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Apunte - Administrativo I
Apunte - Administrativo I
Sentido etimolgico: para algunos proviene del ad y ministrare que significa venir a. para otros proviene de ad-manustrahere que significa traer a la mano o servir a.
Sentido vulgar: administrar es cuidar algo, dirigirlo, manejarlo, para conducirlo a un fin, para lograr con ello aquello para lo que
sirve. Se utiliza con dos alcances: a veces comprende solo lo material (el comerciante que administra su negocio), en otras
ocasiones se amplia para comprender tambin lo cultural y espiritual (el profesor administra su ctedra; el sacerdote administra
los sacramentos)
Sentido tcnico o cientfico: cuando se trata de aplicaciones tcnicas es necesario establecer mayores precisiones. En estas
ocasiones es fcil advertir que las diferencias son importantes puesto que:
o Si a veces lo que sucede es simplemente que se da mayor precisin al contenido y se restringe su significado.
o En otros casos, ya no se precisa una significacin: sino que se adjetiviza el termino con el cual en verdad su funcin no
es mas precisar el alcance de otros sustantivos, sino (actuando como sustantivos), dar nombre, nominar a ciertas cosas.
En el derecho, se habla de administracin o de administrativo con uno u otro alcance, sin que se hagan a veces las necesarias
aclaraciones, ya que puede ser sustantivo o adjetivo.
As encontramos las siguientes aplicaciones que constituyen tambin distintas significaciones:
o Sentido econmico-social: entre las aplicaciones tcnicas, este es el ms utilizado, tiene su raz en el sentido vulgar. Hay
utilizacin de medios mas adecuados, medios indicados por la tcnica. O sea que se trata del cuidado, la direccin, el
manejo de algo para conducirlo hacia un fin, pero aplicando para eso, no el saber vulgar, sino el conocimiento cientfico.
Es en general, la organizacin y direccin de un grupo humano, aplicando para ello los conocimientos cientficos sobre
conduccin de personas y grupos para alcanzar un fin concreto.
o Sentido poltico: administracin poltica es la administracin de la cosa publica, de lo asuntos del Estado, es decir que
los que se vinculan con la conduccin principal, los que imprimen rumbos, sealan el camino y pautas alas que deben
ajustarse las dems decisiones, pero en verdad, administracin poltica comprende solo un a parte de esa conduccin. Se
puede decir que comprende las decisiones referentes a la administracin del Estado, las que se vinculan con las que
hacen a la conduccin principal, con las que imprimen rumbos, a las que deben ajustarse las dems decisiones. Por
ejem: ningn Estado puede prescindir de un sistema de defensa
o Sentido jurdico: la voz administracin se utiliza en:
Sector privado: hace referencia ala gestin que hace una persona respecto de una cosa, bienes o asuntos de
otros. la explicacin de esto es que en general, en derecho privado, no se regula sino muy excepcionalmente la
administraron que hace una persona de sus propios bienes. En este sector la voz administracin se aplica al
sujeto que administra o a la actividad que se realiza; casi exclusivamente y como sustantivo.
Sector pblico: hace referencia a una autoadministracion, la del Estado, es decir, se establecen las normas a la
que deben ajustarse los agentes pblicos y los particulares, en relacin a ciertos asuntos. Los que se relacionan
con la conduccin de aquella entidad para el logro de sus fines, normas que pueden ser de distintas
caractersticas. Este conjunto de normas es tan numeroso q constituye un sistema normativo amplio, del cual se
puede afirmar que tiene autonoma legislativa, cientfica y didctica. Mientras en el derecho privado, el uso es
casi exclusivamente para referirse a sujetos o actividades, en el sector pblico se agrega otra utilizacin, para
hacer mencin a un subsistema jurdico. En este sector la voz administracin se utiliza en varios sentidos:
Sentido amplio: identifica administracin y gobierno; solo excepcionalmente se utiliza la voz con
tanta amplitud en esta materia.
Sentido restringido: se refiere a uno solo de los aspectos que comprende la ciencia del Estado.
Encontramos varios significados:
o Sentido subjetivo: hace referencia a un sujeto es decir, a un rgano, poder o departamento del
Estado. Se observan dos circunstancias que no agotan la cuestin: por un lado la doctrina es
unnime afirmando que la voz administracin se utiliza a veces con un sentido subjetivo; por
otro lado aparece el problema de determinar a que rganos se aplica la legislacin
administrativa. En realidad el derecho administrativo esta vinculado al PE, como
consecuencia de la divisin de las funciones del Estado en tres. Pero leyes y doctrinas mas
recientes afirman que otros rganos del Estado ejercen tmb funciones administrativas y obran
como rganos administrativos y les es aplicable la legislacin administrativa. Pero de todos
modos, es el PE el que esta especficamente encargado de la administracin, y los dems
poderes tiene a veces, funciones administrativas.
Administracin y ejecucin:
El problema se da en si la funcin administrativa es solamente ejecutar las leyes.
La administracin realiza, adems de ejecutar leyes, funciones ms amplias indefinibles, que no le estn otorgadas expresamente por la ley
pero que nacen de sus competencias (funciones discrecionales). Pero puede ser que solo se le de una competencia, la de actuar dentro del
orden jurdico.
Administracin y constitucin:
Existe un momento de constitucin del yo del Estado, donde se fijan pautas bsicas, en materia de ejecucin, legislacin y judiciales.
Administracin significa llevar a cabo lo que dispone o manda la constitucin nacional.
3) la actividad administrativa. Punto de vista tcnico y jurdico:
Tcnico: implica el empleo por la administracin de los medios idneos para que el Estado satisfaga sus fines.
Jurdico: consiste en la utilizacin por la administracin de los medios e instituciones de derecho para sus fines (contrato, dominio
pblico, etc)
4) administracin y gobierno:
Administracin, es el cumplimiento de actividades ordinarias, comunes de todos los das.
Gobierno, es la toma de decisiones gubernamentales ms importantes por ejem: designacin de funcionarios de guerra.
Bolilla 2
1) origen y evolucin del derecho administrativo:
Durante la edad media los monarcas no tenan un poder ilimitado como a veces se supone, las limitaciones eran muchas, pero no eran
limitaciones jurdicas ya que estas recin aparecen con el nacimiento del Estado de derecho. Durante un largo periodo, no se admiti
la responsabilidad normativa, es decir, el prncipe nunca se equivocaba, por lo cual no vala la pena revisar el sistema de valoraciones
si de todos modos el resultado era el mismo.
Era necesaria una doble modificacin:
una cierta estabilidad de las normas (plasmada por los representantes).
Sometimiento del Estado a un sistema de responsabilidades.
Ambas cosas ocurren como consecuencia de las revoluciones Inglesa y Francesa, producindose el sometimiento del Estado al
Derecho. La norma jurdica se hace ms estable y se establece la judiciabilidad o juzgabilidad de los actos pblicos.
Con la revolucin hubo una gran animadversin respecto de los jueces y se interpreto, al propio tiempo, de modo distinto al principio de
la separacin de poderes, por ello, los jueces civiles no tuvieron competencia para juzgar a la administracin y esta quedo sometida a un
rgimen jurdico distinto que el que se aplicaba a los particulares, as encontramos dos sistemas:
en Francia: hay diferentes sistemas para el Estado y para los particulares.
En Inglaterra: igual sistema para el Estado y para los particulares.
En argentina se toma el sistema francs.
Ubicacin dentro de las ciencias jurdicas:
Se ubica en el derecho pblico, porq es un asunto vinculado con la regulacin y el manejo de potestades publicas del poder, el poder
del Estado. Es una ciencia tpicamente del Estado, tanto es as que cuando se hace una distincin entre ciencia y derecho de la
administracin se afirma que el poder se divide en tres gradaciones:
Autonoma cientfica: porque tiene objeto de estudio propio (formalistas: normas administrativas; no formalistas: conducta
administrativa).
4) relaciones del derecho administrativo con otras disciplinas:
con el derecho constitucional: es muy estrecha. La constitucin se vincula con el derecho a administrativo, tanto en lo que
hace a la organizacin, como a la actuacin de esta. En cuanto a la actuacin ya que por un lado le impone cometidos que
debe cumplir y como por otro el modo como debe operar en resguardo de los particulares.
Con el derecho civil: hay normas que rigen cuestiones administrativas con el CC. Por ejem. la norma que establece los
limites entre estos derechos. El derecho civil como ciencia fue estudiado antes que el derecho administrativo. Ambos
derechos se complementan.
Con el derecho comercial: el Estado regula ciertas actividades comerciales. (por ejem el corralito). El Estado controla todo el
desarrollo de las actividades comerciales a travs del mercado de valores. Tmb crea empresas estatales que realizan
actividades o servicios pblicos.
Con el derecho procesal: el derecho administrativo comprende dos partes:
o Sustancial: estudia el acto administrativo propiamente dicho, al contrato, al dominio publico, expropiacin, etc.
o Procedimental: comprende dos aspectos:
Procedimientos que sigue la administracin para sancionar los actos que dicta (procedimientos
administrativos)
Posterior revisin de los actos: tanto en sede administrativa como en sede judicial (contenciosos
administrativo o derecho procesal administrativo: cuando la norma dice como se debe actuar en la revisin
de los actos administrativos).
Con el derecho penal: se divide en:
o Derecho sustancial o de fondo: es lo que vincula con el cdigo penal complementarias o integrativas. Comprende el
estudio de los delitos, la pena y delincuentes.
Procedencia filosfica: hay una relacin de procedencia a favor del derecho administrativo con relacin al
derecho penal, los filsofos dicen que si las conductas de los funcionarios administrativos es ejemplar, se
pueden disminuir los delitos, la administracin previene los delitos, el derecho penal sanciona los delitos
cdo se cometi.
Procedencia de tipo histrica: esta a favor del derecho administrativo porque el derecho penal, para aplicar
las penas que establece su cdigo, debe tener crceles y estas son instituciones administrativas.
Indulto y conmutacin de penas: es ejercida por un rgano de la administracin, PE, en funcin
administrativa.
Vinculacin normativa: cuando se dictan las leyes penales de origen administrativo. Ejem el reglamento de
infraccin de transito, reglamento de armas de guerra.
o Derecho contravencional: en cuanto a la diferencia entre delito y contravencin hay quienes creen que esta es una
cuestin de derecho penal y afirman que la diferencia que existe es sobre la intensidad con q se ataca al bien
jurdico protegido, pero en realidad la mayora doctrinaria dice que son de igual naturaleza. Revidatti dice que el
derecho contravencional es parte del derecho penal, pero a partid de la constitucin de 1853 el derecho
contravencional es derecho administrativo y lo ejercen las provincias.
o Derecho disciplinario: hay tres cuestiones sobre su naturaleza:
La primera es una cuestin de derecho penal porque siempre que se use una facultad punitiva del Estado,
es siempre de derecho penal.
Los principios que rigen el derecho penal son diferentes a los que tipifican el derecho administrativo. El
derecho disciplinario es de naturaleza contractual, porque existe una relacin contractual entre
funcionarios pblicos y el Estado.
La facultad disciplinaria es una sancin administrativa que tiene por objeto el buen funcionamiento de la
administracin. Es una regla exorbitante del derecho comn.
o Penaloga: se ocupa del estudio de la aplicacin del las penas. Su parte principal es el sistema carcelario. Las
crceles son dependencia de la administracin. Para algunos es parte del derecho penal pero hoy es parte del
derecho administrativo.
5) derecho administrativo y ciencia de la administracin:
Ambos son ciencias del Estado, al igual que la poltica y el derecho poltico.
El derecho poltico: van a fijar los fines del Estado y para cumplirlo se recurre a la actividad de la ciencia de la administracin.
Derecho administrativo: presta los institutos que permiten el cumplimiento de las finalidades, segn lo que dijo la ciencia de la
administracin.
Existe relacin entre:
derecho poltico: fija los fines del Estado
ciencia de la administracin: mtodos o modos para el cumplimiento de sus fines.
Derecho administrativo: presta institutos para cumplir fines del Estado.
Bolilla 3
Fuentes del derecho administrativo:
La constitucin: es fuente directa del derecho administrativo y la ms importante. En ella se encuentran los principios a los cuales
se debe ajustar todo el orden jurdico. El derecho administrativo encuentra en la constitucin la norma expresa que establece las
competencias, la organizacin, los cometidos, los medios, y las finalidades, y en otros casos los principios fundamentales a que
debe someterse toda su organizacin y actividad. El ordenamiento jurdico administrativo comienza en la constitucin y termina
en un acto concreto y por lo tanto las normas del Cdigo magno no son, segn decimos, normas administrativas, sino normas
constitucionales integrantes del sistema administrativo.
La ley: tiene dos aspectos: formal: surge por un procedimiento legislativo y puede no tener contenido material. Material: norma
jurdica que regula conductas, es fuente directa de derechos. Tambin se puede mencionar su sentido subjetivo u orgnico, el cual
tiene en cuenta el rgano o funcionario que sanciona la norma. La caracterstica de la ley es que es general, segn el concepto
lgico, sin embargo cuando se trata de un precepto comn no es ley.
o Laband: lo caracterstico de la ley es la novedad jurdica de carcter primario que es lo nico que lo diferencia con el
reglamento.
o Revidatti: sostiene que no es suficiente la generalidad ni la novedad jurdica, porque hay leyes que son novedosas y que
no son fuente del derecho.
Los caracteres de la ley son:
1) General: no prescribe para un caso concreto sino para un nmero indeterminado de ellos.
2) Novedad jurdica: introduce una regulacin nueva en el rgimen jurdico.
3) Imperativa y obligatoria: contiene un mandato y prev o una sancin en el incumplimiento o un premio para el
caso de cumplimiento.
4) Es intemporal o permanente en principio: la ley es especialmente indeterminada en cuanto a los hechos,
respecto de los cuales habr de regir en sentido material.
5) Escrita: sirve para distinguirla de otras fuentes jurdicas.
