Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Historia Del Derecho Doc Resumen
Historia Del Derecho Doc Resumen
Unidad 1
Bolilla 1
Historia:
Se la puede entender como:
1) Hechos pasados.
2) Testimonio
3) Como Ciencia Historiografa, como actividad cientfica, metdica, rigurosa,
que sistematiza a la historia como testimonio y hechos pasados.
Unificando estos conceptos:
Conocer el pasado ha resultado desde siempre, importante para el hombre. La historia
es una recreacin intelectual del pasado humano en base a un testimonio.
Pero, la historia no se limita a conocer hechos histricos aislados, sino que adems, se
interesa por ordenar estos hechos y explicarlos y comprender as los sucesos y la
mentalidad de una determinada poca. Para conocer los hechos histricos, la historia
recurre a testimonios.
La labor del historiador, consiste en 3 pasos:
Mtodo histrico:
Heurstica: es la bsqueda exhaustiva de todos los testimonios de una determinada
poca sobre un determinado hecho.
Hermenutica: los testimonios son sometidos a la crtica, que puede ser externa la
autenticidad del documento o una crtica interna la veracidad de los contenidos del
documento , siendo as un momento de interpretacin, confrontacin y valoracin. Se
comprobar entonces la autenticidad del mismo y tambin, se seleccionarn aquellos
que contribuyan mejor a la elaboracin de lo ocurrido
En tercer lugar, el historiador debe presentar los hechos mediante una posicin
ordenada, es decir, de forma tal que se relacionen entre s (*). Tambin, deber
discernir las razones de los cambios. As la historia es ciencia.
* Actualmente, se considera, que la historia est compuesta por una sucesin lineal de
hechos, sino ms bien, la vida de una sociedad es un complejo de acciones que se
desarrollan en diferentes mbitos simultneamente).
Historia y Derecho.
A la historia, no le interesan las actividades individuales, sino aquellas conductas
colectivas que contemplan a la sociedad. En otras palabras, a la historia le interesa la
cultura de cada poca y su evolucin a travs del tiempo. Todas las manifestaciones de
cultura, son de inters para esta ciencia. Dentro de las actividades colectivas de la
sociedad, encontramos al derecho.
El derecho es entonces, producto de la cultura. El derecho es un ordenamiento
jurdico vlido en una determinada circunstancia, pero tambin es un producto
Van a surgir investigadores, que son a su vez profesores universitarios. As por ejemplo,
en Inglaterra: Maitland, o en Francia Fustel de Coulanges..
En Espaa, la historiografa jurdica moderna tiene su punto de partida con Eduardo
de Hinojosa. Este introdujo en Espaa las ideas alemanas y la utilizacin de sus
mtodos. Se encarg principalmente de investigar la Edad Media. Sus discpulos,
formaron luego la Escuela de Hinojosa.
El desarrollo historiogrfico jurdico, se va a dar en parte gracias al movimiento
codificador, que le permiti a los historiadores concentrarse en el Derecho del pasado.
La primera ctedra de Historia del Derecho, surge en Portugal, cuando se incluy
en el programa de estudios de Derecho, la materia Historia del Imperio en 1753,
posteriormente se instituy la enseanza de Historia de las leyes usos y costumbres
legtimos de la Nacin Portuguesa.
En Alemania y Francia las primeras ctedras surgen a partir de la influencia de la
escuela
En Amrica la primera ctedra surge en Per, en Lima Historia del Derecho
Peruano.
En 1876, comienza a dictarse en la UBA, Introduccin general al estudio del
Derecho. La primera ctedra de Historia del Derecho Argentino aparece en 1961.
Los orgenes de la historiografa jurdica argentina, se relacionan, justamente con el
surgimiento de la ctedra Introduccin al Derecho en la UBA.
El primero en desempearla fue Juan Agustn Garca, que adopt una orientacin
sociolgica, lo cual se expresa en su libro La ciudad indiana de 1900. Bunge,
tambin a cargo de esta ctedra, public en varios tomos de Historia del Derecho
Argentino.
Ricardo Levene, fue sucesor de Bunge en la ctedra de Introduccin al Derecho,
se destac por su obra escrita. Se lo considera la figura central de la historia del
derecho en Argentina. Entre sus obras podemos mencionar:
1 Introduccin a la historia del Derecho indiano (1924),
2 Introduccin a la Historia del Derecho Patrio
3 Historia del Derecho Argentino.
4 Tambin publico otros libros y artculos.
Levene fund en la UBA, el Instituto de Historia del Derecho Argentino, y promovi la
creacin de la ctedra Historia del derecho Argentino, que fue incluida en el plan de
estudios recin en 1961. Quienes lo sucedieron, fueron sus discpulos Ricardo
Zorraqun Bec y Jos Mara Urquijo.
Crdoba, tambin presenta una larga tradicin en la Materia, es all donde se renen
las Jornadas de Historia del Derecho Argentino.
Bolilla 2
Fuentes del Derecho
La historia del derecho estudia sistemas jurdicos pretritos y su evolucin. Para eso,
necesita conocer las razones de los cambios y las nuevas normas que iban surgiendo. A
partir de la modernidad se comenz a denominar fuentes a las expresiones que nos
ofrece el derecho para formular normas jurdicas. Se debe distinguir entre fuentes
materiales y formales.
En Roma tenemos como fuente principal a las Mores Maiorum. Si los antepasados lo
haban hecho, entonces era bueno y deba preservarse. stas no se extinguieron con la
aparicin de otras fuentes como la ley.
En el perodo visigtico los visigodos van a adoptar el Derecho Romano. La
costumbre est relacionada con lo ms elemental, la ley es algo superior, que requiere
de una tcnica jurdica. Por eso razn tomaron como sistema de legislacin al Derecho
Romano. Si bien van a utilizar al Derecho Romano, no van a olvidarse de la costumbre.
La Iglesia tambin le va a dar una importancia superlativa a la costumbre. Despus de
la Biblia, la costumbre va a ser la principal fuente de derecho cannico.
Una figura importante va a ser San Isidoro de Sevilla que va a fijar una serie de
requisitos en su obra: Etimologas con respecto a la costumbre:
1
2
Una corriente que va a tomar como fuente principal del Derecho al Derecho
Romano Justinianeo, y le va a dar importancia a la ley.
2 Y la otra corriente, la del Derecho Cannico, que le va a dar prioridad a la
costumbre.
Aparece entonces el pensamiento de Santo Toms de Aquino, con respecto a la defensa
de la costumbre:
1 Cuando algo sucede o se hace en forma reiterada procede de una deliberacin
de la Razn. Por eso, para Santo Toms de Aquino, la costumbre va a tener
fuerza de ley, por lo que puede inclusive abolir una ley, y tambin interpretarla.
Otros autores van a equipar la costumbre con el Derecho Natural.
Se van a distinguir 3 clases de costumbre:
2 Praeter legem: anteriores a la ley.
3 Segundum legem: segn la ley.
4 Contra legem: contrarias a la ley.
En este periodo Bajo Medieval, ya podemos hablar de una Ciencia del Derecho, que le
va a conceder a la prctica una vinculacin con el orden social a favor de la
costumbre. Las partidas de Alfonso VII, van a tomar con gran amplitud a la costumbre.
La costumbre va a caer en decadencia por varios motivos:
1) La recepcin del Derecho Romano Justinianeo.
2) El absolutismo real y su tendencia a la integracin normativa.
El desarrollo de los estudios va a mirar con cierto desdn a las costumbre. La norma es
tomada entonces como la fuente principal del Derecho. Muchas de estas costumbres se
van a redactar como Derecho escrito y se van a asimilar a los cuerpos normativos.
La Ley
Podemos remontarnos a la Ley de las Doce Tablas como una de los primeros textos
legales de la Antigedad. Esta ley se limita a recoger las antiguas costumbres y los
ritos jurdicos que usaban los romanos.
Generalmente las leyes regulaban todas aquellas cuestiones de Derecho Pblico. Por
el otro lado estaban aquellas normas que integraban el Derecho Privado, conocido
como el Ius Civile.
Durante la Repblica, las leyes van a ser aquellas que surgan de los Comicios donde
se reuna al pueblo, y surgen a propuesta, es decir, el magistrado propona y solo a l le
competa tratar sobre el contenido de la norma, y el pueblo reunido en los Comicios
aceptaba o rechazaba. Si estaban de acuerdo el magistrado promulgaba la ley, y si no,
se postergaba para otra oportunidad.
Desde el s. III a.C. comienzan la decadencia de la Repblica. Esto sucede en gran
medida porque los comicios van a delegar a los magistrados su funcin legislativa.
Esto va a dar lugar a las llamadas leyes datae y una vez que se consolida el Imperio los
Comicios dejan de reunirse ya que entonces el prncipe adquiere las facultades
legislativas.
Desde la poca de Adriano, adems, de la decisin de proponer a los senadores
consultos va a cambiar la relacin con las leyes. Los consejos de los jurisconsultos van
a tener fuerza de ley. Ya durante el Dominado, que comienza en la poca de
Frondizi, lleg al poder despus de una ruptura dentro del partido Radical, se crea la
UCR Intransigente, que va a tener otra visin del pas. En el 57, en el marco de la
revolucin cubana hubo un encuentro entre Fidel Castro y Frondizi, y tambin haba
hecho un pacto con Pern por lo que era criticado desde diversos sectores, incluida la
presin militar. Se produce un enfrentamiento entre militares. Esta situacin se agrava
por la crisis econmica.
La facultad de Derecho va a ser una de las primeras facultades que va a comenzar
funcionando con la universidad. La primera sede fue en la calle Moreno. Va a tener
como primeros decanos a Santiago de Estrada, Fautisno,. Germn Vidal, Di Pietro.
Algunos de los profesores y fundadores adscriban a un pensamiento nacionalista. En
cuando a las otras universidades, se debe tener en cuenta la importancia de los
Jesuitas. Tambin los Jesuitas fundan la Universidad del Salvador, que luego pas a
mano de un grupo de laicos. Y despus surgieron otras universidades.
EL DERECHO CASTELLANO
Unidad II
Bolilla 1
Orgenes del Derecho castellano.
Para poder estudiar la formacin del Derecho Argentino, debemos en primer lugar,
recurrir a la formacin del Derecho Ibrico por ser que nuestro derecho deriva de este
sistema jurdico.
El derecho Ibrico se prolonga en el
Derecho Castellano.
Derecho Indiano.
Esto ordenamientos, fueron aplicados por los Espaoles en el Nuevo Mundo. Por eso el
origen de nuestro derecho patrio se encuentra en estos ordenamientos jurdicos.
Debemos, entonces, comenzar con la formacin del Derecho Ibrico. Para eso hay que
tomar como punto de partida lo que pasaba en la zona Hispana el la poca preRomana.
Cuando se produjo la romanizacin de la Pennsula Ibrica, el sistema jurdico de ese
lugar se incorpor al Derecho Romano, adquiriendo ciertas caractersticas. Por eso es
importante saber los pasos que se dan en la Romanizacin de la pennsula Ibrica.
Espaa antes de los Romanos contaba con una poblacin heterognea, de diverso
origen, entre los que encontramos, Fenicios, Celtas, Cartagineses, y tambin algunos
Griegos. Desde el punto de vista jurdico, estos pueblos no dejaron ningn legado
importante. Pero debemos mencionar, que en la poca pre. Romana hay una
coexistencia de distintos ordenamientos jurdicos bastante primitivos.
El perodo Hispanoromano, se extiende desde el 218 a. C cuando los Romano ocupan
el territorio, hasta el 476 d.C, cuando cae la ciudad de Roma, en manos de un pueblo
brbaro.
La romanizacin de la pennsula Ibrica.
Bolilla II.
El sistema jurdico visigtico.
El perodo visigtico comienza en el ao 476, con la destruccin o cada del Imperio
Romano de occidente, y finaliza en el ao 711, cuando los rabes y moros invadieron
Espaa.
Los pueblos germnicos, se encontraban dentro y fuera de los limes del Imperio,
principalmente, en la zona del Rhin y Danubio. Eran pueblos de origen nmade que no
tenan organizacin territorial, sino personal. Su estructura bsica estaba formada por
familias amplias (sippes) cuyo caudillo prestaba fidelidad al jefe comn. Hacia el siglo
IV, estos pueblos comenzaron a recibir la presin de otros brbaros, que buscaban
tierras en las que establecerse. Este proceso del pueblo que estaba en las puertas de
Roma, va a terminar en la invasiones. Los brbaros van a penetrar en las Galias,
Italia y Espaa, provocando destrucciones. El punto culminante de las invasiones
brbaras es en el 476, cuando Roma es ocupada, y cae el Imperio de Occidente.
En cuanto a Espaa, ingresan desde el 409, suevos, vndalos, alanos, y visigodos. Se
va a conformar en un primer momento el reino de los Suevos, al mando de Eurico.
Pero, los Suevos, se van a someter a los VISIGODOS.
Estos ltimos, van a firmar tratados con los emperadores. Los Foedus eran acuerdos
entre los brbaros y los emperadores que consistan en que por un lado los Romanos
concedan tierras a los visigodos para instalarse a cambio de que y se comprometan a
defender las fronteras, es decir combatir a otros brbaros. Los visigodos, van a firmar
su foedus en el 418. Posteriormente, se van a enfrentar contra los Francos, al mando
de Clodoveo. Durante la batalla de Vogladum, va a morir Alarico, rey visigodo, los
visigodos van a ser vencidos, y van a abandonar las Galias en el 507. Podemos marcar
que los visigodos se van a establecer definitivamente, en la pennsula Ibrica, entre el
507 y el 511. Los visigodos, van a reinar hasta la invasin musulmana. El reino
visigtico (que era de origen germano) se transforma en un reino Ibrico, y la capital
se va a establecer en Toledo.
A pesar de ser minora frente a la poblacin hispano-romana, gracias a su poder
militar van a lograr dominar el territorio. Las diferencias entre razas van a subsistir,
hasta el s. VI, momento a partir del cual se autorizaron los matrimonios mixtos.
Finalmente, esta unificacin se va a consolidar con la conversin de los visigodos al
cristianismo.
Hubo una sucesin de reyes., algunos que resultan importantes (slo segn apuntes
eehh).
A mediaos del siglo VI, Atanagildo, traslada la capital a Toledo, que se transforma
en la capital del reino visigtico.
Leovigildo, derrot a los Suegos, un pueblo brbaro que provena de una zona
cercana al mar negro. Los Suegos, van a entrar a Hispania, hasta que Leovigildo los
expulsa. No hay que olvidarse que todava estaba vigente el reino bizantino. Hay
ciudades que dependen de la autoridad de Bizancio. Leovigildo haba expulsado a los
Suegos, logrando una cierta unidad poltica pero no total. A su vez, hay un intento de
unificar la religin. Leovigildo va a presionar a los catlicos (hispano-romanos) para
que se conviertan a su f.
Los visigodos haban sido evangelizados, pero en el arrianismo, una hereja cristiana
de la poca. Finalmente, en el 589, el Rey Recaredo (sucesor de Leovigildo), se va a
convertir oficialmente al Catolicismo. Esta conversin q marca un antes y un despus
en el reino visigtico.
Por ltimo en el 629 se expulsa definitivamente a los ltimos baluartes del reino
bizantino. Se va a lograr una unidad territorial en la Espaa visigtica. En el 629, hay
entonces, una unidad poltica, que no va a durar mucho tiempo, ya que en el 711, el
reino va a ser invadido por los musulmanes.
Caractersticas de los visigodos:
Los visigodos, a causa de la romanizacin, pasaron de un sistema de Derecho
Consuetudinario a uno legislado. Los pueblos germnicos, se regan por un derecho
consuetudinario no escrito. Al tomar contacto con la civilizacin romana, se van a
dejar influir por ese orden jurdico que era superior y ms perfecto. Los brbaros
entonces, van a dejar de lado muchas sus costumbres, e incluso van a comenzar a
hablar en latn
Como era un pueblo brbaro no captaban ciertas instituciones del derecho privado. No
entendan el Derecho Real de propiedad, sobre bienes inmuebles. No entendan que
existiera un derecho real sobre los bienes inmuebles.
Antiguamente, los reyes brbaros, eran jefes militares que administraban justicia. El
rey era el hacedor de la ley. La justicia era administrada a travs de la costumbre,
que va a tener una importancia fundamental.
El rey, no era un rey absoluto, estaba limitado. La estructura va a ser como en la
mayora en los pueblos antiguos. Hasta el siglo V, el rey va a estar asesorado y limitado
por el senado. El senado, se conoce como Aula regia, es un cuerpo poltico ms
complicado, cuya funcin era colaborar con el rey en la preparacin y promulgacin
de las leyes. Adems, el poder real va a estar limitado por lo que se conoce como
concilios.
Los concilios o concilios Toledanos, en un comienzo reunan con un sentido religioso,
se discutan cuestiones dogmticas. Desde la conversin de Recaredo, tambin
intervinieron en la sancin de leyes. Los Concilios trazaron las normas morales a las
que el rey deba someterse. Estas decisiones reforzaron su validez con el prestigio de la
Iglesia.
Sobre los reyes visigodos, debemos dejar en claro, que estaban sometidos a las
leyes. As el rey no estaba sobre la ley sino subordinado a ella. Es una de las caras
propias de la monarqua castellana es la limitacin del rey dada por otros rganos.
Esta tradicin de una monarqua limitada la podemos encontrar en los pueblos
visigticos. Otra gran influencia del cristianismo es que entendan al poder como un
atributo que viene de Dios. A esto se va a referir San Isidoro de Sevilla en su obra
Etimologas sostiene que haciendo Derecho el REY DEBE HABER NOMBRE DE
REY, Y haciendo torcido pierde nombre de rey. Si el rey es justo es rey, si no es justo
pierde autoridad, si el rey no cumple con el bien comn, la justicia, etc, no es rey. La
palabra rey, est emparentada con el trmino regir. Y la palabra regir se vincula a
rectitud, un rey que no es recto no puede ser rey.
La doctrina de la Iglesia Catlica, tambin va a tener una gran influencia en la poltica
y va a sostener, que la potestad real est limitada, por la justicia un rey que ejerca el
poder con crueldad se le privada de su oficio. La Iglesia, se haba convertido en
garante del cumplimiento de la ley..
Los pueblos germanos van a traer un elemento desconocido que es la libertad que
los romanos no conocan. . Esta idea de libertad se va a ir desarrollando con la
escolstica, con Santo Toms de Aquino. Pero hay que tomar en cuenta, el aporte de los
visigodos en esta cuestin.
Libro 8:
Libro 9: Siervos, soldados, y los soldados que desertan de la guerra.
Libro 10: Va a tratar temas de procedimiento como los plazos, las particiones.
Libro 11: Trata sobre temas del Derecho Martimo, cuestiones del comercio martimo.
Libro 12: Funciones de los jueces, desde un punto de vista ms terico, filosfico y
moral.
La unificacin en la ndole jurdica se va a sumar a la religiosa, lograda a partir de la
conversin de Recaredo. A partir de entonces, la Iglesia Catlica va a ejercer una
influencia decisiva en el reino visigtico. Vamos a encontrar como figura principal a
San Isidoro de Sevilla.
San Isidoro de Sevilla Lo tenemos que ubicar entre el 500 () y 636. Para ubicarlo
en el momento histrico debemos pensar que los visigodos, a pesar de haber logrado
cierta codificacin, seguan siendo un pueblo brbaro.
Isidoro de Sevilla era un obispo, y su obra ms trascendente va a ser Etimologas. Y
va a ser de gran importancia, porque, va a conservar el conocimiento del mundo
antiguo, lo clsico.
San Isidoro, va a saber clasificar, va a tomar la ciencia antigua y va a aplicar al
estudio del derecho las reglas de gramtica. A su vez, va a definir que es el Derecho.
Esta definicin va a perdurar durante 500 aos, en las distintas legislaciones hasta que
se logre un Derecho Comn. Hasta ese momento, se va a tomar la definicin de San
Isidoro, que considera al derecho como honesto, justo, conforme a la naturaleza y las
costumbres de la patria. La idea de patria, tiene que ver con el pensamiento de los
Romanos: va a referirse a la pietas. La patria es la tierra de los padres, donde estn
enterradas las generaciones antepasadas.
Sobre el rey sostiene, que haciendo Derecho el REY DEBE HABER NOMBRE DE REY,
Y haciendo torcido pierde nombre de rey. Si el rey es justo es rey, si no es justo pierde
autoridad, si el rey no cumple con el bien comn, la justicia, etc, no es rey. La palabra
regir se vincula a rectitud, un rey que no es recto no puede ser rey.
Derecho Cannigo
Los obispos van a ejercer una tutela, un asesoramiento con respecto a las autoridades
civiles. La iglesia, administraba muy bien las cosas, y cuando el imperio va
desapareciendo, el lugar de administracin va a ser ocupado por la Iglesia, (la iglesia
jerrquica, los OBISPOS). Esto trae ciertas dificultades, porque va a llevar a que los
reyes visigodos tambin quieran influir en cuestiones de ndole eclesistica, l oque
finalmente va a llevar a la Querella de las Investiduras.
Hay que tener en cuenta, que esta era una poca de herejas, por ser una poca de
cuestionamientos, algunos incluso, dentro de la misma Iglesia. La Iglesia, entonces,
como contrapartida va a ofrecer los concilios en los que se discutan temas dogmticos,
o pastorales, tales como, la forma de evangelizar. Los concilios, van a terminar
convirtindose en una organizacin deliberativa. Por otro lado, estos concilios, van a
comenzar a ser integrados por miembros del aula magna (segn el libro regia). Los
concilios, van a servir para limitar el poder del rey y para legislar. En este organismo,
vamos a encontrar un antecedente importante, que es el de la monarqua limitada
(luego, la monarqua espaola va a estar limitada).
Tambin van a surgir de los Concilios Toledanos los Cnones, que van a regir las
relaciones con la Iglesia, van a ser utilizados y van a tener valor de ley. Se tienen que
haber reunido entre 28 y 30 concilios a lo largo de la monarqua visigoda. Se trataban
por ejemplo, temas vinculados a la sucesin poltica (se va a armar una estructura
vinculada a la succin). Podramos decir, que se trataban de todos los grandes
problemas. Los reyes visigodos, eran buenos militares, pero eran brbaros y
necesitaban gente de pensamiento.
De los concilios, queda una coleccin de Cnones que va a ser conocido como LA
HISPANA, que va a ser una recopilacin del Derecho Cannigo Visigodo. Este
trabajo, se le atribuye a San Isidoro (presidi alguno de estos concilios). La hispana,
recoge los Cnones de los Concilios Toledanos, y tambin de otros concilios (que se
dan en Grecia, en el Norte de frica) y van a incorporar varias epstolas pontificias.
El aporte de los concilios toledanos Consiste en que van a organizar las
disposiciones que existan hasta ese momento.
Otra obra que va a tener gran importancia, es el LIBER IUDISCIORUM (libro de los
jueces). A esta obra, no puede ser atribuida a un autor, sino que es fruto del trabajo
colectivo del VI Concilio Toledano. Es importante el lber porque, posteriormente, se va
a traducir al castellano y se va a convertir en el Fuero Juzgo(llevado a cabo por
Fernando III)., que permiti su conservacin ntegra. (LOS APUNTES REPITEN
PERO YA FUE.).
Bolilla III.
La alta edad media est comprendida entre los aos 711 y 1150. en esta poca, vamos a
encontrar que los visigodos, comenzaron a enfrentarse entre s, y se va a producir una
lucha sangrienta. Esto situacin se va a mantener hasta el siglo VII. Se va a vivir un
clima de anarqua, que va a desprestigiar a la monarqua visigtica. El debilitamiento
de la monarqua visigtica, va a ser aprovechado por los rabes. Los musulmanes,
venan desde Asia Menor, ocupando la zona norte de frica, zona que tena gran
influencia romana, y que se va a ir perdiendo, producto de que los musulmanes van a
intentar imponer su visin- En el 711, los musulmanes van a invadir casi toda la
pennsula. Debemos mencionar, que eran un pueblo fanatizado, que se va a encontrar
con un reino visigtico debilitado. Finalmente, en el 732, Carlos Martel, los va a
detener en Poitiers.
La reconquista Espaola se va a dar cuando los Reyes Catlicos, lograron imponerse
en el ltimo reducto musulmn en 1492.
El derecho y sus fuentes en la Espaa musulmana y en los reinos cristianos.
La Espaa Visigtica
Los pueblos germnicos comenzaron a sufrir desde principio del siglo IV la presin de
otros brbaros que buscaban nuevas tierras donde establecerse.
En Espaa se suceden desde el ao 409 las invasiones de suevos, vndalos, alanos y
visigodos; quedando los Suegos en Galicia formando el nuevo reino Visigtico bajo la
direccin de Eurico. Dcadas despus los suevos se someten a los visigodos y estos,
presionados por Clodoveo, y abandona las Galias e instalan su capital en Toledo.
En primer lugar, desde el punto de vista jurdico, los rabes van a ir adaptando sus
condiciones a lo establecido en el Corn, que es el libro sagrado.
En segundo lugar, la conducta de Mahoma, conocida por la tradicin oral.
Los rabes tambin tena que interpretar el criterio que llevaba el profeta. Ichm
(no me entiendo la letra) era otra fuente que recoga la colaboracin de sus
discpulos que no haban sido tratados en el Corn. El Ichm, va a ser la opinin
unnime de la comunidad musulmana. Va a recoger aquellas ideas que requeran
algn tipo de aclaracin. No eran permitidas costumbres que no se encontraran en
estas fuentes, puesto que el derecho deba provenir de la divinidad.
El desarrollo de los principios contenidos en esas tres fuentes era la materia propia de
la ciencia y el derecho que cultivaban los alfaques o juristas.ste derecho dej pocas
huellas en Espaa, salvo en lo que se refiere a la denominacin de algunas
instituciones o autoridades. Los muzrabes continuaron rigindose por el Liber
Judiciorum o por las costumbres antiguas y nuevas que se formaron en cada regin
incluso bajo la influencia del derecho musulmn que los cristianos adoptan
despojndolos en su sentido religioso.
