proceso.
CONCOFIDANCIA:
c.P.c.
ad.597
Comentario
1. La norma regula los mecanismos de defensa a que puede recurrir un tercero ante el despojo judicial. La condicin elemental es que el tercero afectado no
haya sdo citado niemplazado en el proceso en el que se orden la desposesin.
El despojo implica el desapoderamiento real y material del inmueble, al margen de que se haya producido con o sin violencia. No se trata de una accin
posesoria propiamente dicha, desde que solo tiene por objeto restablecer el orden
prohibiendo que nadie pueda hacerse j:rsticia por s mismo; tiende a restablecer el
estado de hecho anterior al despojo, sin que sea admisible la discusin sobre la
naturaleza de la posesin.
ante el juez que la expidi solicitando la restitucin. Dicho proceso debe ser el
escenario natural donde este perjudicado deba exigir la restitucin inmediata del
bien. Eh concordancia con lo establecido en este aculo, palacio{r) considera
(-131) PALACO, Lino. Derecho Procesat Cvit, T. Vl, Abetedo perrot. Buenos Aires, siref., p. 28.
1
046
PROCESOS CONTENCIOSOS
ART. 605
lH.
JURTSPRUDENcTA
EI nterdcto tiene por objeto proteger el hecho de la posesin que se acredita por sus
manfestacones objetivas, independiente del ttulo posesorio.
Tratndose de un despojo judicial, el demandante debe acreditar haber acudido ante el
juez que dct la orden judicial sollcitando la restitucin y que el despojo se haya efectuado
sin ser emplazado o citado. El artculo 605 del CPC ampara la posesin contra los actos
arbitrarios en que habra incurido el juez, Io que implica que este no tuvo en cuenta las
normas previstas en inters del poseedor o contraviniendo |as disposiciones de ley (Exp.
N" 1118-98, Sala de Procesos Sumarsimos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 5, Gaceta Jurdica, p. 9Q.
Para acceder al pedido de restitucin es indispensable que la peticonante haya sido desposeda del bien, esto es que no haya sido emplazada o ctada como corresponde.
No resulta suficiente para acceder al pedido Ia sola ccndicin del cnyuge del demandado
sino que debe ser ocupante del predio (Exp. N" 1173-97, Cuarta Sala Civil, Ledesma
Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 1, Gaceta Jurdica, pp. 16*170).
1047
INTERDICTO DE RETENER
nriculo ss
naturaleza como la ejecucin de obras o la existencia de construcciones en estado ruinoso. Siasfuera,la pretensin consistir en Ia suspensin de Ia continuacin de la obra o la destruccin de Io edificado, aunque se pueden acumular ambas prefensiones. En todos /os casog Ia pretensin consistir en el
cese de estos acfos.
Admitida la demanda, eljuez ordenar, en decisin inimpugnable, se practique una inspeccin judicial, designando peritos o
C.P.C.
arts. 268,272,6A4.
lecrstaclrv coMpARADA:
C.P.C.N.Argentina
'
ats.610,611,612,615.
Comentario
048
PFIOCiESOS CONTENCIOSOS
Atl. 606
En ese mismo sentido aparece el siguiente pronunciamiento(s): "con la inspeccin judicial, el informe pericial y el informe del jefe del rea tcnica de la
Municipalidad, est acreditado que los ventanales del cuarto y quinto piso del edi-
Adems, la procedencia de este interdicto se halla supeditada a la circunstancia que los actos turbatorios no tengan por resultado la exclusin absoluta del
poseedor o tenedor, porque en tal hiptesis no corresponde aquel interdicto, sino
el de recobrar.
La prueba idnea en este tipo de pretensiones es la pericia y el reonocimiento
judicial, sin perjuicio que se pueda recurrir a otros medios de prueba peinentes
que permitan demostrar el hecho perturbatorio.
de Truilllo. Exp. Ne 1.17-94-Trujilio, publcadc en Revista Normas Legales, t. 319, citado por
049
.AtT. 606
con quien se encuentre a cargo del bien inspeccionado. La prueba solo podr
versar sobre el hecho de la posesin o tenencia equivocada por el actor, la verdad
postulatoria del proceso), sin observacin alguna de las partes; sin embargo, la
sala considera que la prueba ordenada no es extempornea y menos an que su
mrito constituya una trasgresin de normas procesales, pues tal actuacin obedece a lo dispuesto por el artculo 606 del Cdigo Procesal Civil.