Tratado: es el acuerdo al que llegan dos o ms Estados sobre derechos que hacen a su soberana. Hay diferentes opiniones en
cuanto a si es o no fuente.
o D alesio: afirma que el tratado no es fuente de derecho administrativo, ya que de los tratados no derivan obligaciones
para los habitantes sino para los Estados, para que se le pueda considerar fuente de derecho interno, ser necesario que
se dicte una ley que traslade a los habitantes los derechos y obligaciones contradas por el Estado. As, el tratado no es
fuente del derecho administrativo sino que lo es la ley que lo transforma en norma interna.
o Merkel: expresa que el trato es fuente. El orden jurdico puede prever ms de un sistema de creacin de normas. Nuestra
constitucin establece que mediante un procedimiento se sancionan leyes y mediante otro las declaraciones que
establecen la necesidad de revisar la constitucin, a estas declaraciones se les ha dado forma y manera de ley. del mismo
modo, la constitucin prev otro tipo de procedimiento parlamentario, que concluye con la sancin de otra clase de
normas: los tratados. Tanto con estos ltimos como con las declaraciones de necesidad de revisar la constitucin, se ha
cometido el mismo error, ya que se las ha denominado como si fuesen leyes pero no lo son. Son formas autnomas de
creacin de normas. As tmb vemos que tal como lo establece el Art. 31 de la CN no se puede negar q los tratados son
fuentes.
Costumbre: es un comportamiento que se repite por considerrselo obligatorio. Consta de dos elementos, uno objetivo que es la
conducta respectiva; y otro subjetivo que es la conviccin de su obligatoriedad. Hay varias clasificaciones: Art. 17 CC:
o Costumbre contra la ley: es la que se impone al precepto escrito, lo deroga. no es fuente de derecho administrativo;
salvo como fuente denegatoria de una ley
o A falta de ley: se aplica una costumbre para resolver asuntos respecto de los cuales no hay precepto escrito. esta
establecida en el CC y es fuente del derecho (situaciones no regladas legalmente)
o Segn la ley: a veces la ley escrita establece que para resolver los detalles de su aplicacin debe recurrirse a los usos y
costumbres
Actualmente es fuente de derecho administrativo pero no en todos sus captulos.
Reglamento: es la fuente cuantitativamente ms importante. Muchas de ellas rigen el actuar de las administraciones. Son normas
generales, abstractas, impersonales, atemporales, es decir tiene todas las caracterstica de la ley salvo la novedad jurdica
primaria. Posibilitan la ejecucin de la ley. tipos de reglamentos:
o Ejecutivo: esta referido a que las leyes deben ser aplicadas. Lo puede dictar el PE, el PL, y el PJ. En el poder ejecutivo
se llaman decretos reglamentarios, en el PL se llaman reglamentos parlamentarios y en el judicial se llaman, acordadas
parlamentarias. Este reglamento esta mencionado en el Art. 86 CN: es funcin del Presidente de la Nacin reglamentar
las leyes cuidando de no alterar su espritu. Pero no siempre se manifiesta con claridad el origen de la competencia
administrativa para sancionar estos reglamentos, lo que ha dado lugar a la enunciacin de varias doctrinas sobre la
naturaleza de esta norma, estas doctrinas son:
De la discrecionalidad administrativa: sostiene que si la administracin puede resolver uno a uno los
casos que se le presentan en ejercicio de su discrecionalidad puede tambin utilizando igual facultad,
comprender un numero indeterminado de casos similares en una sola norma general, comprensiva y
abstracta, lo que facilita la resolucin de los asuntos particulares que se plantean, con mayor garanta
de igualdad. Critica: no todo rgano que tenga facultad discrecional, tiene potestad reglamentaria.
Delegacin administrativa: sostiene que la facultad reglamentaria nace de la delegacin hecha por el
PL. esta facultad surgira, de esa clusula que suele interpretarse en las leyes: el PE reglamentara la
siguiente ley Critica: igualmente, si esa clusula no existiera, de cualquier manera el PE podra
sancionar la reglamentacin ya que es la CN la que lo faculta.
Potestad inherente a la funcin administrativa: es la solucin que adopta la mayor parte de la doctrina.
Afirma que para poder desempear sus cometidos, la administracin requiere de esa facultad. Esta
facultad es inherente a la funcin administrativa y prcticamente ella no podra ejercerse con la
amplitud necesaria si esa facultad no le fuese otorgada. Critica: no responde a la pregunta de donde
surge la facultad, sino que pretende establecer porque la norma que la otorga, lo hace.
Atribucin expresa de la competencia: esta doctrina afirma que cuando la administracin sanciona
esos reglamentos ejerce un poder dado por la constitucin o la ley, es decir ejerce una competencia
que le es dada del mismo modo que son otorgadas las competencias en general.
La naturaleza del reglamento es distinta que la de la ley, no es una voluntad general, sino solo una funcin
de naturaleza administrativa. Sus lmites son la constitucin, la ley y la competencia misma del poder que dicta el reglamento.
o Delegado: es el conjunto de normas de contenido general, impersonal y abstracto, dictada por el PE en ejercicio de
facultades delegadas a el por el PL. es de naturaleza legislativa aunque sea dictada por el PE.
Antes se poda delegar sobre una materia determinada por tiempo determinado y siempre que el legislativo mantuviera
el control sobre el dictado del reglamento. El PL poda establecer partes generales pero no minuciosamente como se
debe hacer.
Actualmente: Art. 76: establece que se prohbe la delegacin legislativa en el PE, salvo en materias determinadas de
administracin y de urgencia pblica. Con plazo fijado para su ejercicio y dentro de las bases de la delegacin que el
congreso establezca.
o De necesidad y urgencia: es una norma general, impersonal, objetiva dictada por el PE, por aplicacin de un principio
superior en materia de organizacin poltica: la necesidad. se funda en los casos de necesidad urgente de resolver una
cuestin de Estado, que no se podr resolver rpidamente si se sigue el proceso legislativo normal. Es de naturaleza
legislativa.
1) Requisitos:
Que exista una urgencia involuntaria
2) limites:
Urgencia publica
No puede tratar materia penal, tributaria, electoral o rgimen de los partidos.
o Autnomos: es el dictado por autoridad administrativa (PE en principio), por autorizacin expresa de la CN que le
concede una zona de reserva propia o competencia propia. En este caso, las normas constitucionales no necesitan de ley
para ser ejecutadas, eso se hace mediante reglamentos. En estos casos, la propia constitucin establece que la
reglamentacin de estas normas debe ser hecha por la administracin en forma directa. De all viene su nombre de
reglamento autnomo porq adquiere validez sin ley intermedia entre ellas y la constitucin. Se trata de competencias
propias del PE, por lo cual no pueden ser derogadas por ley, porq si as se hiciese, el congreso estara invadiendo
competencias del PE.
Naturaleza jurdica: es administrativa, conferida al PE conferida expresamente por la CN
Limites: establecidos en la CN nicamente, en cuanto a su contenido, forma, vigencia, y competencia del rgano p dictarlo.
Caracteres del reglamento:
Es general, ya que comprende un nmero indeterminado de casos.
Es subordinado (nos referimos al ejecutivo)
Es unilateral, pues es consecuencia de la voluntad de la administracin.
Es dictado por un rgano con funcin administrativa.
La jurisprudencia: son pronunciamientos judiciales. Es la doctrina aceptada por los jueces, afirmada en fallos, con fuerza de
conviccin, que le hacen valer como precedente. Pueden ser fuentes del derecho administrativo cuando tienen contenido o
materias administrativas. Es fuente indirecta por la influencia que ejerce.
Doctrina judicial: es el conjunto de antecedentes sobre una materia que existe entre las sentencias judiciales.
Jurisprudencia: son fundamentos en un fallo que sirven p otros fundamentos de fallos.
Circulares e instrucciones: circulares: es el medio mediante el cual el superior comunica al inferior, en primer lugar, las ordenes
de servicio. Transmite cualquier tipo de noticias. Son medios de comunicacin, ya que circulan dentro de una parte de la
administracin. La resolucin o noticia es la fuente del derecho administrativo, NO la circular en si.
Instrucciones: ordenes y partidas que un superior da a un inferior para actuar dentro de sus competencias.
Doctrina: hoy en da, la doctrina al igual que la jurisprudencia, no tienen valor como fuente directa. Es decir que no tiene
obligatoriedad pero si gran influencia
o No son normas jurdicas, por eso no son urgente de derecho administrativo, ya que le falta el carcter de alteridad
(externa).
o Si bien no son normas jurdicas tienen eficacia de tales.
Segn Revidatti las instrucciones son fuente de derecho administrativo cuando tiene efecto, o se proyectan respecto de terceros
Otras fuentes:
o Practicas administrativas: la doctrina general, niega que sean fuente de derecho administrativo. Bajo el mismo nombre
se designan 2 cosas:
Realizacin repetida de determinados comportamientos en el mbito interno de la administracin simplemente
como consecuencia de una modalidad no cuestionada. No son fuente porq le falta la conviccin de
obligatoriedad
Repeticin de comportamientos: en el mismo mbito pero con la conviccin de obligatoriedad.
o Principios generales del derecho: cuando ni la ley expresa ni la analoga dan solucin de un caso, el cdigo civil
dispondr que se recurrirn a los principios generales del derecho. Su importancia es menor que la de las otras fuentes
analizadas y constituye lo ultimo a lo que se puede recurrir para solucionar los vacos legislativos.
Bolilla 4
Que es el derecho?: es el conjunto de normas que se refieren a la persona humana, pues solo ella puede obedecer sus rdenes o sus
mandatos. Presupone una responsabilidad que solo el hombre puede tener.
Personalidad: es una cualidad jurdica del hombre que constituye la condicin previa de derechos y deberes. Es una aptitud potencial de
tener derechos o de quedar obligado por una relacin jurdica. Puede ser individual o colectiva.
Derecho subjetivo: es la potestad de obrar o el poder investido por el ordenamiento jurdico para satisfaccin de los intereses humanos.
Sujeto de derecho: acta en una relacin jurdica de carcter concreto. Por ejemplo el contrato, y goza de un derecho determinado.
Capacidad: es la aptitud de ser sujeto activo o pasivo de derecho: hay 2 tipos de capacidades: de derecho (cuando se puede ser titular de
derecho) y de hecho (cuando se puede ejercer esos derechos, o sea capacidad de obrar)
1) persona jurdica:
Teora de la ficcin: surge en el siglo XIX. Su expositor fue Savigny el cual restringe el mbito de la teora al derecho privado,
estableciendo que las conclusiones de la teora no son aplicables al Estado, porque el Estado estaba por sobre las personas, era
superior, era el quien las creaba (a las personas)
o Personificacin: para establecer relaciones patrimoniales, se fundaban en una ficcin; significa que el ente colectivo no
existe, sino que posibilita la relacin. Sostena Savigny que la nica persona es el hombre, considerando persona jurdica
al grupo colectivo
o Equiparacin: sostiene que la nica persona es la individual (el hombre) y al lado de esta, el Estado creaba otros entes,
ficciones, a los que tambin llamaba personas, pero sin embargo no lo eran por su naturaleza, solo lo eran por ficcin.
Teoras de la realidad:
o Negativas: sostiene que la nica persona que existe es la individual. Niegan la existencia de la personalidad colectiva;
dicen que la ficcin es una mascara que esconde lo que realmente existe: la persona humana. No hay personas ideales, y
lo que se ha explicado como persona jurdica es otra cosa.
Patrimonio de afectacin: los autores sostuvieron que las personas pueden estar, respecto de un patrimonio, en
situacin de disponer o de gozar. Cuando la situacin es de disposicin, su relacin con el bien es la que las
leyes en general prevn para el propietario. Si es solo de goce, en cambio, no se tienen todos los derechos del
propietario, pero se puede disfrutar del patrimonio. al lado de los patrimonios individuales que cada individuo
emplea para sus necesidades individuales, ese sujeto tambin puede tener otro patrimonio, o parte de el,
afectado a un fin distinto; esto no quiere decir que se forma una persona distinta de la individual
Patrimonio colectivo: esta teora niega la existencia de persona porque dicen que el problema debe ser
enfocado desde el punto de vista de la tenencia de los bienes y por lo tanto sostiene que el error se origina en
creer que existen solo dos formas de poseer los bienes (individual o en condominio), ya que adems pueden ser
posedos colectivamente. Patrimonio individual: es el q pertenece a una sola persona; patrimonio en
condominio: cuando el bien pertenece a un conjunto de personas, cada una de las cuales solo es propietaria de
una cuota parte, es divisible; patrimonio colectivo: el bien tampoco es posedo por una sola persona, pero a
diferencia del anterior, no es divisible, todos poseen el todo.
Bienes sin sujeto o solidaridad:(Duguit), este autor sostiene que debe eliminarse de la ciencia del derecho
cualquier abstraccin. Solo se debe aceptar aquello que se puede confirmar con los sentidos (positivismo).
sostiene que las relaciones jurdicas son la consecuencia de la convivencia y el hombre para cumplir con sus
deberes tiene un derecho, que es la proteccin que necesita para ello. La consecuencia de la solidaridad es la
divisin del trabajo; a veces el hombre puede afrontar solo los deberes que le impone la solidaridad pero otras
veces necesita unirse para realizar su cometido, ya que hay actividades que no pueden hacerse individualmente
y por eso surge la solidaridad; as la proteccin del Estado para que el hombre pueda cumplir, individualmente
o en grupo, sus deberes, es lo que, indebidamente, se ha llamado persona. Esta persona es una cosa inexistente,
mera abstraccin.
Individualista: (Ihering) acepta que no existe mas sujeto real que el hombre, negando que se pueda recurrir a la
ficcin para explicar el tema que nos ocupa. Su explicacin es que la nica persona es el hombre pero que el
derecho prev una herramienta que facilita la creacin y ejecucin de derechos y obligaciones. De esta forma,
un conjunto de personas se unen, mediante un recurso que proporciona la tcnica jurdica, para aparecer como
si fuesen uno solo frente a terceros. Eso (el recurso y NO una entidad con vida autnoma), es a lo que se llama
persona colectiva. Esta explicacin no fue utilizada para el Estado pero sin embargo otros autores se inspiraron
en esta tesis y exponen teoras que aplican al Estado: no seria posible que se vinculase uno a uno los integrantes
de un Estado, por eso se unifican las pretensiones de todos, y por un recurso de tcnica jurdica aparecen
unificados.