La invasin musulmana haba provocado la fragmentacin del poder poltico y tambin
va a lograr que haya primaca de la costumbre y de las decisiones judiciales como
fuentes formales del derecho Pero, a pesar de esto, el LIBER IUDISCIORUM no va a
desaparecer, sino que van a ser utilizados por los pueblos cristianos dominados por los
musulmanes. Donde se van a dar los grandes cambios, es en los reinos cristianos, en
los cuales el LIBER comienza a ocupar un lugar supletorio. En estos reinos, van a
surgir algunas instituciones que van a perdurar con el transcurso del tiempo. esto esta
bien, no tengo opcin para sacarle este resaltado.
En Espaa con la invasin de los rabes (711) que hicieron desaparecer el reino
visigtico concluye la temprana edad media. La religin predicada por Mahoma en
Arabia a principios del siglo VII se haba difundido por todo el norte de frica y el
Mediterrneo Oriental. Sus adeptos, deseosos de proseguir la guerra santa cruzaron
en el 711 el estrecho de Gibraltar y luego de una breve campaa se apoderaron de casi
toda la pennsula. Se inicia as la dominacin musulmana al mismo tiempo que
comienza, en las montaas de Asturias el largo proceso de la reconquista. Los Moros
formaban una comunidad esencialmente religiosa pero no trat de imponer su credo a
la mayora catlica. Fueron muchos los que continuaron viviendo bajo la
diferenciar de aquel por ser un derecho culto que se enseaba en las universidades. Al
mismo tiempo, el derecho romano va a ser un derecho ideal, ya que deba adaptarse a
ste todo derecho positivo y el derecho subsidiario.
Unidad III.
Bolilla I.
Dentro de nuestro territorio, la primera audiencia con autoridad fue la de Lima hasta
la creacin de la audiencia de Charcas en 1559. En 1661, se crea la audiencia de
Buenos Aires, que va a existir solamente 10 aos, y luego, las causas vuelven a
Charcas.
La audiencia tena autoridad para nombrar jueces especiales que se encargaban del
control de responsabilidad de los funcionarios, estos eran los Jueces de Residencia, que
realizaban los Juicios de Residencia, cuyo trabajo, consista en investigar la conducta
de los funcionarios al terminar su mandato. Este Juez de Residencia se instalaba en el
lugar donde el funcionario haba ejercido su mandato y su sentencia se poda apelar
ante la Audencia, en casos menores, o ante el Consejo de Indias si era un funcionario
ms importante. Si el cargo era vitalicio entonces el juicio de residencia se haca cada
5 aos. No se poda acceder a otro cargo, sin haber sido juzgado.
Este sistema funcion con el reinado de los Habsburgo y empez a debilitarse con la
llegada de los Borbones porque los juicios se comenzaron a reservar nicamente para
los funcionarios ms altos nicamente. En Argentina, se va a mantener este sistema
por ejemplo con el destierro de Saavedra que va a ser desterrado, hasta la
Constitucin de 1819 cuando se reemplaza este sistema por el juicio poltico.
Otro mecanismo similar es el de la visita a cargo del juez visitador este era un
proceso excepcional que la audiencia poda ordenar, era como una inspeccin.
Tambin existan las figuras del Juez Comisionado y el Juez Pesquisador.
Tambin haba controles de carcter administrativo que ya no dependan de las
audiencias, sino del tribunal de cuentas. Podan pedir declaracin jurada de bienes o
resumen de cuentas.
El derecho castellano en la Baja Edad Media, proceso de unificacin normativa
La Baja Edad Media espaola est comprendida entre los aos 1150 y 1474
(coronacin de Isabel como reina de Castilla). En este perodo nos encontramos con un
marco histrico caracterizado por el despertar urbano y el nacimiento de la burguesa, que
transform la ciudad; dando origen a los gremios, consulados, escuelas laicas, y al
florecimiento del comercio.
Jurdicamente, la ciudad se levant sobre la base del privilegio, puesto que la condicin
del burgus como la del noble se diferenci notablemente de la condicin del campesino. A
su vez, el reino de Castilla va a aspirar a la unificacin de reino, la unin entre el rey y la
burguesa contra la nobleza, dio como resultado el fortalecimiento del poder en cabeza del
Rey, dando inicio al proceso de formacin del Estado Moderno y la creacin de un nuevo
Derecho. El DERECHO COMN, que ste estaba formado por el Derecho Cannico y el
Derecho Romano.
Derecho Cannigo:
La iglesia Catlica fue organizando desde los primeros siglos su propio derecho, que con el
desarrollo del cristianismo iba a imponerse en todo el mundo occidental.
El derecho cannico tiene naturalmente su origen y fundamento en la revelacin divina
desarrollada en la Biblia. A ste derecho divino se fueron agregando las normas impuestas
por la tradicin, por los Santos Padres en sus libros (patrstica), por los decretos por los
Papas y por los Cnones y de los Concilios, que formaron el derecho cannico humano. La
diversidad de las fuentes, y la dispersin misma de la iglesia en los siglos de las invasiones,
originaron la dificultad de conocer ese derecho humano y llevaron a un cierto
particularismo dentro del mismo. Surgi as la necesidad de recopilarlo y ordenarlo. Entre
los aos 1140 y 1142 un monje llamado Graciano hizo una obra fundamental, el
Decretum. Es a la vez una recopilacin de fuentes y una obra doctrinaria.
Sobre la base del Decreto se form el Corpus Iuris Canonici, en el cual se reunieron varias
compilaciones hechas durante los siglos XIII a XV:
a) Decretales del Papa Gregorio IX
a) Liber Sextus de Bonifacio VIII
a) Clementinas de Juan XXII
a) Extravagantes de Juan XXII
a) Extravagantes comunes
Derecho Romano.
El derecho romano que se recibi es fundamentalmente el que se desarroll en Occidente.
Y que por entonces, slo era el recogido en los cdigos de fines del siglo IV y principios del
V. Las grandes compilaciones hechas por Justiniano en Constantinopla apenas se haban
difundido en los pases que ya no estaban sometidos al imperio.
El desarrollo gradual de la cultura permiti que prosperaran algunas escuelas de derecho
en Italia; entre ellas sobresali la de Bolonia, en cuyas aulas se estudi el Corpus Iuris
Civilis de Justiniano comentando sus doctrinas y sus leyes.
El primero que se destac en Bolonia fue Irnerio, que inaugur la escuela llamada de los
glosadores; consista ste sistema en comentar las leyes y doctrinas romanas escribiendo,
entre lneas o al margen del manuscrito, una glosa que trataba de resumirlas y explicarlas.
El derecho comn en occidente. Origen y desarrollo. La ciencia jurdica medieval.
Gracias a sta difusin del derecho romano justinianeo y del derecho cannico, exaltados
ambos por la nueva ciencia jurdica, los dos sistemas comenzaron a ser aplicados en
algunas partes de Europa, y se conocieron como derecho comn. Las leyes cannicas
continuaron su vigencia por obra de la Iglesia que mantena su rgimen jurdico y
orientaba la cultura. Las romanas se impusieron en Italia desde el siglo XIII como
legislacin vigente que era considerada a la vez como propio derecho nacional.
El estudio de ste derecho comn suscit en Italia la aparicin de una nueva escuela
llamada de los postglosadores o bartolistas. sta escuela, tratando de superar la exgesis
ms o menos literal de las normas, quiso buscar su verdadero y profundo sentido, la ratio
legis y cre as nuevas concepciones dando solucin jurdica a muchos problemas de la
poca.
La labor de estas dos escuelas favoreci la formacin una verdadera ciencia del derecho,
que si bien surge en las universidades pas a ser aplicada en la prctica.
Diferencias entre Glosadores y comentaristas: Los glosadores parten de la ley. Buscan el
conocimiento de la letra. Se limitan al estudio del Derecho romano y se apoyan en la
autoridad del Rey. En cambio, los comentaristas parten del caso prctico, buscan el
conocimiento de la razn de la ley cuyo mtodo es el dialctico de la alta escolstica.
Relacionan al Derecho Romano con los otros Derechos vigentes y se apoyan en la opinin
comn de los doctores.
Bolilla 2.
Preminencia y difusin del Derecho Comn.
El Derecho comn, aquel conformado por el Derecho cannico y romano, fue la ms
importante creacin jurdica de la Baja Edad Media. Se trata de un Derecho de
juristas, obra de los comentaristas y no de ningn legislador. Su difusin se concret
mediante a travs de:
1 Los juristas: ya que al estar al servicio de los reyes como jueces o redactores de las
leyes, su ciencia que era la romana-cannica penetr en el sistema jurdico de cada
reino.
2 Las Universidades, ya que al multiplicarse difundieron sus enseanzas, al adoptar
para sus estudios del Derecho el mtodo de Babilonia, basado en el estudio del
Derecho Romano y Cannico; es decir, el Derecho Vulgar.
3 Los textos y formularios de aplicacin del Derecho ya que los textos legales
romanos y cannicos y las obras de la doctrina de los civilistas y canonistas
ocuparon las bibliotecas y fueron la fuente de consulta permanente. Junto a stos
tuvieron importancia los formularios italianos de aplicacin del Derecho ya que
gracias a ste los principios del Derecho Comn se propagaron uniformemente.
Esta difusin del Derecho comn, impulsada por los juristas, recobr mucha importancia
en la historia del Derecho europeo, ya que fue utilizado para llenar sus lagunas o para
interpretarlo, tal es as que para resolver los casos compararon a su Derecho propio con el
Derecho Comn y si no encontraban la solucin en su Derecho, aplicaban
automticamente el comn.
La difusin del Derecho Comn no tuvo la misma intencin en todos los reinos.
As en pases como Alemania, hay una recepcin absoluta del mismo, lo que significa que
se adopt el ordenamiento externo en su conjunto, es decir, tanto sus principios como
instituciones
En cambio, aquellas regiones donde no hubo una recepcin absoluta, slo se adoptaron los
principios fundamentales que llegaron a ejercer una profunda influencia
La Recepcin del Derecho Comn en Castilla.
La difusin del Derecho Comn, alcanz a la pennsula Ibrica. Los estudiantes espaoles
de Bolonia volvieron a su patria trayendo las nuevas ideas que iban a ensear en las
universidades y a inspirar la labor de los tribunales superiores. Pero el derecho comn no
se impuso sin que surgieran fuertes resistencias de quienes pretendan conservar el orden
tradicional, y de sta lucha procede el complejo sistema jurdico de Espaa.
Desde que se unieron definitivamente los reinos de Castilla y Len (1230) se manifiesta
una poltica real orientada a uniformar el localismo jurdico y la diversidad de fuentes que
exista. Fernando III el Santo orden en 1241 traducir el Liber Iudiciorum al lenguaje
comn, llamndolo Fuero Juzgo. Esta traduccin serva para conocer mejor un perodo
de la historia.
La obra de Alfonso X.
La obra ms importante va ser a la de Alfonso X (hijo de Fernando III), que reimpuls con
ms nfasis el desarrollo de la legislacin. Para eso, reuni un grupo de intelectuales, con
los que va a trabajar en diferentes disciplinas. Se van a escribir obras histricas, se va a
escribir una historia universal, y obras cientficas como tratados de filosofa, que llevan a
que Alfonso X, pase a la historia, como el sabio.
En materia jurdica vamos a encontrar en su obra algo que resulta original:
generalmente las normas se basan en otras anteriores, lo que refleja la dinamicidad del
derecho, va cambiando con el tiempo, y eso se ve en el trabajo de Alfonso X (1200 d.C).
Podes decir, que en ESPAA ENCONTRAMOS AL DERECHO COMN EN LAS
PARTIDAS.
Pero, anteriormente, Alfonso X, va a trabajar sobre un libro que se llama el FUERO
REAL, que va a ser dado a diferentes ciudades, con el objetivo de unificar el derecho.
El FUERO REAL consta de 4 libros, y presenta ciertas caractersticas. Para empezar, las
leyes que se incorporan a la obra aparecen numeradas. Los temas que trata el fuero, son
muy variados: la ley, la f catlica, la forma de actuar antes lo jueces. Tambin
encontramos un estudio de disposiciones del derecho civil, que abarcan temas de derecho
comercial, casamientos, sucesiones, donaciones, compra-ventas. Y se incluyen algunos
temas de derecho penal.
Se destacan a su vez, las creacin de las LEYES DE ESTELA, que completan algunos
vacos legislativos que dejaba el fuero real.
Se debe mencionar, que las leyes nuevas, aparecen en una obra que se conoce como
Espculo (espejo del Derecho)Esta obra se haba destinado al tribunal del rey y slo
para Castilla, y es considerada como un antecedente de las partidas.
Estas dos novedades legislativas que tendan a la progresiva unificacin del derecho fueron
mal recibidas por las ciudades y por los nobles, por lo que fueron derogadas
reestableciendo la vigencia de los fueros antiguos. Sin embargo, el propio rey inici una
revisin del Espculo, incorporndole el derecho cannico, el privado y el penal, hasta
formar una verdadera enciclopedia de todo el sistema jurdico dividida en siete partes o
Partidas.
Las Partidas, van a estar redactadas con un estilo pico, lo que significa, que las
disposiciones, generalmente, van a ser extensas, explicativas. En muchos casos, se va a ver
reflejada la vocacin de historiador que tena Alfonso X. Incluso, podemos decir, que la
historia de las instituciones, tiene algunos alcances filosficos, porque trata de explicarnos
el sentido de la norma. A diferencia de otros textos legales, esta obra, tiene un carcter
integral, sistemtico y cientfico, que lo hace ser una obra avanzada para su poca.
Las Partidas parten de fuentes variadsimas: se inspira en las obras de los pensadores
clsicos, griegos y latinos, en la Biblia, en los padres de la iglesia y en los filsofos
medievales para afirmar en sus citas las razones de las leyes. En lo que es propiamente
jurdico utilizan fundamentalmente el derecho romano y el cannico as como las glosas.
Encontramos entonces, que esta obra presenta dos dimensiones. Por un lado presenta
normas para aplicar en Derecho, pero no se queda en ser slo una compilacin, sino que
puede ser utilizada como un tratado. La concepcin que va a tener Alfonso X, es que la ley
tiene que ensear, y debe tener una relacin con la moral.
El nombre de Partidas hace referencia a su divisin en partidas (partes), que son un
total de siete, nmero cabalstico de la cultura Occidental. La obra en total tiene ms de
2000 leyes y 182 ttulos, e inicia con el prlogo en el que se expone, que es el Derecho, la
Justicia, etc.
La primera partida, trata sobre la f catlica, la Iglesia, la gravitacin de la Iglesia, las
fiestas religiosas, los peregrinos.
La segunda se la puede considerar como una partida dedicada al Derecho Poltico, al
Derecho Pblico, porque se va a referir a las autoridades, puntualmente a cmo deben
actuar. As por ejemplo, se va a referir a las caractersticas que debe tener el juez, cmo
debe hacerse la guerra (tanto en tierra como en mar). Podemos decir, que constituye un
breve tratado de Derecho Poltico.
La tercera trata sobre la Justicia en un sentido prctico, es decir, como se debe cumplir
con la justicia, como hago valer mi derecho.
La cuarta, es la ms reducida, y trata de diferentes temas como el matrimonio, los hijos,
la relacin entre padres e hijos. Hay consejos sobre los siervos, la libertad y tambin temas
vinculados a la amistad.
La quinta, trata temas propios del Derecho Comercial: emprstitos, depsitos,
donaciones, compraventa, permuta, etc. y ms que nada se va a hacer referencia a los
temas sobre los navos y el trfico comercial en los puertos.
La sexta partida se dedica al Derecho Civil, y sobre todo las sucesiones. Comienza por
definir que es un testamente y cmo se establecen los herederos.
La ltima partida, va a tratar de Derecho penal y vamos a encontrar que habla del
castigo o la pena que merecen las traiciones, las deslealtades, y de la penalizacin de los
hechiceros y herejes.
Alrededor de un siglo despus de la elaboracin de las partidas, encontramos el
ordenamiento de Alcal.
En el s. XIV los reyes, que no haban intervenido personalmente en la formacin del
derecho anteriormente, comienzan a legislar en unin con las cortes del reino. En las
cortes de Alcal de Henares, reunidas en 1348, se sanciona el ordenamiento de Alcal. El
mismo, ordenaba la legislacin castellana, pero tambin dispona la forma en que deba
aplicarse la ley, es decir, el ORDEN DE PRELACIN LEGAL.
Cuando hablamos del orden de prelacin legal tenemos que tener en cuenta el sistema
establecido por el ordenamiento de Alcal. Lo que indica es, que norma deber aplicarse,
teniendo en cuenta la diversidad legislativa. De esto surge que, en primer lugar, se
aplicaban las leyes establecidas por las cortes, luego los fueros, y si no poda resolverse se
recurra entonces a la aplicacin de las Partidas. Con esta disposicin se le da vigencia
legal al viejo cdigo: LAS 7 PARTIDAS.
Dicho orden de prelacin va a ser aplicado por las diferentes legislaciones y va a fijar un
principio general, que es la aplicacin de la ltima ley sancionada. En caso de que el
pleito no se pueda resolver siguiendo este principio, se recurrir a leyes anteriores.
Pero, debemos mencionar, que ms all del orden en el cual deban aplicarse las normas,
la intencin era lograr unificar las disposiciones jurdicas. Y justamente, lo que va a
trascender es la idea de UN DERECHO ORDENADO. El ordenamiento de Alcal, va a ser
la ltima expresin del Derecho Castellano, luego se va a adoptar una legislacin, que va a
regir sobre todo el territorio Espaol.
Influencia escolstica.
En la Baja Edad Media, la filosofa del derecho, perfecciona una doctrina de alcance
universales y de vigencia permanente que, por haber sido enseada en las escuelas se
denomina escolstica.
En el s. IV, San Agustn, plante las bases de lo que luego fue la filosofa jurdica
cristiana. Los telogos medievales continuaron esa tradicin; pero fue Santo Toms de
Aquino quien fijo con precisin ese pensamiento dndole una forma ms depurada y
profunda. Este monje dominico constituy un majestuoso edificio que abarca todas las
ramas de la filosofa, y que rene el saber cristiano con el aristotlico.
Santo Toms considera al universo entero como un conjunto ordenado en el cual cada ser
ocupa el lugar que le corresponde y cumple la funcin asignada por el creador. El mundo
aparece as gobernado por Dios mediante reglas fsicas y normas morales que constituyen
la ley eterna. Las criaturas racionales, tienen la libertad de seguir o no los mandatos de la
ley eterna. La ley natural, es la participacin del hombre en la ley eterna. La observancia
de sus preceptos no es de carcter necesario, sino voluntario ya que depende del libre
albedro de los hombres. El contenido de esa ley natural puede resumirse en el solo
precepto: "se debe hacer el bien y evitar el mal". Participa de los caracteres de la ley
eterna y es por lo tanto universal e inmutable, es decir rige todos los tiempos y lugares.
Santo Toms establece una verdadera jerarqua de leyes, puesto que la ley natural deriva
de la eterna, y la positiva o humana debe ajustarse a ella. En caso contrario, cuando el
derecho sancionado por los hombres contara esos principios superiores, ya no ser ley,
sino una corrupcin de la misma.
Bolilla III.
El Derecho Castellano en la Edad Moderna.
El proceso de integracin normativa en Castilla, presentaba una tendencia que se
inclinaba a la unidad jurdica. La unificacin de sus reinos y a la consolidacin del poder
real, llevaron a la unificacin normativa. Este proceso se desarroll en dos planos
paralelos: el Derecho local y el territorial, obedeciendo a diversos factores tales como
internos y externos. Dentro de los factores internos tenemos a la jurisprudencia general
dado a que las sentencias de los reyes integraron y el Derecho territorial. Las ms
importantes fueron recogidas en los ordenamientos locales y comarcales, cuya funcin fue
integradora.
El humanismo Jurdico
El derecho Castellano en la Edad Moderna, hace su alusin a lo que se conoce como
humanismo jurdico del s. XV. La edad Moderna, va a ser un momento de grandes cambios,
as ya podemos encontrar en los inicios, la imprenta, que va a ser el motor de expansin de
las NUEVAS IDEAS.
El monopolio del conocimiento, estaba en manos de la Iglesia, pero hacia la edad
moderna, la teologa va a ir siendo desplazada por la ciencia. Cuando nos referimos a
ciencia, no debemos entender el conocimiento a travs de las primeras causas, sino que
ms bien, en la edad moderna, la ciencia se identifica con lo experimental. Este proceso,
va a ser evidente a partir del s. XV, pero se vena dando paulatinamente. Los
descubrimientos van a poner al hombre en el centro. Este movimiento, va a coincidir con 3
grandes movimientos:
Renacimiento (de la antigedad clsica).: surge en Italia donde va a haber un
redescubrimiento del HOMBRE.
Humanismo: que tambin va a centrar en el hombre y alejar al derecho.
Crisis de la cristiandad: que se manifiesta en las tres separaciones de la Iglesia Catlica:
Luteranismo, Calvinismo, Anglicanismo.
Estos aspectos van a trascender al orden jurdico.
Repercusin del humanismo jurdico en Espaa. LA ESCUELA DE SALAMANCA.
En Espaa, vamos a vivir una POCA DE ORO de la cultura, que va a ser totalmente
opuesta a los cambios que se producan, va a producirse un proceso inverso a lo que
ocurra en el resto de Europa. El renacimiento y un humanismo en Espaa, se va a fundir
con la teologa medieval.
El hombre y la naturaleza, van a ser concebidos en relacin con la trascendecia religiosa y
a su vez vinculados con las ideas humanistas. Encontramos entonces a la escuela Ibrica
del Derecho Natural. Conocida como LA ESCUELA DE SALAMANCA, va a constituir un
desarrollo peninsular de la escolstica tomista, y va a tener como objetivo combatir la
crisis de la Cristiandad. Algunos autores, lo van a llamar CONTRAREFORMA.
La escuela Ibrica del Derecho Natural, va a desarrollarse en torno a las universidades
hispnicas, especialmente la de SALAMANCA, COIMBRA, etc. Y sus representantes ms
caractersticos van a ser religiosos, Jesuitas y Dominicos.
SOTO (1494-1560)
Alfonso Castro
Francisco de Vitoria
Juan de Mariana.
Luis Molina (1535-1600)
Francisco Surez Profesor de la Universidad de Salamanca, Madrid, etc.
Este movimiento, se va a conocer como Segunda Escolstica y va a contribuir a nivel
cultural y filosfico al humanismo. Encontramos algunos aspectos.
Secularizacin del Derecho: este primer aspecto se relaciona directamente con el auge de
las ciencias. Hay una estrecha vinculacin con el reconocimiento de los hechos naturales.
la norma se va a encargar de mantener un orden. Hablamos de una secularizacin, porque
se va a reconocer la autonoma del derecho respecto de las enseanzas teolgicas. Se le va
a otorgar importancia a los aspectos cientficos. Hay un alojamiento del derecho en la
racionalidad individual. Se van a retomar las formas del ius esbozadas por los estoicos,
que haban sido vinculadas por el humanismo en Europa. El ius se va a conocer a travs de
la RAZN: las leyes naturales son conocidas por la razn humana. La razn individual en
la medida que es recta, es promovida a fuente del Derecho, a cdigo primero donde estn
inscriptos los principios jurdicos eternos.
Anteriores a los consejos haban sido las cortes, pero stas ltimas fueron lentamente
perdiendo importancia. Los consejos estaban constituidos por personajes,
generalmente letrados, que nombraba el rey.
Los monarcas tenan la obligacin de asesorarse, para que sus decisiones se
orientaran efectivamente hacia el bien comn. Los consejos eran esos rganos
informacin, que a su vez deban consultar al soberano todos los asuntos para que ste
resolviera con pleno conocimiento de causa. Las decisiones conjuntas del rey con los
consejos tenan mayor autoridad porque se eliminaban las posibilidades de decisiones
arbitrarias.
El Consejo de Castilla, que era el ms importante de todos, preparaba la legislacin,
poda darle una interpretacin autntica, propona al rey las medidas a tomar y los
funcionarios a nombrar, y adems tena elevadas atribuciones judiciales. Los dems
consejo ejercan funciones anlogas, pero todos vieron restringido su actuar con la
creacin de la Secretara de Despacho en 1714.
A principios del siglo XVI, los reyes catlicos impusieron en todos los municipios un
corregidor, que tena atribuciones gubernativas, judiciales, y de hacienda, privando de
sus principales facultades a los Consejos.
En cuanto a la administracin de justicia, en Castilla, la primera instancia corra a
cargo de los corregidores. En caso de apelacin de asuntos de importancia, se pasaba
a las Chancilleras o a las audiencias. Los consejos tambin actuaban, pero en otros
asuntos (administrativos, visitas y residencias, cuestiones de competencia). A su vez,
existan fueros especiales, tanto personales como de causa, y tribunales eclesisticos.
La Iglesia:
Los reyes catlicos, y sus seguidores, Carlos V y Felipe II lucharon con gran fuerza
para mantener la unidad de la Iglesia ante los ataques del protestantismo y lograron
asegurar la Reforma Catlica que se impuso con el Concilio de Trento (1545-1568).
Sin embargo, este apoyo a la Iglesia se vio acompaado por una tendencia a
apoderarse de ella.
En Espaa aparece el regalismo, es decir, la tendencia que aspira a intervenir, por
parte de la corona, en todos los problemas religiosos y en las relaciones normales de
Roma con sus fieles, hasta crear una autonoma de la Iglesia en Espaa. As surge el
pase regio, con el cual el Consejo de Castilla concede o niega le ejecucin de las bulas
o breves pontificios.