4. No son interdictos de retener las turbaciones de derecho, sean judiciales o
extrajudiciales, de manera que aquel no procede, frente a la interposicin de una
demanda, si la pretensin se dirigi contra quien ocupa el inmueble y el proceso
se tramit sin irregularidad procesal alguna. Segn Palacio(s), "el interdicto es
inadmisible contra resoluciones judiciales, pues los vicios procesales que eventualmente pueden afectar la posesin o la tenencia deben alegarse, mediante
incidente de nulidad, en el proceso en el que ocurrieron, aun cuando el afectado
no haya sido parte en aquel".
(434) PALACIO, Lina. Derecho Pracesat Cv\,1. Vll, Abeledo Perrot. Buenos Ares, Vref., p. 28.
1
050
PFIOCESOS CONTENCIOSOS
,ART. 606
Esto implica que la posesin de una servidumbre se defiende por medio del
interdicto, aunque esta sea aparente (ver el adculo 559 del CPC). Vase que
procede el interdicto en el caso de la clausura de un camino cuando existen signos visibles de servidumbre y aquel se ha transitado por ms de un ao. No procede interdicto para defender la posesin Ce los yacimientos minerales, lagunas,
fauna, flora.
-tH.
JURISPRUDENCIA
El nterdicto de retener es un medio de detensa posesoria que persigue el cese de los
actos pefturbatoios que impiden el pleno ejercicio de la posesin que ostenta Ia parle
demandante, por lo que, para obtener tutela jurisdiccional medante esta accin, debe
acredtar el demandante estar en la posesin del bien sublitis y la realizacin de actos
peftufuatorios por parte del demandado (Exp. N" 58928-97, Sala de Pocesos Sumarsmos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo S, Gaceta Jurdica,
p.
501).
su posesin, signi-
105't
AFIT. 606
EI intedicto de retenet pracede cuando el poseedor es peftuado en su posesn, significando que dicha perturbacn puede consistir en actos materiales o de otra naturaleza.
Es improcedente ordenar el cese de los actos pefturbatorios en el interdicto porgue la
demandante ya no se encuentra en posesn del ben, sin periuicio de ello, merece exanerrsele de los gastos procesales pues ha tendo motvos atendbles para litigar (Exp.
N" 8777-99, Sala de Procesos Sumarsimos, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 4, Gaceta Jurdica, pp. 520-521).
Los medios probatorias que deben concurrir al interdicto de retener deben estar referidos
pefturbatoios que han generado daos debido a |as excavaciones que se realizaron en el
inmueble de propiedad de la accionante, las que han turbado Ia tranquila posesin que
esta detenta (Exp. N" 661-98, Primera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, pp. 48t1-485).
No debe ampararse el interdicto de retener si no recae sobre bien inmueble o ben mueble
inscrto.
Todo aquel que se considere perturbado o despojado en su posesin puede utlzar los
interdictos, incluso contra quienes ostenten otros dercchos reales de distnta naturaleza
sobre el bien objeto de la perlurbacin.
No procede el nterdcto de retener si se perturba la posesin del negocio, que utiliza el
pasillo de una quinta, para lo cual la autodad municipal le ha obligado a cerrarlo (Exp.
No 70-98, Primera Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual,
Tomo 2, Gaceta Jurdica, pp. 486-487).
Tratndose de interdictos de rctenea ta tegithiAaa actva de ta parte demandante est
sustentada en el solo hecho de considerarse peturbado en su posesin.
La relacn jurdca sustantva se da entre el poseedor y el agente pertuador, independientemente de no existir entre ambos relacin contractual alguna. Son el poseedor y el
perturbador los conformantes de la relacin jurdica procesal (Exp. N" 912-98, Prlmera
Sala Civil, Ledesma Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Tomo 2, Gaceta Jurdica, pp. 412413).
Para amparar la pretensn de interdicto de retenel debe acreditarse que el accionante se
encuentra en posesin del bien y que exsten actas penurbatorios que impiden el libre
ejercico de su derecho de posesin. EI proceso interdictal no admite otra discusin que
la posesin materal del bicn objeto de Ia accin. La sentencia que resuelve un interdicto, no tiene ningn efecto reflpecto del derecho de propiedad (Exp. N" N-735-97, Primera
Sala Civil, Ledesma Naru,ez, lvlarianella, Jursprudencia Actual, Tomo 2, Gaceta Ju-
rdica, p. 158).
1
.".""