Afirmativas:
Voluntad: afirman que para que haya persona titular de derechos, debe haber una voluntad capaz de ejercerlas.
Organismo social: sostiene que la vida comenz unicelularmente, con una evolucin surgen los seres
multicelulares, luego de muchos siglos aparecen los animales y detrs de ellos, como evolucin de las
especies aparece el hombre. La evolucin no paro, sino que sigui mediante la unin de varios
hombres, los cuales formaron la sociedad, que es el ser superior en la escala biolgica. Estos
organismos, tienen todos los elementos esenciales que caracterizan a los otros componentes de la
escala biolgica. Tienen una voluntad que es distinta a la de cada uno de los integrantes. Apareciendo
as el concepto de persona colectiva.
Alma colectiva: sostiene que cuando 2 sujetos se unen, pueden constituir la suma de ambas
voluntades, pero pueden tambin generar un alma distinta independiente de las suyas. Siempre que
exista voluntad diferente va a haber rgano o sujeto colectivo, es decir, persona jurdica.
Institucin: Hauriou, pretende dar una explicacin completa de los fenmenos jurdicos. Sostiene que
antes se haba estudiado, separadamente, como nace o porque rige el derecho, pero segua faltando
una explicacin totalizante de la vigencia del derecho, es decir, porque nace y mantiene su valor. Para
explicar esto recurre a la idea de institucin. el derecho mantiene su valor por una cuestin
sociolgica, porque si no tiene un comportamiento colectivo, no tiene sentido la norma. esto explica la
institucin, la cual tiene 2 objetivos: A) ideas de realizacin de algo (personas); y B) ideas de una
regla de conducta o comportamiento humano (normativa). Clases de institucin: A) institucin regla o
cosa: establecen normas de comportamientos; B) institucin obra o persona: realiza ciertas obras.
Ambas pueden tener trascendencia jurdica directa, as como tambin pueden no tenerla y permanecer
en el campo de los hechos sociales jurdicamente intrascendentes; C) instituciones sociales: son
aquellas que no tienen trascendencia jurdica aunque pueden alcanzarla en ciertas ocasiones. Por
ejemplo la costumbre de ceder el paso a las mujeres. D) instituciones jurdicas: son aquellas que
tienden a producir consecuencias jurdicas en el derecho. En cuanto a la voluntad, Hauriou establece la
doctrina de la apropiacin, que es cuando la institucin se apropia de la voluntad de las personas que
valen como si fuesen de la institucin. Las desiciones se imputan a la persona jurdica por haberse
apropiado de la voluntad del sujeto individual
Del rgano: Gierke dice que la persona es un organismo jurdico que al nacer es completo. El durante
su estudio se mantiene en el campo jurdico. Afirma que al nacer la persona ya tiene los rganos que
expresaran su voluntad. Cuando se crea un organismo dentro del derecho, se lo crea con todas sus
competencias y se designa una persona para que dirija el organismo. Critica: en definitiva su teora se
asienta en la voluntad diferenciada de los individuos que la conforman
Inters: afirma que habr persona jurdica cuando el inters que la sustenta es diferente a los individuos que la
componen
Formales:
Ferrara: sostiene que siempre que se hablo de personas se entablo una confusin y nadie se dio cuenta
que es un termino multivoco, del cual surgen 3 conceptos:
o Persona biolgica: aquella que tiene rasgos de humanidad, pero no son titulares de derecho y
obligaciones
o Persona filosfica: aquella que tiene conciencia de su YO, libertad, etc. Es decir, son
racionales
o Persona jurdica: que sin embargo no son hombres. es un estatus otorgado por el Estado.
Pasa revista a las doctrinas basadas en el inters y la voluntad. Dice que si para ser persona seria
necesaria la voluntad entonces lo dementes ni los borrachos serian personas. La personalidad
jurdica no se asienta ni en el inters ni en la voluntad, porque su existencia no depende de estos,
sino que depende del derecho, el cual determina quien es persona, y por eso es formal. De esta
forma le otorga proteccin al sujeto o grupo de personas. En fin, hay persona cuando el
ordenamiento jurdico otorga a algo medios de proteccin jurdica para su inters. Las personas
colectivas lo tienen en algunas oportunidades, y el hombre (persona biolgica), lo tiene siempre.
Kelsen: sostiene que no es necesario en el mbito del derecho decir quienes tienen o no personalidad,
sino lo que hay que saber es como juega la personalidad en el mbito del derecho. Se va a ser persona
jurdica siempre que se sea destinatario de persona jurdica, o sea que puede haber persona jurdica
individual o colectiva, siempre que se pueda imputar a alguien un derecho o una obligacin. El Estado
es un centro total de imputacin normativa (publico). Las personas individuales son centros parciales
de imputacin normativa (privado).
Criterio de la finalidad: es una persona pblica cuando el fin es pblico. Si el fin es privado va a ser persona privada. Critica: no
siempre la finalidad publica es de una persona jurdica publica, porque la finalidad muchas veces de una persona privada es
publica
Criterio de la existencia de prerrogativas: es persona pblica cuando tiene en sus competencias prerrogativas propias del estado.
Critica: hay personas privadas que detentan potestades publicas (ej. Peaje)
Criterio de la creacin u origen del ente: son personas publicas aquellas creadas por el estado y privadas las creadas por los
particulares. Critica: hay personas que eran publicas y luego se convierten en privadas
Criterios del servicio pblico: son personas pblicas las que prestan servicios pblicos. Critica: hay personas privadas que los
prestan (ej. Taxistas,) y el Estado solo los reglamenta.
Criterios de control: es persona de derecho pblico cuando el estado ejerce sobre ella un control importante. Critica: hay personas
privadas controladas por el Estado. (ej. Empresas de alimentos, laboratorios, etc.)
Criterio del recurso: si los recursos pecuniarios provienen de empresas privadas, son personas jurdicas privadas, si los recursos
provienen del Estado, son personas jurdicas pblicas. Critica: hay personas privadas que reciben fondos del Estado, (ej. Las
escuelas privadas).
3) diferencias entre personas jurdicas de derecho publico, de utilidad publica y de inters publico
Personas de derecho publico: son aquellas que tienen potestad estatal, dictan sus estatutos, reglamentos, proyectan sus
presupuestos, tienen poder impositivo, designan y remueven su personal, adquieren bienes por contratos de derecho publico, sus
actos son de derecho administrativo y pueden ser intervenidos por el PE. Segn Bielsa, esta reglada por el derecho publico y son
creadas por ley.
Personas de utilidad pblica: sus empleados son regidos por el derecho privado, derecho laboral, son establecimientos privados,
pero cumplen una finalidad de inters social, por ej. Colegio de abogados.
Persona de inters publico: son entes privados que su funcin tiene relacin con el inters social. Ej. Sindicatos, bancos, partidos
polticos, etc.
Bolilla 5
Bolilla 6
2) centralizacin y descentralizacin administrativa:
Centralizacin: es el modo de organizacin administrativa en donde, bsicamente, la facultad para tomar decisiones de la gestin
administrativa, reside en un solo rgano (ente central). Tienen supremaca jerrquica.
Caracteres:
El poder pblico y la coaccin.
La designacin de agentes
El poder de decisin y la competencia tcnica
Las desiciones que tomen los rganos inferiores estn sujetas a revisin por parte del ente central, que puede revocarlas o
reformarlas.
Descentralizacin:
Es el instrumento del que se vale el rgano para realizar sus fines, es independiente del ente central y por ende tiene personalidad jurdica
propia, es creado por ley
Caracteres:
Transferencia de poder de decisin
Persona jurdica distinta de la del Estado ( puede estar en juicio, es decir, demandar o ser demandada sin que sea necesario que
responda la administracin central)
Tiene patrimonio propio
Es creada por ley
Desconcentracin:
Implica que el ente central, en base a una ley, transfiere en forma permanente parte de su competencia a rganos que forman parte del
mismo ente, pero ese rgano carece de personalidad jurdica, ya que la desconcentracin es simplemente a los efectos de agilizar la
actividad de la administracin central (por ejem. Ministerios o subsecretarios)
Caractersticas:
Se encuentran dentro del mismo rgano
Bolilla 9:
1) potestades administrativas:
Son los medios jurdicos de que dispone la administracin pblica para desarrollar su actividad y lograr los fines perseguidos con ello.
Son garantas para el ciudadano ya que a travs de la potestad sabe lo que puede o no hacer.
Caracteres:
Inalienables e intransferibles
Irrenunciables
Imprescriptibles
Clasificacin:
Potestad reglamentaria: es la que tiene la administracin para dictar sus reglamentos. Es el acto con disposiciones generales que
dicta el rgano ejecutivo en merito de facultades que expresa o implcitamente le han sido conferidas con carcter normativos.
Clases: ejecutivo, autnomo, de necesidad y urgencia y delegados.
Potestad imperativa: es la facultad que tiene la administracin para dar rdenes y exigirse cumplimiento, se ejerce mediante
decretos y ordenes de la administracin central, mediante resoluciones y desiciones. Puede ejercerse de oficio o a peticin de las
partes, valorando ella la solucin q estime ms conveniente. La forma puede ser escrita o verbal. La administracin puede obrar
de dos maneras:
o Discrecionalmente: la norma le da varias alternativas, cualquiera sea la contratacin, no es rgida, dentro de la misma
ley se establece el mecanismo y las alternativas validas a seguir. Tiene dos partes:
Oportunidad: se refiere al momento de la toma de decisin, existiendo solo en el momento inicial, ya que la
discrecionalidad desaparece cuando la alternativa es valida y concreta.
Legitimidad: todo acto de la administracin pblica se presume legtimo. Esta integrada tanto por las regladas
como por las discrecionales.
Limites: hay lmites elsticos, porque son flexibles. Se pueden dar 2 o mas alternativas, pero lo que se elija debe
ser razonable, para no incurrir en abuso de derecho. Siempre surge de la ley
o Regladas: establece en forma rgida como y cuando debe hacerse algo sin dejar margen para otras vas alternativas.
Surge de la ley integrando el principio de la legitimidad
Potestad ejecutiva o de gestin: es una serie de actos que realiza la administracin en ejercicio concreto de su obra. Se trata de
una particular actividad de la administracin que comprende los hechos que esta realiza, el cumplimiento de la ley y de sus
reglamentos, como as tambin la efectuacin de los que manda y sanciona dentro de su esfera.
Potestad jurisdiccional: es la facultad de los rganos ejecutivos para dictar actos jurisdiccionales. El acto jurisdiccional es el que
resuelve la controversia por un rgano independiente y tiene fuerza de verdad legal, aquel que hace cosa juzgada, tanto en sede
administrativa como judicial.
Potestad sancionadora: es la atribucin que le compete a esta para imponer conexiones a los ciudadanos o administrados, y
sanciones disciplinarias a los agentes de estas. Se dividen en 2:
o Disciplinarios: es interna de la administracin y se aplica a los funcionarios de la administracin por acciones u
omisiones en el ejercicio de sus funciones
o Correctiva: es externa a la administracin y comprende a todas las personas, sean o no funcionarios de la administracin
Bolilla 10:
2) hechos y actos administrativos:
La divisin de los sucesos en hechos y actos, tan importante en derecho civil, ha dado lugar a divergencias en nuestra disciplina. Desde el
punto de vista de la doctrina y la legislacin son posibles 3 posiciones:
Hay quienes admiten la clasificacin en la misma forma con que ella aparece en el CC, esto es concibiendo el hecho como
genero y el acto como especie
Otros, mantienen igual terminologa para el hecho y el acto, pero le dan distinto significado: hecho lo que deriva de la
naturaleza; acto lo realizado por el hombre.
Finalmente hay quienes adoptan otra clasificacin diferenciando entre hecho objetivo y hecho subjetivo. Mientras las 2
clasificaciones anteriores atendan al origen del acto, esta tercera tiene en cuenta sus consecuencias. Esta ltima teora no
menciona al acto.
Segn Revidatti, hay inconveniente en la ltima doctrina porque dice que a veces un hecho puede generar consecuencias objetivas y
subjetivas simultneamente. No es as cuando el hecho es de la naturaleza, pues en este caso solamente podrn generarse consecuencias
objetivas, ya que no hay una voluntad humana a la que se le puedan imputar consecuencias subjetivas. El hecho humano, en cambio,
puede generar consecuencias objetivas y subjetivas simultneamente (homicidio o incendio culposo o doloso). Pero hay hechos humanos
que solamente generan consecuencias subjetivas, como los contratos.
Revidatti dice que hay 3 maneras de clasificar los acontecimientos que pueden producir consecuencias jurdicas en el mundo. Estas
consecuencias pueden ser de hechos irrelevantes o de hechos relevantes. Los hechos relevantes son divididos por las posiciones
doctrinarias en hechos y actos. Para una de ellas el hecho es el gnero y el acto la especie. Mientras que para otra se trata de gneros
distintos y cotrapuestos. Y la tercera forma no tomaba en cuenta el origen sino las consecuencias, a las que mide en objetivas y subjetivas.
Por nuestro lado, pensamos que la clsica distincin que adopta el CC nos brinda un adecuado esquema para ubicar los hechos que
debemos estudiar. Por lo cual dividiremos a los hechos de la siguiente manera:
Relevantes e irrelevantes
Los lcitos entre los que tienen como fin inmediato producir consecuencias jurdicas y los que no.
En fin, para revidatti, acto es un hecho relevante, voluntario, licito, que tiene como fin generar consecuencias jurdicas.
Hechos irrelevantes:
Est supuesto en el ordenamiento jurdico, puesto que no todo lo que sucede importa para las relaciones de derecho. Pero aunque el objeto
principal de nuestro estudio es el hecho relevante, para poder comprenderlo mejor es importante sealar la divisin entre unos y otros. Por
ejemplo la lluvia es, en principio, un acontecimiento jurdicamente intrascendente, pero puede alcanzar trascendencias en ciertas
circunstancias. En cuanto a cuestiones civiles, el hecho irrelevante generalmente pierde todo inters. En sentido clsico, debiera
considerarse que hay hechos jurdicamente irrelevantes que son, sin embargo, objeto de regulacin por el Estado mediante un tipo especial
de normas. Ese conjunto de hechos son:
Los hechos de la naturaleza, que no trasciendan al orden jurdico.