Los reyes sucesivos defienden siempre estas regalas, entre las cuales tambin
colocaron la facultad de proponer al Papa los candidatos a llenar las vacantes
eclesisticas patronato. Estas regalas eran vistas como derechos de la autoridad a
intervenir en el gobierno de la Iglesia y en su relacin con el Papado (se une trono y
altar).
Con los Austrias, este regalismo era moderado y segua los fines de la religin. Sin
embargo, fueron los Borbones los que lo utilizaron como instrumento poltico ellos
lograron el patronato y que las disposiciones generales de Roma pasaran por el
Consejo de Castilla para ser aprobadas.
Fue importante en esta poltica el Tribunal de Nunciatura, que intervena en todas las
cuestiones en que era demandado un clrigo, para que sea juzgado por sus pares, y en
otras cuestiones que interesaban a las iglesias. Si los jueces se excedan en sus
facultades, los interesados podan entablar un recurso de fuerza ante la audiencia,
chancillera o el consejo par que restablecieran la legalidad.
El Tribunal del Santo Oficio fue creado por los reyes catlicos para que se juzgue a los
herejes y a los enemigos de la fe, contribuyendo a mantener la unidad cristiana.
La organizacin social:
La sociedad espaola, durante la Edad Moderna, estaba dividida jerrquicamente en
clases con diferentes situaciones jurdicas.
La nobleza era la clase superior, integrada por los que tenan ttulos nobiliarios
(duques, marqueses).
El clero formaba tambin un grupo social muy numeroso. Los privilegios que haban
adquirido durante la Edad Media fueron desapareciendo, gracias a la poltica real, que
trat de limitar su influencia. No obstante, subsistieron en muchas partes los seoros
las grandes extensiones de tierra, los privilegios jurisdiccionales, etc.
El clero formaba tambin un grupo social numeroso y privilegiado. El prestigio de la
Iglesia determin un aumento considerable en la cantidad de religiosos, conventos y
propiedades eclesisticas.
Los vecinos de las ciudades, burgueses, lograron prosperar al amparo de sus
privilegios. Formaron una aristocracia municipal que aspiraba a identificarse con la
nobleza y tuvo gran predominio en el gobierno.
Dentro de las ciudades tambin se encuentran los artesanos y pequeos comerciantes
que se organizan en gremios.
La poblacin rural, que estaba en un nivel econmico y cultural inferior a las dems
clases, obtuvo poco a poco libertad, desapareciendo la servidumbre y el vasallaje.
Subsistieron los esclavos que trabajaban la tierra.
Los judos, son expulsados de Castilla y Aragn en 1492.
Los moros, muy numerosos en el sur de Espaa, fueron expulsados en 16081610.
El origen y el ejercicio del poder segn las teoras polticas:
-Escolstica: el punto de partida de esta doctrina es la naturaleza
esencialmente social del hombre. Esta tendencia forma un cuerpo poltico, que no es la
simple agrupacin de los hombres, sino que necesita de una direccin que imponga el
orden entre sus miembros y contribuya a la realizacin de los fines colectivos la
sociedad y el poder son cosas necesarias y naturales segn la condicin humana.
Segn el escolstico Surez, la potestad poltica proviene de Dios y es el pueblo el que
la reconoce en el prncipe. Faltando ste, el poder regresa al pueblo.
La intervencin del pueblo es importante, ya que por medio del pacto de sumisin, la
comunidad elega qu forma de gobierno quera, daba legitimidad al gobernante y a su
vez se reservaba el derecho divino, natural y de gentes para que el ejercicio del poder
por parte de la autoridad no fuese absoluto (sino que estuviese subordinado a los
preceptos morales y religiosos).
El tirano era el gobernante que llegaba ilegtimamente al poder, o que lo ejerca
violando los derechos de los sbditos si esto ocurra, el pueblo poda deponer al
tirano (ius resistendi), siempre que esto no causare un mal mayor al que generaba el
tirano.
-Teora del derecho divino de los reyes: esta ideologa se introduce en Espaa con los
Borbones. Los reyes ya no reciben el poder por intermedio del pueblo y con el
consentimiento de ste, sino que lo tienen directamente de Dios y se convierten as en
ungidos (coronados) del Seor. Esta teora acenta el absolutismo real y exime a los
reyes del cumplimiento de las leyes con este pensamiento se agudiza la tendencia al
despotismo ilustrado (el gobierno para el pueblo, por el pueblo, pero sin el pueblo).
Unidad IV
Origen del Derecho Indiano.
Punto I.
Descubrimiento de Amrica. Antecedentes y formulacin jurdica.
Repasar contexto histrico de Historia de la cultura.
Ya los pensadores medievales, consideraban que la tierra era redonda, pero, slo era
conocido un hemisferio, el que estaba habitado. A su vez, el ecuador, no poda cruzarse,
ya que en el ocano estaba sumergida la Atlntida, llena de monstruos marinos. As, se
crea que la ecmene estaba integrada por tres continentes: Asia, frica y Europa.
Tampoco los mapas de la poca, representaban una ayuda si considerando la falta de
certezas. La tierra era el centro del universo alrededor de la cual giraban las esferas
celestes.
Esta visin del mundo, comenz a modificarse a partir de las Cruzadas y tambin
gracias a la invencin de instrumentos tcnicos, que mejoraron la navegacin y que
ms tarde, posibilitaron la llegada al nuevo continente. En el siglo XIV, el continente
europeo fue por primera vez descrito de forma bastante acertada, se logr marcar los
lmites de la cristiandad en un mapa. Fueron, los mapas portolani, los que describieron
las costas del mediterrneo y luego las del Atlntico. La aparicin de la brjula,
favoreci a la orientacin (hasta el momento, los navegantes se guiaban hacia el
oriente, por donde sala el sol) y, en la segunda mitad del siglo XV, se logra construir,
un barco de vela cuadrada, el buque.
Por entonces, va a surgir en Portugal una escuela de navegacin, fundada por el
prncipe portugus Enrique el navegante, de la cual emergen los ms importantes
navegantes de la poca, incluyendo a algunos que llegan a Amrica. Comienzan as a
partir expediciones, que exploraron la costa atlntica de frica. Entre estas podemos
mencionar :
- En 1432, Gil Eanes, cruz por primera vez el Trpico de Cncer.
- En 1498, Vasco da Gama, logr llegar a la India doblando por el Cabo de Buena
Esperanza.
De todas formas el verdadero cambio, se produjo a partir de que Cristbal Coln
apoyado por la reina Isabel de Castilla, arribara al Nuevo Mundo, en 1492. Un ao
ms tarde, parti una nueva expedicin, la ms grande que se lanzaba al ocano hasta
entonces.
El descubrimiento gener un gran inters en Europa y tambin ciertas dificultades.
Coln muri sin saber que haba avistado al Nuevo Mundo, fue Amrico Vespuccio,
quien se dio cuenta del descubrimiento, y logr legar su nombre del continente. A partir
de all, el concepto de Cristiandad, comienza a ser reemplazado por los trminos
Europa o Viejo Mundo y Occidente (que estaba conformado por Europa, Amrica y
frica, en contraposicin con Oriente, conformado por Asia).
El primer problema que aparece a partir de la llegada al nuevo
mundo, es que las tierras Americanas, no aparecan en la Biblia, ni
Las bulas reciben su nombre del sello de plomo con que se sellaban los documentos
son documentos de Derecho Cannico que todava tenan una gran importancia.
Para los Reyes Catlicos el descubrimiento de Amrica se transformar en un
problema de conciencia y es lo que los diferenciara de otros Reyes: es justo pisar
esas tierras?. En los primeros das de Abril de 1493 se van a dirigir al Papa a quien
van a informar acerca lo que se ha descubierto, mediante una carta enviada por Coln.
Se hace con esta urgencia porque tenan a Portugal al lado, que tambin iba a ir a la
carga. Entonces el Papa Alejandro VI, espaol y vinculado con la nobleza espaola,
dicta la Bula Inter Caetera, el 3 de Mayo de 1493. En esta bula: El Papa nombra a los
Reyes Catlicos y a sus herederos como los dueos de las islas y tierras firmes en las
partes occidentales del Mar Ocano hasta las indias, el derecho de poseer las tierras
descubiertas siempre que no pertenecieran a un prncipe cristiano.
Esto no satisface a los Reyes Catlicos porque faltaba delimitar de forma ms precisa.
Los Reyes pretendan que se estableciera el meridiano ms all de las islas Azores y las
islas de Cabo Verde islas que estn en el actual Ocano Atlntico, ubicadas en una
serie de meridianos que coinciden, es decir, en una lnea, aunque no tan exacta, de
norte a sur para establecer una lnea imaginaria que delimitara los territorios.
Por eso se firma la segunda Bula con el mismo nombre, y en la cual, el Papa le
concede a Castilla las comarcas descubiertas que se hallasen en Occidente, en
direccin a la India, siempre que estuviesen situadas ms all de 100 lenguas con
respecto a las islas Azores y al Cabo verde- Es decir, se describe el lmite imaginario
que va desde Norte a Sur a partir del cual las islas y tierras firmes perteneceran a los
Reyes Catlicos.
Resulta necesario destacar, que la Iglesia Catlica concede estas tierras, y tambin,
para la evangelizacin, para la propagacin de la f.
Estas disposiciones, van a dejar descontentos al los portugueses, por lo que el Papa
elabora una tercer bula, denominada Eximiae devotionis. La misma, tiene por
objetivo aclarar enfticamente la primer bula Inter Caetera y por el otro lado
conservar todos los privilegios, es decir, el Papa afirma que los Reyes Catlicos
disfrutarn en sus nuevos territorios de los mismos privilegios otorgados a los reyes de
Portugal en las partes de frica, Guinea y la Mina de Oro. Pero, an as, esta bula no
habla sobre el lmite geogrfico que la anterior si especifica.
Finalmente en septiembre el Papa emita la cuarta Bula, Dudum siquidem, tambin
conocida como ampliacin de la donacin. A travs de esta bula, se ampliaba la
concesin de la primera Inter Caetera, y la ampliacin, se va a extender aquellas
travesas que se hicieran hacia el oeste o hacia el sur, anulando as otras concesiones
hechas por el Papa a Reyes, Infantes, rdenes religiosas, militares
Se afirma que podra ocurrir que los castellanos "que navegasen hacia occidente o
medioda arribasen a las regiones orientales y encontrasen islas y tierras firmes que
hubiesen sido o sean de la India" ,por lo cual, el Papa ampla la donacin a Castilla y
Len, y les concede todos los territorios que se descubran en Asia, a travs de la ruta
occidental.
La bula describe los territorios de esta forma: todas y cada una de las islas y tierras
firmes halladas o por hallar, descubiertas o por descubrir que estn, o fuesen o
apareciesen a los que navegan o marchan hacia occidente y aun el medioda, bien se
hallen tanto en las regiones occidentales como en las orientales y existan en la India
Esta nueva bula no va a gustar demasiado a los portugueses, consecuentemente,
Portugal va a atacar al Papa verbalmente (y por lo que vamos a enterarnos que las
fechas de las bulas haban sido antedatadas). Incluso, se llega a plantear el inicio de
una guerra por la cuestin de lmites.
Ante esta situacin, Fernando e Isabel van a proponer una nueva mediacin ante el
Papa, lo que Juan II de Portugal va a tomar como una broma u ofensa. Portugal,
entonces, se va a preparar blicamente.
El conflicto, se va a resolver a con la firma Finalmente se firma el Tratado de
Tordesillas el 7 de Junio de 1494 en la localidad de ese nombre.
Este tratado contena la limitacin de la lnea divisoria, que va de hemisferio a
hemisferio pero se va a respetar a 370 leguas de las islas de Cabo Verde, y no a 100
como postulaba la Bula Inter Caetera.
As, el tratado no hace ninguna mencin a las Bulas Alejandrinas. La lnea definida por
la Inter Caetera no lleg por tanto a tener efectos prcticos.
Portugal va a obtener la ampliacin de su corredor en el litoral Africano y castilla
conservaba los territorios descubiertos por Coln.
Ahora bien, el tratado slo especificaba la lnea de demarcacin en 370 leguas desde
las islas de Cabo Verde. No especificaba la lnea en grados de meridiano ni
identificaba la isla desde la que deban contarse las 370 leguas ni tampoco la longitud
de la legua. El tratado declaraba que esas materias seran establecidas por una
expedicin conjunta que nunca se llev a cabo. Los portugueses sostenan la legua
marina gallega y los espaoles sostenan que deba tomarse como patrn la legua de
los rivales.
A eso deba agregarse que no era conocido exactamente el tamao de la esfera
terrestre y por lo tanto la distancia entre cada meridiano variaba de acuerdo a la
longitud que se le atribua a la esfera, esto haca que aunque se estuviera de acuerdo
en cuantas leguas haba en un grado de longitud, su distancia en kilmetros variara de
acuerdo al tamao atribuido a la Tierra. La determinacin de la longitud era la nica
manera de poder fijar distancias en el mar y la nica forma muy imprecisa de
determinarla era por medio del tiempo empleado en recorrer una distancia
determinada.
La situacin entre Espaa y Portugal no se soluciona con el este Tratado ya que esa
lnea imaginaria impuesta es pasible de ser movida o cambiada. Este conflicto entre
Espaa y Portugal continuar por largo tiempo hasta Rivadavia inclusive.
El Estado Indiano y sus fundamentos jurdicos. Condicin poltico- legal de las
Indias.
Hacia el 1492, nos encontramos en los comienzos del primer Estado o entidad similar
al Estado moderno como es el Reino de Castilla, gobernado por los Reyes Catlicos,
Fernando de Aragn e Isabel de Castilla.
Cuando Coln obtiene el permiso para iniciar esta empresa, lo hace en nombre del
Reino de Castilla. Lo interesante es, que al hacerlo en nombre del Reino de Castilla, a
su regreso, as, como en los siguientes viajes, se va a considerar a las nuevas tierras
como reinos o provincias del territorio castellano. De esta forma, un criollo Ibrico,
tena igual status jurdico que un espaol nacido en Castilla. Esto resulta fundamental,
porque demuestra la diferencia de trato que hay entre las tierras pertenecientes a
Espaa y las colonias Portuguesas e Inglesas.
Las Indias no eran colonias, lo sern a partir de 1700, despus del cambio de dinasta,
es decir a partir del ingreso de los Borbones. Es importante destacar, que con Carlos
II se extingui la lnea de los Habsburgo espaoles y tras la Guerra de Sucesin se
impidi el acceso al trono espaol a los Habsburgo austracos en beneficio de la Casa
de Borbn.
La reina Isabel, muere en 1594, y su sucesora era Juana la Loca, que enloquece a
causa de la muerte de su marido, en consecuencia, no va a gobernar. Hay autores que
sealan que no es slo el hecho de que enloquece, sino que previamente, Fernando el
Catlico, no confiaba en su marido para reinar. Luego de la muerte del rey de Aragn,
en 1516, el reino, es heredado por Juana la Loca y por CARLOS, su hijo, quien
gobern en nombre de ella.
Los historiadores, consideran es luego de que mueren los reyes catlicos, que se
incorpor el territorio de las Indias, en 1517. Es aqu, donde se plantea un problema
jurdico interesante. Las Indias, eran consideradas como un bien ganancial, pero la
reina Isabel, las consider nicamente un bien de Castilla. Es decir, siempre se
consider estas tierras, nicamente como un bien de Castilla, y la posicin de la reina
estaba por encima del Derecho. Entonces, los juristas del momento van a elaborar un
trabajo, en el que se van a dividir entonces, el territorio en dos, para que cuando
muriera el rey, pudiera legarle la parte a su hijo. As Juana, va a recibir, por un lado la
Corona de Castilla, y por otro la Corona de AragnEste siglo, es considerado como el siglo de la Hegemona Espaola en Europa, en el
que se va a finalizar con el proceso iniciado por los Reyes Catlicos. La hegemona
espaola, va a ser llevada adelante por el nieto de los Reyes Catlicos, CARLOS I, que
prcticamente va a ser dueo de toda Europa. Luego, este imperio va a ser
desbaratado.
Justos Ttulos de dominacin.
Incorporacin de las Indias de la Corona:
Este tema est basado en la ilegalidad o legalidad de la guerra y dominacin Este
problema exista desde siempre, pero desde el punto de vista jurdico va a ser tratado
en general desde 1511, cuando Fray Antonio de Montesinos va a dar un sermn en
Santo Domingo sobre el trato que se le estaba dando a los indios, que no era el que se
haba convenido. Esto habla de la forma de ejercer el poder de los Reyes Catlicos, al
poder cuestionar as un Fray la honorabilidad de los enviados por los Reyes Catlicos,
escuchando estos ltimos con odos atentos al cuestionamiento.
Los Justo ttulos.. El tema central del conflicto, se basa en la legalidad o ilegalidad de
la guerra y en la dominacin de los aborgenes y comienza desde el descubrimiento
prcticamente. Para intentar solucionar estos planteos, se van a reunir Asambleas de
telogos y jurisconsultos.
Tenemos que tener en cuenta, que si bien este problema aparece desde la misma
conquista, es recin en 1511, cuando comienza a ser tratado con total seriedad.
Puntualmente, esto va a ser as, a partir de que Fray Antonio de Montesinos, ofrece un
sermn en Santo Domingo y habla del terrible trato que se le estaba dando a los indios,
que no era el que se haba convenido. As va a referirse en el sermn: Con que
derecho, con que justicia teneis en tan cruel y horrible servidumbre a estos indios.
Lo anterior, tiene que ver con la forma en que los Reyes Catlicos ejercan el poder,
que llevan a que los reparos de un Fray que cuestione la autoridad de los envados
reales, sean escuchados. Los Reyes Catlicos, entonces, van a prestar atencin a estas
palabras y en consecuencia, el Rey Fernando, va a convocar a una junta de telogos y
juristas. Esta se va a conocer como la JUNTA DE BURGOS, y estaba compuesta por
Montesino, y por aquellos telogos de la orden de Santo Domingo, que se dedicaban al
estudio de la filosofa, teologa y del Derecho Cannico. Entre estos telogos, se
destaca por ejemplo, a Juan Lpez del Palacio Rubio. Lo importante, es que se van a
discutir los siguientes puntos principales:
1 Si hay base jurdica que avale a Castilla para poseer las Indias.
2 Si en esa tarea se poda usar la fuerza.
3 Si una vez dominados los indios, se los poda obligar a trabajar
compulsivamente, incluso como esclavo.
Esta junta que se rene en Burgos, elabora una serie de disposiciones a favor de los
indios, que se conocen como Diposiciones de Burgos. En dichas disposiciones, se
declara que los indios deben ser libres, aunque sometidos a la Corona Castellana.
Aparece, en este momento, una obra de Juan Lpez del Palacio Rubio, que se conoce
como Requerimiento. Esta obra, deba ser leda a los indgenas, antes de luchas
contra ellos. Vemos que presenta algunos rasgos de utopa, que resultan extraos, si
tenemos en cuenta que el autor conoca las Indias. Podemos decir, que esta obra, era
una especie de catecismo. All, se explicaba la creacin del mundo, la llegada de
Cristo, y los poderes del rey y del Papa. Requerimiento, va a ser utilizado desde
1513, y deba ser ledo en lengua indgena, lo cual presenta ciertas dificultades en el
principio.
En cuanto al deseo de saber si era justa la ocupacin de las tierras, se invocaron ttulos
a favor y en contra, entre los que podemos mencionar:
1 Si las tierras no pertenecan a nadie, tenan derecho a ser dominadas, de
acuerdo a la res nullius- cosa de nadie- del Derecho Romano.
2 Se acusaba a los indgenas de cometer pecados, tales como la antropofagia,
incesto, por lo que no deban ser gobernados por s mismos.
3 Se considera que el emperador Carlos I, tena igual poder que los emperadores
Romanos, por ende, tena un Derecho Universal.
Francisco de Vitoria, en su obra De Iure Belli, opina que los Indias no eran Cosa
de nadie, y que aunque los indios fueran pecadores, no podan estar privador de su
libertar ni sus bienes, porque no son irracionales. En base a esto va a decir:
Francisco de Vitoria
1
2
3
4
5
6
7
8
Es legtima en su declaracin, lo que quiere decir, que sea declarada por una
autoridad legtima.
Tiene que haber una causa justa
Se debe tener una conducta lcita, tanto en el comienzo en la guerra y en su
conclusin.
(Importante: NO SE DEBEN CONFUNDIR LOS MS IMPORTANTES JURISTAS DEL
DERECHO DE INDIAS, CON LA ESCUELA DE SALAMANCA).
El final de este tema de los Justos Ttulos se produce bajo el reinado de Felipe II, quien
dicta Ordenanzas en el ao 1513. De estas ordenanzas se resaltan dos puntos:
1 Territorios ocupados por los espaoles, la autoridad de Espaa se basa en la
simisin indgena, donde no lay, la ocupacin ofreca o ejerca un protectorado.
2 En territorios no ocupados, las bulas dan poder sobre las tierras, pero no sobre
los indios.
El jurista Juan [de Matienzo creo que es] sostiene que la infidelidad de los indios, as
como el deber de predicar la fe Catlica son dos ttulos que justifican la ocupacin de
los territorios ocupados por los indios
Punto 2.
El Derecho Indiano. Concepto.
El primer problema que tienen los espaoles cuando vienen a las Indias, es que el
ordenamiento por el cual se regan, el Derecho Castellano, no se poda aplicar por
completo en el nuevo mundo. Por eso es que desde la conquista se van a ir dictando
normas especiales, bajo la denominacin de Derecho Indiano.
Entonces, el Derecho Indiano, comprende un conjunto de normas que se van a ir
dictando paulatinamente, para ser aplicadas donde no puede regir el Derecho
Castellano y que emanan de todas las autoridades de gobierno. Estas disposiciones,
van a tratar temas como la organizacin de gobierno, la poltica, el tratamiento a los
indgenas. Es necesario, tener en cuenta que el Derecho Indiano, no era un
ordenamiento jurdico completo, lo que va a generar que se produzcan ciertas lagunas
del Derecho, y que en ciertos casos especficos, se deba recurrir al Derecho Castellano.
Una de las caractersticas del Derecho Indiano, va a ser la casustica. Tambin, se debe
considerar, que el Derecho Indiano, admita la continuidad de las leyes, los usos y
costumbres indgenas, siempre que no fueran contrarias a la civilizacin europea.
La elaboracin de las leyes en Espaa, era realizada por el Consejo de Indias. Este
organismo, era el encargado de los proyectos y de redactar las normas, que se
presentaban al rey, y luego, el organismo, la remita a las Indias para su aplicacin.
Aqu se va a presentar un nuevo problema, que tiene que ver con la dificultad para
publicitad las nuevas disposiciones.
Caracteres del Derecho Indiano
Existe en primer lugar, un paralelismo entre el Derecho Indiano y el Derecho
Castellano. El Derecho que se va a crear para las indias, va a tener las mismos
principios que forman al Derecho Castellano. Adems, ese paralelismo va a continuar,
en cuanto a que los juristas que elaboran ese derecho, y que integran el Consejo de
Indias, son juristas del IUS COMUNE.
El siguiente aspecto, del Derecho Indiano, es el particularismo, que quiere decir, que
no se compone de normas generales. Este es as a causa de que la conquista dura
bastante tiempo, y a medida que esto se va logrando, van surgiendo nuevos conflictos,
que no se pueden resolver a travs del Derecho Castellano, por ser una realidad muy
diferente. En cierta forma, podemos decir, que estamos en una etapa de retroceso desde
el punto de vista jurdico, porque se va a perder la unida legislativa hasta 1680, cuando
se logra una recopilacin que va a otorgar cierta unidad.
El primero
El segundo
El tercero
El cuarto libro, trata sobre los descubrimientos y la conquistas.
El quinto, sobre alcaldes, gobernadores, escribanos, procedimientos judiciales.
El sexto, las encomiendas.
El sptimo sobre jueces y sus atribuciones.
8
9
Consejo de Indias, pero era un hombre que conoca las Indias, estuvo en la audiencia
de Lima, y esto le daba mucho valor prctico en el Consejo.
El Consejo de Indias va a tener la tarea de revisar la recopilacin llevada a cabo por
Pinelo. Desde el punto de vista poltico, se enfoca en divulgar la nocin de Estado
como una unidad en torno a la monarqua. Va a tener una posicin un tanto extrema
con respecto a los aborgenes, por un lado respeta las Bulas Papales, pero por otro
lado afirma que son esclavos, pero que deben ser tratados como sbditos del Estado
Espaol. Los esclavos son esclavos por naturaleza. En cuanto a la posicin con la
Iglesia, adopta una postura regalista.
Otro jurista es Antonio de Len Pinelo.
Nacido en Portugal. Vivi en Amrica parte de su infancia y toda su juventud,
estudiando con los jesuitas y en la Universidad de San Marcos de Lima. Antes de
establecerse en Lima (donde su padre llegara a ser capelln del arzobispo) su familia
pas por Tucumn y Charcas (Sucre).
Hacia 1622 lleg a Madrid junto con su hermano Diego (que estudiara en la
Universidad de Salamanca); en 1624 el Consejo de Indias le encargo la recopilacin de
las Leyes de Indias, que dej terminada diez aos despus, y entre 1636-39 ocup el
cargo de relator del Consejo. En 1658 fue nombrado Oidor de la Casa de Contratacin
de Indias en Sevilla y, tras el fallecimiento de Gil Gonzlez Dvila, Cronista Mayor de
Indias.
En Madrid escribi los Anales o Historia de Madrid : Desde el Nacimiento de Nuestro
Seor Jesucristo, hasta el ao de 1658, de cuyos manuscritos se conservan diferentes
copias en la Biblioteca Nacional de Espaa (Madrid). Algunos de estos manuscritos los
edit y public por primera vez Ricardo Martorell Tllez-Girn en 1931.
Francisco de Alfaro (ss. XVI-XVII) Jurista espaol. Despus de inspeccionar el trato
que reciban los indios del Ro de la Plata y Tucumn (1610-1612), elabor unas
Ordenanzas que abolan las encomiendas con servicio personal.