052
PROCESOS CONTENCIOSOS
AFT. 606
actor conduct el nmueble en torma normal, vae decir, Ie causen perlurbacin'en ta posesin sin llegar a desposeerlo (Exp. No l29o-99, sala de procesos sumarsimos, Ledesma
Narvez, Marianella, Jurisprudencia Actual, Too g, Gaceta Jurdica, pp. 4gl4g2).
La perlurbacin posesoria que da tugar al nterdcto de retener ha de consistir en actos
materiales. No puede ampararse s e! actor lunda su pretensn en el hecho de haber sido
amenazado por funcionarios pblicos (Exp. N" 287-9s, cuata sala civil, Ledesma Narvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 2, Cuzco, l995, pp. J2S-524).'
En el nterdcto de retener resulta fundamentat que e! actor acredite
ble sub lits, as como los acios materiates perlurbatorios (Exp. N" 112-96, cuarta sata
Civil, Ledesma Nrvez, Marianella, Ejecutorias, Tomo 4, Cuzco, l996, pp. 922-323).
En las acciones sobre intedicto de retener carece de legitimidad para obrar e! accionante
que no tenga la posesin inmediata del ben.
No puede considerarse poseedor al demandante por encontrarse en relacin de dpendencia con la demandada, pues conseNa la posesin a nombre de este en cumplmiento
de rdenes e nsttuciones de aquellos (Exp, N" s4*9hLima, Ledesma Narvez, Maria-
'0"I
mrcuro
607
C.P.C.
afts.602,606.
Comentario
1. El interdicto de retener es la pretensin procesal mediante la cual el poseedor o tenedor de un bien mueble o inmueble reclama el amparo judicial frente a la
exstencia de actos materiales que importan una turbacin potencial o efectiva
al
ejercicio de la posesin o la tenencia.
2.
uno de los efectos positivos para el actor es lograr el cese de los actos
perturbatorios. si la perturbacin consiste en actos materiales o de
otra naturaleza como la ejecucin de obras o la existencia de construcciones en estado
ruinoso, se dispondr la suspensin de la continuacin de la obra o la des.truccin
de lo
edificado, aunque se pueden acumular ambas pretensiones.
Adems puede concurrir la posibilidad de que eljuez, ordene el pago
de los
frutos y la indemnizacin que corresponda, si hubieren sido demandados.
Hay
que recordar que el aftculo 602 del cpc permite la acumulacin
de dichas pretensiones, tanto para los interdictos de recobrar y de retener, generando
una acumulacin objetiva y originaria de estas.
1
054
PFIOCESOS coNTE\.Ctosos
AnT. 607
,ttti
ndice
GienGrnal
rrulo xl
FOHtvlAS ESPECIALES DE
GeriTgto ,
Rnrculo gzg
coNcrLrAcr'
DEL PROCEISC'
coxel-usln
Oportunidad de la conciliacin
Formalidad de la conciliacin
Rnrcuto sz
eRrcuuo szs
20
RRcuLo szo
27
Conciliacin y proceso
28
enrcuLo sza
33
ARTICULO 329
Protocolo de la concilacin
35
cprulo
ALLANAMIENTO Y RECONOCIMIENTO
Allanamiento y reconocimiento
36
40
42
52
enrlculo
gzz
RRicuLo eso
eRrcuuo ggl
nnrcuLo sgz
nnrcur-o sss
,tttl
CAPTULO III
THANSAccIu JUDtctAL
ABTCULO 334
57
ARTCULO 335
60
AFTCULO 336
62
ARTCULO 337
Homologacin de la transaccin
64
ARTCULO 338
Normatividad supletoria
71
ARTCULO 339
72
CAPTULO IV
DESISTIMIENTO
ARTCULO 34O
75
ARTCULO 341
78
ARTCULO 342
Oportunidad
80
ARTCULO 343
85
ABTCULO 344
89
ARCULO 345
93
CAPTULO V
ABANDONO
ARTICULO 346
ARTCULO 347
Medidas cautelares
ARTCULO 348
102
ARTCULO 349
't06
ARCULO 350
108
ARTCULO 351
Efectosdelabandonodelproceso'................:'.'