Los hechos que los particulares realizan en su zona de reserva
Los hechos internos de la administracin equiparables a los que realizan los particulares en la zona de reserva.
3) Actos administrativos:
Aspecto subjetivo: tiene en consideracin al sujeto del cual debe emanar, o puede emanar, un acto para que pueda ser
considerado administrativo. Las posiciones que expone la doctrina son tres:
o Para una tesis francesa: un acto es administrativo solo cuando emana del PE, dice que no hay norma administrativa que
no emane de ese poder
o Otra tesis, no restringe la posibilidad de dictar actos administrativos al PE, pero si al Estado: puede emanar de cualquier
funcionario con competencia para ello, otorgada por la ley, cualquiera fuese el poder que integre.
o Posicin formalista: segn esta, acto administrativo es todo el que se dicta en ejercicio de competencia administrativa.
Por lo tanto puede dictarlo un rgano del Estado, as como un particular siempre que el Estado lo autorice por ley o por
un acto administrativo fundado en una ley.
Aspecto objetivo: considera que el acto es administrativo cuando mediante el se satisfacen determinados cometidos, tiene en
cuenta el contenido sin interesarle el sujeto. Las diferentes posiciones son:
o actos unilaterales de contenido concreto: lo emite un sujeto y se refiere a una sola y misma cosa, (por ejem.
Nombramiento de un funcionario publico), no consideran a los actos de contenido general porque ellos son llamados
reglamentos.
o Unilaterales de contenido general: por ejem. Los reglamentos dictados por el PE
o Bi o multilaterales de contenido concreto: cuando contiene la voluntad de la administracin y de una o varias personas
distintas a ellas (contrato administrativo). Segn revidatti, los actos administrativos son todos los ejecutorios con
posibilidad de hacer cumplir su propio acto aunque sea por medio de la fuerza. En principio puede tomar medidas
aplicables en funcin de su superioridad (contratos de obras pblicas).
o Actos bi o multilaterales de contenido general: son acuerdos nter administrativos (por ejem. Pasantias entre la UNNE y
el Superior Tribunal de Justicia).
Aspecto formal: no tiene en cuenta el rgano del cual emana el acto, ni el contenido, sino las consecuencias con que la decisin
se manifiesta en el orden jurdico: se refiere a la causa formal, es decir, de que manera la decisin inserta en el conjunto
sistemtico que regula las conductas sometidas al orden jurdico estatal.
El acto administrativo es una norma jurdica del subsistema jurdico de derecho administrativo, que esta comprendida por la
constitucin, las leyes, los reglamentos y por los actos administrativos.
Elementos del acto administrativo:
Previos al acto:
Sujeto u rgano: pueden ser el PE, PL, PJ, y los particulares autorizados por ley o por acto administrativo. Todo acto
emitido por rgano administrativo se presume administrativo, salvo que la naturaleza propia del acto o una ley diga que
no es administrativo. Sin sujeto emisor no puede haber acto emitido
Competencia: es el conjunto de atribuciones o deberes que la ley otorga a un rgano o sujeto para que cumpla los
cometidos que la propia ley le confiere. Es la facultad para dictar un acto administrativo. Si no tiene competencia se
estara en presencia de una va de hecho. Caracteres: es obligatorio, su incumplimiento puede constituir delito, es
improrrogable, intransferible, inderogable, irrenunciable e indelegable, salvo:
o Avocacin: se da cuando el superior asume el ejercicio de una competencia conferida al inferior, porque se
presume que el superior esta ms capacitado que este ultimo.
o Delegacin: es cuando el superior jerrquico encarga la resolucin de un asunto, que le compete a el, a un
inferior, aumentando la esfera de competencia de este. Siempre debe estar autorizada por ley. cuando es general
debe estar publicada en el boletn oficial, cuando es particular debe ser notificada. La responsabilidad recae
sobe el rgano superior.
o Sustitucin: se transfiere el ejercicio de la competencia entre dos sujetos de la misma jerarqua, para que se
encuentren en distintas jerarquas pero dependiendo del mismo superior.
Causa: responde a la pregunta de que es el acto. Es lo que estimula la voluntad jurdica, que puede ser humana licita o
ilcita. En el derecho privado, la voluntad declarada en la causa tiene vida propia. En derecho publico, la causa del acto
(voluntad declarada), debe acompaar la vida del acto. Si a la causa desaparece el acto debe ser retirado del mundo
jurdico.
Finalidad: responde a la pregunta, para que se emite el acto. Si no esta establecido en la norma, la finalidad va a ser
satisfacer el inters general. Vicio: desviacin del poder, o sea cuando el funcionario busca cumplir otro fin que no sea el
general.
Procedimiento: es el conjunto de trmites, formalidades o actividades, tendientes a la expresin de la voluntad estatal.
Un sumario administrativo es un procedimiento que sigue la administracin, tendiente a la acreditacin de la falta de un
funcionario publico. Etapas:
o Ideacin: aparicin de la causa que motiva el tramite administrativo.
o Formacin: determinacin de los antecedentes que motivan el procedimiento y los medios a utilizar para lograr
le fin se forma el expediente, juntando antecedentes, pruebas, declaraciones, alegatos, etc.
Declaracin de voluntad de la administracin: aplica la sancin a quien cometi una falta. Si es de carcter
particular, se notifica al imputado (ejem. Diez das de suspensin). Si es de carcter general se debe publicar lo
resuelto. Finalmente se publica lo resuelto.
Clases:
De oficio: por parte de la propia administracin.
A peticin de las partes: por ejem. Habilitacin de un comercio.
Intervencin solo de la administracin: por ejem. Dictado de un reglamento
Intervienen solo los administrados: por ejem. Pueden intervenir en la habilitacin comercial.
Voluntad: es la expresin de lo que quiere hacer la administracin, es la manifestacin final de la administracin como
resultado de procedimiento cumplido. Para algunos hay que tomar la expresin en sentido estricto, o sea cuando la
administracin expresa su voluntad para decidir algo. Para otros existe un sentido amplio, que sostienen que la
administracin no solo expresa su voluntad cuando decide algo, sino que tambin por ejemplo cuando otorga un
certificado de antecedente.
o Voluntad expresa: cuando la administracin demuestra claramente lo que decide o quiere hacer.
o Tacita: su comportamiento es lo que seala cual es la voluntad real de la administracin, mediante una
actividad que tenga un sentido univoco.
o Silencio de la administracin: esta figura adquiere relevancia en tiempos relativamente recientes. Ello es
consecuencia del sistema de proteccin jurisdiccional establecido respecto de la administracin. Para que se
pudiese demandar era necesario que hubiese una decisin y por lo tanto, guardando silencio, la administracin
evitaba ser demandada. Hay dos sistemas: 1) silencio intrascendente: aquel al cual no se le puede otorgar
ningn significado.2) Silencio trascendente: aquel en que ha transcurrido un cierto lapso se considera que ha
existido declaracin administrativa. puede interpretarse en sentido positivo o negativo. La mayora de las veces
al silencio se lo interpreta con sentido negativo.
o
Bolilla 11
Clasificacin de los vicios:
En cuanto a este primer asunto, se pueden hacer varias clasificaciones, teniendo en cuenta varios puntos de vista
La legislacin debe equilibrar 2 valores jurdicos: el valor justicia, que se concreta con el cumplimiento de la ley; y el valor seguridad. La
correcta conciliacin entre uno y otro valor hace necesario que la gama de soluciones sea amplia: desde el efecto que por su
intrascendencia, es ignorado, hasta aquel que por su magnitud afecta al acto en su propia existencia (inexistencia donde se la admite). Pero
la parte central de este tema es la distincin entre vicio de nulidad y de anulabilidad
Descripcin del vicio:
La legislacin civil adopto para describir uno y otro vicio el principio de la manifestacin. Si el vicio aparece manifiesto se considera que
corresponde a la nulidad, pero si no es manifiesto, corresponde la anulabilidad.
En el derecho publico, en lugar de fundar la distincin en que el vicio sea manifiesto o no, se estableci que cuando el vicio era grave es
de nulidad, y cuando es leve, pero trascendente es de anulabilidad.
Algunos autores dividen los vicios trascendentes en razn de su magnitud en 2 grupos y otros en 3. La clasificacin en 3 grupos de vicios
trascendentes permite clasificar a los actos en 5 grupos: A) el acto perfecto; B) el acto con vicio intrascendente; C) con vicio leve; D) con
vicio grosero; y E) con vicio de inexistencia.
En conclusin: el vicio es de nulidad cuando afecta gravemente un elemento esencial. En ningn caso cuando solo afecta un elemento
accidental. Es de anulabilidad cuando siendo trascendente no es grave, sino que afecta en forma leve un elemento esencial, o de cualquier
manera (grave o leve) un elemento no esencial, pero trascendente obvio.
En definitiva, nosotros clasificamos a los vicios trascendentes en: leves, graves y de inexistencia.
Denominacin:
La ley 19549 y una parte de la doctrina llama actos regulares a los que estn afectados de vicio leve y son pasibles de anulabilidad; y
actos irregulares a los afectados de vicios graves, pasibles de nulidad. Entonces, acto irregular no es todo el que tiene vicio, solo el que
tiene vicio que lo haga pasible de nulidad. Pero es obvio que esta terminologa es confusa, ya que regular quiere decir conforme a la
regla y sin embargo aqu quiere decir viciado.
Clasificacin:
Clasificacin de los vicios
leves
grave
de inexistencia
Denominacin
Acto con vicio leve de anulabilidad
Acto con vicio grave o con vicio de
nulidad
Acto jurdicamente inexistente
De derecho privado: el hecho de que la administracin actu por la voluntad declarada es por que la competencia que
expresamente le otorga la ley a la administracin.
o Contrato de mandato: por ejemplo el estado y el funcionario pblico. Implica que el mandante no es responsable por los
hechos del mandatario si estos no estn previstos en el contrato de mandato.
o Locacin de obra: el funcionario contina en el cargo mientras dure su buena conducta.
Afirmativas
Existe un instituto regla jurdica que esta destinado a reglar derechos, y se sostiene que hay convenciones (acuerdo entre 2
personas para generar una obligacin o resolver la existente), conde dentro de ellas esta el contrato, y dentro del contrato hay
contratos civiles, comerciales, administrativos, etc. El instituto del contrato, cuando atraviesa el mbito o se mueve en derecho
civil, comercial, laboral, administrativo, etc. Va a tener caractersticas particulares, pero va a seguir siendo contrato. Para todos
los que dicen que tiene que haber igualdad entre las partes, va a regir como caracterstica el derecho civil; en el contrato laboral
existe el contrato de trabajo que resguarda al obrero.
Contrato:
Concepto:
Institucin que tiene caractersticas particulares segn el subsistema jurdico en que se encuentre. Comprende contratos privados
y pblicos.
Especie de convencin que tiene por objeto establecer o disolver una obligacin
Burkaits: no basta con el acuerdo de voluntades, sino que estas deben ser opuestas para producir efectos jurdicos.
Clasificacin:
Por su naturaleza:
o Administracin publica: por medio de la cual se pueden conferir derechos y establecer obligaciones al cocontratante
(por ejemplo en la concesin) y tambin establecer derechos y obligaciones a su vez para terceros (por ejemplo
usuarios). Pueden afectar la satisfaccin de la necesidad general en cuanto a los bienes de dominio publico por un
contrato de concesin, por ejemplo de uso. Colocan al cocontratante en situacin de subordinacin jurdica respecto al
Estado administracin
o Por disposicin de ley: tiene por objeto un fin pblico que no es inmediato, sino solo mediato, por ejemplo emprstitos.
Se encuentran regulados concreta y detalladamente por ley. Por ejemplo contrato de obra publica
Distincin del contrato administrativo
Procedimiento formal: se dice que el administrativo surge de licitacin pblica, mientras que el privado de contratacin directa.
Es decir, si el procedimiento es administrativo, el contrato es administradito.
o Critica: no siempre el procedimiento marca la calidad del contrato, salvo cuando se tiene en miras en forma inmediata el
bien general, se hace o se realiza un contrato administrativo. Adems se puede llegar a un contrato civil por medio de
licitacin, por ejemplo la administracin puede recurrir a administracin para locacin del inmueble para instalar un
juzgado
Jurisdiccin: establece que hay contrato administrativo cuando la anulacin de los conflictos que plantea la ejecucin del mismo
corresponde a jurisdiccin contenciosa administrativa. Y debe considerarse de derecho privado cuando la competencia esta
atribuida a los tribunales ordinarios
o Critica: en realidad es a la inversa, lo atinente a la jurisdiccin ante la cual han de dirimirse las controversias es mera
consecuencia de la naturaleza del correspondiente contrato. Si el mismo es publico, la jurisdiccin es contenciosoadministrativa. Es decir la jurisdiccin no genera la naturaleza del contrato
Desigualdad de las partes: hay preeminencia de la administracin, es decir del Estado.
Inters publico: si el contrato es de inters publico, es administrativo, aunque no siempre lo es, pudiendo tambin los particulares
celebrar contratos en beneficio del inters publico
Cuando versa sobre bienes de dominio pblico: ser siempre el caso de los contratos administrativos, porque son cosas
indisponibles para los particulares. Y a su vez, la administracin puede celebrar contratos que no tengan por objeto bienes de
dominio publico
Clusulas exorbitantes: la existencia de tales en forma expresa le dara el mismo carcter de administrativo que en el caso de que
no estuvieran plasmadas expresamente. Son clusulas que en el contrato civil serian nulas, que establecen prerrogativas en
cuanto a interpretacin, ejecucin y extincin. Es decir que existiendo una clusula exorbitante, el contrato seria administrativo
o Critica: aunque exista expresamente clusula exorbitante, no habra subordinacin del particular, ya que en muchos
casos son contratos administrativos de colaboracin, actan colaborando con la administracin
Cuando queda sujeto a rgimen jurdico administrativo
apareciendo igualmente en todo contrato por razn de su objeto; o pueden ser expresas, que son las incluidas expresamente, aun
cuando los contratos no son administrativos por su objeto, sino que se convierten en tales en virtud de tal inclusin
Extensin a terceros: pueden beneficiar a terceros (prestacin de un servicio publico) o traer aparejadas cargas (obligacin de
pagar las tarifas del colectivo)
Ejecutoriedad: por ejemplo, cuando el cocontratante no cumple, o suspende el cumplimiento, el estado esta facultado a hacerse
cargo directamente (sin intervencin judicial) pudiendo hacerlo cumplir por un tercero a cuenta del incumplidor
Conmutatividad: desde su origen, las partes tienen conocimiento de sus derechos y obligaciones, es decir de sus ventajas o tareas.