Lo importante a destacar, es que estos juristas tienen un conocimiento cabal del
derecho Castellano y del Indiano.
Punto 4.
Escuela Racionalista del Derecho Natural.
Espaa del s. XVI, estas ideas no se infiltran.
Para poder entender la Escuela Racionalista del Derecho Natural, es necesario hacer
una breve referencia a la Escuela del Derecho Natural.
La escuela del Derecho Natural, se inspira en la doctrina de Santo Tomas de Aquino, y
va a tener influencia de San Agustn y Aristteles.
Hacia el s. XVI, encontramos, que hay pensadores que continan desarrollando los
conceptos bsicos de la escolstica como : la ley eterna, la ley humana y la ley natural.
Entre estos pensadores, podemos mencionar a Francisco de Vitoria.
Vitoria, sostena que todo aquello que aparece claramente conforme a la recta razn,
y es opuesto a lo injusto, se llama Derecho Natural. Y va a decir, que el derecho
Natural, tiene dos elementos, importantes:
- Estar sujeto a la recta razn
- y que en ltima instancia, el Derecho Natural, tiene que ver con distintas conductas
morales, ticas, que tiene que ver con la misma naturaleza humana.
El segundo representante de esta escuela que debemos mencionar, es Francisco
Surez. Este pensador, perteneciente a la orden de los Jesuitas, va a acentuar el
carcter objetivo que tiene el Derecho Natural. Para eso, va a otorgarle una amplitud a
sus normas, pero siempre va a mantenerlas ligadas a la voluntad de Dios. As va a
afirmar, que la ley natural se compone de principios indicados por Derecho, que
nuestra conciencia,
Y en este sentido, coincide con los dictados de la razn humana. As vemos dos ideas:
1 El Derecho Natural est conformado por preceptos impuestos por Dios.
2 Nuestra conciencia, nos indica como obligacin esos preceptos.
3 Por ltimo, coinciden con la razn humana.
Vemos que une a Dios a la Conciencia y a la razn. Es decir, Dios es el gran ordenador,
el que impone las normas, pero est en mi como hombre en aceptarlas o no.
Estas ideas, van a perdurar y se van a mantener intactas en la poblacin espaola
hasta el siglo XIX, podemos incluso decir que van a estar insertas en la mentalidad
popular. En parte esto se va a dar, gracias a la influencia de la Iglesia Catlica y el
resurgimiento de la escolstica, a travs de la Escuela de Salamanca.
Fuera de esta lnea de pensamiento, no aparece en Espaa, ni en la masa popular, ni
tampoco en la minora culta, ninguna idea sobre lo que es el Derecho. Es recin a
partir de la irrupcin de los Borbones, que comienzan a circular en Espaa distintas
obras de autores extranjeros. Sin embargo, ninguna de estas nuevas ideas, vana a
arraigar en el pensamiento de la sociedad espaola. Esto marca una diferencia entre la
cultura Espaola y la cultura que se da en el resto de Europa.
Podemos decir, que Espaa, tena una cultura propia, y que frente a lo que ocurre en
el continente europeo, desarrolla una cultura catlica. De este modo, va a tratar de
conservar los valores catlicos, que se encontraban tan arraigados en su poblacin.
En Europa, en cambio, vemos comenzar una cultura laica, que da inicio a la
modernidad, y que va a presentar ciertas caractersticas. La primera, es que se va a
desplazar a la teologa del centro de los estudios. Resumidamente, decimos, que hay
una revolucin en el mundo cultural, que va a llevar a la construccin de un nuevo
sistema.
El pensador que da inicio a este proceso y que va a ser considerado el padre de la
filosofa moderna, es Descartes. Este pensador francs, vivi entre 1596 y 1650 y fue
alumno de los ms grandes colegios Jesuitas, sin embargo, en algn momento tambalea
su f, y esto va a generar que en su pensamiento haya una divisin entre f y razn.
Descartes, va a plantear, la duda metdica y va a proponer un mtodo matemtico para
poder definir o descubrir a Dios a travs de la matemtica. De esta forma, va a
construir un sistema filosfico partiendo de la duda, y ese racionalismo va a llegar a
tal punto que va a pasar a la historia con la conocida frase pienso, luego existo.
Espaa, va a tomar una actitud defensiva, ante estas ideas, y va a impedir su difusin.
Acerca de esto, el justa Garca Gallo, va a decir, que Espaa, se va a aislar del
progreso efectivo de las ciencias naturales y matemticas.
Promocin.
Unidad V.
Punto 1.El gobierno de las Indias.
Distintas autoridades que haba en las Indias.
El gobierno local
Una de las primeras instituciones que se van a erigir va a ser la de los adelantados,
que tenan una funcin similar a la que tenan en un principio.
La figura del adelantado, se instituye durante la poca de la Reconquista
Espaola, para quien avanzara en las fronteras conquistando tierras para sus
condados. Siete siglos despus va a tener una situacin similar, aunque no va a
prosperar, van a ser muy pocos, entre ellos podemos mencionar, al primer fundador
de Buenos Aires, Pedro de Mendoza.
Otra figura local es la del Virrey. Este era el representante del rey. En los primeros
tiempos, era un cargo vitalicio, y luego se lo fue limitando, primero se lo redujo a 3
aos, y gradualmente se lo va a extender a 5 aos. El virrey, perteneca a la nobleza
espaola y era una figura muy cercana al monarca y ejerca una autoridad suprema
dentro de su jurisdiccin indiana. La figura del Virrey una las funciones de jefe
civil, y jefe militar, conformando una unidad administrativa. Del Virrey, dependa
tambin, el tesoro, la justicia y los aspectos seculares-eclesisticos.
Luego estaban los gobernadores, que designaban como asistentes a los tenientes .. y a los tenientes gobernadores, que se desempeaban en aquellas ciudades que
no eran cabeza de provincias.
Los cabildos gobernaban las pequeas unidades administrativas, las ciudades y el
mbito rural que las rodeaba. Una ciudad sin cabildo, no exista polticamente. Los
cabildos estaban integrados por vecinos. Para ser considerado vecinos, tena que
tener casa poblada en la zona donde estaba erigido el cabildo. La expresin casa
poblada hace referencia a que el vecino fuera propietario, fuera padre de familia, y
tuviera a su cargo esclavos, y adems, deba habitar la casa.
Origen: El sistema colonizador adoptado por los espaoles fue esencialmente
urbano por razones de defensa, agrupacin de fuerzas y continuidad con sus propias
tradiciones institucionales. Las ciudades se convirtieron en centros desde los cuales
deba partir su accin religiosa, gubernativa y econmica, siendo la clula bsica de
una organizacin poltica que requera una correlativa organizacin municipal. La
existencia formal y el derecho a usar el nombre de ciudad derivaban del
establecimiento del cabildo. La fundacin se exteriorizaba mediante la designacin
de las autoridades municipales.
El cabildo se fue imponiendo en las Indias desde principios del siglo XVI,
quedando organizado sobre la base de algunas normas fundamentales sancionadas
en Espaa y otras de carcter local. En nuestro territorio los adelantados,
gobernadores o tenientes que fundaron ciudades designaros a los alcaldes, regidores
La primera era una funcin municipal. Muchos autores opinan que el cabildo
constituye el origen de los municipios actuales, dado que se poda encontrar
funcionarios que se ocupaban del control que hace un intendente, tales como
controles del funcionamiento y de la limpieza de las calles.
Por otro lado hay algunos historiadores que encuentran en los cabildos, el
germen de un incipiente sistema democrtico, aunque se trataba de un sistema
democrtico calificado porque no todos podan formar parte de l. Era en cierta
forma un sistema mixto, conformado por una aristocracia burguesa.
Estos cabildos funcionaban de una manera cerrada, pero cuando haba
cuestiones de gravedad se invitaba a la mayor cantidad de vecinos y era all
donde se haca una gran asamblea, conocido como cabildo abierto. Eran
reuniones numerosas y espordicas que se realizaban para deliberar problemas
de inters general. Tenan tres normas principales: era necesaria la autorizacin
del gobernante poltico (virrey, gobernador o teniente), pero la convocatoria y la
lista de invitados eran hechas por el cabildo, que tambin las presida. Su
finalidad era de diversa ndole. Concurran los vecinos, los altos funcionarios,
los sacerdotes y los militares, pudiendo cambiar la lista de invitados segn el
tema. Con tales reuniones se trataba muchas veces de afianzar con el concurso
de la poblacin medidas indispensables, dando la sensacin de que procedan de
Por encima de todo, se encontraba el rey, no eran absolutistas, sino que se dejaban
asesorar. Durante el reinado de los reyes espaoles, sobretodo el perodo que va desde
Carlos I a Carlos el Hechizado, encontramos una serie de instituciones que van a
descentralizar el poder. (an as, es necesario mencionar, que todava no estaba claro el
tema de la divisin de poderes, puesto que se consideraba que el poder era indivisible, y
era un atributo de la soberana y el rey era el soberano, el que estaba por encima de
todos). Slo en los primeros aos despus de la conquista, el rey tuvo a su cargo en una
forma directa los asientos de las Indias. Luego estas tareas fueron pasando a otras
organizaciones de acuerdo al orden de aparicin encontramos las siguientes.
Casa de Contratacin: creada en 1503,1504, se encargaba del despacho de las
expediciones y de las flotas. Llevaba el registro de los pasajeros, las flotas, mercancas,
vigilaban el comercio, se encargaban del control de los impuestos que procedan de las
rentas de ultramar. Esta institucin, estaba formada por tres oficiales encargados de la
administracin:
El contador,
El tesorero
Y ms tarde, se agreg, un presidente que coordinaba la labor de los anteriores.
Esta institucin va a ofrecer funciones judiciales, va a estar encargado de la justicia
(idea de la indivisibilidad del poder), integrada por dos oidores o jueces letrados.
A partir de 1583 el Tribunal de Comercio se va a independizar da la Casa de
Contratacin, y esta ltima va a compartir sus actividades con un nuevo organismo.
El consulado era como un ente gremial que confera los productos comerciales, que rige
el comercio con las Indias, de una manera monoplica. Esto quiere decir que las Indias
slo podan comerciar con Espaa, lo cual, era una medida un tanto absurda, y de este
modo es entendible que se fomentara el contrabando, sobretodo en una ciudad como
Buenos Aires, donde estaba ubicado el puerto. Es importante aclarar, que cuando se
conforma el Virreinato, no es con la intencin de finalizar con el contrabando, sino que
tena una funcin militar, porque se buscaba un resguardo contra el ataque de los
portugueses. Estas medidas monoplicas eran propias de la burocracia exagerada
indiana.
Consejo de Indias: se forma en 1524, y se constituye con el objetivo de aconsejar al rey
en las cuestiones vinculadas con nuestro territorio. Estaba conformado por:
Un presidente
Cinco concejales.
Un fiscal
Dos secretarios.
Funcionarios menores: estos, eran de gran utilidad para el Consejo de Indias,
que inclua a expertos en navegacin, cartgrafos, cronistas de Indias. Es
importante aclarar, que en este caso, el hecho de que sea menores, se refiere a
que ocupaban un cargo de menor jerarqua, y no a que su labor fuera de poca
importancia. Muchos de estos integrantes del Consejo de Indias, haban
ocupado cargos en las propias Indias. Entre estos funcionarios, tambin
encontramos al Encargado del Sello Real, que tena como funcin, el sellar los
documentos emitidos por este. Generalmente, era un allegado al rey, pero
igualmente era un personaje menor.
En cuanto al Real Consejo de Indias, tena varias funciones (no deben confundirse con
poderes) de tipo legislativas, judiciales y ejecutivas. Estas funciones son:
Funcin de gobierno eclesistico: consista en defender el Real Patronato, proponan al
rey la legislacin para la Iglesia en el nuevo mundo.
Las funciones de gobierno que tena la podemos dividir en dos:
Por un lado las leyes para el gobierno de Indias.
Por el otro, los nombramientos de los funcionarios de gobierno que tambin eran
confirmados por el rey.
Y tambin, tena funciones judiciales. El real Consejo de Indias, va a intervenir en las
cuestiones ms importantes. Tenan dos atribuciones:
Los juicios se resolvan en la Real Audiencia, pero cuando los juicios tenan un monto
elevado, iban en apelacin al Real Consejo de Indias.
Tambin tiene como funcin el juicio de Residencia. Despus de que un funcionario
terminaba su cargo, se lo llevaba a juicio para evaluar si se haba desempeado bien en
el encargo que le haba hecho el rey, se analizaba si haba habido actos de corrupcin o
de abuso de poder. Todos los que haban cumplido funciones estaban sujetos a este
juicio. Se llevaba a cabo por medio de un Juez de Residencia. (es una especie de
auditoria en trminos modernos).
Otra funcin ms, que cumpla, era la de vigilar las tareas administrativas. Esto consista
bsicamente en vigilar las tareas de la Casa de Contratacin y examinar la
correspondencia que llegaba a estas tierras.
perjudicaba puesto que eran maltratados por los blancos. Esta situacin condujo a
diversas rebeliones.
En cuanto a la condicin jurdica de los indgenas tenemos:
Gozan de restitutio in integrum para invalidar aquellos actos jurdicos celebrados
por miedo o fraude.
Los pleitos de indios se efectuaban mediante juicios breves y sumarios (sea en lo
civil, penal y eclesistico).
En cuanto a los pleitos entre caciques:
-Tenan la facultad de retractarse de sus declaraciones (sea como confesin o
testimonio) y de los documentos que hubieren presentado. En caso de que no
fueren cristianos, pueden jurar conforme sus ritos.
-Los asuntos de indios (como garanta de imparcialidad) eran de conocimiento de
Real Audiencia.
-No les corren los plazos para presentar cargos a las ex autoridades en juicio de
residencia.
-Estaban exentos de deducir la dcima parte al tribunal por juicios ejecutivos.
En materia procesal penal:
-Estn exentos de la "fianza de calumnia", es decir, cuando alguien se querellaba
contra otro por calumnia, el querellante deba presentar fianza a fin de que no se
considere su querella como temeraria, si el tribunal as lo determina, el
querellante debe adems pagar una multa.
-La inquisicin no los alcanzaba, pues se los consideraba "nefitos en la fe".
En lo Civil:
-Estaban liberados de ciertas cargas civiles, como tutores o curadores, de aceptar
voluntariamente estos cargos, estaban liberados de responsabilidad en el
momento de la faccin de inventario.
-La venta de bienes races de los indios es solemne, deban hacerse pregones de
que se se venden tales y cuales cosas y los interesados recurran a tal persona
ofreciendo una "puja" (dinero). Se deban hacer 30 pregones, es decir, 30 das
para avisar la venta de bienes. Incluso tenan "per se" derecho a retractarse de la
venta. Para los bienes muebles la obligacin de pregonar es de 9 das.
-Se reconoca estatuto de Nobleza a determinados indgenas (caciques,
prncipes, etc.)
En lo Penal:
Los delitos contra los indios deban ser castigados ms severamente que de los
propios espaoles (todos los delitos contra aquellos eran de accin pblica)
En general, se reconoce el derecho indgena en todo aquello que no contravenga
el derecho indiano.
LA HABANA,
VERACRUZ,
CARTAGENA de INDIAS y,
PORTOBELO.
Desde all, las mercaderas tardaban meses en llegar hasta las regiones ms alejadas del
imperio espaol en America. Este sistema comercial impuso diferencias muy marcadas
entre las regiones americanas. Privilegiaba algunas zonas y dejaba en el aislamiento a
otras, y cre as un grupo de comerciantes que se beneficiaban del trfico comercial
legal.
Ante esta situacin, en algunas zonas se difundi la prctica del contrabando, es decir,
actividad comercial ilegal para exportar o importar productos sin pagar los impuestos
aduaneros.
Buenos Aires y del Litoral del actual territorio argentino llevaron vacas y caballos
para uso de la poblacin. Las ventajas naturales de esa zona dieron lugar a la
formacin del ganado cimarrn, es decir, el que se alejaba del cuidado del hombre y
recuperaba su condicin natural o salvaje. En 1608, el Cabildo de Buenos Aires
reglament la explotacin de ese ganado. Se otorgaban permisos solo a vecinos de la
ciudad para organizar las vaqueras, expediciones destinadas a cazar animales para
extraerles el cuero. La produccin era vendida a Europa, muchas veces mediante el
contrabando, ya que Espaa haba cerrado el puerto de Buenos Aires al trfico
comercial en 1594. Esta actividad econmica fue disminuyendo entre fines del siglo
XVII debido a la sobreexplotacin del ganado. Por estas razones fue ganando ms
importancia la cra de ganado en estancias, que ya se practicaba en la etapa previa.
Las estancias eran grandes establecimientos de cra de vacas, caballos y mulas,
caracterizadas por la falta de cercos o alambrados. En las estancias se empleaban
esclavos y trabajadores contratados.
Punto 3. El Virreinato del Ro de la Plata.
Evolucin dentro de los Virreinatos Indianos.
El territorio del que toman parte los espaoles en las Indias, va a estar dividido en:
El Virreinato de Nueva Espaa
El Virreinato del Per, con capital en Lima.
Segn el tratado entre , por el conflicto entre Portugal y Espaa, se estableca, que las
Islas de Santa Catalina del Sur, seran de los Portugueses, mientras que para los
Espaoles quedaban las misiones orientales y la colonia de Sacramento.
En un informe de lvarez de Acevedo que se va a emitir sobre la situacin crtica por la
enorme extensin y falta de control. No hay que olvidarse que Buenos Aires era una
gobernacin, y que el territorio era muy extenso, por lo que era casi imposible el
control, y lvarez Acevedo va a la proponer a la Corona la creacin de un Virreinato
con sede en Buenos Aires, en el que existiese una Real Audiencia, encargada de la
administracin de Justicia (funcin judicial, no poder, el que tena el poder era el rey).
Esta audiencia regira para Buenos Aires, Tucumn, Cuyo y Paraguay. Hay que aclarar
que esto le daba a las ciudades otro status. Las ciudades se transformaban en ms
importantes. Buenos Aires, haba tenido una Audiencia, que despus se traslad a
Charcas.
Si bien este informe lo va a emitir un funcionario, la aprobacin la tiene la audiencia. El
Consejo de Indias, va a pedir nuevos informes a Per y a Buenos Aires, y recin en
1775, se recibe una respuesta de Per donde se consideraba viable dicha propuesta. Se
sugiere aadir la Capitana de Chile, de lo cual surge un problema, puesto que los
Chilenos no queran unirse, y siempre se haban mostrado independientes del resto de
Amrica. Se suma a ello el gran desarrollo comercial y por otro lado estaba el peligro
portugus y el peligro que representaban los ingleses que estaban instalando
asentamientos comerciales en las orillas del Ro de la Plata. Es entonces que Carlos III,
de la dinasta de los Borbones, decide conformar el Virreinato del Ro de la Plata. Le
otorga, entonces, los ttulos de Virrey y gobernador general a Cevallos, de los territorios
de Charcas, Paraguay, Ro de la Plata, Cuyo y Tucumn.
En un primer momento, se va a permitir la libertad comercial. Ms tarde el Virrey va a
habilitar el puerto de Buenos Aires. La Real Ordenanza de Intendencia, va a dividir el
territorio del Virreinato en 8 intendencias: esto es una idea muy borbnica, que tiene
provocado la creacin, pero tambin, hay que tener en cuenta, que el desmo poda no
ser el Dios Cristiano. Hay una gran diversidad de pensamiento.
Todo esto, se va a fundamentar en una moral natural. Por natural no se entiende nada
que tenga que ver con una norma de orden metafsico que hace hincapi en derechos
naturales racionalistas, etc.
Son estas las ideas que se van a llevar adelante en la Revolucin Francesa, y tambin
van a influir, en la independencia de Amrica. Cesare Bonesana, Marqus de Beccaria,
va a escribir un libro: Los delitos y las penas que va a plantear los orgenes de lo que
se conoce como Derecho Penal Humanitario.
Despotismo ilustrado:
La influencia del pensamiento ilustrado, tambin, se manifest en las cortes reales de
Europa. Distintos monarcas tomaron algunas de estas ideas para introducir reformas en
la administracin, la economa y la educacin de sus reinos. Sin embargo, se trataba de
reyes absolutistas, que de ninguna manera aceptaban disminuir su autoridad, por lo que
no adoptaron los planteos polticos de la ilustracin que cuestionaban ese poder absoluto
y sostenan que la soberana emanaba del pueblo y no de Dios. Surgi as el despotismo
ilustrado, una prctica poltica de las monarquas que, si bien invocaban criterios
racionales y las ideas de progreso y felicidad del pueblo para gobernar sus Estados,
mantenan un poder absoluto, desptico. La frase que caracteriza al despotismo
ilustrado es: todo para el pueblo, pero sin el pueblo.
Los exponentes del despotismo ilustrado fueron Mara Teresa y Jose II de Austria y
Carlos III de Espaa. Todos ellos introdujeron cambios en la administracin pblica, la
economa y la educacin en sus reinos.
En la administracin, el despotismo ilustrado reorganiz la burocracia estatal
para hacerla mas racional y eficiente, pero con la finalidad de reforzar el poder
central de la monarqua.
En la economa, los dspotas ilustrados promovieron las mejoras agrcolas, la
manufactura y el comercio, convencidos de que esto fomentaba el progreso y el
enriquecimiento del reino.
Desde el punto de vista educativo, crearon institutos de enseanza e
investigacin, como numerosas escuelas y academias de ciencias, a la vez que
financiaron a cientficos ilustrados.
En Espaa, los intelectuales ilustrados se unieron a las monarquas reinantes para
conseguir las reformas espirituales, polticas y econmicas. Se busc unificar los reinos
y de centralizar el poder, de restaurar la grandeza del imperio perdida en la guerra de
sucesin.
Carlos II de Habsburgo conocido tambin como Carlos el Hechizado muere en 1700, sin
hijos ni descendencia y deja un testamento por el que llamaba a ocupar el cargo de Rey
al Duque de Anjou, nieto del Luis XIV (en aquel momento el mas poderoso de Europa).
Este Duque va a llegar a Espaa el 1701 con el nombre de Felipe V. Su llegada no es
pacfica, sino que es a travs de la Guerra de Sucesin (12 aos), esto se debe a que
Carlos, el archiduque de Austria, se senta con derechos para acceder al trono. Esto
termina con el Tratado de Utrecht en 1713, en el que Felipe V es reconocido como
soberano de Espaa. Para ocupar este trono va a tener que resignar algunos derechos
sobre la Corona francesa. De esta manera Espaa va a comenzar a desmembrarse,
pierde el Estrecho de Gibraltar, Italia y los Pases Bajos.
otro una accin cultural. De esta forma, van a inculcar en los indios, las formas de vida
de la cultura occidental. As, van a ensear a leer, a escribir, y tambin las formas
bsicas de la vida familiar, y van a combatir los sacrificios humanos, las uniones
incestuosas, el consumo de alcohol, la magia, la hechicera, etc.
En cuanto a lo que se refiere estrictamente al territorio Argentino, la orden o
congregacin religiosa que se va a destacar es la de la Compaa de Jess. Los Jesuitas,
fueron los que mejor entendieron la forma de ganarse la confianza de los indios y, su
tarea evangelizadora, fue llevada a cabo a travs de esa organizacin tan propia de los
Jesuitas, que son las Misiones, las Reducciones Jesuticas. All, les fueron explicando
a los indios nociones bsicas de gobierno, y les fueron enseando la doctrina cristiana,
trabajo artesanal y agrcola, y as, a lo largo de los siglos consiguieron ir cristianizando
a los aborgenes del litoral. Esos indios, dos siglos despus, se haban convertido en
sedentarios, adquirieron la nocin de familia, del trabajo. De todos modos, esta obra se
va a interrumpir, y en parte a perder, cuando los Jesuitas son expulsados por los
Borbones en 1767. (esta fecha, es clavo, para lo que es la emancipacin de Amrica). A
partir de entonces, muchos indios, van a ir volviendo a su estado primitivo y van a
quedar lo que hoy se conoce como las ruinas. Pero, en general, los Jesuitas y luego
otras rdenes, pudieron llevar a cabo una gran obra, evangelizadora y civilizadora.
El clero regular, es entonces el que ms va a sobresalir por su labor en Amrica, y que
tambin, se va a ocupar de la asistencia espiritual a los espaoles. Sin embargo, luego,
van a ir comenzando a llegar los integrantes del clero secular, y se van a ir formando las
primeras dicesis americanas. La primera de estas dicesis, va a ser la de Santo
Domingo, que aparece en 1534, y posteriormente se crean la de Mxico y Lima. Estas
dicesis van a depender del Arzobispo de Sevilla.
A su vez, se van a ir vertebrando las dicesis en toda Amrica. En estos primeros
tiempos, el actual territorio argentino, dependa del Virrey de Per, y desde el punto de
vista eclesistico, el territorio va a depender del Obispo de Lima. Esto va a ser as, hasta
que en 1547, se crea la primera dicesis con autoridad sobre el Ro de la Plata en
Asuncin del Paraguay. Hay que recordar, que Asuncin del Paraguay, es fundada por
los capitanes de Pedro de Mendoza, y esta ciudad, va a ser el principal centro urbano
durante ms de un siglo. Esto explica porqu la dicesis se va a establecer all. Luego,
se van a ir fundando otras dicesis.
En el territorio propiamente argentino, encontramos que la primera Dicesis es fundada
en Santiago del Estero. Hay que aclarar, que esta ciudad es fundada 3 veces. Pero lo
importante, es que la va a fundar una expedicin que se va a enviar de Per, en medio
de una guerra civil, que se desata cuando el rey de Espaa elabora unas disposiciones a
favor de los Indios, debido a los abusos que se producan. La aplicacin de estas leyes
van a generar enfrentamientos, y los cabecillas ms peligrosos van a ser ajusticiados, y
los dems van a ser enviados a expediciones. As, se funda entonces, la Dicesis de
Santiago del Estero en 1570, y va a tener jurisdiccin sobre un extenso territorio, hasta
que en 1620 se crea en Buenos Aires, la sede Diocesana que paso a comprender una
amplia regin del litoral. En el siglo XVI, se van a crear nuevas dicesis. A principios
del siglo XIX, encontramos que la dicesis de Santiago del Estero, se divide en Crdoba
y Salta.