116
ARTCULO 352
118
ARTCULO 353
Recursos
119
ARTCULO 354
rrul-o xll
TVIEDIC,S I]VIPUGNATOFII()S
CAPTULO
DrsPostctoNES GENEFALES
95
100
1?.1
AFTCULO 355
Medios impugnatorios
122
ARTCULO 356
126
AFTCULO 357
058
129
INDICE GENERAL
AFTICULO 358
ARTCULO 359
136
ARTCULO 360
139
ARTCULO 361
Renuncia a recurrir
141
CAPITULO II
REPOSICIN
ARTCULO 362
Procedencia
143
ARTCULO 363
Trmite
145
CAPTULO III
APEL,ACIN
ARTCULO 364
ARCULO 365
Objeto
Procedencia
ARTCULO 366
Fundamentacin del
ARTCULO 367
ARTCULO 368
Efectos
ARCULO 369
Apelacin diferida
ARTCULO 37O
ABTCULO 371
ARTCULO 372
ARTCULO 373
AFCULO 374
ARTCULO 375
AHTCULO 376
147
1Sz
agravio
156
fiO
superior
..
suspensivo
sentencias.............
191
suspensivo...
ARTCULO 379
ARTCULO 383
1gg
195
pensivo
AFTCULO 378
ARTCULO 382
194
196
....................
ARTCULO 381
fi6
suspensivo..........
ARTCULO 377
ARTCULO 38O
132
..
ZAj
ZO4
instancia..........
206
suspensivo
.........:...-.......
Costas y costos en segunda instancia
Apelacin y nulidad
Derolucin del expediente .................
ZOg
210
Zjz
216
059
CAPITULO IV
CASACION
ARTCULO 384
Fines de la
ARTCULO 385
ARTCULO 386
Causales
ARTCULO 387
ARTCULO 390
forma
Requisitos de fondo
Casacin por salto
lnadmisibilidad del recurso
ARTCULO 391
ARTCULO 392
ARTICULO 395
recurso
Tramitacin del recurso
Actividad procesal de las partes
Plazo para sentenciar....
ABTCULO 396
ARTCULO 397
Sentencia
ARTCULO 398
ARTCULO 399
ARTCULO 388
ARTCULO 389
ARTCULO 393
ARTCULO 394
ARTCULO
4OO
casacin
217
recurso
ZZs
Z2g
Requisitos de
240
....................
247
249
recurso
251
lmprocedencia del
zla
2Ss
2Sg
260
................:........... 262
infundada.....
infundado
Doctrina jurisprudencial
Z4Z
27O
272
274
..................
275
CAPTULO V
QUEJA
ARTCULO
Objeto
284
ARTCULO 4O2
Admisibilidad y procedencia
287
ARTCULO 4O3
lnterposicin
290
ARTCULO 4O4
292
ARTCULO 405
294
4O1
1""
406
4o7
Aclaracin
296
Correccin
299
vorcr
cENERAL
TTULO XIl/
CONSUUTA
Rrculo
oa
Procedencia de la consulta
302
Rnrculo
+og
Trmite de la consulta
306
TTUL('
XT,
cosTAs Y cosTos
ARCULO 410
Costas
ARTCULO 411
Costos
310
AFTCULO 412
313
ARTCULO 413
322
ARTCULO 414
325
ARTCULO 415
328
ARTCULO 416
330
Rnrculo +rz
332
ARTCULO 418
334
AFITCULO 419
337
TTULo xr'I
MULTAS
ARTICULO 42O
339
AFTCULO 421
342
AFTCULO 422
343
ARTCULO 423
Pago de la multa
345
..................:..
308
sEccril cuArTA
POSTULACIN t'EL PTIOCESO
TTULo
AFTCULO 424
E'EVrANDA
Y EIVIPLA:LAMIENTO
Flequisitos de la demanda
347
1
061
359
ARTCULO 426
Inadmisibilidad de la demanda
.roJ
ARTCULO 427
lmprocedencia de la demanda
371
AFTCULO 428
395
AHTCULO 429
399
ARTCULO 430
Traslado de la demanda...................
403
AFTCULO 431
406
ARTCULO 432
410
ARTCULO 433
413
ARTCULO 434
ARTCULO 435
4'16
ARTCULO 436
419
ARTCULO 437
Emplazamiento defectuoso
420
ARTCULO 438
424
AFTCULO 439
426
ARTCULO 44O
428
ABTCULO 441
430
TTULo II
C(NTESTACIN Y ]rECOIr'ENCIN
ARTICULO 442
432
ARTCULO 443
438
ARTCULO 444
440
ARTCULO 445
Reconvencin
441
TTULo III
ARTICULO 446
Excepciones proponibles
447
ARTCULO 447
500
ARTCULO 448
502
062
..
415
INDICE GENEHAL
ARTICULO 449
ARTCULO 450
ARTCULO 451
ARTCULO 452
ARTCULO 453
excepcin
Decisin y recurso en las excepciones
Efectos de las excepciones..........
Procesos idnticos
transaccin
ARTCULO 456
nulidad
Propuesta y trmite de las defensas previas
Efectos del amparo de una defensa previa...........
ARTCULO 457
ARCULO 455
510
515
51 8
conciliacin o
ARTCULO 454
505
previas
522
526
528
530
sgz
TTuLo Iv
REBELDA
ARTCULO 458
534
ARTCULO 459
538
ARTCULO 460
Proceso y rebelda.....
539
ARTCULO 461
541
ARTCULO 462
544
ARTCULO 463
545
ARTCULO 464
547
TTuLo
ARTICULO 465
548
ARTCULO 466
556
ARTCULO 467
558
""1
TITULO
1/I
CML
AUDIEI\CIA CONCILIATORIA" O
DE FIJACIil DE PUT\ITG'S
CONTROI/ERTIDOS Y SAlEAlvlIEFTO
PROBATO]IIO
ARTCULO 468
560
ARTCULO 469
566
ARTCULO 470
566
ARTCULO 471
566
ARTCULO 472
Regulacin supletoria
567
rrul.o vll
CAPTULO
proceso
ARTCULO 473
CAPTULO
ARTCULO 474
568
571
SECCIN QUINTA
PROCE:SOS CONTENetosos
TrTtrt-o I
CAPTULO
PROCE:SO DE CC,NOCI]UlIENT()
I
DISPOSICIONES GENERALES
ARTCULO 475
Procedencia
AFTCULO 476
578
ARTCULO 477
580
ARTCULO 478
Plazos
ARTCULO 479
064
573
582
590
INDICE GENER.AL
DISPOSICIONES ESPECLALES
CAPTULO II
SUB.C.APIULO
ARCULO 480
Tramitacin
592
AFTCULO 481
604
ARTCULO 485
Pblico
Variacin de la pretensin................
Acumulacin originaria de pretensiones ................
Acumulacin sucesiva
Medidas cautelares
TTuLo II
PIlCGT=sl'
AFCULO 482
ARTCULO 483
ARTCULO 484
CAPTULO
Procedencia
ARTCULO 487
AHTCULO 488
ARTCULO 494
Competencia
Normatividad supletoria
Reconvencin ..................
Plazos
Plazo especial del emplazamento
Abreviacin del procedimiento.............
Apelacin
CAPTULO II
DISPOSICIONES ESPECTALES
ARTICULO 489
49O
ARTCULO 491
ARTCULO 492
ARTCULO 493
ARTCULO 495
ARCULO 496
ARTCULO 497
ARTCULO 498
ARTCULO 499
ARTCULO
5OO
A.FTCULO 5O1
620
622
DISPOSICIONES GENERALES
SUB-CAPruLO
609
ABTTEVIA"E O
ARTCULO 486
ARCULO
606
625
juez
630
632
634
635
637
645
647
649
HETRACTO
especiales
Legitimidad pasiva
lmprocedencia .................
Prestacin desconocida
651
.............
lmprocedencia especial de la demanda ..................
Carga probatoria..............
667
Requisitos y anexos
657
662
666
669
671
,tttl
ARTCULO 5O3
suB-cApiruLo 2
TTu
Lo suplEToRto,
673
o/b
pR
LINDEROS
Rnrcur-o so
Tramitacin
Rnrcuto sos
RRrculo soo
Requisitos especiales
enrculo
Rrculo
679
699
Emplazamiento .................
705
soz
706
soa
Consulta
708
5o9
ABcULo s1o
ARTcULo
511
ARTCULO s12
ARTCULo 51 g
ARToULo si4
AFToULo s1s
ARTCULO 516
AHTicULo 51 7
ARToULo s1B
ARToULo
sue-cApiruLo
724
726
730
Regulacin de la responsabilidad
732
Obligados al resarcmiento
735
Efectos de la sentencia
739
Demanda maliciosa
741
E<pRoptActN
743
Requisitos de la demanda
748
RRtculo szr
Rnrcuto szz
754
Requisitos de la contestacin
757
szg
Reconvencin
s23-A
Contradiccin
RRrculo sz+
RRrculo szs
Medios probatorios
nRriculo szo
722
11066
717
Competencia de grado
p1a2o.........
710
RRrcuto sle
eRrcuto sao
nrculo
nnrcuto
I
I
procedencia
760
762
765
767
769
INDICE GENER,AL
ARTICULO 527
Audiencia de pruebas..
771
ARTCULO 528
773
ARTCULO 529
Pretensin de tercero
778
ARTCULO 530
Posesin provisoria
779
ARTCULO 531
Caducidad
781
ARTCULO 532
Reversin
783
SUB-CAPITULO 5 TERCERIA
ARTcuLo533 Fundamento.
oportunidad
ARTCULO 534
787
808
ARTCULO53s
lnadmisibilidad...................
811
536
ARTCULO 537
ARToULo 538
ARTCULO 539
817
821
Connivencia y malicia......
824
827
ABToULo
SUB.CAPruLO
ARTICULO 54O
Procedencia
830
ARTCULO 541
Admisibilidad
830
ARTCULO 542
Competencia
830
ARTCULO 543
Representacin especial
831
ARTCULO 544
831
ARTCULO 545
Acumulacin
831
rrulo n
PFIOCESO SUlylARIs;IMO
CAPITULO
DISPOSICION ES GENEHALES
ARTCULO 546
Procedencia
832
ARTCULO 547
Competencia
844
ARTCULO 548
Normatividad supletoria
847
ARTCULO 549
848
ARTCULO 550
850
10671
I
lnadmisibilidad o improcedencia............
852
ARTCULO 552
856
AFTCULO 553
Cuestiones probatorias
ARTCULO 554
ARTCULO 555
Actuacin
ARTCULO 556
Apelacin
AFTCULO 557
Regulacin
ARTCULO 558
875
ARTCULO 559
lmprocedencias
877
C,APTULO II
DISPOSICIONES ESPECIALES
SUB-CAPTLO
858
861
866
871
supletoria
.......:............
873
ALIMENTOS
ARTCULO 560
Competencia especial
880
AFTCULO 561
Representacin procesal
886
ARTCULO 562
888
ARTCULO 563
Prohibicin de ausentarse
891
ARTCULO 564
893
ARTCULO 565
895
ARTCULO 566
897
ARTCULO 566-A
901
ARTCULO 567
903
ARTCULO 568
Liquidacin
906
ARTCULO 569
Demanda infundada
909
ARTCULO 57O
Prorrateo
ARTCULO 571
Aplicacin extensiva
916
ARCULO 572
Garanta
922
9't
Aplicacin supletoria
924
ARTCULO 574
926
ARTCULO 575
930
ARTCULO 576
Anticipacin de tutela
934
068
r.otce cENERAL
arcuto
nrculo
szz
Representacin especial'..
936
sze
Revocacin
938
nRtcuuo szg
Contenido de la sentencia..................
939
nncuto
Divorcio
941
sao
SUB.CAPITULO 3 INTERDICCION
s81
s82
Procedencia
945
Anexos especificos...
955
ARTicULosS3
Casoespecia|...................
958
eRrcuLosa
Rehabilitacin..................
959
ARTcuLo
ARToULo
sue-cAPruLo
DESALoJo
585 Procedimiento...................i....................
ARicULo 586 Sujetos activo y pasivo en el desa|ojo..................
ARcULo 587 Tercero con ttulo o sin l
ARToULo 5BB Falta de legitimidad pasiva..........
Notificacin
ARTcuLo 589
Desalojo accesorio
ARToULo 59o
ARTCULo 591' Limitacin de medios probatorios
Requerimiento .................
ARToULo 592
ARicuLo 593 Lanzamiento
Sentencia con condena de futuro
ARToULo 594
Pago de mejoras
ARTcuLo sgs
Restitucin de otros bienes................,..
ARTcuLo 596
961
ARTCULo
SUB.CAPTULO
968
987
990
992
994
996
1000
1002
1005
10'14
1019
INTERDICTOS
597 Competencia
AFcULO S9B Legitimacin activa...........
Procedencia
AFToULo 599
Requisitos y anexos
ARTcuLo 600
Prescripcin extintlva
ABToULo 601
ARTicuLo 602 Acumulacin de pretensiones.................
lnteriicto de recobrar
ARTicuLo 603
1022
ARTcuLo
1027
1030
1033
1035
1037
1040
069
r
COMENTAFIIOS AL CDIGO PFIOCESAL CIVIL
604
ARTCULO 6Os
ARTCULO 606
ARTCULO 607
ARTCULO
olce
070
recobrar
Despojo judicial y procedimiento especial.
lnterdicto de retener
Demanda fundada e interCicto de
cENERAL
1044
1046
j 048
.t
054
1os7