No son contratos aleatorios.
Subordinacin: el Estado o administracin esta en un plano superior al particular
Mutabilidad: los contratos administrativos pueden ser modificados para el inters general, es decir tienen la prerrogativa del ius
variandi, siendo siempre modificables.
Flexibilidad: las prestaciones son susceptibles de ser ampliadas o disminuidas en su quantum (en obra publica hasta 20%,
servicio de suministro 10%) esto se da en virtud de que la administracin debe siempre resguardar la ecuacin econmico
financiera de la relacin
Intransferible: no se puede ceder el lugar de parte a otra persona, salvo con autorizacin de la administracin, ya que cuando
alguien contrata lo hace teniendo en cuenta la situacin econmica financiera, y hasta personal del cocontratante. Salvo casos de
cesin
Revocabilidad: la administracin puede revocar el contrato cuando desaparece la causa motivo
Oneroso: generalmente es oneroso, pudiendo ser tambin gratuito a veces.
Preadjudicacin: es la seleccin previa de los que pueden contratar con la administracin. La administracin,
por medio de rganos tcnicos, controlar si la oferta responde a los requerimientos que establece la
administracin, con lo que se determinar si es o no conveniente la oferta. El rgano tcnico establece una
prelacin entre los oferentes ms convenientes.
Adjudicacin: el rgano licitante va a dictar un acto administrativo donde determina quien se adjudica la
administracin, en base a la mejor oferta (que no siempre es la mas baja). En algunos casos, como en el
contrato de suministros, de esta forma queda perfeccionado el contrato, y en otos, cuando la ley exige
expresamente la firma (obra pblica), es necesario el cumplimiento del requisito para la perfeccin del mismo.
Notificacin: se publica quien gano la licitacin, y as se notifica al interesado
Realizacin del contrato: una ves adjudicado, se confecciona el contrato
Licitacin restringida:
Es un procedimiento de excepcin donde el nmero de oferentes es limitado. La administracin limita discrecionalmente (porque as lo
autoriza la norma) la lista de los candidatos que se admiten para ser propuestas. Una vez establecida la lista, el procedimiento es igual al
de la licitacin pblica.
La diferencia esencial es que se admite, en forma limitada, a los licitantes u oferentes, y que la administracin autoriza o invita a los
proponentes.
Se da nicamente cuando el valor estimado no exceda determinado monto (licitacin pblica desierta, ofertas inadmisibles, o
circunstancias imprevistas que requieran una capacidad tcnica o cientfica determinada)
Licitacin privada:
Es el procedimiento en el que intervienen personas que son invitadas por la administracin en forma expresa. Es decir, que en la
administracin central hay un registro de proveedores y constructores en el cual se anotan los que quieren contratar con la administracin.
De ese dictado, la administracin elige previamente a quienes, por su condicin econmica, oferta, etc., preselecciona para contratar, que
por circunstancias tcnicas, idoneidad, cualidades, etc., estn en igualdad de condiciones.
Para considerar la mejor oferta, se tienen en cuenta las garantas que ofrecen, el plazo para construir la obra, antecedentes, etc.
Generalmente existe la obligacin de que existan ms de 6 oferentes. Se procede por este sistema cuando el monto no justifica, o sea no
supera el monto del rgimen de contratacin, tambin cuando fracasa la licitacin pblica, por falta de oferentes, por precio inconveniente,
etc.
Contratacin directa:
Procedimiento por el cual la administracin elige, en forma directa, con quien va a contratar sin la concurrencia de oferentes. Se
caracteriza por ser de monto bajo. Es una facultad renunciable de la administracin, es decir que la administracin esta facultada para
ejercer esa facultad directa, pudiendo hacer una licitacin publica o privada. Es una competencia de eleccin libre. Hay regimenes que
establecen una cotizacin de precios previa, aunque tenga la facultad directa para contratar. Tambin se puede rechazar en un concurso de
precios cuando el precio sea inconveniente.
Casos en los que la contratacin directa procede:
Cuando la administracin quiere hacer una contratacin secreta, no obstante el monto.
Por razones de urgencia no voluntaria, ni motivadas por negligencia de la administracin, no obstante el monto, lo requiere.
Cuando se declaran desiertas las licitaciones publicas o privadas
Cuando la administracin quiere adquirir o realizar obras cientficas o artsticas
Cuando existe un nico oferente
Cuando existe notoria escasez de un producto
Cuando se trata de la compra de inmuebles en remate publico
Remate publico:
Procedimiento que opera para compra y venta de bienes en remate publico, sin limitacin de concurrencia y al mejor postor. Se da cuando
la administracin quiere vender bienes de rezago (aquellos que no se utilizan ms), pero que estn amortizados, y si se los arregla sale ms
caro. Tambin cuando la administracin quiere comprar cosas, puede hacerlo por remate pblico, pero tiene establecido un precio mnimo
y uno mximo. La adjudicacin se produce en el acto mismo
Concurso:
Es el procedimiento de selecciones donde se va a determinar la mayor capacidad tcnica, cientfica, cultural, artstica, etc. De una persona.
Se puede dar por: oposicin, oposicin y antecedentes, o por antecedentes.
Por antecedentes es cuando se invita al postulante a presentar su currculum para acreditar la idoneidad para el cargo.
Por oposicin es cuando se realiza por comparacin entre oponentes, y se elige al ms idneo
Los concursos pueden ser abiertos o cerrados: en el abierto cualquier persona puede participar, el cerrado es lo opuesto.
Ejecucin de los contratos:
La administracin se vale de contratos administrativos cuando quiere que el mismo sea cumplido si o si, cuando se refiere al inters
general. Se observa acabadamente las potestades que tiene la administracin en relacin con el contratista. Esa relacin, segn la doctrina
de la exorbitancia, sirve a la administracin para actuar con facultades de direccin, fiscalizacin, sancin, modificacin del contrato, etc.,
Y tambin puede aplicar sanciones.
Sanciones:
Es la facultad que tiene la administracin para que el cocontratista cumpla con sus obligaciones. Pueden ser:
Pecuniarias: consiste en indemnizaciones, multas, etc.
Coercitivas: sustitucin del contratista por incumplimiento del ritmo de trabajo
Decisorias: cuando hay culpa por parte del cocontratante que termina con la ruptura del contrato
Correctivas: apercibimiento verbal o escrito
o Suspensin: cese de la labor y del pago de deberes por los das que dura la suspensin
Medidas depurativas: tiende a la ruptura de la relacin contractual entre el Estado y el funcionario pblico. Destitucin y
exoneracin (lleva la prohibicin de reingreso)
Ejecucin directa (como sancin):
Es la situacin excepcional en la que la administracin asume por si, o mediante un tercero contratista, para realizar las obras que
construan las obligaciones del cocontratante. Se puede dar cuando la administracin observa que el cocontratante no mantiene el ritmo
establecido para la obra pblica, as la reactualiza y lo pone en obligacin al nuevo contratista. La administracin en este caso no va a
pagar al primer contratista, sino que el que paga al nuevo es el que incumpli el contrato.
Ejecucin directa (sin grado de sancin):
Es la facultad que tiene la administracin, bajo su responsabilidad, de tomar por si o por un tercero la realizacin del trabajo del
cocontratante, por ejemplo por una razn de urgencia, cuando quiere construir ms rpido de lo que se ha comprometido la primer
empresa. Esto se realiza a costa de la administracin.
Deberes y derechos de los contratistas:
Derechos de la administracin:
Derecho a exigir el cumplimiento en forma regular de la obligacin impuesta
Exigir la ejecucin personal del constructor, ya que el contrato es intuito personae, es decir que la administracin elige la
empresa por sus cualidades. Si el contrato lo permite, la empresa puede hacer, con autorizacin de la administracin,
subcontrataciones (transferencia de obligacin a otra empresa) pero bajo su responsabilidad ante la administracin. Tambin
puede ceder con autorizacin de la administracin transfiriendo la responsabilidad del contrato a otra empresa, y la que cede se
desliga de las obligaciones ante la administracin. Es una facultad que debe estar prevista en el rgimen del contrato. Si la cesin
y la subcontratacin no estn autorizadas, el contrato se rescinde.
Obligar la ejecucin en trmino: dentro de los plazos fijados, si no hay sancin. Hay causas simientes de responsabilidad del
cocontratante:
o Fuerza mayor o caso fortuito: es un hecho material externo a la voluntar del contratista. Debe ser imprevisible e
irresistible, absoluto y actual. No basta con que sea un peligro (Art. 514 CC)
o Hechos de la administracin: son los que genera la administracin con su conducta que tornan imposible la ejecucin
del contrato. El contratista que alega esto debe reunir las caractersticas de la fuerza mayor. En estos 2 casos, el
cocontratante no tiene responsabilidad.
Revocar el contrato: es la facultad por merito, es decir, cambia la valoracin de la administracin. Esta debe indemnizar al
contratante (ej: puente cuando se seca el ro)
Modificar el quantum del contrato: en los contratos de obras publicas, la administracin puede hacer variar hasta el 20%. En los
contratos de suministros puede ampliar o disminuir el 10%. Cuando no existe determinacin, se atiende a la ecuacin econmica
financiera de la administracin con respecto al contrato, por ejemplo ante el aumento de insumos
Inspeccionar el trabajo del cocontratista
Dar instrucciones: se lleva a cabo un cuaderno, donde se dejan documentadas las instrucciones que no estn previstas en el
contrato
Entregar los elementos o materiales: cuando el contrato prevea que los mismos sea provistos por la administracin. Puede exigir
al contratante que los acepte
Obligaciones de la administracin:
Entregar los elementos cuando el contrato lo disponga, en el lugar correspondiente, por medio de un replanteo de obra.
Dar las indicaciones necesarias cuando el representante tcnico o cocontratante lo solicite. Deber de expedirse
Debe prestar el auxilio de la fuerza publica cuado fuera necesario
Pagar lo convenido y recibir lo convenido
Derechos del contratista:
Derecho a iniciar la ejecucin del contrato
A mantener la ecuacin econmica financiera
A que se le preste el auxilio de la fuerza publica para cumplir su obligacin
A que se le reciba lo convenido
A que se le rescinda o a plantear la rescisin del contrato cuando la administracin no cumple
A que se le pague la obra o suministro
Deberes del contratista:
Cumplir lo convenido
Aceptar las modificaciones sin excesos
Aceptar la inspecciones
Aceptar los materiales, si en el contrato se estableci que la administracin deba proveerlos
Extincin de los contratos:
Por mutuo consentimiento: es por acuerdo de voluntades entre la administracin y el cocontratista, pone fin al contrato antes de
la realizacin del plazo, por ejemplo cuando la constructora contratada se presenta en otra licitacin en una especialidad que le
concierne, mediante pacto previo.
Por voluntad de la administracin: por razones de merito, la administracin puede rescindir el contrato o por incumplimiento del
cocontratista, y tambin por sesin que rescinde el mismo respecto del primer contratista en caso de estar autorizado. O tambin
por incapacidad sobreviniente, desaparicin, etc.
Por voluntad del contratista: es un hecho de la administracin que modifica el contrato unilateralmente. La causal se le atribuye a
un hecho de la administracin, por ejemplo cuando modifica en exceso o lo hace imposible, o cuando no cumpla con las
obligaciones a su cargo. Etc.
Por vicio del contrato: por error de clculo.
Por caso fortuito o fuerza mayor: acontecimiento independiente de la voluntad de los contratantes e imprevisible, que impide de
una manera absoluta la ejecucin de las obligaciones contractuales
Teora de la imprevisin:
Se da cuando la utilidad acordada al celebrarse el contrato no se produce en razn de circunstancias ajenas a la voluntad de las partes, por
acontecimientos extraordinarios, imprevistos e imprevisibles, que tornan excesivamente ms oneroso el cumplimiento de las obligaciones
del cocontratante. Es una situacin de tipo econmica, se vuelve ms oneroso.
Lo que debe hacer la administracin es respetar las tarifas o el precio pactado en el contrato. La administracin debe indemnizar al
cocontratante por las perdidas sufridas, y para asegurar las ganancias que tenia prevista en el contrato de tracto sucesivo. La idea es que
estos contratos se cumplan para la satisfaccin del inters general. Se debe reactualizar los precios, porque no se beneficia teniendo que
llamar nuevamente a licitacin
Requisitos para su invocacin:
Para que el contratista pueda plantear la teora de la imprevisin:
El contrato debe estar en ejecucin, no debe estar suspendida la obra
Que el hecho sea excepcional y ajeno a la voluntad de las partes
Que altere la economa del contrato
Que no haya podido preverse
Que haga excepcionalmente onerosa a la economa del contrato, excediendo lo normal y previsible del mismo
Que el contratista no haya sido despedido
Que sea anormal, temporaria y no definitiva
Principales contratos administrativos:
Contrato de funcin publica:
Contrato de concesin:
o De servicio publico
o De obra publica
o De ocupacin o uso del dominio publico
Contrato de obra publica
Contrato de emprstito publico
Contrato de suministro
Contrato innominado o subcontrato
Cuasicontratos
Bolilla 14
Funcin publica
Es toda actividad ejercida por un rgano para la realizacin de un determinado fin. Como esta referida a los rganos del Estado, la funcin
es pblica o estatal
Funcionario publico:
Es la persona que deber accionar y dinamizar las finalidades de la administracin publica para la implementacin de las polticas
generales y especificas que fijen y decidan los organismos y autoridades superiores de la administracin publica provincial dentro del
marco de las normas legales vigentes que regulan la funcin de la administracin publica
Segn Diez, es todo aquel que presta una actividad remunerada en organismos del Estado en virtud de nombramiento emanado
de autoridad competente. Condiciones:
o Actividad remunerada: quedan excluidas las actividades ad honorem
o Que esa actividad se realice en un organismo del Estado
o Nombramiento o eleccin por autoridad competente
Doctrina nacional y fornea: funcionario pblico es aquel que tiene derecho de mando, de iniciativa y decisin, y que ocupa los
grados mas elevados de la jerarqua. Empleado publico es aquel que atiende a la produccin y ejecucin de las decisiones
emanadas de una autoridad superior, se encuentra en los grados mas bajos de la escala jerrquica
Constitucin nacional: la expresin empleado no se contrae exclusivamente al rgano administrativo
Cdigo civil: se emplea funcionario o empleado pblico de la misma manera.
Cdigo penal: para este, empleado o funcionario pblico es todo aquel que participa accidental o permanentemente del ejercicio
de las funciones pblicas.
Ley 22140: funcionario publico es todo aquel que, en virtud de un acto administrativo emanado de autoridad competente, presta
un servicio remunerado en dependencia del PE nacional, e inclusive de entidades jurdicas descentralizadas
Distintas clases de funcionarios:
Voluntariedad
del
acceso
Gobernantes
Por eleccin directa
Funcionarios
Ingreso voluntario
Auxiliares
Ingreso voluntario
Requisado
No es voluntario el
ingreso
Permanencia o no en
el cargo
Determinada
Permanente
A trmino (no
permanente)
No es permanente
es
Funciones
actividades
Determinadas
Amplias
indeterminadas
Amplias
Determinada
Rgimen jurdico a
que estn sujetos
Teora del contrato de derecho publico: basndose en que la relacin jurdica funcionario-administracin es un contrato
administrativo, ello permite a la administracin modificarlo cuando lo exigiera el inters publico, aun cuando la
situacin econmica del funcionario habra de ser respetada
Critica: la situacin del funcionario frente a la administracin no es objetiva
Los que consideran que se trata de una situacin reglamentaria: afirman que la voluntad unilateral de la administracin es
suficiente para dar origen a la relacin: la naturaleza de la relacin es legal o reglamentaria, los funcionarios estn sometidos a un
rgimen jurdico que ya exista cuando este ingreso a la funcin publica, y ha sido creada por la administracin unilateralmente,
pudiendo esta modificarla para satisfaccin del inters general. Segn Diez, debe aceptarse la teora reglamentaria o legal ya que
en nuestro pas los funcionarios se rigen por un reglamento o estatuto, ya sea en base al ingreso, derechos, deberes, egresos, etc.
o
Teora de la reiteracin: el superior emite una orden al inferior, y este le hace las observaciones de que
la orden es ilegal. Si el superior la reitera a la orden, el inferior debe cumplirla, pero eximindose de
responsabilidad. Esto no quiere decir que la orden se convierta en legal.
Teora de la legalidad formal: se analizan varios aspectos: el inferior debe analizar la competencia del
superior (es decir si la orden esta dentro de sus competencias), tambin debe analizar su competencia,
y la forma de emitir la orden de acuerdo al rgimen jurdico vigente
De legalidad formal y material: hay un plus que tiene que ver con el contenido de la orden y su
adecuacin al inters general.
Derecho a la carrera: esta vinculado con el derecho al asenso, que es la designacin para un cargo superior. Es una facultad
discrecional que tiene la administracin que esta generalmente reglamentada por regimenes jurdicos que establece en que casos
se puede ascender. Mecanismos:
o Por antigedad: asciende por cierta cantidad de aos en el cargo
o Por merito: tiene en cuenta el merito del funcionario publico para desempearse en un cargo superior
o Por seleccin libre: seleccin en base a una seleccin discrecional que hace el superior sobre los inferiores.
o Por va de exmenes: para comprobar la aptitud del funcionario para desempear un grado superior.
Lo propio es que se haga una conjuncin de todos los mecanismos
Derecho al descanso: es la posibilidad que tiene el funcionario para restaurar energas y mejorar su rendimiento. El rgimen de
descanso comprende:
o Las ferias: que se dan todos los aos en determinadas pocas. Son indiscriminadas a todo el personal
o Licencias: son tambin periodos, pero a personas determinadas y por cuestiones determinadas
o Licencia ordinaria: se da en cuanto a la cantidad de das y se relaciona con la antigedad, por ej. 1 ao de antigedad 5
das de licencia.
o Licencia forzosa: impuesta como consecuencia de una sancin, suspensin, sin pago de haberes
o Licencia extraordinaria: por enfermedad, maternidad, estudio
o Licencias legales: se dan para ocupar otros cargo sin goce de haberes
Derecho a asociarse: esta protegido constitucionalmente cuando sea con fines tiles, por ejemplo asociarse a un club.
Asociacin sindical: asociarse con fines reivindicativos de los derechos a los empleados. Surge la posibilidad de hacer huelga.
Derecho al sueldo: es una remuneracin permanente y peridica en el presupuesto que se otorga al funcionario por los servicios
prestados. Se divide en 12 meses.
o Naturaleza jurdica: derecho reglamentario o contraprestacin? Es una contraprestacin que esta dentro del rgimen
jurdico del contrato. Segn la doctrina mayoritaria, es contraprestacin porque previamente debe haber una prestacin.
El sueldo comprende:
Aguinaldo: beneficio que el Estado hace a favor del funcionario publico. No integra el sueldo. Se da 2 veces al
ao y constituye la mitad de 1 sueldo.
Viticos: son los gastos del funcionario para satisfacer su obligacin. No integra el sueldo.
Antigedad: si integra el sueldo.
Zona desfavorable: integra el sueldo.
Presentismo: presentarse a trabajar, si integra el sueldo
Derecho a jubilarse: cumpliendo cierta cantidad de aos, tiene derecho a descanso pago por el desempeo en la administracin
Derecho a pensin: se da cuando muere el funcionario pblico, otorgndose el sueldo a los familiares.
Unidad 16:
Responsabilidad de los funcionarios y empleados pblicos:
El funcionario tiene que cumplir los deberes impuestos reglamentariamente y su incumplimiento trae aparejada la responsabilidad:
Responsabilidad disciplinaria: cuando la violacin del deber del funcionario alcanza al aparato administrativo, al orden y a la
disciplina establecidos, y a la competencia
Responsabilidad civil: cuando la actividad del funcionario puede haber causado un dao a un patrimonio
Responsabilidad penal: cuando el acto efectuado por el funcionario que no cumpli con sus deberes puede representar una figura
delictiva definida por el derecho penal
Responsabilidad poltica: alcanza a un nmero limitado de funcionarios, que son los gobernantes.
Las 3 responsabilidades anteriores (civil, penal y disciplinaria) no son excluyentes, ya que en un mismo hecho violatorio de un deber
jurdico pueden dar lugar a las 3 clases de responsabilidad y originar 3 sanciones distintas
El derecho disciplinario es autnomo con relacin al derecho penal, constituye una condicin primordial para el regular funcionamiento
de los servicios administrativos. Se distingue la infraccin penal de la disciplinaria en que la penal tiene que estar tipificada por una ley
anterior al hecho punible. La infraccin disciplinaria es atpica y comprende hechos que pueden ser clasificados como violacin de los
deberes del funcionario.
Faltas
Es el acto u omisiones del funcionario, intencional o culposo, que viola los deberes a su cargo
Diferencia entre falta y delito:
El delito es la conducta tpica descripta penalmente. La falta administrativa puede no ser tpica, lo que no significa que se aparte del
principio de legalidad
Requisitos para que se aplique la falta:
Falta concreta: no debe estar en el Estado permanente el funcionario publico, por ejemplo la ignorancia
Debe estar establecida objetivamente: para que se aplique la sancin; se determina por un sumario administrativo, salvo que no
se requiera esa formalidad, y debe estar establecido en los regimenes
La falta debe ser voluntaria: debe haber sido realizada con discernimiento, intencin y libertad.
Clases de faltas:
Leves, graves o gravsimas, segn la intensidad de la afectacin
Sanciones:
Es un castigo moral o material que resulta exclusivamente al orden profesional dentro del mbito de su gestin, y debe aplicarse a los
funcionarios en servicio
Principio de aplicacin: la sancin, en oposicin a las faltas, est prevista en el estatuto. No pueden ser creadas por el superior
Principio de non bis in dem:
No pueden aplicarse 2 sanciones por la misma falta, pero un hecho puede constituir faltas de distinta naturaleza
Clasificacin de las sanciones:
Por sus efectos:
o Efecto moral: recomendacin, advertencia que se le hace al funcionario para que encamine su conducta
o Efectos pecuniarios: son aquellos que tienen consecuencias econmicas, por ejemplo suspensin de la remuneracin, o
descuento
o Efecto expulsivo: puede ser: destitucin en grado de cesanta; y destitucin en grado de exoneracin
Por su finalidad:
o Correctivas: apercibimiento, suspensin o arresto
o Depurativas: destitucin en grado de exoneracin y cesanta
Extincin de la sancin:
Por revocacin:
Por nulidad: por ejemplo cuando ilegtimamente aplicada, el rgano que lo aplic no es competente
Por condonacin: cuando el acto no es regular
Por prescripcin: la administracin, transcurrido cierto lapso de tiempo sin que haya aplicado la sancin, no lo puede hacer mas,
ya que prescribe la accin, pero la accin no prescribe cuando el delito sea penal. Es cuando la sancin esta declarada, y por
cualquier circunstancia no es aplicada, es decir que el acto administrativo sancionatorio tiene que estar firme y consentido; le
falta la ejecutoriedad
Procedimiento para su aplicacin:
Se inicia por sumario administrativo, que necesariamente debe realizarse, cuando la sancin exceda los 10 das de suspensin.
El sumario es la comprobacin de las faltas en que ha incurrido el agente. Se hace en un expediente administrativo, en el cual se van a
precisar las circunstancias de tiempo, lugar y modo que constituye la falta. Tambin se reunirn los elementos de prueba para determinar
la existencia del hecho, y la individualizacin de los responsables. El que lleva el expediente propone la sancin al que tiene facultad para
aplicarla. Se inicia por denuncia o por oficio del funcionario competente que vio que se cometi el hecho.
Consta generalmente de 3 partes:
Sumario: se realiza por va administrativa. En el se renen los elementos y pruebas del cargo, se establece la existencia del hecho
y quien es el responsable
Notificacin del imputado: se lo notifica de la situacin y se lo invita a que ejerza su defensa
Apreciacin de los hechos, pruebas, etc.: que hace al imputado el alegato.
Quien dirige la investigacin se llama instructor o sumariante y siempre lo realiza con un secretario de actuacin. El sumario es
secreto, no se debe enterar el imputado de que esta siendo investigado. Tambin en el sumario se pueden tener medidas
preventivas que resultan esclarecedoras del hecho
Clases de pruebas:
Testimoniales:
Periciales
Instrumentales o documentales
Inspecciones oculares
La declaracin del imputado es un medio de prueba que debe ser acreditado por otro medio de prueba para que ayude al esclarecimiento
de la verdad. No es un medio de prueba, sino de defensa en valor de la verdad real o material
Responsabilidad poltica:
Cabe al gobernador y los funcionarios:
Responsabilidad civil:
Cuando el funcionario causa un dao a un patrimonio, tiene responsabilidad por los daos que cause a terceros, a la propia administracin,
y al Estado. Las reglas que se aplican son las del CC. El Art. 1109 se utiliza para todos, y el 1112 solo para funcionarios pblicos.
Requisitos para que opere la responsabilidad civil del funcionario publico:
Violacin de una ley: cuando no haya cumplido con el deber impuesto por el rgimen jurdico. Si este rgimen genera un dao,
no es responsabilidad del funcionario sino del Estado
Que exista un dao:
Que el dao sea patrimonial
Que el dao sea atribuible al funcionario pblico a titulo de culpa o dolo o negligencia.
Esta responsabilidad se da frente al Estado como a los particulares, y dems agentes pblicos
Cundo daa al Estado? Cuando se lesionan bienes pblicos, malversacin patrimonial (adems del sumario administrativo, se acredita el
dao causado por responsabilidad civil al Estado)
Problemas en torno a la responsabilidad del funcionario del Estado: existe un contrato administrativo entre el Estado y el funcionario o es
una relacin reglamentaria? Si no es contractual, la prescripcin se da a los 2 aos, en cambio si tal relacin jurdica se considera
contractual, prescribe a los 10 aos.
Responsabilidad penal del funcionario:
Se da cuando una accin u omisin encuadra en un tipo penal del cdigo penal o leyes complementarias. Se clasifican en:
Peculiares: solo las puede cometer el funcionario publico
o Violacin de los deberes del funcionario publico
o Malversacin de los fondos pblicos
Comunes: son agravadas por la calidad de funcionario pblico. La puede cometer cualquier ciudadano
Sanciones penales:
Pueden ser privativas de libertad
Multas
Inhabilitacin (absoluta o especial)
absolutas: para ocupar cargos pblicos
especiales: solo determinado cargo
Unidad 17
Servicios pblicos:
Segn Diez, servicio pblico es la prestacin que efecta la administracin, en forma directa o indirecta, para satisfacer una necesidad de
inters general.