Recapitulando, tenemos entonces que se forman las siguientes dicesis en Amrica:
En 1534, se funda la Dicesis de Santo Domingo, y posteriormente se crean la de
Mxico y Lima.
En 1547, se crea la primera dicesis con autoridad sobre el Ro de la Plata en
Asuncin del Paraguay.
En el territorio Argentino:
En 1570, se aparece la Dicesis de Santiago del Estero.
En 1620, se funda la sede Diocesana de Buenos Aires.
A principios del siglo XIX, la dicesis de Santiago del Estero se divide en dos:
Crdoba
Salta.
Entonces, para 1810, nos encontramos, en nuestro territorio con tres dicesis: Buenos
Aires, Crdoba, Salta, y tambin, hay que tener en cuenta la del Alto Per.
Dichas dicesis, estaban a cargo de Arzobispos, los curas prrocos y haba una
organizacin colectiva, que resulta importante tener en cuenta, y que se denomina
cabildo eclesistico.
En definitiva, el cabildo eclesistico, era una organizacin compuesta por todos los
sacerdotes de una dicesis. Es decir, todos los que tenan la investidura de cannigos,
eran parte del cabildo eclesistico, que estaba encabezado por el Dean. (Hay varios
deanes que son conocidos, como Dean Funes de Crdoba o Dean Zabaleta en Buenos
Aires). El cabildo eclesistico, en realidad, se hizo importante por sus funciones:
Por un lado, encontramos las funciones ordinarias, que eran las de asesorar al
Obispo y colaborar y apoyarlo en las decisiones importantes.
La segunda funcin, era que en caso de ausencia del obispo (sea por muerte o
por otro motivo), el cabildo, poda nombrar a un obispo provisorio o interino,
que se denominaba Vicario Capitular. Este, se hara cargo de la Dicesis hasta
que se nombrara un nuevo titular. De esta forma, el cabildo eclesistico adquiere
una importancia mayor.
Vemos tambin, que la accin cultural de la Iglesia, se va a expresar, sobretodo en la
creacin de Universidades. Es decir, que la enseanza va a estar a cargo de la Iglesia.
La primera universidad en Amrica, es la de Santo Domingo. Luego, se van a ir
fundando otras, de tal forma, que para fines el siglo XVIII, haba 16 universidades en
toda Amrica. En el territorio del Virreinato del Ro de la Plata, encontramos dos
universidades:
en su respectiva rea de accin, recibiendo la justicia por delegacin del rey, que
delegaba en los diferentes organismos. El poder era uno solo y era del rey, este delegaba
ese poder a los funcionarios del estado. Encontramos que las autoridades tenan
funciones judiciales y tambin funciones de gobierno o legislativas. Estas funciones, no
eran ejercidas en nombre propio, sino en nombre del rey. As, encontramos en las Indias,
autoridades con funciones judiciales, al mismo tiempo que acumulaban funciones
administrativas.
Esta divisin de funciones que no es divisin de poderes, se haca de acuerdo a las
cuatro materias esenciales del Estado: Gobierno, Justicia, Hacienda y Guerra. Lo
importante, es que no hay divisin de poderes sino divisin de funciones, que a su vez,
no equivala a una separacin de funcionarios.
Administracin de Justicia indiana. rganos ordinarios o generales
A partir de esta concepcin de justicia, la administracin judicial indiana, estaba
compuesta por diferentes organismos. La Corona, buscaba que la justicia llegara a todos
los vasallos, lo que oblig al rey a delegarla. Tras la conquista del nuevo mundo, las
necesidades de administracin de justicia se multiplicaron, y tambin el nmero de
oficios con funcin de justicia y las audiencias.
La administracin de justicia indiana, se ejerci tanto en las Indias como desde Espaa.
La tendencia era que para que los pelitos se iniciasen y concluyesen en el mismo
territorio.
La suprema jurisdiccin, que se reservaba el rey, la ejerca por medio del Consejo de
Indias, que era el ms alo tribunal de justicia indiana. Fundado en 1523, actuaba como
tribunal de primera instancia en los pleitos que no eran mercantiles, suscitados en
Espaa y referentes a las indias, y tambin como tribunal de ltima instancia en algunos
precisos supuestos: por ejemplo, en juicios de residencia en los cuales el residenciador
haba sido nombrado por el Consejo, casos de traicin, etc. A pesar de su decadencia
durante la poca de los Borbones, conserv sus atribuciones judiciales.
Tambin, es un tribunal peninsular, la Casa de Contratacin, que limitaba el comercio
de las Indias. Posteriormente sus atribuciones se redujeron.
Las autoridades judiciales locales eran los jueces capitulares: pertenecan al rgano de
gobierno de la ciudad, los cabildos. Se los conoce por el nombre de Alcaldes (del rabe,
juez) y eran 2 y eran los que intervenan en las cuestiones civiles, penales y comerciales
(esta ltima dura hasta la creacin del Tribunal del Consulado). Los alcaldes eran legos,
no eran abogados, se ajustaban a la equidad ms que a los formalismos de la ley, es
decir, estaban ms vinculados con el honor, el sentido comn, la prudencia y la ya
mencionada equidad que con el conocimiento estricto de la ley. Esto es importante,
porque se refleja la concepcin de la justicia como una virtud, ms que como un
conocimiento tcnico.
Siendo, que la autoridad del cabildo era muy amplia, (tena autoridad a 50 leguas a la
redonda, el eje era el edificio del cabildo), para actuar en las zonas rurales estaban los
alcaldes de hermandad (se entenda por hermandad a la zona del campo) y estos
funcionarios auxiliares actuaban en crmenes que se cometieran en dicha zona.
Los fallos de los alcaldes se podan apelar ante el Tribunal del Gobernador, estos eran
los Jueces Reales, los nombrados por el rey. Era una persona que acumulaba 3 oficios
distintos:
Gobernador: para las funciones ejecutivas
Capitn general: funcin de guerra
Justicia mayor: mxima autoridad judicial.
Los gobernadores muchas veces delegaban sus funciones en los tenientes, que cumplan
con gran parte de las funciones en el distrito del gobernador.
El gobernador tena competencia de primera instancia, sobre todo en los temas
referentes a las Indias era un tema que se delegaba a la ms alta autoridad del distrito de
manera originaria, no por apelacin.
Dentro de los jueces reales, hay que mencionar, a los Oficiales de Real Hacienda, que
eran los que se ocupaban de los impuestos y de llevar los juicios contra los deudores
fiscales, sus fallos eran apelados ante las audiencias.
Entonces, dentro de los jueces reales tenemos:
Gobernadores
Oficiales de real hacienda.
Las Audiencias eran el ms alto tribunal de Indias, eran colegiados. Sus miembros eran
los OIDORES que deban ser obligatoriamente letrados. Haba tres clases de
Audiencias:
Justicia
Alcaldes de Hermandad
Civiles.
Penales
Comerciales
Jueces Capitulares
Alcaldes
Legos.
Jueces Reales
Gobernador
Jueces de Real Hacienda.
Audiencias. (odores)
Juicio de Residencia
Virreinales
Pretoriales.
SubordinadasCharcas
Control de responsabilidad
Jueces Especiales
Odores
Gobernadores perpetuos
Regidores vitalicios.
CLASES DE MAYOCHI
EL DERECHO ARGENTINO
Unidad VII
Punto 1
Desde la antigua Grecia, ya se hablaba de la idea de Justicia, que es un tema intrnseco
al derecho. Y ya los griegos, distinguieron dos tipos de justicia: La justicia legal y la
justicia natural.
En Roma, las ideas griegas de la Justicia Natural, fueron adaptadas al derecho de
gentes. As la justicia natural es considerada un derecho anterior al derecho legal, es
aquel derecho vlido para todos los tiempos y todos los lugares.
Esto contina con la filosofa jurdica del cristianismo, pero, se agrega el concepto de
Ley Divina o Justicia Divina. De esto se trata durante la poca de la patrstica. Se
diferencia la ley eterna o divina, la ley natural (Participacin de la racionalidad del
hombre en el orden divino) y la ley humana. Sobre esta base, trabajan los filsofos de
la cristiandad medieval, destacndose la preponderancia del Derecho Divino sobre el
Derecho Natural y ste sobre el Derecho Positivo.
En la poltica institucional, esta corriente del pensamiento tiene injerencia en lo que
respecta a la legitimidad de la autoridad poltica. La autoridad poltica debe tener una
legitimidad legal y esta debe ser de acuerdo a la primaca del Derecho Divino sobre el
Derecho Natural y el Derecho Humano.
Por naturaleza el hombre se rene en sociedad y designa una autoridad para que
gobierne y tenga a su cuidado dicha sociedad.
El poder de la autoridad, tiene su origen indirectamente en Dios, pero directamente
en la comunidad. Dios es la fuente del poder de la comunidad legitimado por
Derecho Divino, y la comunidad, por el poder conferido a sta, mediante un
pacto (que puede ser tcito) confiere su poder y responsabilidad a una autoridad
designada por dicha comunidad.
Esta idea se desarrolla en la patrstica y tambin en la Espaa del Siglo de Oro. Durante
el Siglo de Oro espaol (S. XVI), la Escuela de Salamanca, va a tener a representantes
como Vitoria, Surez y Soto. Estos van a reelaborar, basndose en la escolstica
Tomista, y dndole nuevos contenidos y enfoques, pero siempre dentro de la Escuela
Clsica o tradicional del Derecho Natural. Esta escuela es la que tiene sus primeros
principios en los filsofos griegos, cristianos y luego espaoles.
A partir del s. XVII, surge un nuevo enfoque del Derecho Natural, a partir de filsofos
protestantes, gracias a Grocio y Puffendorf. Estos son los padres de la Escuela
Racionalista del Derecho Natural, que modifica las bases anteriores. Si bien aceptan el
Derecho Natural, afirman, que el Derecho Natural no viene del Dios, sino de la recta
razn humana. El derecho natural es producto de la recta razn humana. Desaparece
la idea de Ley Eterna. Mantiene la importancia de los pactos, pero aparece con ms
entendida como uno de los fines del Derecho. Pero ya no es la Justicia grecorromana
cristiana, entendida como virtud, sino como la conformidad de nuestra conducta con la
ley que sostiene Somellera. Se da, conjuntamente con esto, la idea de la superioridad
de la ley como fuente del Derecho, porque la ley era un derivado de la mayora popular,
la expresin jurdica de la soberana del pueblo, por tanto cumplir la ley era un principio
bsico de esta concepcin. El fin del derecho como principio de utilidad y conveniencia.
Estas ideas se sostienen en el marco de un racionalismo Ilustrado que apunta a un
Derecho igual en todos lados y vlido en todas las pocas. Por eso la idea es establecer
pocas normas legales que sean: sencillas, claras, fciles de entender, precisas, de manera
que cualquier ciudadano las pueda entender. De esta forma no habra controversias
legales, no habra juicios, y as se llegara a la felicidad, a la paz social. Esta
concepcin, como muchos enunciados del racionalismo, cae en la utopa y en
ingenuidad, imposible de llevar a la prctica, sobre todo en Estados en construccin
como los hispano-americanos, y a su vez aparecen figuras poltico-jurdicas que no
responden al racionalismo, al equilibrio de poderes, como las Facultades
Extraordinarias.
Entre 1820 y 1820, se produce un forcejeo entre las dos posturas o corrientes, el
racionalismo lucha pero por un lado es resistido y por el otro no tiene fuerzas para ser
aceptado.
Con la cada de Rivadavia exponente del unitarismo en 1827, comienza en el Ro de
la Plata hacia 1830, otro movimiento cultural que ya haba empezado en Europa, y que
tiene fuerza principalmente en Francia y Alemania: el Romanticismo. Polticamente en
Europa da a lugar lo que se conoce como la Restauracin. Se da en diversas reas,
siempre con el elemento comn de constituir una reaccin contra el liberalismo, con
principios contrarios a los del Racionalismo Ilustrado. Apunta entonces, por oposicin a
lo racional, a destacar lo sentimental, lo intuitivo, lo emotivo, lo afectivo, ms que
especficamente a lo frio intelectual, no significando por esto que sea irracional.
Dentro de lo que es el arte romntico, se destacan los sentimientos, lo subjetivo, la
imaginacin. En lo poltico social podemos hablar de una vuelta a lo tradicional de cada
lugar, lo particularmente histrico, en lugar de la idea racionalista de romper con el
pasado. Se buscan los fundamentos del Estado de cada sociedad en sus propias
experiencias, en sus costumbres, en sus tradiciones, en su propio mbito geogrfico, se
le da prioridad a lo propio, a lo concreto, en lugar de lo abstracto racionalista.
Vemos entonces como consecuencia una exaltacin en el pasado, en el elemento
histrico y por eso es que surge a surge dentro del Romanticismo una sub-corriente
conocida como el Historicismo. Se trata de un Historicismo Filosfico y Poltico, que
afirma que la legitimidad del sistema poltico est dado por la realidad histrica de cada
nacin. En el campo del Derecho encontramos un Historicismo Jurdico, que se
encuentra en la llamada escuela histrica del Derecho. El Historicismo Jurdico est en
contra de los principios jurdicos del racionalismo, aquellas ideas de formas jurdicas
iguales para todos y para siempre, y tambin est en contra de los medios del
racionalismo, es decir, la Constitucin y la Codificacin del Derecho. Entre sus
exponentes, en el mbito del derecho podemos mencionar al autor alemn, Savigny.
Este autor, en lugar de un Derecho que es vlido siempre, sostiene en cambio que el
Derecho se desarrolla en el tiempo, va evolucionando a lo largo de la historia. Savigny
expone estas ideas hacia 1814 en su libro La vocacin de nuestro siglo para la
Legislacin y la Ciencia del Derecho, contestndole a otro autor alemn, Thibau, que
propona la Codificacin del Derecho, para contribuir a la unidad del pas. Savigny
expone que el pas no est preparado para eso, y paralizara al Derecho, no le
permitira evolucionar, aparta al jurista de lo que es la autntica fuente del Derecho.
Para Savigny esta fuente fundamental del Derecho es el Espritu del pueblo, lo que se
conoce como Volkgeist. Sostiene que el Derecho nace y se desarrolla
espontneamente, se crea por creencias y costumbres populares, vive en la consciencia y
espritu del pueblo. Es decir que el legislador tiene que respetar esta conciencia popular
y no crear el Derecho como algo abstracto, vlido para todos los tiempos y pases. Se
destac entonces el carcter nacional del Derecho. Para Savigny el Derecho Romano
como explica en su obra Sisema del Derecho Romano actual es el modelo a seguir
de cmo el Derecho acompaa el desarrollo de un pueblo.
Estas ideas van a tener su difusin en Amrica y Espaa. En el Ro de la Plata esta
corriente historicista va a tener su aplicacin tanto en lo poltico como en lo jurdico.
As se va empezando a afirmar la necesidad de instituciones que respondan a la
verdadera experiencia, al verdadero pasado nacional. Pierden fuerza la ideas
racionalistas de reforma total y de una Constitucin perfecta y tambin la idea del
codificar el Derecho. Si bien se descartan estos medios, se parte de la base de que hay
que desarrollar el Derecho y las instituciones polticas en base a las tradiciones y
costumbres propias y que en todo caso la Constitucin sea la culminacin del proceso y
no el principio. Entre los aos 1810 a 1850 la tendencia poltica que predomina es el
Federalismo. No se descarta la idea de una Constitucin, pero una Constitucin flexible,
ms fcil de reformar para que el desarrollo del Derecho acompae el desarrollo de la
cultura, una Constitucin de carcter historicista.
Este tipo de concepciones van a influir en la enseanza del Derecho en la UBA y los
contenidos van a tener un sello ms tradicional, ms historicista, especialmente a travs
de las enseanzas de Rafael Casagemas, en contra de la doctrina utilitarista anterior. Va
menguando esa visin hostil hacia Espaa y apareciendo as un sentido ms cercano al
de Madre Patria o ms tradicional.
Estas ideas ms tradicionalistas y Romanticistas aparecen en un grupo de jvenes,
identificados como la Generacin del 37 que comienza a reunirse en El Saln
Literario que era un anexo de la librera de Marcos Sastre. Entre estos podemos
mencionar a Etcheverra, Alberdi, Mamuel Quiroga de la Rosa, Jos Mrmol, Vicente
Fidel Lpez y otros como Sarmiento o Mitre que van a ser el nexo con la generacin
siguiente, la del 80. Estos intelectuales tratan de adaptar estas ideas romnticas
historicistas a la realidad argentina, inventando sistemas propios que respondan a las
particularidades jurdicas y polticas argentinas. Alberdi y Quiroga de la Rosa, se van a
ocupar del mbito jurdico. Alberdi escribe la obra que estrictamente ms fuerza tiene
Fragmento preliminar para el estudio del Derecho. Dice que el Derecho es un
elemento de la vida social, que por lo tanto se desarrolla dentro de la misma, en armona
con lo religioso, artstico, filosfico, econmico, etc. Se trata de una concepcin
historicista del Derecho. Tambin Alberdi rechaza la Codificacin, porque la considera
un movimiento extranjero, extrao al concepto socio poltico internacional y si bien
acepta una Constitucin, dice que sta no deba seguir exclusivamente el modelo
racionalista Iluminista, sino que tambin deba reflejar las condiciones histricas del
pas.
Este grupo identificado como la generacin del 37, si bien no simpatizaba con el
mbito Rosista, no era estrictamente opositor porque entenda que se requera de un
poder fuerte, con unidad y estabilidad, para implementar las reformas que los miembros
de este grupo sostenan. Es decir, eran bsicamente realistas, porque se daban cuenta
que un gobierno de dichas caractersticas era necesario para lograr la unidad de la
nacin que era indispensable para la organizacin constitucional. An as, Sus crticas a
Rosas llevaron a que El saln literario fuera cerrado y que muchos tuvieran que
emigrar, por ejemplo a Montevideo. Despus de Caseros, y con la cada de Rosas en la
Batalla de Caseros, las ideas de los autores de esta generacin van a ser el sustrato
argumental terico en cuanto a lo ideolgico, poltico y legislativo de los gobiernos
siguientes, incluso de forma activa como Alberdi con sus Bases y su influencia en la
Constitucin de 1853.
En resumen:
En los primeros 20 aos del Siglo XIX, especialmente desde 1810 a 1820, existe una
confluencia de ideas con predominio racionalista.
Luego, aproximadamente de 1820 a 1830, predomina el historicismo, en reaccin al
racionalismo.
Punto 3
A partir de la segunda mitad del siglo XIX, vuelven a tomar fuerza las ideas de reformas
polticas y jurdicas de fondo que haban sido rechazadas en la poca de Rosas. Para
estas reformas fue muy importante la aparicin de una corriente intelectual proveniente
de Europa conocida como el Eclecticismo.
El Eclecticismo es entonces el soporte terica de esta reforma, y su principal exponente
en Francia es Vctor Cousin. La idea central del Eclecticismo es la integracin de
elementos de corrientes diversas formando con estos una sntesis coherente, en base al
criterio del sentido comn. Es decir, tratar de compatibilizar los diferentes elementos de
diferentes doctrinas.
Esto empez dndose en el mbito filosfico, siempre con esa idea de conciliar
elementos de distinto origen, y se expandi a otros campos, llegando as al
Eclecticismo jurdico. En la Argentina, surge en la poca posterior a Rosas, entre
1952 y 1880, perodo conocido como de la Organizacin Nacional
Aparece una corriente de liberales catlicos que aceptando los principios del
liberalismo, tambin trata de incluir los principios religiosos de la tradicin Nacional y
trata de fijar tambin temas controvertidos como la relacin jurdica del Estado con la
Iglesia, o la libertad de cultos, y esto se ve reflejado en la Constitucin de 1853. A travs
de esta convergencia de ideas se permite incluir en la Constitucin Nacional al mismo
tiempo principios iluministas que hacen a la divisin de poderes con ideas religiosas y
ms tradicionalistas. Estas ideas religiosas estn presentes en la Constitucin, cuando el
gobierno federal establece que sostiene el culto Catlico o cuando en el prembulo se
dice invocando la proteccin de Dios, fuente de toda razn y justicia. Se trata de
compatibilizar dos sistemas que parecan inconciliables, porque entre catolicismo y
liberalismo haba diferencias muy profundas, por aquella filosofa relativista propia del
liberalismo y porque siempre haba sido identificado el sistema liberal como contrario a
la Iglesia.
Nicols Avellaneda, presidente en 1874, era uno de los grandes defensores del
eclecticismo, por eso la poltica de su gobierno se la denomina como la Conciliacin
Nacional tratado de superar pacficamente los enfrentamientos y desacuerdos en una
gran unin nacional. Por medio del Eclecticismo se pretende entonces compensar las
exageraciones de cada corriente, el racionalismo y el historicismo. Hay que unirlas
suprimiendo lo que tienen de exclusivo, hay que compensar las exageraciones con la
moderacin del eclecticismo. En la codificacin tambin se nota la influencia del
Eclecticismo.
El Eclecticismo cumpli esa funcin tan importante que fue conciliar las corrientes
opuestas. Pero esta armona que aporta el Eclecticismo se ve debilitada a finales del
Siglo XIX, ya que aparece como algo frgil, inconsistente, inestable, sin un fundamento
demasiado slido. As aparece una nueva corriente que tiene mucha ms fuerza, que se
traslada a los mbitos polticos y jurdicos, que es el Positivismo.
El positivismo empieza como una corriente filosfica intelectual ya a principios del
Siglo XX y va a tener una influencia muy importante en el Derecho llegando hasta
nuestros das con gran fuerza.
Desde lo intelectual el positivismo afirma que la realidad est compuesta de aquello que
es cientficamente comprobable. Slo existe lo demostrable empricamente, se afirma
que lo que no se puede comprobar, no existe.
El principal pensador de esta corriente en el siglo XIX es Comte, hacia 1836, y afirma
que el conocimiento cientfico experimental es el nico que permite encontrar certezas.
Esto trae como consecuencia que la ciencia es el factor ms importante que existe para
la sociedad humana. Le da este carcter de valor supremo para la humanidad. Para
Comte la ciencia ms suprema que abarca todo lo dems es la sociologa (reemplazando
a la teologa medieval). La sociologa es la ciencia en la que todas las ciencias estn
integradas, dentro de la realidad social. En la concepcin de Comte, entonces, el
Derecho tambin forma parte de la vida social, por lo tanto es tambin sometido a las
leyes sociolgicas. De esta forma se parte de que el Derecho debe ser estudiado como
un fenmeno de la vida social y aparece as el Positivismo Jurdico.
El Positivismo Jurdico entiende que el Derecho, en tanto fenmeno social, es entonces
un producto meramente humano y por lo tanto, su contenido se reduce al Derecho
creado por el hombre. El Derecho se reduce a las normas escritas y textos legales y de
ah es de dnde el jurista va a extraer los principios generales qu es el Derecho, qu
es la Justicia sin necesidad de recurrir a ningn presupuesto filosfico. El Derecho es
solamente Derecho, no tiene nada que ver con principios filosficos o materias que
excedan a la naturaleza legal del Derecho.
Esta idea no es nueva ni surgida espontneamente sin precedente alguno, sino que el
positivismo del siglo XIX es el ltimo paso del proceso que se haba iniciado con el
racionalismo y el iluminismo. Jeremy Bentham, considerado padre del utilitarismo, ya
afirmaba Slo es Derecho lo que est en la ley, nada debe referirse ni a la costumbre, ni
al Derecho Natural, ni al supuesto Derecho de Gentes. Para el positivismo la ley debe
ser ley y nada ms, su nica condicin de validez es que sea emanada por el rgano
correspondiente.
Ya en el siglo XIX encontramos estas caractersticas en la llamada Escuela de la
Exgesis, que se desarrolla en Francia a partir del dictado del Cdigo de Napolen. Los
juristas de esta escuela entienden que el cdigo es la mxima expresin del Derecho, es
el Derecho llevado a su perfeccin cientfica, no hay ms Derecho que el que pueda
estar en el Cdigo. El Derecho se limita a la ley, codificado sin ninguna otra fuente, y la
ciencia del Derecho, la tarea del jurista, es la exgesis del cdigo, su interpretacin, su
anlisis. Hay una especie de culto sagrado respecto del texto legal (comentadores del
cdigo civil: Deranton, Demulombe, Aubry y Rau).
Sobre esta base el positivismo se va a desarrollar en varias corrientes, varias escuelas,
pero todas parten de la base de considerar a la ley vigente como el nico componente
del Derecho.
Escuelas:
Escuela del Derecho cientfico (dogmtica jurdica) Puchta y Windscheid
Escuela de la exgesis
Escuela Analtica de jurisprudencia (Inglaterra, con Austin).
Escuela sociolgica (Duguit)
en las que se establece que el Congreso debe establecer normas destinadas a evangelizar
a los indios, por ende, con ms razn se debe evangelizar a los que no lo son). Tambin
en 1884, se sanciona la ley de creacin del Registro Civil que tambin es tomado como
un ataque a la Iglesia, porque le quita atribuciones que la iglesia siempre haba tenido,
es decir, que sus documentos tuvieran valor legal. El estado civil de las personas se
puede probar solamente a travs de la documentacin que expende el Registro Civil.
En la siguiente presidencia, la de Juarez Selman, se sanciona la Ley de matrimonio
civil. Consiste en la eliminar la validez civil o legal del los matrimonios religiosos,
siendo que a partir de ese momento era obligatorio el trmite ante la autoridad civil. En
las siguientes presidencias este avance laicista va a detenerse un poco y es retomado en
la segunda presidencia de Roca, pero an as va a ser una idea marcada de esta
generacin. No es el regalismo propio del despotismo ilustrado. Es en definitiva aquello
que deca Locke dos siglos antes: que los valores religiosos quedaran reducidos a la
conciencia individual y privada.
Punto 4
Adems de esta influencia directa en la legislacin, tambin el positivismo se hace notar
en las diferentes reas del derecho. En el Derecho Civil se sigue a la Escuela francesa de
la Exgesis, tanto en la doctrina como en la enseanza del Derecho, uno de los
principales exponentes va a ser Jos Mara Moreno que es quien aplica en la doctrina
civil el mtodo exegtico, un culto casi sagrado por el texto legal que implica seguir
paso por paso la letra del Cdigo, y en este caso tambin sobresalen los comentaristas
del Cdigo, Segovia, Machado y Llerena, que lo toman como la fuente excluyente,
exclusiva del Derecho Civil y descartan todo el Derecho anterior al Cdigo. Algo
parecido se da en el Derecho Constitucional, all la doctrina que se va a tomar de forma
casi exclusiva va a estar constituida por las fuentes norteamericanas. Especialmente va a
ser Nicols Matienzo el que se va aferrar al positivismo sociolgico, aunque hacia fin
del siglo aparecen autores ms eclcticos como Joaqun V, Gonzlez, Estrada.
Posiblemente en el Derecho Penal es donde ms se va a sentir la influencia del
positivismo extranjero especialmente italiano, y esto porque se va a destacar el
mtodo experimental, elemento del positivismo cientfico. Se sigue la escuela italiana
de Lambrazo, Ferri, y Garfalo.
Por ltimo, en el campo de las ciencias sociales, tambin se da esta influencia pero con
inclinaciones historicistas, considerndose como exponente de esto a Juan Agustn
Garca, quien sostiene la importancia del estudio del pasado jurdico argentino, es el
principal antecesor de los que en el siglo XX comienzan con los estudios histricos del
Derecho propiamente dicho.
El positivismo jurdico, que contina en el siglo XX, va a originar dos grandes
corrientes jurdicas contrapuestas, las que podramos llamar Neopositivistas y
Antipositivistas
Neopositivistas: Aquellas corrientes que basadas en el positivismo van a continuar
en la misma direccin agregndole nuevos desarrollos.
Antipositivistas: Son corrientes que reaccionan contra el positivismo y rescatan los
fundamentos filosficos, metafsicos, la tradicin del pensamiento occidental.
Dentro de estas a su vez podemos dividirlas en dos grandes ramas:
Escolstica: Neotomistas
Idealismo de Kant: Neokantianas
Neopositivistas:
las diversas constituciones, es decir, lo positivo. Pero esta visin sera incompleta y
parcial porque no siempre una constitucin, un estatuto, refleja la realidad del pas. Para
estudiar en toda su dimensin el constitucionalismo argentino se debe estudiar tambin
el marco en el que se implantan las constituciones, todo texto tiene su contexto.
Una constitucin y cualquier norma jurdica surge de determinados
condicionamientos. As, una constitucin, es consecuencia de las ideas filosficas,
jurdicas y polticas, que son las que constituyen el marco histrico de estos textos
legales.
La idea de una constitucin, el ideal constitucionalista, se vena difundiendo desde
principios del siglo XIX. La idea se basaba en que el Estado deba tener una Ley bsica,
fundamental y superior que estuviera en la cspide del sistema de gobierno u
ordenamiento jurdico. Esta idea es un producto del racionalismo ilustrado, algo as
como el contrato social de Rousseau, pensado como algo necesario para el
perfeccionamiento de la sociedad. Se entenda que esa iba a ser la clava para el
progreso. Esta corriente constitucionalista Ilustrada, estuvo presente desde el inicio del
proceso de separacin de Espaa.
El gobierno que surge el 25 de Mayo de 1810, aparece como consecuencia de una
decisin del Cabildo Abierto. Es importante recordar el marco geogrfico, este gobierno
se establece Virreinato del Ro de la Plata, Que se extenda desde el Alto Per (actual
Bolivia) hasta el sur Argentino. Cabe destacar que haba grandes zonas despobladas. Las
zonas efectivamente pobladas, es decir con una organizacin poltica, eran pocas.
El cabildo abierto, en mayo de 1810, al designar la Junta Provisional, ya haba
establecido algunos elementos constitucionales muy bsicos, ya que por lo pronto
establece que la Junta queda excluida de ejercer cualquier poder judicial (esbozo de la
idea de la divisin de poderes). Tambin se estableci que la Junta deba convocar a los
pueblos del interior y que juntos se decidiera cual era la mejor forma de gobierno (idea
de la soberana popular) y tambin la idea de formar un Congreso Constituyente para
que se definiera la Constitucin del Estado que se estaba gestando.
Sin embargo, estas decisiones se van a ir complicando debido a las diferencias que
haba entre los dirigentes. Va a haber conflictos y enfrentamientos entre los propios
integrantes del movimiento revolucionario, a causa tambin de los diferentes enfoques
acerca de cmo se deba conducir el movimiento revolucionario.
En 1810, como se dijo, surge la Junta Provisional o Primera Junta y declara que era
provisional por dos motivos:
Por un lado porque ejerca el poder mientras Fernando VII estuviera ausente del
trono.
Por el otro, hasta que los pueblos del interior concurrieran a formar parte de la
Junta, es decir, que estuviesen representados.
Desde un principio se enviaron invitaciones a los gobernantes del interior para mandar
representantes. Algunos de estos no aceptaron, porque rechazaban la revolucin o bien
la direccin que le quera dar Buenos Aires al movimiento revolucionario. Aquellos
pueblos comenzaron a enviar sus representantes recin a fines de 1810. Esta llegada va
a exteriorizar el conflicto latente, que va a darse a lo largo de todo el siglo XIX, y que
tiene que ver con los diferentes modos de dirigir la revolucin.
Por eso es que desde un primer momento se enviaron invitaciones a los representantes
de los pueblos del interior para que concurrieran a la Junta y algunos rechazaron la
propuesta sea porque no adheran a la revolucin o a que fuera encabezada por Buenos
Aires.
La llegada de los representantes de los pueblos del interior va a dejar en descubierto las
diferentes ideas de los dirigentes sobre cmo dirigir la revolucin. Se identifican
mayormente dos posiciones al respecto:
Tendencia centralizadora: El gobierno deba estar en manos de la autoridad central a
la que le corresponda concentrar el poder y conducir la revolucin, y esta
autoridad central deba ser Buenos Aires.
Tendencia descentralizadora: Buenos Aires no tena atribuciones, condiciones o
facultades para concentrar el poder y las decisiones deban llevarse a cabo en un
comn acuerdo con el interior.
De la tendencia centralista, tenemos como uno de sus principales representantes a
Moreno. Este sostena que los representantes del interior deban formar un rgano
legislativo o congreso por separado que fijara esquemas generales que luego la Junta
ratificara, en lugar de integrar la composicin de la Junta. Pero los representantes del
interior lo rechazan y Saavedra, de tendencia ms descentralizadora, es partidario de
darles mayor lugar o participacin a los pueblos del interior. El tema se somete a
votacin y triunfa la posicin de Saavedra, que a la vez era presidente de la Junta. A
causa de esto, Moreno renuncia, y es enviado a Europa como diplomtico, y fallece
durante el viaje.
As, una vez incorporados los representantes del interior la Junta pasa a llamarse Junta
Grande, en 1811. Por otro lado, la tendencia centralista, contina siendo fuerte en
Buenos Aires. Ms tarde, Saavedra es designado Jefe de los ejrcitos del Norte
combatiendo en los lmites de la actual Bolivia, por lo que los centralistas, en su
ausencia, consiguen que la Junta Grande delegue sus funciones ejecutivas en un
Triunvirato y que la Junta Grande se desempee como un rgano legislativo, recibiendo
el nombre de Junta Conservadora de la soberana del Rey Fernando VII. Los centralistas
argumentan para realizar este cambio que la Junta al tener tantos miembros era muy
lenta para tomar decisiones, mientras que un triunvirato resulta mucho ms gil. En
cambio, no hubo modificaciones con respecto al poder judicial.
Se destaca entonces como figura importante del Triunvirato Bernardino Rivadavia, que
ocupaba el cargo de Secretario del Triunvirato, algo as como el Primer Ministro.
Rivadavia, era uno de los ms firmes defensores del centralismo porteo.
Los dos organismos, Junta Conservadora y Triunvirato, pronto van a chocar por
prevalecer. Para eso, la Junta Grande comienza sancionando un estatuto orgnico, el 22
de Octubre de 1818, que organizaba los poderes del Estado, dando preeminencia al
rgano legislativo, pero el triunvirato va a rechazar el reglamento de la Junta y la
disuelve, y as en Noviembre dicta el Estatuto Provisional. El contenido de este
Estatuto tiene un fuerte predominio centralista sobre los pueblos del interior. Con la
desaparicin de la Junta Conservadora, el interior queda excluido del gobierno.
Durante 1812, el centralismo del Triunvirato, cada vez mayor, va a ir generando una
resistencia tambin mayor, adems de una molestia general generada por el manejo del
poder por el triunvirato. Se levanta una contrarrevolucin, o conspiracin, que el
Triunvirato responsabiliza a Alzaga acusndolo de estar a cargo, y reprimida con
violencia, as como tambin el denominado Motn de las trenzas, tambin reprimido
violentamente.
Pero, lo que ms va a incidir en la resistencia y el malestar general acerca del poder del
Triunvirato, van a ser las malas campaas militares, lo cual genera molestias entre
algunos jefes militares que haban llegado al pas ese ao, entre ellos San Martn,
Alvear, que haban vuelto de Europa y se encontraban al frente de ejrcitos. En octubre
de 1812, por la presin de los militares se desplaza al Triunvirato del poder, y se lo
reemplaza por el Segundo Triunvirato, que recibe ese nombre no solo por ser el
segundo, sino por tener una postura ideolgica menos centralista que el anterior. Por eso
una de las primeras medidas va a ser convocar a una asamblea a todos los representantes
de los pueblos del interior para declarar la independencia y organizar polticamente el
pas empezando por sancionar una Constitucin. Esta asamblea es conocida como la
Asamblea del ao XIII, y es el primer Congreso Constituyente, cuyos objetivos eran
entonces:
Declarar la independencia.
Dictar una Constitucin.
En ambos aspectos la asamblea avanza pero no llega a concretarlos. La Asamblea va a
declarar la soberana, por encima de cualquier rgano, incluido el Triunvirato, lo que ya
anuncia la intencin de declarar la independencia, pero va a realizar otros actos que
tambin simbolizan esta intencin, como la creacin de la Bandera y la acuacin de la
moneda. Adems, hasta el momento, los rganos mencionaban en su largo ttulo que
gobernaban
en
nombre
de
Fernando VII, y justamente esto deja de ser as con la aparicin de la Asamblea.
Se declara la denominada Independencia eclesistica, es decir que el clero de las
provincias unidas del Ro de la Plata no tiene ninguna relacin jerrquica con el clero de
la Iglesia de Espaa. En este marco se proclama una medida de igualdad social, la
abolicin de la esclavitud y libertad de vientres, es decir, los hijos de los esclavos seran
libres, como tambin se abole la servidumbre indgena y se suprimen los ttulos de
nobleza.
En esta poca se produce el decline de Napolen y la vuelta al trono de Fernando VII y
por eso ya no se podr seguir utilizando la mscara de Fernando. Se envan
expediciones militares a Amrica para recuperar los territorios perdidos y por eso esto
produce cierto temor. Por un lado estaban los que queran buscar un acuerdo apoyados
por Inglaterra y otros queran volver todo atrs como antes de 1810. Haba que tener en
cuenta que todas las dems revoluciones de Amrica del Sur haban sido disueltas por
las tropas Espaolas y la del Ro de la Plata era el nico foco que se mantena firme,
pero ante el avance de las tropas las ideas de declarar la independencia pierden fuerza,
fundamentalmente porque el centralismo comienza a predominar en la Asamblea y
tampoco dentro del centralismo va a haber una misma idea sobre un proyecto
Constitucional, por lo que se presentan varios:
Una Comisin Interna
Triunvirato
S. () Patritica
Estos tres ltimos eran de carcter centralista.
Otros en cambio eran presentados por los diputados de la banda oriental, de un carcter
ms federativo, inspirado ms en textos norteamericanos.
Esta diversidad de ideas profundiza la divisin interna de la asamblea, es lo que no va a
permitir concretar ningn proyecto hasta que en 1815 se produce la crisis de la
Asamblea y la disolucin de la misma.
La campaa militar del Alto Per vena siendo desfavorable a lo que hay que sumar la
invasin Portuguesa en la Banda Oriental de tal manera que exista entonces el riesgo de
que los realistas en contacto con los portugueses cercaran Buenos Aires por el norte. En
por el poder entre las diferentes fuerzas y protagonistas. Por lo pronto, en el litoral,
Santa Fe y Entre Ros van a responder a Artigas, pero ms tarde se genera un
enfrentamiento entre Artigas y Ramrez, y ste ltimo resulta vencedor exilindose
Artigas al Paraguay. En este panorama, Ramrez y Lpez pelean por el poder en esta
regin, pero Ramrez resulta muere en el enfrentamiento entre ambos caudillos y Lpez
obtiene el poder sobre estos pueblos del litoral, que a partir de Cepeda, se organizan de
forma autnoma con respecto a Buenos Aires.
Se elije como primer Gobernador despus de Cepeda a Sarratea, pero en Buenos Aires
es donde ms se va a sentir esta anarqua ya que despus de Sarratea se van a suceder
numerosos gobernadores en un corto lapso, y este enfrentamiento interno entre los
caudillos favorece la recuperacin del grupo centralista. As se designa como
gobernador a Martn Rodrguez de Buenos Aires. Durante este gobierno se van a tomar
una serie de medidas que van a permitir a buenos Aires recuperarse, pero el gestor no va
a ser Rodrguez sino su secretario de Gobierno, Bernardino Rivadavia.
De dichas medidas, algunas de las ms relevantes fueron:
Reformas econmicas y financieras
Fundacin de la Universidad de Buenos Aires
Creacin del Banco Provincial
Reforma eclesistica
ste ltimo era uno de los principales sostenedores del centralismo porteo, del
racionalismo ilustrado. Lo ms importante desde el punto de vista poltico es la
convocatoria a un Congreso Constituyente a partir de Diciembre de 1824. Ya varios
pactos haban previsto esta convocatoria e inclusive haban expresamente previsto que
se reunieran en el interior, pero Rivadavia los va a convencer de que sera mejor que la
sede se encuentre en Buenos Aires, ofrecindose hacerse cargo de todos los gastos, lo
que le convena a Buenos Aires para tener mayor control poltico del Congreso, y
finalmente el interior acepta.
La primera disposicin del Congreso va a ser la llamada Ley Fundamental de Enero de
1825 que es la que va a fijar los criterios bsicos que va a seguir el Congreso. Entre
estos, se establece que hasta tanto no se dicte la Constitucin, las provincias se seguirn
rigiendo por sus propias instituciones locales. Esta medida muestra un claro respeto por
los propios derechos locales y las provincias, por otro lado, van a aceptar que la Ley
formalice lo que se conoce como encargo o delegacin de facultades. El encargo
consiste en que hasta tanto la Constitucin no establezca las autoridades, las provincias
le encargan, o le delegan, al gobernador de Buenos Aires el gobierno nacional y las
facultades referentes al manejo de las relaciones exteriores.
Esta prctica, que ya se vena dando desde 1820, va a caracterizar este perodo hasta la
Organizacin Nacional, hacia los el 1860.
A partir de ese mismo ao, a mediados de 1825, el grupo centralista dirigido por
Rivadavia va a predominar en el Congreso. La marcha del Congreso se va a ver
distorsionada, influenciada, por un episodio de carcter internacional: la Guerra con el
Brasil, a fines de 1825.
Siempre haba sido posible desde que la Banda Oriental estaba ocupada por las fuerzas
portuguesas. Lo que va de alguna forma a iniciar la guerra va a ser el episodio conocido
como Los 33 Orientales, en el que un grupo de orientales junto con caudillos del
Virreinato del Ro de la Plata van a promover un levantamiento general contra la
expansin portuguesa y van a proclamar, en el Congreso de la Florida, su pertenencia al
las provincias se rompe definitivamente y las provincias niegan apoyo en la guerra con
el Brasil.
La guerra tena un curso favorable para el pas, pero an as, Rivadavia enva a su
ministro Manuel Garcia a Ro de Janeiro a realizar negociaciones diplomticas sobre la
paz, pero finalmente el tratado termina equivaliendo a una derrota o rendicin, porque
ofreca el territorio de la Banda Oriental al Brasil, dndole adems una suma de dinero
por los daos de guerra.
Esta paz, provoca un total rechazo en Buenos Aires y el interior, y el propio Congreso se
niega a ratificar este tratado. Rivadavia, falto de todo apoyo, renuncia a fines de Junio.
Se designa entonces como presidente a Vicente Lpez, que no logra hacer nada y
renuncia en Agosto. Entonces el Congreso restablece por ley a la provincia de Buenos
Aires anulando la ley que la nacionalizaba, se designa a Manuel Dorrego como
gobernador de la provincia, quien es encargado de las relaciones exteriores y luego el
propio Congreso se disuelve.
Por lo pronto, otra vez desaparecen las autoridades nacionales y el pas queda
nuevamente bajo el rgimen de las autonomas provinciales y vuelven a vincularse con
pactos entre s. Este fracaso o estancamiento tiene que ver con esa actitud ciega, egosta,
del bando unitario frente a las intenciones e ideas del interior, queriendo querer elaborar
una constitucin de caractersticas del racionalismo ilustrado que negaba la existencia
histrica de las provincias.
En 1827, los militares, los gobernadores y la opinin pblica en general queran seguir
la guerra contra el Brasil, convencidos de que podan ganar. Pero haba tambin otros
intereses, otros factores en contra. Fundamentalmente haba inters y presin por parte
de Inglaterra, que no quera que la Banda Oriental perteneciera a Buenos Aires ni al
Brasil, sino que al haber un nuevo pas en el Ro de la Plata ste dejaba de ser un ro
interno y pasaba a ser navegable. Los comerciantes tambin se ven perjudicados por la
guerra y van a negarle a Dorrego recursos para la misma, siendo que finalmente
Dorrego debe firmar el Tratado de paz de 1828, el cual, adems de la paz estableca la
Repblica Oriental del Uruguay. Dorrego, pensaba que era la salida ms conveniente
ante las presiones del embajador ingls, y que los caudillos orientales querran volver a
ser parte del pas, pero en ese entonces el pas, las Provincias Unidas del Ro de la Plata,
estaba dividido en aquellas provincias, y no era un escenario muy atrayente. Esta
disconformidad con Dorrego va a permitir realizar una conspiracin contra ste y para
esto se van a valer de las milicias que retornaban de la Guerra con el Brasil,
disconformes por el Tratado de Paz. Uno de estos grupos, encabezado por Lavalle, llega
en Noviembre, desconoce la autoridad de Dorrego y ste, se va al interior a organizar
una resistencia a esta conspiracin pero es vencido, y luego de ser arrestado es fusilado
el 13 de diciembre.
Se elije gobernador a Lavalle en un Cabildo Abierto fraudulento y con esto el bando
unitario retoma el poder con el creciente rechazo federal. Bustos, gobernador de
Crdoba representaba una fuerte resistencia federal. En el interior el General Paz,
unitario, toma el poder y se crea la Liga Unitaria del Interior en 1830. Las provincias
del litoral son mayormente federales, muerto Dorrego los federales se agrupan en torno
a Rosas y se desata una feroz guerra civil en todas partes del territorio y cualquier
iniciativa federal va a quedar totalmente en segundo plano. Bustos es derrotado por el
General Paz que avanza sobre Crdoba.
Lavalle busca una alianza con Rosas, en el llamado Pacto de Cauelas en 1829 que
luego es reiterado o perfeccionado con la llamada Convencin de Barracas. Con
delegacin de facultades por parte de las provincias al gobernador de Buenos Aires (no
se trata de las facultades extraordinarias, que le son otorgadas solo en Buenos Aires).
Este es el denominado constitucionalismo en la poca de Rosas.
Algunos entendan que una Constitucin era necesaria, no de carcter ilustrado sino
historicista, incluso no tena por qu ser un texto nico y siempre despus que las
provincias se hubieran organizado previamente, deba ser el ltimo paso. Esto es lo que
Rosas le pone por escrito a Quiroga, es lo que Rosas explicaba, a diferencia de lo que
Quiroga pensaba acerca de que era preferible apurar la sancin de una Constitucin,
para Rosas era preferible primero asegurar la organizacin provincial.
Los unitarios prefieren una Constitucin contenida en un solo texto y que fuera el punto
de partida de la organizacin.
Hay bloqueos de Inglaterra y Francia contra la Confederacin, hay sublevaciones
provinciales. Se va ampliando cada vez ms la figura del encargo, de la delegacin de
facultades en un principio solamente en lo referente a las relaciones exteriores y luego
esto se va ampliando, no se refiere solamente a los asuntos comunes a todas las
provincias sino los que tuvieran que ver con cada provincia, pero adems, se fue
ampliando a otros temas que tienen que ver con asuntos internos de las provincias ya
que Rosas es la autoridad con interpretacin y aplicacin del Pacto Federal, tambin
control los ros interiores y dems.
Para los unitarios las provincias deban estar completamente sujetas a la autoridad
nacional, se podan elegir sus gobernantes, sus presupuestos y dems medidas internas.
Punto 2
Rosas, como federal, admitan los derechos y libertades propios del federalismo, pero
reconoca que deba haber una autoridad nacional por encima de las autoridades
provinciales, para evitar la fragmentacin, un federalismo limitado. Este perodo tiene
como ao clave a 1851, Rosas ya haba superado las conspiraciones tanto internas como
externas, con las provincias gobernadas por federales, algunos rosistas y otros no tanto,
logrando as una organizacin nacional. Rosas intenta la reincorporacin de territorios
que antes pertenecan al Virreinato, como la Banda Oriental, donde haba simpata con
el Bando Blanco, tambin con el Paraguay y territorios del sur del Brasil. Esta poltica
expansionista no va a ser bien vista por Brasil, pero ste no estaba en una muy buena
posicin por lo que no poda arriesgarse a una guerra abierta con la Confederacin
Argentina, que vena prestigiada por rechazas los bloqueos ingleses y franceses, por lo
que Brasil va a entablar relaciones con dirigentes de la Confederacin como Urquiza,
gobernador de Entre Ros haca 10 aos y perteneca a esa corriente federal no rosista
llamada los Lomos Negros y era el que ms le reclamaba a Rosas porque este no
permita la libre navegacin de los ros Paran y Uruguay, y eso le repercuta a Urquiza
ya que los comerciantes del litoral solo podan comerciar con el exterior pasando por
Buenos Aires.
Por estas razones, Urquiza se va a levantar contra Rosas, la ruptura entre estos se va a
producir el 1 de Mayo de 1851, da en que ocurre el Pronunciamiento de Urquiza que
jurdicamente consiste en negarle a Rosas a travs de un decreto la representacin
internacional de la provincia de Entre Ros. As firma un tratado con el Brasil y Uruguay
que le apoyan militarmente, avanzando as Urquiza sobre Buenos Aires. Las pocas
fuerzas que Rosas opone en resistencia son derrotadas en 1852 en la Batalla de Caseros
en 1852 y Rosas, convencido de que un enfrentamiento entre federales no es bueno para
el pas, se aleja del gobierno y es remplazado como gobernador provisionalmente por
Vicente Lpez. Mientras tanto, los unitarios que haban apoyado a Urquiza quieren
retomar el control de la provincia, pero Urquiza los descalifica y busca apoyo en los
Buenos Aires ya que los dirigentes porteos no tenan problema con continuar con esa
situacin, sobre todo porque el poder estaba concentrado por porteistas como Valentn
Alsina que propona un Estado independiente y Mitre de tendencia ms
integracionista, pero tambin por hombres del interior como Vlez Sarsfield o
Sarmiento.
Urquiza no va a querer usar la fuerza, sobre todo porque los unitarios de Buenos Aires
haban sido aliados contra Rosas y porque no saba en qu poda terminar una guerra de
ese tipo. Pero por otro lado, era imposible gobernar sin Buenos Aires, sin sus recursos,
sin su puerto. Buenos aires consideraba incluido dentro de sus lmites toda la Patagonia,
por eso Urquiza deba tener cuidado, y por eso trata de hacer acciones parciales. As,
opta por una lnea ms prudente firmando los llamados Pactos de Convivencia, para
manejar ciertos temas comunes, como la lucha contra los indgenas, o la navegacin de
ros comunes.
Esta convivencia no iba a durar mucho, la Confederacin necesitaba recursos, por lo
que se establece la Ley de derechos diferenciales, haciendo que los productos que no
pasaran por Buenos Aires tendran menos carga impositiva que los que s lo hicieran.
Finalmente, el Congreso de la Federacin autoriza a Urquiza a procurar la
reincorporacin de Buenos Aires por cualquier medio, inclusive la fuerza armada. As,
las fuerzas de la Confederacin se enfrentan con las de Buenos Aires en Octubre de
1858 en Cepeda, donde vence la Confederacin y Buenos Aires debe aceptar la
reincorporacin. Buenos Aires impone condiciones para firmar el tratado en el llamado
Pacto de San Jos de Flores, en noviembre de 1859 que confirma la unidad nacional
definitiva.
Buenos Aires entonces, trata de buscar una circunstancia que le permita retomar el
control del poder nacional. ste, segua siendo ejercido por los federales del interior, y
por eso para Buenos Aires era necesario romper con el equilibrio existente para poder
acceder al poder nacional.