Diversos criterios:
subjetivo: es la posicin tradicional que se refiere a la persona que presta el servicio:
o Duguit: dice que servicio pblico es toda actividad que presta el Estado para el desarrollo social, que deben asegurarla y
regularla los gobernantes. Critica: no toda actividad que realiza el Estado es servicio publico, adems existe
inconveniente en identificar claramente al servicio publico
o Jezz: dice que servicio pblico es toda actividad de la administracin. Su doctrina es francesa y por lo tanto interpretada
como actividad del PE, pero comprende tambin cuando es realizada como administrativa
o Hauriou: no es toda la actividad del Estado, ni toda la actividad de la administracin, sin solamente parte de esta, que
consiste en un servicio tcnico prestado al publico de manera regular y continua para la satisfaccin de necesidades
publicas y la organizacin publica. Critica: no siempre es organizacin publica lo que presta un servicio publico
Objetivo: es aquella actividad tan sustancial para la comunidad que si se dejara de prestar generara el caos, por ejemplo atencin
hospitalaria. Critica: definicin muy amplia
Formal: no apunta a quien presta el servicio, es decir no le interesa el sujeto, ni si satisface un inters o no general, sino que
cuando una actividad se considera importante para la comunidad, el legislador, por propia decisin, puede calificarla de tal
manera, es decir como servicio publico por una norma jurdica, que impone al prestador la obligacin de prestarla con
regularidad y continuidad
Clasificacin de los servicios pblicos:
Propia: es aquella actividad que presta el Estado en forma directa, por rganos administrativos, centralizados o descentralizados;
o por va indirecta, por transferencia o concesin
Impropia: aquella actividad que prestan los particulares, pero estn reglamentadas solamente por la administracin.
Virtual: se prestan sobre un bien de dominio pblico, con miras a la satisfaccin del inters general y con un rgimen tarifado,
por ej. Peaje.
Caracteres:
Continuidad: el servicio pblico no debe paralizarse ni interrumpirse, ya que se lo realiza a favor de la comunidad. Si se paraliza
o interrumpe, el concesionario debe ser sancionado
Regularidad: implica que se debe prestar conforme a las normas jurdicas que rigen las prestaciones
Igualdad: debe prestarse en ciertas condiciones que no impliquen discriminacin extrajurdica a los particulares, aunque pueden
existir categoras para aquellos que estn en diferentes condiciones y que tienen mayores costos
Generalidad: debe extender la prestacin a todos los habitantes. No puede haber discriminacin a un usuario que
esta en
condiciones.
Obligatoriedad: pesa una obligacin para quien debe prestar un servicio, y la falta de cumplimiento genera la sancin
disciplinaria
Gratuidad: no quiere decir que no se pague, sino que el servicio prestado por el Estado no debe tener fines de lucro. La tarifa solo
debe cubrir el mantenimiento del servicio y las mejoras tecnolgicas
Rgimen jurdico del servicio publico:
Se refiere al rgimen de cada uno de los servicios pblicos. Cada uno tiene sus reglamentos.
En general, es un rgimen jurdico de derecho pblico primordialmente porque hay servicios pblicos donde los bienes afectados son del
dominio pblico. En el caso de servicios pblicos impropios, los bienes son privados.
Los servicios pblicos de dominio pblico son modificables por parte del Estado.
Bienes afectados:
de dominio publico si lo presta la administracin
de dominio privado, pero indisponible, si lo prestan los particulares (son inembargables salvo desafectacin)
La percepcin de la tarifa la fija siempre la administracin (si bien es consecuencia de la relacin contractual, la misma es de carcter
reglamentaria y la fija el Estado).
La naturaleza o jurisdiccin es siempre contenciosa administrativa
Sistema de prestacin:
Pueden ser prestados:
por la administracin:
o en forma directa: ya sea por la administracin centralizada, o por entidades descentralizadas.
Asociacin publica-privada: la administracin puede solicitar la participacin de personas privadas asociadas
con el Estado para que participe econmicamente, y se establecen las pautas de contribucin y retribucin
o En forma indirecta:
Por concesin: el Estado concede al particular el goce de un derecho que antes no tenia
Por licencia: es la habilitacin, o sea levantar los impedimentos que tiene un particular para ejercer un derecho,
por ejemplo licencia de conducir.
Por cooperativa: por ejemplo telefnicas
Por los particulares: son servicios pblicos impropios: los particulares son controlados por la administracin pblica, por ej. La
farmacia, remises, etc.
Mixto: es la asociacin entre el Estado y los particulares, es decir, capital publico y privado
Hay casos en que el servicio directo por parte de la administracin, se puede convertir en un servicio monopolizado.
La prestacin indirecta tiene como ventaja que el servicio de prestacin privada tiende a mejorar su calidad y su precio por la
competencia.
La ventaja de la concesin es que el Estado deja de tener responsabilidad, pero a la vez tiene el control sobre el concesionario
Unidad 18:
Obra publica:
Es todo bien mueble, inmueble u objeto inmaterial (derecho) que es el resultado de un trabajo pblico realizado por una persona publica
Estatal con el propsito de obtener en forma indirecta e inmediata, el logro de la satisfaccin de intereses pblicos
Regimenes para la construccin de la obra publica:
Por la administracin: en forma directa, por ejemplo vialidad, caminos, etc.
Realizacin de la contratacin:
La administracin declara su voluntad para realizar la obra publica
Se efectan, en base a la necesidad, los diseos de la obra
Se redactan los pliegos de condiciones, es decir las caractersticas de la obra. Los pliegos son generales, especiales, particulares,
o segn especificacin tcnica. Las condiciones generales son para que conozca el rgimen jurdico vigente por el que se rige la
contratacin
Presupuesto de inversin y recurso, o sea cuando cuesta la obra
Se publica el llamado a licitacin en el boletn oficial, diarios, etc.
Se ponen los pliegos a disposicin de los futuros oferentes
Luego de establecer quien es el licitante, se le adjudica la obra.
Deposito de garanta:
Cuando se presentan las ofertas, se presenta un sobre con la garanta exigida por la administracin, por ejemplo la garanta del
mantenimiento de la oferta que generalmente consiste en el 1% del valor oficial de la obra. Tiene por objeto el mantenimiento de la oferta
durante el tiempo que la administracin resuelve cual es la mas conveniente, estableciendo a su vez el plazo de dicho mantenimiento.
Tambin se garantiza que el contrato se va a realizar cuando se adjudique.
En caso de que el oferente retire la oferta, pierde el monto a favor de la administracin
Cmo lo posibilita la administracin? En efectivo, pagares, ttulos pblicos, cheques.
Deposito de garanta de cumplimiento del contrato:
Generalmente consiste en un deposito del 5% del monto del contrato (que no es del monto total, aunque puede coincidir con el). Asegura
el cumplimiento del contrato en los trminos establecidos dentro del contrato. As el cocontratante integra la garanta.
Seguro de caucin:
Se presta por va de un contrato de seguro en el caso que el cocontratante sustituye el depsito acordando con una empresa de seguro que
ante el incumplimiento del oferente o cocontratante, responda este.
Fondo de reparo:
A las obras importantes, la administracin no las paga de una vez, sino segn su avance, por partes. Se va mecanizando por medio de
certificados de obra pblica, que en cada uno se va descontando el porcentaje del total, y lo reserva la administracin como un fondo de
reparo. En caso de que el cocontratante incumpla partes, la administracin tiene la facultad de disponer de ese fondo.
Es decir, que el importe de cada certificado parcial no se paga integro; de ese importe se descuenta un tanto por ciento hasta integrar una
cantidad determinada, denominada fondo de reparo que sirve para garantizar al Estado el valor de las deficiencias en que hubiese
incurrido el cocontratante en la ejecucin de la obra; las deficiencias se aprecian con la entrega del trabajo.
Fijacin de los precios en la obra publica:
Sistemas:
Son el modo de calcular el precio de la obra:
Ajuste alzado: se contrata un trabajo exactamente definido por un precio total notificado en el contrato. Las caractersticas son:
que el precio es fijo; invariable, salvo mayores costos; y no revisable ni por la administracin ni por el cocontratante. Tiene 2
subsistemas:
o Absoluto: se utiliza en pequeas obras porque implica un precio y un volumen invariable
o Relativo: se da la posibilidad de que haya aumento en las obras y en los precios. La administracin puede aumentar o
disminuir en un 20%.
A costes y costas: coste es todo lo que cuesta construir la obra, es decir todo gasto de construccin en que incurre el cocontratante
(por ejemplo cuando cuesta una ventana), y sobre este coste se establece un porcentaje, que son las costas (utilidad que le
corresponde al empresario) este sistema tiene un inconveniente, porque la administracin debe controlar demasiado los costes de
la empresa. Se utiliza solo ante urgencia justificada y conveniencia comprobada
Precio unitario: primero se hace un cmputo mtrico de la obra, o sea se analizan todas las partes de la obra. Y se establece en
cuanto se va a construir, fijndose el precio unitario de cada tem que integra la obra. Tiene 2 subsistemas:
o Unidad simple: se fijan los precios individuales, pero no se determinan la cantidad de unidades que comprende la obra a
realizar.
o Unidad de medida: se determinan los precios unitarios, y adems la cantidad de unidades que se necesitan para la obra.
Certificado de obra publica
Es muy poco probable que la administracin haga nico pago para una obra. Generalmente paga en partes. Estas partes pueden ser por
tiempo, por ejemplo cada mes, o por avance de la obra, por ejemplo cuando se termina un piso.
El representante de la administracin (inspector de obra) se rene con el representante tcnico de la empresa y constatan lo que se ha
realizado, y se realiza el certificado de obra pblica.
El certificado expedido es un crdito documentado que se expide a favor del contratista y se transmite por va de cesin de crdito, cuy
formalidad es la escritura pblica. No se puede realizar por endoso.
Su naturaleza jurdica es de derecho civil. Si se produce una sesin de crdito, el sedente debe comunicrselo a la administracin para que
realice el pago a la persona correspondiente
Clases:
Parciales: son los que otorga la administracin a medida que avanza la obra, son provisionales en relacin al total de la obra,
aunque son definitivos con respecto de si mismos. Son provisionales para que el empresario al final de la obra pueda cobrar los
intereses que no se cobro durante ella.
Total: se paga al final de la obra
Reajuste o variacin de costos: el cocontratante debe acreditar frente a la administracin, que los insumos sufrieron un
incremento en sus precios
Intereses: se da cuando la administracin paga despus de la fecha convenida, debiendo pagar la mora y se certifica cuantos
intereses se han devengado en dicha demora
Acopio de materiales: el empresario compra todos los materiales anticipadamente, y la administracin le expide un certificado de
acopio de materiales, los cuales sern pagados al final de la obra. Si el contratista no cumple con el contrato, la administracin se
queda con los materiales, contratando un nuevo empresario, nicamente pagndole el acopio a la 1 empresa.
De demasa: se da en las obras grandes, ya que es difcil establecer cuantos insumos lleva la obra. A medida que se va
construyendo, el empresario se da cuenta de que hay cosas que no estaban calculadas, por lo cual expide una orden de trabajo
para realizarlas, es decir es un trabajo que se hace de mas, de modo que la administracin ordena un trabajo adicional que no esta
previsto en los pliegos.
De economa de obra: cuando la administracin excepcionalmente determina que se deben hacer menos obras que las previstas
por los pliegos
Recepcin de obra:
Es un derecho del cocontratista que implica la conformidad de la administracin con la obra realizada. Puede ser provisional o definitiva.
Y entre estas transcurre el plazo de garanta de la construccin.
Provisional: da comienzo al plazo de garanta, y transcurrido este, pasa a ser definitivo. Es una comprobacin contradictoria, ya
que asisten a ella el director de la obra en representacin de la administracin, y el representante del contratista. Es un acto donde
se realiza la documentacin expresa de la recepcin. Es provisional porque esta sujeta a prueba durante un lapso establecido por
el cual el cocontratante sigue siendo responsable, y asume el riesgo que la misma pueda causar.
Definitiva: marca el fin del plazo de garanta. Se comprueba el buen funcionamiento y se hace la recepcin definitiva. Se labra,
tambin, un acta entre ambos representantes. Se devuelve la fianza de garanta de cumplimiento del contrato y se transfieren los
riesgos a la administracin, salvo ruina total o parcial.
Ruptura de la relacin contractual:
Causas no imputables a ninguna:
o Muerte del empresario:
o Contrato intuito personae
Causas imputables: Facultad de extinguir el contrato que compete tanto a la administracin como al contratista
o Contratista:
Por modificaciones que afectan el valor de la obra en un 20%, sea mas o menos
Cuando deba suspender la obra por mas de 3 meses o reducir el ritmo por causa imputable a la
administracin
Por caso fortuito o fuerza mayor
o Administracin:
Cuando el contratista no cumple las obligaciones y condiciones del contrato
Cuando el contratista se excede en los plazos para la iniciacin de la obra o la ejecute con lentitud.
Cuando el contratista cede o subcontrata sin autorizacin de la administracin, o cuando el contratista
interrumpe o abandona la obra
Contrato de suministro:
Es aquel por el cual la administracin obtiene la provisin de cosas muebles mediante el pago en dinero. Es un contrato administrativo de
compra venta, en el cual la administracin acta con potestades para la satisfaccin del inters publico, y por la existencia de clusulas
exorbitantes que ponen al cocontratante en condicin de subordinacin. Es una obligacin de dar
Modo de seleccin
En general rige el principio de libre seleccin, salvo que exista norma jurdica limitante al respecto. Las limitaciones pueden ser: por el
rgimen financiero nacional o provincial; o por el reglamento de contrataciones. En general, todos los regimenes establecen como
modalidad la licitacin publica, privada, restringida, por contratacin directa, etc.
Unidad 19
Contratos de concesin administrativa:
Es un procedimiento por el cual la administracin confiere ciertos derechos a un particular en condiciones que implican previamente un
acuerdo contractual y la sumisin del concesionario a los pliegos confeccionados por la administracin.
Naturaleza jurdica:
Diversas teoras: son las teoras de la bolilla 12, pero adems se agrega la doctrina del acto mixto
Doctrina del acto mixto: sostiene que la relacin tiene 2 aspectos:
Reglamentario: Es mitad de derecho publico: se refiere a las condiciones que impone la administracin, que son los pliegos
de condiciones a la que ajusta su actividad el particular
Contractual/bilateral: Es mitad de derecho privado: se refiere a la duracin de la contratacin establecida en el contrato para
garantizar los derechos y obligaciones del concesionario. Que tiene por objeto que el concesionario amortice el capital
invertido en la obra, los gastos de funcionamiento, y adems obtenga una ganancia
Concesin de servicios pblicos:
Es un contrato por el cual la administracin encomienda a un tercero la organizacin y funcionamiento de un servicio publico, en forma
temporal , otorgndole poderes y atribuciones, asumiendo dicha persona la prestacin del servicio a su costo y riesgo, percibiendo por ello
una retribucin que puede consistir en el precio pagado por los usuarios o subvenciones que el estado otorga como garanta, o puede ser
con ambas cosas a la vez, cumplindose el servicio bajo vigilancia de autoridades administrativas
Concesin de obra publica:
Es el modo de ejecucin de una obra publica en que la administracin celebra un contrato con quien se obliga a ejecutar una obra publica
determinada, con la particularidad de que no ser pagada por la administracin, sino en forma directa por los usuarios de la obra, para ello
se le otorgan facultades de percepcin de tarifas durante el lapso establecido por el contrato para que obtenga su beneficio
Derechos y deberes
Obligacin del concesionario:
Prestar el servicio en forma regular y continua
Respetar la igualdad de los usuarios
Respetar las modificaciones que la administracin haga al contrato siempre que se mantenga la ecuacin econmica y financiera
Adecuar el servicio a las nuevas necesidades y tecnologas
Consentir el control tcnico, comercial y financiero que pueda hacer la administracin
Admitir las sanciones por incumplimiento de sus obligaciones
No transferir en venta, permuta, etc. Ni hipotecar, ni constituir derechos reales que puedan afectar el servicio o los bienes con los
cuales se presta
Anormal:
o Caducidad: sancin por incumplimiento, falta grave del concesionario
o Rescate: revocacin de la concesin por razones de conveniencia, merito y oportunidad, cuando el inters publico lo
exige. Se debe indemnizar
o Rescisin: acuerdo de partes, sin responsabilidad
o Renuncia: por parte del concesionario que no quiere continuar con la ejecucin. Debe ser aceptada por la administracin
o Por quiebra o muerte del concesionario
Unidad 20
Dominio publico
Segn Diez, es un conjunto de bienes de propiedad del Estado afectados por ley al uso directo o indirecto de los habitantes.
El Estado se organiza para la satisfaccin del inters general. Necesita de bienes para la realizacin de la actividad y fines que persigue. El
Estado tiene bienes de dominio pblico y de dominio privado, los que se distinguen por la naturaleza que presentan.
Los bienes de dominio privado siguen las reglas del derecho privado, los de dominio pblico, se rigen por el derecho pblico (rgimen de
la exorbitancia), y a travs de estos bienes busca la satisfaccin del inters general.
Bienes:
Inmuebles: Art. 2340 CC:
Mares territoriales hasta la distancia que determina la legislacin
Mares internos
Bahas
Puertos
Ros, sus causes y dems aguas que corran por causes naturales y toda otra agua que tenga o adquiera la aptitud para satisfacer el
inters general, comprendindose las aguas subterrneas
Playas de mar y riveras internas de los ros
Los lagos navegables y sus lechos
Las islas formadas o que se forman en el mar territorial o en todo clase de ros, lagos, etc. Cuando ellas no pertenezcan a
particulares
Las calles, plazas, caminos, canales, puentes o cualquier otra obra publica construida para utilidad de la comunidad
Los documentos oficiales de los poderes del Estado
Las ruinas y yacimientos arqueolgicos y paleontolgicos de inters cientfico
Muebles: obras pblicas (aquellos bienes que presentan las caractersticas de permanentes e irremplazables, y que sean sometidos al
rgimen del derecho pblico), y tambin las universalidades de bienes.
Inmateriales: derecho, por ejemplo fuerza hidrulica de un ro, espacio areo, derecho de servidumbre, etc.
Afectacin:
Es la declaracin o el hecho que manifiesta la voluntad de la administracin u rgano competente, en virtud del cual un bien queda librado
al uso pblico directa o indirectamente
Bienes de dominio publico:
Naturales: por ejemplo el ro. Es competencia de congreso de la nacin porque este, a travs de materias delegadas por las
provincias, esta facultado para dictar los cdigos de fondo, y es ah donde se establece la calidad de esos bienes. Con esta
declaracin, los bienes quedan afectados al dominio pblico, y no requieren que se dicte otro acto.
Artificiales: son los creados por el hombre, es una facultad local de declaracin que puede ser realizada por las provincias, los
municipios (ordenanzas), los cuales quedan afectados por ley o acto administrativo fundado en ley, para el uso de la comunidad,
por ejemplo una plaza
Rgimen jurdico:
Anlisis de los caracteres: el dominio publico esta sometido a un rgimen jurdico especial de derecho pblico caracterizado por su
inalienabilidad e imprescriptibilidad. Estos bienes tienen esta esfera de proteccin porque buscan la satisfaccin del inters general. Son
inembargables, ya que no se pueden hipotecar, ni constituirse servidumbre sobre ellos, etc.
Caracterizacin del dominio pblico: teoras:
Bielsa: Estima que los bienes pblicos estn afectados al uso publico y no son susceptibles de propiedad privada. El Estado no
tiene derecho de propiedad sobre estos bienes, solo los conserva, mejora y ejerce poder de polica sobre ellos. Los bienes
pblicos pertenecen al pueblo
Villegas: sostiene que los bienes pblicos son objeto de un derecho de propiedad de igual naturaleza que el establecido en el CC,
con los mismos caracteres que la propiedad privada, sin perjuicio de reglas del derecho comn.
Diez: esta es la doctrina mas moderna, que considera que el Estado tiene sobre sus bienes pblicos, un derecho de propiedad
publica o administrativo, cuyo rgimen difiere sensiblemente del de la propiedad privada
Cesacin del dominio publico:
Desafectacin:
Se debe realizar por una ley o acto administrativo fundado en ley, segn Duguit, lo caracterstico de la desafectacin es que debe ser del
mismo contenido jurdico con el cual fue afectado.
La desafectacin es la manifestacin de la voluntad de la administracin por la cual un bien sometido al rgimen de derecho publico deja
de serlo, y pasa a formar parte de los bienes del dominio privado del Estado, sometidos al rgimen de derecho comn
Uso del dominio pblico: clasificacin:
Uso comn: es el que ejerce toda la colectividad en forma annima e impersonal
Uso especial: es el que se ejerce en forma exclusiva e individual por una sola persona; es una reserva de una parte del dominio
publico para una persona
Uso excepcional:
Permiso y concesin de uso:
El permiso de uso es un acto unilateral de la administracin mediante el cual se otorga un uso especial del domino publico. Se lo otorga de
una manera precaria, ya que se lo puede revocar, y la persona no tiene derecho a indemnizacin. Esto es as porque este permiso es una
facultad discrecional de la administracin (ej. Los carritos en la costanera).
La concesin de uso se diferencia de la anterior porque tiene mayor importancia econmica, ya que por regla general nace de un contrato
administrativo y genera derechos subjetivos, por lo cual la concesin no es precaria y si la administracin quiere revocarla, esta obligado a
indemnizar
Unidad 23
Limitaciones administrativas al rgimen de la propiedad privada:
Pueden ser absolutas, exclusivas o perpetuas.
Segn el Art. 2611 CC, las restricciones impuestas al dominio privado, solo en el inters publico, son regidas por el derecho
administrativo.
Absolutas: son meras restricciones. Son gravmenes impuestos al ejercicio del derecho de propiedad para que este no sea
incompatible con el inters general que es protegido por el Estado, y ejerce la actividad de polica sobre la propiedad privada. Es
autorizada por ley que es reglamentaria del derecho constitucional de propiedad que puede ser limitado por ley o acto
administrativo fundado en ley. Se considera una condicin del ejercicio del derecho de propiedad en inters de la comunidad, es
decir que toda la comunidad la debe soportar.
Caracteres jurdicos:
o Debe imponerse por ley:
o Son ilimitadas en nmero y clase. Se puede llegar con ellas hasta donde requiera el inters general
o No dan lugar a indemnizacin, ya que no se disminuye el derecho de propiedad, y no existe dao jurdico
o
o
o
Son ejecutorias, ya que se pueden hacer cumplir e imponer con el auxilio de la fuerza publica
Son generales para toda la comunidad,
Generalmente recaen sobre inmuebles, y excepcionalmente sobre inmuebles como obras artsticas que no pueden ser
vendidas sin autorizacin de la administracin
Clasificacin:
Normal
Atiende a una causa de necesidad de bienes
Se origina en una declaracin legislativa de utilidad publica
Se puede establecer judicialmente cuando no exista acuerdo
del expropiado
Se extiende temporalmente por 2 aos como mximo. El
particular puede hacer una expropiacin inversa si la
administracin no cumple con el fin
Naturaleza jurdica: es la expropiacin de uso
Se indemniza
Anormal
Obedece a una necesidad urgente imperiosa y sbita
La origina directamente la administracin por acto
administrativo
Se establece por la administracin, aunque tenga que utilizar
la fuerza publica, porque es una decisin ejecutoria
Obedece a lo estrictamente necesario para resolver la
necesidad que lo origin
Naturaleza jurdica: nace del ejercicio del poder de polica. Es
una mera restriccin.
No se indemniza
Elementos:
o Inmueble de propiedad privada
o Perdida del uso y goce del bien por parte del propietario
o Se establece a favor de un particular o de la administracin
o Se da por razones de utilidad publica o inters general
o Es por tiempo limitado
Clasificacin:
o Reales: son derechos establecidos a favor de una propiedad sobre otra propiedad, independientemente de su titular, ajena
para utilidad de la primera (por ej el derecho de paso)
o Personales: se constituye en utilidad de una persona determinada, sin que dependa de un inmueble. En el derecho
administrativo, las servidumbres son personales porque se imponen para la satisfaccin del inters general
Constitucin:
o Por ley:
o Por acto administrativo fundado en ley
o Contrato con la administracin
o Acto de liberalidad
Indemnizacin: se debe indemnizar porque afecta el ejercicio del derecho de propiedad por razones de utilidad pblica
Extincin:
o Por la ley
o Por vencimiento del termino
o Por desafectacin
o Por confusin
Unidad 24
Expropiacin por causa de utilidad publica
Procedimiento del derecho pblico por el cual el Estado, obrando unilateralmente, adquiere bienes de los particulares para el
cumplimiento de la utilidad publica, mediante el pago de una indemnizacin previa y justa.
Naturaleza jurdica:
De derecho privado: la iguala a la compraventa forzosa
Mixta:
o Derecho publico: compuesta por el derecho constitucional (requiere una ley para que la declare de utilidad publica), y
por el derecho administrativo (porque lo que sigue es un tramite administrativo)
o De derecho privado: tiene que ver con la indemnizacin por el dao causado
De derecho publico: es el negocio jurdico unilateral en que la voluntad del expropiado no tiene trascendencia
Fundamento:
Satisfaccin del inters general. Fin publico
Causas expropiatorias:
Antes se hablaba de una necesitad publica, hoy se habla de una utilidad publica
La nica posibilidad de que los tribunales revoquen la expropiacin es la declaracin de inconstitucionalidad de la ley de utilidad pblica.
Cuando existe una manifiesta arbitrariedad, pasa lo razonable la utilidad pblica.
Sujetos activos de la expropiacin:
El Estado nacional, provincial o municipal
Entidades autrquicas y empresas del Estado (cuando las leyes orgnicas lo autoricen)
Sujetos pasivos:
Las personas que sean titulares de bienes a expropiar, ya sean privadas o pblicas
La nacin puede expropiar a las provincias los bienes privados, no sujetos al uso pblico, y tambin bienes pblicos, porque la declaracin
de utilidad pblica de la nacin es ms importante que la de la provincia.
Las provincias pueden expropiar bienes privados de la nacin, y segn Mairenof, en principio no puede expropiar bienes pblicos de la
nacin.
Objeto: Bienes que pueden expropiarse: todos los bienes o intereses apreciables que el hombre tiene fuera de si mismo, de su vida,
libertad, etc. Ya sean cosas mubles, inmuebles, derechos personales, intelectuales, reales, etc.
A su vez, la expropiacin puede recaer sobre la totalidad o una parte del objeto.
Indemnizacin: Comprende:
Valor objetivo del bien: lo que la cosa realmente vale en mercado de bienes.
Valor justo: integral
Daos: directos e inmediatos que cause la expropiacin
Depreciacin monetaria, intereses, etc.
No comprende:
Circunstancias especiales
Ganancias hipotticas
Valores afectivos
Lucro cesante
Valorizacin por obra a realizar
Mejoras realizadas despus del acto declaratorio, salvo que sean necesarias
Caracteres de la indemnizacin:
Previa a la disposicin
Pago en efectivo
Integral
Justa
nica: de una sola vez, salvo que el particular lo consienta de otra manera
Advenimiento:
Ponerse de acuerdo con la administracin. Tambin se llama procedimiento expropiatorio extrajudicial
Abandono de la expropiacin:
Se da cuando el Estado, despus de la declaracin de utilidad publica, deja transcurrir, 2 aos cuando son bienes individualizados, 3 aos
con respecto a bienes de zonas determinados, y 10 aos cuando se trata de enumeracin genrica, se considera que existe abandono
Expropiacin diferida:
Es una excepcin del abandono cuando la ley determina que se difiere el juicio reteniendo los inmuebles
Retrosecin:
Es un derecho que le asiste al expropiado para solicitar la devolucin del bien expropiado cuando:
No se realiza el fin previsto: se deben dejar pasar 2 aos y se intima a la administracin para que cumpla el fin, y si no cumple, se
la puede demandar judicialmente
Se le da un fin distinto: tiene derecho a retrosecion, no obstante que se haya empleado para satisfaccin del inters general; o
cuando el fin es conexo al fin establecido por la ley. Si se da un fin distinto, y si la finalidad es privada, procede la retrosecion por
desviacin del poder, se hace un reclamo administrativo previo y si no cumple va a va judicial.
Expropiacin irregular:
Es la accin contra el sujeto expropiante, Estado, a fin de que se cumpla la voluntad legislativa de adquirir el bien calificado de utilidad
publica.
Esto tambin se da en la ocupacin temporaria normal cuando excede los 2 aos