Esta situacin, se va a presentar pronto, aprovechando la finalizacin del mandato de
Urquiza, en 1860, que es sucedido por Santiago Derqui, que haba sido ministro del
interior de Urquiza y formaba parte del Partido Federal. Sin embargo, el jefe de este
Partido segua siendo Urquiza, por lo que Derqui no tena poder propio. Por el otro lado
el gran gobernador porteo era Mitre, perteneciente al Liberalismo Porteo. Mitre y
Urquiza eran, entonces, los grandes personajes polticos. En 1861, en varias provincias,
sobre todo en San Juan y en Crdoba, hay algunos incidentes, y desrdenes, provocados
por grupos liberales afines a Buenos Aires. Ante esta situacin, Derqui va a intervenir
estas provincias. Esto, se denomina Intervencin federal y se incorpora en el texto de
1853, y no tiene antecedentes nacionales o extranjeros. Se daba cuando en alguna
provincia haba alguna situacin de desorden o invasin exterior, pudiendo entonces el
poder nacional intervenir.
Al intervenir las provincias, el gobierno nacional se distancia del grupo liberal porteo,
mientras que Urquiza se mantiene una posicin ambigua, no prestando tampoco
decidido apoyo al gobierno nacional.
La tensin entre el gobierno nacional y Buenos Aires, va a convertirse en crisis por
hecho circunstancial menor, y tiene que ver con una cuestin jurdica: la incorporacin
de diputados de Buenos Aires al Congreso Nacional. Buenos Aires, deba mandar sus
diputados, y la eleccin de estos dependa de la legislacin nacional, mientras que
Buenos Aires pretenda hacer la eleccin de sus diputados con su propia legislacin
provincial, que le favoreca. Estos diputados no van a ser aceptados por el Congreso
Nacional, y Buenos Aires resiste la medida. Derqui dispone la intervencin de la
provincia de Buenos Aires, pero sta rechaza la intervencin y desconoce la autoridad
del gobierno nacional, preparndose ambos bandos para un conflicto militar.
Las fuerzas del interior son encargadas a Urquiza y chocan con las de Buenos Aires en
el arroyo de Pavn, en 1861. Urquiza se retira an teniendo mayora numrica, lo que
fue y es ampliamente discutido. Los historiadores difieren acerca de los motivos de esto,
algunos dicen que fue una traicin de Urquiza, otros que haba un acuerdo masnico, y
otros que el era conciente que sin Buenos Aires no se poda llevar adelante el pas, por
lo que haba cierta resignacin.
Las fuerzas de Mitre resultan vencedoras y Derqui sin ningn apoyo renuncia, y
renuncia su vicepresidente Pedernera, habindose disuelto previamente el Congreso
Nacional, por lo que el gobierno se declara en receso.
Despus de 40 aos se vuelve otra vez al punto de partida, que da vacante el gobierno
nacional y siguiendo la tradicin se le encarga a Mitre el ejercicio provisorio del poder
ejecutivo nacional. La diferencia con la figura del encargo es que este gobierno de Mitre
representa el primer gobierno de facto de la historia argentina, ya que a esta altura haba
una Constitucin y sta no prevea la figura del encargo.
Sin embargo, pocos aos despus, el gobierno de Mitre, va a ser convalidado
jurdicamente por la Corte Suprema de Justicia, usando dos argumentos que en el Siglo
XX van a ser tambin utilizados para convalidar los gobiernos de facto surgidos de
Golpes de Estado. Estos dos argumentos son:
El derecho de la revolucin triunfante
Que la misma revolucin triunfante sea consentida por los pueblos.
conocidos como malones destruyen los poblados de stas reas y toman ganados que
luego venden. A partir de 1860 esto se torna especialmente peligroso y ya desde
Sarmiento se envan milicias a combatir a los indios. Pero los mapuches siguen
avanzando, ahora liderados por Namuncur y la situacin se torna gravsima, estando
los malones a 100 kilmetros de la frontera con Buenos Aires, sumando a esto la
ocupacin chilena en el sur por falta de ocupacin Argentina. Durante la presidencia de
Avellaneda los malones amenazaron otros sectores urbanos como Rosario, Crdoba y
Mendoza. A esto se le sum la pretensin de Chile de dominar la Patagonia. Esto
demuestra que era de suma urgencia frenar este avance. Para ello se tomaron medidas
geopolticas como la de frenar las pretensiones de Chile sobre la Patagonia; medidas
econmicas como la desarrollar la agricultura y medidas sociales como la de favorecer
la inmigracin.
Con Alsina, Ministro de Guerra de Avellaneda, se llev a cabo la primera idea para
solucionar este problema, la cual consisti en la cadena de fortines conectadas por una
profunda zanja que no permitiera el avance a los indios. Pese a esto, dicho proyecto
fracas porque por un lado era muy costoso y porque las zanjas no fueron tan efectivas
como se pensaba, ya que podan ser traspasadas y adems porque del otro lado de la
zanja los indios continuaban habitando la tierra. Muerto Alsina, y a al ocupar el cargo
presidencial Roca, ste convenci a Avellaneda de elaborar un proyecto ms ofensivo
por medio de columnas para conquistar todo el territorio. Dicho proyecto fue aprobado.
Entre 1878/79 se cumple la parte sustancial del plan que va desalojando a los grupos de
indios asentados en toda la regin.
La otra regin que qued en manos indgenas era la del Chaco, en manos de los Tobas
que al igual que los indios del sur organizaban malones a caballo para sus ataques, que
afectaban a las poblaciones de Crdoba, Santiago del Estero y Santa Fe. Pese a esto,
durante la presidencia de Roca estas zonas quedaron pacificadas y ocupadas mediante la
campaa encabezada por el General Victorica, Ministro de Guerra de Roca.
En cuanto a la organizacin jurdica estos territorios obtenidos, en el ao 1884 se
crearon, mediante la Ley de territorios Nacionales, 9 gobernaciones: La Pampa,
Neuqun, Chaco, Formosa, Santa Cruz, Ro Negro [faltan]
Estos territorios quedaron bajo la jurisdiccin del gobierno federal, es decir, como
territorios nacionales, y el gobierno federal el que designa un gobernador o delegado
hasta el momento que logran un desarrollo urbano, territorial que les permitiera
convertirse en provincias autnomas. Tenemos como primeras provincias autnomas en
1951: Chaco y Pampa (Eva Pern y Presidente Pern). En esta poca son
provincializadas las dems provincias que estaban en esta condicin. La ltima en
convertirse en provincia autnoma fue Tierra del Fuego en 1990 quedando la Capital
Federal como el nico territorio dependiente de la autoridad nacional.
TEXTO DE MAYOQUI.
FEDERALIZACIN
DE LA CIUDAD DE BUENOS AIRES
Antecedentes. Disposiciones constitucionales. Crisis de 1880.
La capital de la Repblica, sede o lugar de residencia de las autoridades
nacionales, siempre fue un tema conflictivo, que dio origen a intensas polmicas,
fundamentalmente por la relacin desequilibrada que siempre existi entre la provincia
de Buenos Aires y el resto del pas.
A partir del siglo XVIII, las reformas econmicas y comerciales introducidas por
los Borbones favorecieron a Buenos Aires, que por ser prcticamente el nico puerto y
la nica aduana se constituy como principal fuente de poder, tanto poltico como
econmico, y pronto como gran centro urbano, desplazando a otros que haban tenido
importancia en los primeros siglos, como Asuncin, Salta o Crdoba. Esto originara en
los dirigentes porteos la conviccin de que slo ellos eran capaces de dirigir el pas,
concentrando el gobierno y el poder en su ciudad, y aplicando los principios del
liberalismo ilustrado, debiendo el Interior subordinarse a esta iniciativa.
A pesar de esta natural preeminencia que siempre tuvo Buenos Aires, su
formalizacin como capital legal del Estado no fue fcil ni pacfica, sino que el tema
de la Capital de la Nacin dio lugar a fuertes debates y diferentes experiencias
institucionales.
En 1826, el Congreso Constituyente dict el principal antecedente institucional
de derecho positivo en la materia, la ley que declaraba capital del Estado a la ciudad de
Buenos Aires, con ms una amplia franja del territorio (desde Tigre al Norte, hasta
Quilmes, en el Sur, y Puente Mrquez, al Oeste). Esta situacin se mantuvo hasta el ao
siguiente, cuando el Congreso fue disuelto y sus disposiciones perdieron validez.
Durante los aos siguientes, caracterizados por la hegemona federal, no
existieron mayores avances en el tema, aunque durante todo ese perodo Buenos Aires
sigui siendo la principal ciudad del pas y centro del poder poltico.
La cuestin de la capital se volvi a tratar en el Congreso Constituyente de 1853,
y a pesar de que en ese entonces la provincia de Buenos Aires estaba separada de la
Confederacin, la Constitucin dispuso, en su art. 3, que la ciudad de Buenos Aires
sera la sede del gobierno nacional y capital de la Repblica (con los mismos lmites
amplios que haban sido fijados en 1826). Como Buenos Aires rechaz esta disposicin,
el Congreso design capital provisoria a la ciudad de Paran, donde residi el gobierno
presidido por Urquiza.
En 1860, entre las reformas que, a propuesta de Buenos Aires como condicin
para reincorporarse al resto del territorio nacional, se hicieron al texto originario de la
Constitucin, figur la eliminacin del primitivo art. 3, reemplazndolo por el actual,
que dice que Las autoridades que ejercen el gobierno federal residen en la ciudad que
se declare capital de la Repblica por una ley especial del Congreso, previa cesin
hecha por la legislatura provincial del territorio que haya de federalizarse.
A partir de esta reforma constitucional, que delegaba en el Congreso la
definicin institucional del tema de la capital, se origin un estancamiento de la
cuestin. El Gral. Mitre, antes y despus de ser presidente de la Nacin, era partidario
de la capitalizacin de Buenos Aires, y hace varios intentos para lograrlo, pero en su
propio partido, el Liberal, surge un grupo disidente que como principal postulado se
opone firmemente a que la ciudad fuera cedida a la Nacin, (por el perjuicio que
significara para la provincia, y adems, porque no queran tener residiendo en ella a
autoridades a las que consideraban extraas), sosteniendo en cambio la autonoma de la
provincia sobre ella (por eso fueron conocidos como autonomistas). Ese grupo
dominaba la legislatura bonaerense, lo que impeda cualquier progreso de la llamada
cuestin capital.
De todas maneras, cuando en 1862, luego de la batalla de Pavn, Mitre pasa
de gobernador de la provincia de Buenos Aires a ser presidente de la Nacin, y con l la
mayora de la dirigencia portea pasa a ocupar el gobierno nacional, los autonomistas
aceptaron que la sede de dicho gobierno fuera Buenos Aires, aunque se seguan
oponiendo a la declaracin legal de capitalizacin. Ante esa circunstancia, el Congreso
sancion la llamada Ley de Compromiso, por la cual la ciudad sera, simultneamente,
sede de las autoridades provinciales, como capital de la provincia de Buenos Aires y, sin
ser legalmente capital de la Nacin, sera tambin asiento de las autoridades nacionales,
que seran consideradas huspedes de las primeras. Esta situacin se mantendra, segn
el texto de la ley, durante cinco aos, pero al cabo de ellos el plazo se fue renovando
peridicamente
Es decir que esta ley no signific una solucin definitiva del problema, sino que
por medio de ella se estableci un precario acuerdo, basado en la coexistencia pacfica
en la misma ciudad de dos poderes, el nacional y el provincial. Al principio, cuando la
presidencia de la Repblica estaba ocupada por el Gral. Mitre, porteo de pura cepa y
adems ex gobernador de la provincia, las relaciones con las autoridades provinciales
fueron buenas, pero luego, cuando el gobierno nacional fue encabezado por
provincianos -aunque fueran del mismo grupo poltico anterior- como Sarmiento y
Avellaneda, el trato fue ms bien fro y receloso. Era prioritario, entonces, encontrar una
solucin para la cuestin capital, y ante la intransigencia que segua manteniendo el
poder provincial para ceder su ciudad capital a la Nacin, el Congreso (nacional) intent
destrabar la situacin trasladando la capital al Interior; as, en 1869 y en 1871, se
sancionaron dos leyes de capitalizacin, la primera declarando en tal carcter a Rosario,
y la segunda a una nueva ciudad a establecerse sobre el Rio III, en Crdoba, pero en
ambos casos, las normas sancionadas no llegaron a promulgarse porque fueron vetadas
por el Poder Ejecutivo (ejercido por Sarmiento).
La definicin se produjo en 1880, como resultado indirecto de una grave crisis
institucional: cuando estaba por finalizar el mandato presidencial de Avellaneda, dos
candidatos (ambos pertenecientes al mismo grupo dirigente) aspiraban a sucederlo:
Carlos Tejedor, gobernador de Buenos Aires y acrrimo opositor a la federalizacin de
la ciudad, y el Gral. Julio A. Roca. Triunfa este ltimo en los comicios, pero Tejedor no
acept el resultado, y se levant en armas; las autoridades nacionales se trasladaron al
actual barrio de Belgrano, por entonces un pueblo suburbano, desde donde fueron
enviadas tropas que, luego de varios das de arduos combates, vencieron a las fuerzas
porteas sublevadas.
Como consecuencia de este desenlace, la provincia fue intervenida, y el
Congreso Nacional sancion la Ley 1029, del 20 de Septiembre de 1880 (exactamente
tres siglos despus de la fundacin de la ciudad por Garay), que declaraba a la ciudad de
Buenos Aires capital federal de la Repblica. La norma dej de lado los antecedentes
que extendan los lmites de la ciudad hacia la campaa, quedando el territorio federal
con los lmites que tena entonces el municipio porteo, a los que se agregaron en 1887
los partidos de San Jos de Flores (que comprende los actuales barrios de Flores,
Liniers, Caballito, Floresta, etc.) y Belgrano (dentro del cual estaban los actuales barrios
de Belgrano, Nez, Villa Urquiza, etc.), con lo cual quedaron conformados los lmites
definitivos de la ciudad. La nueva legislatura de la provincia cedi el territorio de la
ciudad a la Nacin y como nueva capital provincial y sede de sus autoridades, fue
fundada, en Noviembre de 1882, la ciudad de La Plata.
2
1
Generacin del 80
El perodo comprendido entre 1880 y 1910, se denomina Generacin del 80. Tambin,
se lo llama poca de Roca, puesto que es la figura de mayor influencia. Y debemos,
agregar que no slo como presidente sino que tambin Roca es el principal dirigente,
motivo por el cual se suele decir que esta es la poca del UNICATO, es decir del nico.
Debemos recordar, que la elite dirigente de la generacin del 80, eran un grupo de
terratenientes ilustrados.
Jurez Celman, haba sido el principal operador de Roca en el interior desde su banca de
Senador y tambin como legislador. Al finalizar su presidencia, Roca, promueve la
candidatura de Jurez Celman, y, para conseguir el apoyo de los sectores autonomistas
de Buenos Aires acepta como vicepresidente al porteo Carlos Pellegrini. Finalmente
van a asumir en 1886.
Por un lado, Jurez Celman, va a tratar de distanciarse de su mentor, de aquel que lo ha
promovido, y trata de integrar el gobierno con personas no vinculadas a la figura de
Roca. Esto va a generar una divisin dentro del PAN. As encontramos dentro del
partido a los seguidores de Roca y por otro lado (roquistas), a los seguidores de Jurez
Celman (juaristas).
El gobierno de Juarez Celman, se va a caracterizar por una seria de medidas
econmicas, que podemos calificar como imprudentes o arriesgadas, que van a ir
fracasando sucesivamente y agravando la situacin. Tal es el caso de Ley de Bancos,
aprobada en 1890, que los autoriza a emitir su propia moneda. Esto llev a que en 10
aos, hubiera ms de 100 monedas diferentes.
Toda esta situacin, sumada al fraude electoral va a ir debilitando el gobierno de Juarez
Celman. Consecuentemente, la oposicin, que hasta ese momento no tena demasiado
peso, va a comenzar a organizarse. Los NO ROQUISTAS, van a ser grupos en general
catlicos militantes, mitristas, autonomistas disidentes (Alem), burgueses porteos, etc.,
y que van a formar la llamada UNIN CVICA.
La oposicin organizada entonces, va a comenzar a planear una conspiracin para
provocar la cada del gobierno. Mitre, no va a avalar esta conspiracin y se va a apartar
Por un lado, una lnea reformista, que postulaba cambio en los mecanismos
Habiendo pasado seis meses desde que se haba establecido el gobierno de facto, se
convocaron las elecciones para 1931, en las que triunfa el Yrigoyenismo. El problema,
es que creyeron que el Yrigoyenismo estaba muerto, y resultaron victoriosos, lo que
llev a que las elecciones fueran vetadas. An as, el gobierno qued muy debilitado
polticamente, lo que fue moral para Uriburu.
En consecuencia, el gobierno va perdiendo el apoyo popular, a pesar de haber
restablecido el orden y solucionar en algo la crisis econmica, y debe convocar a
elecciones, para las cuales la UCR fue proscripta y fraude mediante la frmula conocida
como la Concordancia triunfa, con Justo como presidente y Julio Argentino Roca como
vicepresidente.
Constitucionalismo Social (1932-1958)
La Concordancia alianza poltica argentina formada en el ao 1931 entre el Partido
Demcrata Nacional, la Unin Cvica Radical Antipersonalista y el Partido Socialista
Independiente va a gobernar en los siguientes 12 aos y si bien no tena la intencin
expresa de reformar la Constitucin, en esos aos se da una nueva tendencia a nivel
legislativo, en una primera etapa, en lo que se conoce como el Constitucionalismo
Social.
Decimos que se trata de una tendencia ms bien a nivel legislativo, porque se trata de
legislacin que no se piensa introducir en la Constitucin. Se apunta a cambiar los
elementos de la Constitucin de 1853 y 1860 que son propios del liberalismo,
provenientes de la Constitucin del 1819. Estos elementos liberalistas plantean un
Estado liberal prescindente, pero que a esta altura en el contexto internacional se
encuentra haciendo crisis con la Revolucin Rusa, la Primera Guerra Mundial, el
quiebre de la Bolsa de Wall Street, y dems acontecimientos. As, se pretende cambiar
esos elementos por otros que fortalecieran el papel del estado, es decir que son
elementos que apuntan a un mayor estatismo.
Por otro lado, este fenmeno se viene dando a nivel internacional, como ya fue
mencionado, surgiendo respuestas similares tendientes a aumentar el estatismo, ante la
crisis del un Estado de tipo liberal prescindente. As, en Mxico y las medidas
proteccionistas de su Constitucin; en Alemania, en el 1919, con la famosa Repblica
de Weimar; el New Deal en Estados Unidos, entre otros.
van a concretar porque por un lado la figura del General Ongana va perdiendo apoyo y
por la presin de los grupos guerrilleros. En el 70 Ongania es reemplazado por
Levington que es relevado 10 meses despus. Entonces la junta militar asume el
gobierno por medio de Lanusse en el 71. Se va dejar de lado cualquier cambio de las
estructuras de fondo y est presente la idea de volver al Estado de Derecho. Para que
esta vuelta al constitucionalismo tenga mayor estabilidad se va a impulsar en el 72 una
enmienda constitucional. El gobierno sanciona esta reforma que no va a referirse a la
parte doctrinal de la CN sino a los mecanismos funcionales de los rganos del Estado:
Se reduce el mandato presidencial a 4 aos con la posibilidad de una
reeleccin inmediata
Se va a eliminar la eleccin legislativa de mitad de mandato: los diputados
duran 4 aos en su cargo y se elimina la eleccin legislativa de mitad de
mandato, esto se hace para evitar el estado electoral permanente, lo que
segn se entenda, afectaba la estabilidad de los gobiernos.
Se habilita en las elecciones presidenciales la doble vuelta o ballotage (si es
que ninguno llega al 50% de los votos, se realiza una nueva vuelta) y se
elimina la eleccin por colegio electoral.
El gobierno encabezado por Lanusse va a intentar la salida electoral dando plena
habilitacin a todos los partidos. Pern no acuerda nada con el gobierno de Lanusse, que
se encontraba muy dbil. En marzo de1973 hay elecciones y se permite la participacin
del peronismo pero se le prohbe a Pern ser candidato debido a una medida que se
implementa que impona como requisito para postularse como candidato a presidente
haber residido en el pas los ltimos 15 meses, siendo de las pocas cosas que el gobierno
de facto logra imponer para frenar al peronismo. Por esta razn, el peronismo se
presenta con el Frente Justicialista de Liberacin o FREJULI que es entonces liderado
por Cmpora como presidente y Lima como vicepresidente, que ganan las elecciones.
El peronismo del 73 sufra una gran fragilidad por sus fuertes divisiones
internas, que eran apenas contenidas por la autoridad y carisma de Pern. Pero Pern era
ya una persona mayor 75 u 80 aos y adems tena mala salud. Dentro del peronismo
hay una divisin extrema entre grupos de tendencia izquierda marxista y otros ms
conservadores de derecha. Los de izquierda buscaban instalar un sistema parecido al
castrismo cubano. Pern no comparta ideolgicamente con los grupos de izquierda pero
les dio lugar para tener mas fuerza contra la oposicin y el gobierno de facto. Los de
izquierda sostenan la revolucin terrorista y la violencia como forma de llegar al poder,
primero en mbitos rurales y luego en las zonas urbanas. Estos grupos de izquierda se
dividen principalmente en:
Montoneros (ms peronistas): quienes en 1970 secuestran y asesinan al
ex presidente Aramburu.
Ejrcito Revolucionario del Pueblo (ERP): adheran en cierta forma al
peronismo, pero eran ms bien de tendencia marxista-trotskista.
Lanusse va a establecer normas para combatir los grupos terroristas con los
medios legales que tena a su alcance:
Se crea la Cmara Federal Penal y adems impone penas mas graves para los
delitos terroristas. Estas medidas van a lograr contener el avance de los grupos
guerrilleros ya que la mayora de sus lderes van a ser procesados, pero tambin los
partidos polticos anunciaban que una vez en el poder eliminaran estas medidas.
Cuando Cmpora sube al poder, el 25 de mayo de 1973, libera a todo los lderes
que haba sido procesados la misma noche en que asume, lo que es legitimado de alguna
forma por medio de una Ley de Amnista absoluta para los condenados, la derogacin
dentro del Cdigo Penal de los delitos del terrorismo y eliminacin la Cmara Federal
Penal.
Esta divisin interna del peronismo se ve claramente dentro del propio gobierno,
ya que en el gabinete haba ministros directamente relacionados con los grupos
revolucionarios y otros que respondan a posturas totalmente opuestas. Por otro lado, a
los dos meses de la victoria de Cmpora Pern regresa al pas. Entre los grupos que
esperaban en Ezeiza se produce un gran enfrentamiento que termina con un saldo de
muertes que nunca qued claro. Pern retir su apoyo al gobierno de Cmpora y de
Lima, quienes renunciaron 90 das despus de haber asumido con un gobierno con
tantas esperanzas. Asume entonces el gobierno de manera provisional, por Ley de
Acefala, el presidente de la Cmara de Diputados, Ral Lastiri, quien convoca
nuevamente a elecciones para septiembre. En los comicios se presenta Pern con su
mujer Mara Estela Martnez con la frmula Pern-Pern, que fueron elegidos con las
del 60% de los votos.
El terrorismo guerrillero comienza a apartarse del gobierno ya con Lastiri, y hay
acciones violentas en contra del nuevo rgimen constitucional, luego de un intento de
tomar varias bases militares en las que se declara ilegal a la ERP.
A los 2 aos los montoneros van a matar a Ruchi, dirigente de la CGT que era
muy cercano a Pern y anti-marxista. El enfrentamiento se va incrementando con el
asesinato de: figuras polticas, militares y luego civiles.
En enero del ao 74 ocurre un hecho sumamente grave cuando grupos terroristas
intentan tomar la guarnicin militar de Azul, incidente que termina con muchas muertes.
En febrero el gobierno presenta en el Congreso un proyecto de ley para volver a
aumentar las penas para los delitos terroristas. Los diputados montoneros deniegan,
entonces Pern los hace renunciar a sus bancas. El distanciamiento se ve claramente en
aquella reunin en la Plaza de Mayo, cuando Pern descalifica a estos grupos violentos,
y entonces los montoneros se distancian completamente del gobierno. En julio de ese
ao muere Pern y asume la vicepresidenta, Mara Estela de Pern. Con ella aumenta la
influencia de los grupos anti-marxistas. Comienza a operar a Alianza Anticomunista
Argentina conocida como la AAA. El gobierno comienza a establecer un serie de
normas tendentes a combatir el terrorismo: decreto 261 que autoriza al ejrcito para
actuar libremente en Tucumn. El decreto es luego extendido en el decreto 2772
autorizando al ejrcito a actuar libremente en todo el pas. Es decir, el decreto daba
plenos poderes el ejrcito para proceder con operaciones militares a efectos de aniquilar
los ataques de estos grupos violentos. (cabe destacar que estas son medidas del gobierno
constitucional)
El deterioro de la situacin econmica se da de manera incontenible. Los
conflictos sociales constantes llevan a un estado de hiperinflacin ante el cul se
establecen precios mximos que no son respetados por los comerciantes, esto produce
desabastecimiento y el surgimiento de un mercado negro. En s, permanentes conflictos
que van desgastando aquel gobierno, que se muestra incapaz para frenar el ataque
terrorista.
Cuando ya nadie crea en su viabilidad, este gobierno es derrocado por un nuevo
gobierno de Facto el 24 de marzo del 76. El poder es asumido por una Junta Militar, que
tiene la facultad de designar y destituir al presidente, constituyendo un gobierno de facto
de caractersticas similares a los anteriores. Comienza el Proceso de Reorganizacin
Nacional este no va a tener como objetivo prioritario producir reformas
constitucionales o institucionales, queran terminar con el guerrilla terrorista y
restablecer la economa, la paz y el orden social.
A pesar de que el gobierno militar haba previsto un marco legal para los juicios
contra los terroristas, con los juicios sumarsimos y ejecuciones inmediatas, opta ms
bien por una forma clandestina de represin hacia los lderes y miembros de los grupos
terroristas, pero que se extenda no solo a los implicados a movimientos guerrilleros
sino tambin a sus asociados.
Se termina con la hiperinflacin y se reestablece la moneda pero como
consecuencia de esto, y de una situacin de guerra casi segura con Chile, se aumenta la
deuda externa de 5000 a 45000 millones de dlares. En 1982 se recupera por la fuerza
de las Malvinas lo que termina en una guerra, hecho que precipit el final del rgimen
militar, que convoca a elecciones en 1983, de acuerdo al rgimen de 1853, y no con la
reforma anterior, la enmienda Constitucional de 1972. Va a ganar la UCR que lleva
como presidente a Alfonsn. ste impulsa los proyectos de reforma constitucional que
no se van a concretar en su gobierno, sino durante la presidencia de Menem en 1994.
Unidad IX.
Punto 1. Evolucin del Derecho Argentino a partir de 1810. El derecho patrio. La
subsistencia del derecho castellano-indiano y sus transformaciones. Primeros
avances en materia de codificacin.
Encontramos dos etapas importantes.
Levaggi dice:
Se llama Derecho Nacional Argentino, al que rigi entre 1810 y nuestros das. Para su
estudio, este derecho se subdivide en dos partes:
Derecho nacional pre-codificado
Derecho nacional codificado.
No existe una lnea divisoria nica de estas dos partes, porque la sancin de los cdigos
no fue un acontecimiento nico. (La constitucin Nacional se dict en 1853 y los
ltimos cdigos nacionales, el de Minera y el Penal, en 1886). Ricardo Levene, fija la
separacin de Espaa, lleva a oponerse a todo lo que fuera espaol. Sin embargo, poco
tena que ver con la praxis jurdica.
As, el proceso que mantiene el Derecho Indiano vigente se ve en una serie de
normativas:
Este aspecto, ya se haba querido incluir en el Estatuto del 15, pero, fue a raz
de la intervencin de Pueyrredn que se evit incluirla.
La idea de compilar, que viene desde la poca hispana, tambin se va a dar despus de
1810. As, encontramos:
Una complicacin del Derecho Patrio por Bernardo Vlez y,
Una recopilacin de leyes y decretos provisorios en Buenos Aires desde el 25 de
Mayo de 1810 hasta el 31 de Diciembre en 1831, llevada a cabo Pedro de
Angeli.
Lo cierto es que exista un movimiento codificador, ste no tena innovaciones o
progresos efectivos, sino que el antiguo Derecho Castellano va a mantenerse vigente
hasta la mitad del Siglo XIX. Es recin despus de la Constitucin de 1853 que toma
impulso la codificacin y con ella la renovacin del Derecho argentino. No desaparece
la legislacin hispnica sino que todava va a tener fuerza. Como deca Levaggi, se va a
buscar un equilibrio entre lo que fueron las viejas instituciones, las viejas normas, con
lo que fueron las novedades.
Es entonces, a partir de la organizacin Constitucional, que se van a redactar los
primeros cdigos. Pero hay que destacar que una vez que cae Rosas en 1852 se trata de
organizar el pas sobre las bases jurdicas de las ideas del liberalismo ilustrado, cuyos
pilares eran la Constitucin y la Codificacin del Derecho.
La historia propiamente dicha de la codificacin comenz cuando Urquiza, trat de
llevar adelante estos dos objetivos, por lo que por medio de un decreto dispone la
creacin de 2 Comisiones encargadas de redactar los Cdigos ms importantes, el Civil
y el de Comercio. Sin embargo, la empresa de Urquiza queda frustrada debido a la
secesin de Buenos Aires, por lo que con la falta de juristas se debieron abocar a la
Constitucin.
Sancin del Cdigo de Comercio.
El primer cdigo en nuestra historia que se crey necesario fue el Cdigo de Comercio.
En 1824, a travs de un decreto, se design una comisin redactora, y Pedro
Somellera, y ms tarde Bernardo Vlez Gutirrez, presentaron un proyecto al gobierno
bonaerense.
Posteriormente, hubo otras iniciativas para la sancin del Cdigo de Comercio,
incluso se propuso la adopcin del Cdigo Espaol de 1829. El mismo, fue adoptado
por algunas provincias, y en algunos casos, modificado parcialmente.
Finalmente, en 1856, El Estado de Buenos Aires, separado de la Confederacin,
encarg la redaccin del Cdigo a Eduardo Acevedo.
Acevedo, nacido en 1815 en Montevideo, era un jurisconsulto, que haba estudiado
derecho en la Universidad de Buenos Aires, y que haba tenido actuaciones en diversos
cargos pblicos en Uruguay. Tambin redacto un proyecto de Cdigo Civil para su tierra
natal. Luego, por motivos polticos, debi volver a Buenos Aires, donde actu como
Presidente de la Academia de Jurisprudencia hasta su muerte.
El trabajo de Acevedo, fue revisado y corregido, por el entonces Ministro de Gobierno,
Vlez Sarsfield. Podemos decir, que en realidad, realizaron una labor conjunta. El texto
definitivo, fue presentado al gobierno en 1857. El proyecto, encontr cierta oposicin
Cuentan sus bigrafos, que en su vida no ley una novela. Slo lea libros jurdicos. No
slo fue un hombre de gabinete, un estudioso, sino que tambin ocup cargos pblicos.
As, lo vamos a encontrar como Secretario del Congreso Constituyente del 24. Vlez,
se hizo amigo de la hija de Rosas, que va a interceder para su regreso ya que Vlez
haba tenido un conflicto con su padre. En 1852, siendo cordobs, va a defender los
intereses de Buenos Aires, en una discusin histrica que se lleva a cabo en la
Legislatura el 5 de Junio de dicho ao. En la misma se pone en tela de juicio el famoso
acuerdo de San Nicols. Vlez, va a ser uno de los idelogos de la separacin de Buenos
Aires. Por otro lado, va a ocupar distintos ministerios con Mitre, y con Sarmiento, va a
ser Ministro del Interior. Era adems de un jurista un poltico.
Para la redaccin del Cdigo, Vlez se aisl en su quinta de Once, y avanz
rpidamente en esta tarea. Cabe destacar, que muchos de los problemas doctrinales que
se le presentaron, fueron, en parte, rpidamente resueltos, gracias a las fuentes que
utiliz.
Fuentes que van a influir en el Cdigo Civil de Vlez:
Cdigo de Napolen
Esbozo de Freitas: No llega a ser un Cdigo, tena una base romanistas y por
otro lado influencia del pensamiento de Savigny. Por esa base romanista es que
el Derecho Romano es una fuente indirecta del Cdigo.
Otros Cdigos que tambin van a influir, son el Cdigo de Chile y el Cdigo
Civil de Espaa.
En cuanto a la doctrina (autores que influencian a Vlez Sarsfield):
Savigny
Zacharie, va a ser uno de los autores mas consultados. Ambos tenan tratados de
20, 30 tomos.
Serrigny, quien escribe una obra muy importante El Derecho Administrativo
del Imperio Romano y en algunos captulos, hay una confluencia del Derecho
Privado, con el Derecho Pblico.
Luego de ochos meses de trabajo, Vlez, present el primer libro. El Cdigo en su
totalidad lo entrega en 1869. Es interesante recordar que Vlez, tuvo como amanuense
(quien escribe lo que se le dicta) a Victorino de la Plaza, que por entonces era un
estudiante de Derecho, y que luego fue presidente de la Argentina. Victorino de la Plaza
era un joven salteo de origen muy pobre, que luego se convierte en una de las grandes
figuras polticas.
El Cdigo Civil se aprueba a libro cerrado con el decreto 340.
Posteriormente, el Cdigo recibi numerosas crticas, por ejemplo de Alberdi.
Punto 3. Sancin del Cdigo Penal.
El Derecho penal, ms que otras ramas, sinti la necesidad de reunir en el cuerpo de un
cdigo la totalidad de sus normas, debido a la gran dispersin y la abundancia de leyes
cadas en desuso.
Hay que tener en cuenta, que con el Cdigo Penal, van a haber algunas divergencias que
tienen que ver con las ideas que van a ir influyendo. Estas ideas, van a tener una
peligrosa influencia porque van a aparecer las teoras positivistas del Derecho Penal.
[Ac est eso de que haba teoras que postulaban que si una persona tena determinados
caracteres fsicos y era sospechosa de un crimen, probablemente esa persona lo hubiera
cometido, y dems]
La difusin de las ideas racionalistas e ilustradas impuls los primeros ensayos de
codificacin:
En 1822, Bellemare, present un proyecto inspirado en el Cdigo Penal
Napolenico.
En 1825, la Cmara de Apelaciones presidida por Manuel Antonio Castro,
present un proyecto sobre robos y hurtos.
En 1852, Urquiza, design comisiones para las redacciones de los cdigos,
incluido el penal, sin embargo, estas no funcionaron.
La Constitucin de 1853, estableci la redaccin del Cdigo Penal, al igual que
de otros Cdigos de Fondo. En 1854, en Paran, se intent llevar a la prctica
dicha disposicin aunque sin xito.
Fue recin cuando se logr la unidad nacional que pudo encararse este proyecto con
firmeza, as, Mitre, encarg la redaccin del Cdigo a Carlos Tejedor en 1864. A su
vez, el Congreso, sancion la Ley 49, sobre delitos federales, puesto que no poda
aguardarse hasta el dictado del Cdigo. La misma, contempla delitos como traicin,
resistencia a la autoridad, etc.
Carlos Tejedor, era porteo, haba nacido en 1817, y haba realizado sus estudios
jurdicos en su ciudad natal. Era un unitario de gran cultura, abogado, ms tarde
gobernador de la Provincia de Buenos Aires. En la poca de Rosas debi subir a chile,
donde tambin trabaj como periodista. Debemos recordar tambin, Carlos Tejedor, se
enfrenta a las tropas nacionales por el tema de la federalizacin de Buenos Aires (con
posterioridad al Cdigo), en un momento muy importante para la Argentina. Tejedor, va
a tener esa tarea ingrata de lanzarse contra las autoridades nacionales. Estas situaciones,
van a postergar el proyecto del Cdigo Penal, y luego, va a llevar a que no sea aprobado
con la misma facilidad que fue sancionado el Cdigo Civil.
El proyecto de Tejedor, presenta:
Parte Primera: que es la parte general y comprende dos libros.
-Libro I: voluntad criminal y consumacin del crimen.
-Libro II: se ocupa del castigo en general.
Parte segunda: es la parte especial y tambin est dividida en dos libros.
-Libro I: crmenes y delitos privados y sus penas.
-Libro II: crmenes y delitos pblicos y sus penas.
Sin embargo, no fue considerada de inmediato por el Congreso. En primer lugar, fue
sometido a la consideracin de un Congreso ( luego de algunas muertes, integrado por
Sixto Villegas, Andrs Ugarriza y Juan Agustn Garca).
Ese Congreso, en vez de llevar a cabo una revisin, prepararon en 1881 un nuevo
proyecto. Entretanto, el Cdigo de Tejedor, fue sancionado en algunas provincias
debido a la falta de leyes en la materia, mientras, que Crdoba adopt el Cdigo de
1881. El mismo, fue inspirado en el Cdigo de Baviera (obra de Freubach) y en los de
que segua las modalidades de Napolen que se haban difundido en Europa y Amrica.
Este movimiento codificador, tom una importancia definitiva a partir de 1853. La
codificacin acompa la creacin del Estado Nacional Moderno (Argentino), que surge
despus de la Batalla de Pavn con un proceso que inicia Mitre. As como existe un
nuevo Estado, tambin va a existir una nueva ley, y esa ley es el Cdigo. La finalidad
del Cdigo del Siglo XIX justamente, era ordenar todo el material acerca de una
materia. Entonces, a raz de esta inspiracin Racionalista Iluminista, la intencin del
cdigo no va a ser slo ordenar el derecho, sino que abarcarlo todo. Se buscaba que todo
el Derecho estuviera en el cdigo.
Todo esto se da en un contexto de grandes y nuevos conflictos, descubrimientos,
situaciones no previstas en el Cdigo Civil as como los otros. As los Cdigos dejan de
responder a todas las exigencias. Es decir, a partir del siglo XX, aparecen nuevas
realidades, trasfondos, problemas sociales y avances en la tecnologa. Estas nuevas
situaciones, no contempladas hasta entonces, van a generar ciertas lagunas para la
resolucin de las mismas. Para superar estas lagunas, se van a utilizar dos caminos:
Por un lado, las leyes especiales. Son normas sancionadas con el fin concreto de
actualizar una figura jurdica que ya no responde a las situaciones existentes, o bien,
crear una nueva figura jurdica para dar respuesta a alguna situacin jurdica nueva.
Estas leyes, estn fuera del cdigo, y no se incorporaron. Son autnomas, exteriores.
Tambin, se las conoce como leyes complementarias.
Ley de Filiacin,
Ley de adopcin.
Esta transformacin, no slo se llev a cabo en el mbito familiar, sino que tambin en
materia de contratos.
Ley de Alquileres.
y en 1968, se sanciona la ley 17711, por una comisin que integr por un tiempo
Guillermo Borda, y tarea con la que luego colabor (haba sido nombrado Ministro
del Interior y por eso no formaba ms parte de la comisin). Es una reforma global
efectu una revisin de 200 art. Del Cdigo, no total, que aproximadamente
modifica alrededor del 5% del Cdigo. Se incorporan: el principio de equidad, teora
de la imprevisin, abuso del Derecho,
En los ltimos aos, se han efectuado varios proyectos. En 1986 fue el ltimo
intento de unificacin del Cdigo Civil y Comercial, que qued sin ningn tipo de
viabilidad hasta el momento.
y fue as como se crearon los regmenes de previsin social para los trabajadores, y
posteriormente las Cajas Nacionales de Jubilaciones y Pensiones.
A partir del gobierno surgido de la revolucin de 1943, el Derecho del Trabajo
va a alcanzar su mximo desarrollo y politizacin. Por un lado, comienzan a proliferar
los llamados "convenios colectivos", es decir, disposiciones que regulan las condiciones
de trabajo de determinadas profesiones especficas, sin incluir a las dems. Por otro
lado, se acenta la tendencia de proteccin al obrero, establecindose por ley el Sueldo
Anual Complementario o aguinaldo, las vacaciones pagas y obligatorias, etc. Y por
ltimo, se dictaron las normas que permitieron el funcionamiento orgnico de las
asociaciones profesionales de trabajadores o sindicatos. Con respecto a ellos, vale la
pena acotar que en 1948 se unificaron a travs de la Confederacin General del Trabajo,
organizacin terciaria que logr eliminar las tendencias sindicales izquierdistas,
adoptando en su lugar los principios de la Doctrina Social de la Iglesia, y que poco a
poco comenz a influir polticamente, hasta convertirse en uno de los principales
apoyos del gobierno justicialista iniciado en 1946.
Por otra parte, el antiguo Departamento Nacional del Trabajo fue reemplazado
en 1944 por la Secretara de Trabajo y Previsin, que luego sera elevada a ministerio;
en el orden jurisdiccional, ese mismo ao fue creado el fuero judicial del Trabajo, y
dictada la ley de procedimiento correspondiente.
La reforma constitucional de 1949 incluy el Cdigo de Trabajo y Seguridad
Social entre los que puede dictar el Congreso Nacional, lo que fue confirmado por la
Convencin Reformadora de 1957, que ampli el art. 67 inc. 11. Con relacin a esto, en
1965 el gobierno constitucional de entonces design una Comisin para redactar un
Cdigo de Trabajo, pero las tareas fueron interrumpidas por el golpe de Estado de Junio
de 1966, y la iniciativa no volvi a repetirse.
DERECHO MINERO
La primera disposicin minera sancionada para Amrica es la Real Cdula de
1504, expedida por los Reyes Catlicos y luego incorporada a la Recopilacin de Indias,
por la cual se establece que la Corona autoriza la explotacin minera, otorgando un
porcentaje de la propiedad al descubridor y reservando para s otro porcentaje, que fue
variando con el tiempo.
Posteriormente, al crearse los primeros virreinatos, se fueron dictando normas
especficas para cada uno de ellos, que en un principio fueron los del Per y Nueva
Espaa o Mxico. Estas eran las regiones con mayor riqueza mineral, y por eso es que
all se dictaron los ordenamientos jurdicos ms completos, que con el tiempo se fueron
extendiendo a todos los dominios hispnicos.
As, en 1574, por iniciativa del Virrey del Per, don Francisco de Toledo, se
sanciona el primer cdigo o cuerpo legal de minera que se conoce, denominado
''Ordenanzas de Toledo''; estuvieron vigentes hasta 1684, en que se sancionan las
''Ordenanzas del Per'', que son una recopilacin y coordinacin general de todas las
leyes vigentes en ese virreinato, y cuyo captulo de derecho minero est basado en las
Ordenanzas de Toledo. Mientras nuestro territorio form parte del Virreinato del Per se
aplicaron estas normas, y lo mismo se sigui haciendo , ya creado el Virreinato del Ro
de la Plata, hasta 1783. En ese ao se pusieron en vigencia las ''Ordenanzas de Nueva
Espaa'', dirigidas en un principio a regular la actividad minera del Virreinato de Nueva
Espaa o Mxico, pero cuya aplicacin enseguida se extendi al resto de
Hispanoamrica.
La aplicacin de este nuevo cuerpo legal fue resistida en el Virreinato
capitalismo financiero en 1929/30 determin que las tareas extractivas mineras fueran
encaradas directamente por el Estado, a travs de sus propias empresas. Este criterio,
que alcanz su mxima expresin con la Constitucin de 1949, ha comenzado a
revertirse en los ltimos aos, impulsndose nuevamente la actividad privada en la
explotacin y comercializacin minera.
[Clase de apoyo]
Unidad X.
Punto 1.Relacin entre la Iglesia y el Estado en el perodo patrio.
Como ya dijimos, la relacin entre la Iglesia y Argentina, se va a complicar debido a la
pretensin de ejercer los derechos del patronato sumado a acciones teidas de
anticlericalismo y despus laicismo.
En 1810 hay una divisin dentro del clero del Ro de la Plata:
La mayora de los sacerdotes o clero medio para abajo se va a plegar a la
revolucin, pero,
los altos funcionarios eclesisticos, van a mantenerse fieles a la corona y se los
va a llamar los FIDEICISTAS.
Entonces, las tres dicesis (Bs.As. , Salta y Crdoba) van a quedar vacantes porque
como los obispos rechazaron la revolucin, la 1ra Junta los va a expulsar en ejercicio
del patronato.
De este modo, va a ser cada vez mayor la intervencin de las autoridades
polticas en temas religiosos. Sobre todo, esto ocurre porque con las revoluciones
americanas se perdieron las relaciones con la Santa Sede, hay una
INCOMUNICACIN CON ROMA, u un aislamiento por la falta de obispos. Ante la
falta de obispos va a haber designaciones provisorias del cabildo eclesistico. Y
finalmente, la Asamblea del ao XIII declara la independencia eclesistica.
En 1815 vuelve Fernando al trono de Espaa. Entonces, el Papa Po VII ,por
presin del rey, dirige una circular al clero americano exhortndolos (obligndolos de
manera elegante) a mantenerse fieles al rey de Espaa. Como consecuencia de esto, el
Congreso del 16, el Estatuto del 17 y la Constitucin del 19 van a reafirmar el derecho
de patronato de los gobiernos nacionales.
En, 1822 las reformas de Rivadavia alcanzan a la vida eclesistica, y en
consecuencia:
Se confiscan propiedades eclesisticas.
El cementerio de la recoleta pasa a ser de dominio pblico y del Estado.
Se establecen nmero mximos y mnimos de miembros en los conventos y
monasterios.
El Estado por otro se haca cargo de todos los gastos del culto catlico por lo
tanto se le daba a los obispos sueldos como si fueran empleados pblicos.
Hay que tener en cuenta, que haba un estado de desorden en la Iglesia como
consecuencia del aislamiento con la Santa Sede, y esto fue aprovechado por el gobierno
para subordinar la Iglesia al Estado y para apoderarse de propiedades que pertenecan a
la Iglesia.
Medrano, vicario provincial va a protestar por las medidas tomadas y Rivadavia ordena
su destitucin lo que va a llevar a una protesta por parte del Papa Len XII. Hay que
mencionar, que los textos constitucionales o semi-constitucionales, al mismo tiempo
que defendan los derechos de patronato del estado, seguan dndole al a iglesia catlica
el carcter de religin oficial del estado, inclusive, prohibiendo la prctica de otros
cultos.
Durante las presidencias federales se mantiene la tendencia al regalismo aunque sin el
tono iluminista anticlerical de los gobiernos anteriores. Exista una tendencia ms
conciliadora en cuanto a los derechos del patronato. La Santa Sede nombraba obispos
para San Juan y Crdoba. El gobierno provincial en lugar de reivindicar el derecho de
representacin toma una actitud ms conciliadora y manda un pedido a la Santa Sede
para que nombre a esos obispos y se conforman con que los obispos presten juramento
de fidelidad a los gobiernos provinciales. Pero, se va a designar a Medrano, Obispo
de Buenos Aires, pero el fiscal del Estado se va a oponer argumentando los derechos al
patronato de la provincia, y entonces impugna la designacin de Medrano.
Viamonte (presidente desde 1838 en adelante) termina aceptando a Medrano a cambio
que este jure fidelidad. El fiscal pide entonces que su dictamen se publique en lo que se
denomin memorial ajustado en 1834.
Rosas, va a ir concentrando cada vez las facultades propias del patronato. Exige el
juramento de fidelidad a los obispos al rgimen federal sino no les conceda el pase o la
bula de designacin. De todos modos, la relacin se mantiene ms o menos pacfica con
excepcin de casos puntuales como el problema con los jesuitas. Regalismo, subordina
a la iglesia sin dejar de lado el contenido religioso.
Punto 2.Relacin de la Iglesia con el Estado a partir de la organizacin
Constitucional.
La Constitucin de 1853 va a ratificar los derechos del patronato distribuyendo su
ejercicio entre los tres poderes.
De esta manera, el senado propona una terna o un conjunto de posibles obispos
y el poder ejecutivo elige y propone un candidato de la terna a la Santa Sede.
Por otro lado el Poder Ejecutivo, retena las bulas con autorizacin del Poder
Judicial.
El Poder Legislativo, poda dictar leyes que tengan que ver con el derecho del
patronato.
La santa sede no va a reconocer los derechos que el gobierno se atribuye.
Se va a mantener la situacin ficticia que se conoci como el MODUS VIVENDI:
cuando se produca una vacante para un obispado el presidente le mandaba al papa el
candidato propuesto y el papa casi siempre lo aceptaba pero de modus propia como
ignorando la presentacin del gobierno argentino. Cuando el gobierno argentino reciba
la bula de designacin le peda el acuerdo a la corte y despus le tomaba el juramento al
obispo como si el derecho de patronato fuera de comn acuerdo. Era una buena
voluntad de las dos partes, un acuerdo tcito en una ficcin aceptable para las dos
partes.
el racionalismo postulaba que la ley tena que ser clara, sencilla, fcil, principio que
resulta contradictorio con la idea de una Justicia administrada por letrados.
Las instituciones ms importantes de la organizacin castellano-indiana que se
suprimieron en la poca patria fueron: los cabildos, los fueros personales y los
tribunales del Consulado. La Audiencia, en cambio, subsisti como tribunal superior de
justicia (Cmara de Apelaciones de Buenos Aires).
(estamos hablando de que estas instituciones desaparecen en la primera mitad del siglo
XIX)
Punto 4. El poder judicial despus de 1853. organizacin de la Corte Suprema de
Justicia y la jurisdiccin federal. Evolucin. Reformas 1994.
Los principios antes mencionados se van a ir desarrollando lentamente en el perodo de
Derecho Patrio, y van a quedar asentados en la Constitucin de 1853-60, salvo la el
Tribunal del Consulado que se disolvi en 1862.
En la misma, quedan establecidas la separacin de poderes y la universalidad de
jurisdiccin.
Con respecto a la soberana popular, la Constitucin va a consagrar en tres lugares
diferentes del texto el juicio por jurados:
As, el artculo 24 afirmaba que el Congreso, estableca el juicio por jurados y tambin,
apareca en los viejos artculos 27 y el 102.
Desde los primeros aos, por la influencia de libros franceses que describan las
instituciones inglesas y de la Constitucin de Cdiz, surgi la idea del juicio por
jurados, como la mejor va para hacer realidad el principio de la soberana del pueblo en
el poder judicial. De todas formas, las ideas no eran totalmente claras. Las
constituciones anteriores a 1852, se refieren con reservas a la institucin del juicio por
jurados.
Se entiende universalmente por juicio por jurados, el sistema de enjuiciamiento basado
en la separacin de las cuestiones de hecho y de derecho que hay en toda causa, con
apreciacin de las primeras, mediante un veredicto por una junta de personas legas,
designadas por sorteo, y con aplicacin del derecho, en la sentencia, segn el veredicto
por un juez letrado, que tiene adems la direccin del proceso.
Fue recin, la Constitucin del 53 la que lo confirm, en los artculos antes citados. Por
ejemplo, el viejo, art. 24, deca: El Congreso promover la reforma la reforma de la
actual legislacin en todos sus ramos, y el establecimiento del juicio por jurados.
Reforma de 1994.
La Constitucin de la Nacin Argentina, que rige actualmente a la Repblica
Argentina, fue aprobada por una asamblea constituyente en 1853. Esta Constitucin ha
sido reformada siete veces, siendo la ltima llevada a cabo en 1994.
La aprobacin de la Constitucin de 1853 puso fin a las guerras civiles y sent las bases
de la Organizacin Nacional. Antes de esta aprobacin hubo varios intentos que fueron
rechazados por diversos motivos.
El texto constitucional consta de dos partes:
Asimismo tienen rango constitucional en virtud del art. 75 inciso 22, algunos tratados
internacionales entre los que podemos mencionar: