TEMA 19 EL CONTRATO.

1.- EL CONCEPTO DE CONTRATO.

El art. 1.254 CC establece que el contrato existe desde que una o
varias personas consienten en obligarse, respecto una de otras, a dar
alguna cosa o prestar algn servicio.
El contrato es, por tanto, un mecanismo de generacin de derechos y
obligaciones; no cabe duda en cuanto a su carcter de fuente de las
obligaciones, como bien establece el art. 1.089 CC.
El contrato es un medio de intercambio de bienes y servicios. Es
evidente que nadie es autosuficiente y que cualquier persona ha de contar
con los dems. Esta satisfaccin de las necesidades individuales en un
mundo en el que todas las riquezas estn ya ocupadas y nadie realiza
actividad alguna sin la oportuna contraprestacin se consigue a travs de
una cadena sucesiva de intercambios econmicos.
Por supuesto, cabe matizar que no todos los intercambios no pueden
ser considerados como contratos, v. gr. el pago de tasas acadmicas,
cuando se acude al mdico de la SS.
De igual manera, un contrato es fundamentalmente la veste
(vestimenta) jurdica de una operacin econmica consistente en un
intercambio de bienes o de servicios. Es por ello, que determinados
acuerdos de voluntades sin un carcter patrimonial no tengan el carcter de
contrato, v. gr. el matrimonio.
Todo contrato debe tener por objeto prestaciones susceptibles de
valoracin econmica, ya sean tales prestaciones en bienes (o cosas) o
servicios.
2.- AUTONOMA PRIVADA Y FUERZA VINCULANTE DE LOS
CONTRATOS.
Tradicionalmente, el contrato ha sido considerado como un
instrumento dejado a la voluntad de los particulares y que, de dicha
realidad, la doctrina jurdica ha deducido el principio de autonoma privada.
Ahora bien, la relevancia de que la voluntad de las partes asume en el
mbito contractual requiere de inmediato algunas observaciones que
enmarquen el alcance efectivo de la autonoma privada y de la libertad
contractual:
a) En primer lugar la autonoma privada no puede ser contemplada al
margen del ordenamiento jurdico, como si fuese una salvaje libertad que
permitiese incluso atentar contra l. Aunque las normas legales referentes a
los contratos tienen carcter dispositivo y, por consiguiente, con disponibles
y sustituibles por las partes, tambin contiene normas de derecho
imperativo que tienen primaca sobre la autonoma privada.
b) De otra parte, en trminos tericos no debe llegarse a una
hipervaloracin conceptual de la voluntad de las partes que concluya en
afirmar que el contrato es un acuerdo de voluntades.
La consagracin normativa de la autonoma privada est en el art.
1.255 CC: los contratantes pueden establecer los pactos, clusulas y
condiciones que tengan por conveniente, siempre que no sean contrarios a

las leyes, a la moral, ni al orden pblico. Esto es, respetando los lmites
institucionales de la autonoma privada, el contenido de los contratos
depende en exclusiva de la propia voluntad de las partes.
Cabe sealar igualmente la fuerza vinculante de los contratos, como
bien establece el art. 1.091 CC las obligaciones que nacen de los contratos
tiene fuerza de ley entre las partes contratantes y deben cumplirse al tenor
de los mismos.
3.- LAS CLASIFICACIONES DE LOS CONTRATOS: CONSENSUALES,
REALES Y FORMALES; GRATUITOS Y ONEROSOS; TPICOS Y
ATPICOS; INSTANTNEOS Y DE EJECUCIN PERIDICA; CONTRATOS
BILATERALES Y UNILATERALES.
3.1
Contratos consensuales, reales y formales. Atendiendo a
la primaca del mero consentimiento como elemento gentico de los
contratos, la mayor parte de los contratos tiene carcter consensual. Al
hablar de contratos consensuales significa que el contrato se perfecciona
por el mero consentimiento contractual.
Con la denominacin de contratos reales, se est haciendo referencia a
una limitada relacin de contratos para cuya perfeccin, adems del mero
consentimiento, requiere de la entrega de la cosa.
Los contratos formales son aquellos que la forma asume carcter de
elemento esencial o estructural del propio contrato a efectos de
determinacin de la validez del mismo.
3.2
Contratos gratuitos y onerosos. Se habla de contrato
gratuito cuando una de las partes contratantes se enriquece u obtiene un
beneficio a consecuencia del contrato, sin asumir carga o contraprestacin
alguna.
Por el contrario, en los contratos onerosos la prestacin de una parte
encuentra su razn de ser en la contraprestacin de la otra.
3.3
Contratos tpicos y atpicos. Esta clasificacin no tiene vital
importancia. Tpicos son aquellos que estn legalmente contemplados; los
atpicos son aquellos que careciendo de regulacin positiva, renen los
requisitos de la genrica figura contractual.
3.4
Contratos instantneos, duraderos y de ejecucin
peridica. Esta distincin atiende al perodo temporal propio del contrato.
Los instantneos se realizan en un acto temporal nico, mientras que los
duraderos conllevan cierta continuidad temporal. Los de ejecucin peridica
requieren de cierta regularidad temporal.
3.5
Contratos bilaterales y unilaterales. Es evidente que para
la celebracin de un contrato se necesitan, al menos, dos personas. Si bien
son contratos bilaterales los que generan obligaciones para ambas partes;
mientras que los contratos unilaterales solo generan obligaciones para una
de ellas.

TEMA 20 LOS ELEMENTOS DEL CONTRATO

1. ELEMENTOS ESENCIALES, ACCIDENTALES Y NATURALES DEL
CONTRATO.
El mnimo de elementos que acredita la existencia de un contrato
vlido viene representado por el consentimiento de las partes, el objeto y la
causa. Pero, dado el reconocimiento de la autonoma privada, es obvio que
las partes pueden introducir previsiones complementarias en el contrato.
Esto obliga a distinguir entre los denominados elementos esenciales y
accidentales.
Los elementos esenciales deben estar presentes en todo contrato para
que, vlidamente, se pueda hablar de tal. Estos se establecen en el art.
1.261 CC que establece: no hay contrato sino cuando concurren los
requisitos siguientes:
a) Consentimiento de los contratantes.
b) Objeto cierto que sea materia del contrato.
c) Causa de la obligacin que se establezca.
Los elementos accidentales pueden estar presentes por voluntad de las
partes, pero su presencia no es esencial, ni determinante, para que pueda
hablarse de contrato vlido. Los elementos accidentales son,
fundamentalmente, la condicin y el trmino.
Junto a estos elementos, los civilistas clsicos traan a colacin una
tercera serie de componentes: los elementos naturales. Los cuales son
ciertas notas caractersticas de algunos contratos que la regulacin legal de
los mismos considera implcitas en los correspondientes acuerdos
contractuales si las partes no disponen nada en contrario. Por tanto, son
ciertas consecuencias que, en principio, se derivan de la propia naturaleza
del contrato.
2. CAPACIDAD PARA CONTRATAR.
El contrato es definido como un acuerdo de voluntades. La
manifestacin del consentimiento de cada una de las partes puede darse de
formas muy diversas, pero requiere, en todo caso, que el consentimiento se
haya formado libre y conscientemente y, adems por persona que tenga
capacidad de obrar o capacidad contractual.
El art. 1.263 CC establece: no pueden prestar consentimiento:
1) Los menores no emancipados.
2) Los incapacitados.
El apartado segundo fue establecido por la aprobacin de la ley
orgnica 1/1.996 de Proteccin Jurdica del Menor. Si bien, el autor apunta
esta reforma como discutible, considerando que las normas generales sobre
incapacitacin deben primar sobre este artculo.
Por tanto, carecen de capacidad para contratar o generaran contratos
invlidos aquellas personas que no tengan capacidad de obrar o bien
tengan limitada su capacidad natural.
De igual manera, en determinados y concretos supuestos, las leyes
prohben a algunas personas la celebracin de ciertos contratos, pese a
gozar de capacidad de obrar. P. ej. un profesor de Universidad con

dedicacin a tiempo completo tiene vetado dar clases fuera del

Departamento al que est adscrito.
Por otro lado, tambin est prohibido el auto contrato, as como la
prohibicin de celebrar actos jurdicos por los representantes cuando dicha
celebracin suponga un conflicto de intereses con sus respectivos
representados.
3. LA LIBRE FORMACIN DEL CONSENTIMIENTO Y LOS VICIOS DE
LA VOLUNTAD.
El ordenamiento jurdico vela en todo caso porque el consentimiento
contractual se preste por los contratantes de forma libre y consciente. Por
ello, cuando el consentimiento ha sido fruto del error, de la coaccin o del
engao, declara viciado el contrato y permite que sea anulado por el
contratante que ha sufrido tales interferencias en la formacin del
consentimiento.
En tal sentido, dispone el art. 1.265 CC ser nulo el consentimiento
prestado por error, violencia, intimidacin o dolo. A tales anomalas se le
conoce, tcnicamente, como vicios de la voluntad.
El error. El CC no establece una definicin de error en cuanto a vicio
del consentimiento, y el error no puede ser ampliamente considerado, ya
que cualquier vicio, por mnimo que sea, producira la anulacin de un
contrato. Por ello en el art. 1.266 CC si se establecen los requisitos o
circunstancias fundamentales para que el error sea relevante.
Art. 1.266: Para que el error invalide el consentimiento, deber recaer
sobre la sustancia de la cosa que fuere objeto del contrato, o sobre aquellas
condiciones de la misma que principalmente hubiesen dado motivo a
celebrarlo.
El error sobre la persona solo invalidar el contrato cuando la
consideracin a ella hubiere sido la causa principal del mismo.
El simple error de cuenta solo dar lugar a su correccin.
Por tanto, se pueden distinguir los siguientes tipos de error:
a) El denominado error esencial o sustancial, que conllevar a la
anulabilidad del contrato, el cual debe recaer sobre la cosa objeto del
contrato, o sobre las condiciones de la misma que lo hubiesen motivado.
b) El error sobre la persona, que en la prctica tiene un limitado campo
de aplicacin.
c) El tercer prrafo establece, como norma general, que un simple error
dar lugar a la correccin.
La violencia. El art. 1.267.1 CC establece que hay violencia cuando
para arrancar el consentimiento se emplea una fuerza irresistible. La
violencia queda claramente acreditada en aquellos casos donde la voluntad
del contratante es sustituida por la voluntad del violentador. Si bien, cabe
pensar que ocurre en los casos de hipnosis o sugestin; pues en estos
casos, no es que haya violencia, sencillamente, no hay consentimiento.

 La intimidacin. Establece el art. 1.267.2 CC hay intimidacin

cuando se inspira a uno de los contratantes el temor racional y fundado de
sufrir un mal inminente y grave en su persona o bienes, o en la persona o
bienes de su cnyuge, descendientes u ascendientes. De este precepto se
extraen el alcance y significado de la intimidacin:
- La amenaza debe ser de tal naturaleza que inspire un temor
racional y fundado.
- Debe estribar en el anuncio de un mal inminente y grave, as como
recaer sobre las personas establecidas o los bienes de stas.
- Y aunque el CC no lo explicite, la amenaza debe ser injusta y
contraria a Derecho.
El art. 1.267.3 CC establece que para calificar la intimidacin debe
atenderse a la edad y a la condicin de la persona. De lo que se evidencia
que la intimidacin es algo graduable.
El art. 1.267.4 CC contempla el denominado temor reverencial: el
temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y respeto
no anular el contrato.
En el art. 1.268 CC se establece el rgimen comn de la violencia y la
intimidacin. La violencia o intimidacin anularn la obligacin, aunque se
hayan empleado por un tercero que no intervenga en el contrato.
El dolo. segn el art. 1.269 CC hay dolo cuando, con palabras o
maquinaciones insidiosas de parte de uno de los contratantes, es inducido
el otro a celebrar un contrato que, sin ellas, no hubiera hecho. Por tanto, el
dolo consiste en inducir a otro a celebrar un contrato que finalmente celebra
y que, sin esa induccin no habra celebrado.
El art. 1.270 CC dice para que el dolo produzca la nulidad de los
contratos, deber ser grave y no haber sido empleado por las dos partes
contratantes. El dolo incidental solo obliga al que lo emple a indemnizar
daos y perjuicios. Por tanto, para que el dolo sea causa de anulabilidad se
requiere:
- Que el dolo sea grave, llevado a cabo con la intencin consciente y
deliberada de engaar a la otra parte. El denominado dolo bueno,
consistente en promocionar las excelencias del bien o servicio, no se
considera como dolo.
- El dolo ha de inducir a la otra parte a celebrar el contrato, es decir,
debe tratarse de un dolo determinante o dolo causante. El dolo
incidental no anula el contrato, solo obliga a indemnizar daos y
perjuicios.
- El dolo no debe haber sido empleado por las dos partes
contratantes, ya que la actuacin malvola de ambos excluye la
proteccin a la buena fe.
Por lo general, el dolo se manifiesta de forma activa; pero puede
realizarse el modo de forma omisiva? En tal sentido, el CC no establece

prohibicin alguna del dolo omisivo, adems el TS ha establecido de forma

reiterada que cabe la existencia del dolo omisivo.
En cuanto a la existencia del dolo de un tercero. El art. 1.269 CC
parece requerir que el dolo se produzca por una de las partes contratantes.
Si bien, dicha expresin no excluye que exista dolo cuando la tercera
persona acta a consecuencia de la maquinacin de una de las partes (p. ej.
induzco a un perito para que certifique que la cosa objeto del contrato est
en mejores condiciones que como estn realmente).
4. EL OBJETO DEL CONTRATO: REQUISITOS.
Uno de los elementos esenciales del contrato lo constituye el objeto
cierto que sea materia del contrato. El CC entiende por objeto los bienes o
servicios que, materialmente hablando, son contemplados en el intercambio
que subyace en todo contrato.
Los requisitos del objeto del contrato son tres: licitud, posibilidad y
determinacin.
a) La licitud: se deduce del artculo 1.271 CC que establece que
pueden ser objeto de contrato las cosas que no estn fuera del comercio
de los hombres, an las futuras. En cuanto a los servicios pueden ser
objeto de contrato los que no sean contrarios a las leyes o a las buenas
costumbres.
b) La posibilidad: el art. 1.272 CC establece que no podrn ser objeto
de contrato las cosas o servicios imposibles.
c) La determinacin o determinabilidad. El art. 1.273 CC establece
el objeto de todo contrato debe ser una cosa determinada en cuanto a su
especie. La indeterminacin en la cantidad no ser obstculo para la
existencia del contrato, siempre que sea posible determinarla sin necesidad
de nuevo convenio entre los contratantes. De igual manera, si se tratase
de un servicio, ste deber quedar determinado en el ttulo constitutivo del
contrato.
5. LA CAUSA DEL CONTRATO: CONTRATOS CONSENSUALES Y
ABSTRACTOS.
El art. 1.274 CC dice en los contratos onerosos se entiende por causa,
para cada parte contratante, la prestacin o promesa de una cosa o servicio
por la otra parte; en los remuneratorios, el servicio o beneficio que se
remunera, y en los de pura beneficencia, la mera liberalidad del
bienhechor. En este precepto se establece la objetivacin de la causa
contractual o causa en sentido objetivo, que establece, dejando al
margen los remuneratorios, como causa en los contratos gratuitos es la
causa del bienhechor o beneficiario; en los contratos onerosos, por el
contrario, la descripcin legal no es suficiente, por lo que ha de realizarse
una visin global del contrato que se trate: es por ello que la doctrina
establece que la causa del contrato oneroso se identifica con la funcin
socioeconmica que desempea el tipo contractual.

Esto conlleva a la dificultad de determinar la causa atpica, esto es, la

causa propia de los contratos atpicos.
De otro lado, el art. 1.275 CC dispone los contratos sin causa, o con
causa ilcita, no producen efecto alguno. Es ilcita la causa cuando se opone
a las leyes o a la moral. En este sentido, a la causa del contrato en sentido
prctico hay que aadirle un plus, hay que realizar la valoracin del fin
prctico perseguido por las partes, por tanto hay que valorar los aspectos
subjetivos de los contratantes, negando el contrato cuando son ilcitos. P. ej.
la venta de un rin, en principio cumple con la causa objetiva, ya que se
trata de una funcin socioeconmica, si bien, es lcito dicho contrato? A tal
efecto, el ordenamiento admite la donacin de rganos, pero no su venta,
por lo que en el contrato no concurre la causa subjetiva, debido a la ilicitud
del mismo.
El art. 1.276 CC establece que la expresin de una causa falsa en los
contratos dar lugar a la nulidad, si no se probase que estaban fundados en
otra verdadera y lcita. El art. 1.277 CC dice que aunque la causa no se
exprese en el contrato, se presume que existe y que es lcita mientras el
deudor no pruebe lo contrario. En estos preceptos se evidencia el marcado
carcter causal de los contratos en nuestro Derecho, no dejando cabida a la
celebracin de contratos abstractos.
6. EL CONSENTIMIENTO CONTRACTUAL Y LA FORMA DEL
CONTRATO.
La codificacin del Derecho privado se caracteriz por abandonar
formalismos y formulismos que, originariamente, suponan un elemento
fundamental de los acuerdos de voluntades. Cabe recordar que la asuncin
del principio de forma parte del ordenamiento de Alcal (1.340).
En los Cdigos se sienta lo que la doctrina ha denominado el principio
espiritualista en la celebracin del contrato: lo que importa es que,
realmente, dos o ms personas se pongan de acuerdo en realizar un
negocio y no la forma en que se plasme dicho acuerdo. El momento
determinante del contrato radica en el acuerdo de voluntades o en la
coincidencia del consentimiento de las partes. En tal sentido, cabe destacar
el art. 1.254 CC el contrato existe desde que una o varias personas
consienten en obligarse.
No obstante, que la forma no suponga un elemento esencial del
contrato, no significa que los contratos puedan realizarse de forma
interiorizada, sin transmitir a alguna otra persona la voluntad contractual.
Evidentemente la relacin contractual requiere de cierta exteriorizacin y,
es ms, en determinados asuntos de relevada importancia, es necesario que
el contrato se realice por escrito.
7. EL PRINCIPIO DE LIBERTAD Y DE FORMA.

7.1
Contratos verbales y contratos escritos. De forma general,
un contrato puede celebrarse de cualquier manera, ya que rige el principio
de libertad de forma. De igual forma se puede arrendar un piso mediante un
contrato por escrito o de forma verbal, en ambos casos la obligacin es la
misma. Si bien en trminos prcticos la cosa vara, ya que en el supuesto de
incumplimiento, resulta difcil acreditar a un Juez la existencia de un
contrato verbal, ya que lo que afirme una parte ser negado por la otra.
Por tanto, a efectos probatorios, es total y absolutamente
desaconsejable la celebracin de contratos verbales cuando el contenido
patrimonial tenga una relativa entidad econmica.
7.2
Documentos pblicos y documentos privados. La forma
escrita puede realizarse de dos maneras: mediante documento privado o
bien documento pblico.
El documento privado, an siendo legalmente reconocido, carece de
eficacia para acreditar su fecha frente a terceros que pudieran verse
perjudicados por la existencia del contrato. Por lo que, respecto a terceros,
la fecha del documento privado solo se contar desde:
- El da en que se hubiese incorporado a un registro pblico o se
entregue a un funcionario pblico,
- O bien desde la muerte de uno de los firmantes.
El documento pblico es extendido o autorizado por empleados o
funcionarios pblicos dentro del mbito de sus competencias. stos tienen
mejor fuerza probatoria, ya que hacen prueba, aun contra tercero, del
hecho que motiva su otorgamiento y de la fecha de ste (art. 1.218 CC).
Entre los documentos pblicos el que ms relevancia tiene en la prctica
son los notariales.
8. LA FORMA COMPLEMENTARIA O AD PROBATIONEM.
8.1
La constancia en documento pblico requerida por el
art. 1.280.1 CC. El principio de libertad de forma parece verse contradicho
por lo dispuesto en el art. 1.280.1 CC, precepto que contiene una
enumeracin de supuestos que, segn indica en su encabezamiento,
debern constar en documento pblico:
- Transmisin de bienes inmuebles y derechos reales inmobiliarios:
por tanto, no sera valido un contrato privado para transmitir la propiedad
de una finca?, la respuesta es negativa, el CC pretende nicamente sealar
que, por razones probatorias frente a terceros o por el hecho de que se exija
su ingreso en un Registro a travs de documento pblico, las partes quedan
obligadas a confeccionar el correspondiente documento pblico.
- Arrendamientos de bienes inmuebles: en tal sentido, segn el art.
1549 CC con relacin a terceros, no surtirn efecto los arrendamientos de
bienes races que no se hallen debidamente inscritos en el Registro de la
Propiedad.
- Las capitulaciones matrimoniales y sus modificaciones: es decir,
los convenios celebrados por los cnyuges con la finalidad de organizar el

rgimen econmico de su matrimonio, las cuales si pueden considerarse un

negocio formal, sujeto a escritura pblica, en virtud del art. 1.327 CC.
- La cesin de derechos: en este caso, al igual que los anteriores, se
deber estar a lo dispuesto en otras normas, para establecer la necesidad
de escritura pblica, como puede ser el caso de la repudiacin de herencia
por el art. 1.008 CC.
- Los poderes: el matrimonio por poder debe de configurarse
mediante escritura pblica, si bien el resto de poderes enunciados en el
punto 5 del art. 1.280 CC requieren la escritura pblica por razones de
orden tcnico.
8.2
La forma escrita del art. 1.280.2 CC. El segundo prrafo del
art. 1.280 CC dice tambin debern hacerse constar por escrito, aunque
sea privado, los dems contratos en que la cuanta de las prestaciones de
uno o de los dos contratantes exceda de 1.500 pesetas. Cabe matizar que
en el momento de la confeccin del CC dicha cantidad representaba una
cifra dineraria importante; hoy en da, transcurrido ms de un siglo, la
cantidad es intrascendente. Si bien, el fondo de la cuestin sigue siendo el
mismo: que an establecindose la libertad de forma, el legislador pretenda
advertir a los ciudadanos la dificultad probatoria de todas aquellas formas
contractuales que no constasen por escrito.
No obstante, ello no quiere decir que todo contrato verbal que supere
las 1.500 ptas. (o 90 actuales) sea nulo, ya que la jurisprudencia ha
relativizado la importancia del precepto frente a pretensiones en semejante
sentido.
8.3
El significado del art. 1.279 CC. El cual dice: si la ley
exigiere el otorgamiento de escritura u otra forma especial para hacer
efectivas las obligaciones propias de un contrato, los contratante podrn
compelerse recprocamente a llenar aquella forma desde que hubiese
intervenido el consentimiento y dems requisitos necesarios para su
validez. Este precepto parece en contradiccin con el art. 1.278 CC que
estable que los contratos son obligatorios independientemente de la forma
en que sean celebrados, para ello la jurisprudencia ha puesto de manifiesto
las siguientes conclusiones:
- El art. 1.280 CC no modifica, ni deroga, el contenido del art. 1.278
CC, sino que solo implica el derecho de las partes a poder compeler a llenar
esa forma escrita, para ejercitar accin con objeto de obtener eficacia la
obligacin contrada.
- En trminos generales los contratos son vlidos, an les falte el
requisito de escritura pblica, ya que el contrato celebrado en documento
privado es vlido, siempre que concurran los requisitos esenciales para su
validez.
- El art. 1.279 CC solo establece un poder para compeler que puede
ejercer o no.

En resumen, cuando se habla de la forma documental pblica impuesta

por el art. 1.280 CC, suele hablarse de forma ad probationem o de forma
complementaria, reafirmndose el principio de libertad de forma, al tiempo
que se potencia la consecucin del documento pblico cuando ste interese
o convenga a cualquiera de las partes interesadas.
9. LA PRIMACA DEL CONSENTIMIENTO.
9.1
La forma solemne o sustancial como excepcin:
excepcionalmente en algunos casos el principio de libertad de forma queda
roto y contradicho, por atribuir a la forma documental pblica una
relevancia que va ms all de la puramente probatoria o complementaria.
Entre estos, estn los siguientes:
- El contrato constitutivo de derecho real de hipoteca.
- La constitucin de una sociedad a la que se aporten bienes
inmuebles o derechos reales inmobiliarios.
- La donacin de bienes inmuebles.
9.2
La categora de los contratos formales: al utilizar la
expresin de contratos formales se hace alusin a una tipologa de
contratos donde la forma asume carcter de elemento esencial
9.3
Los contratos consensuales como regla y el papel
marginal de los contratos reales: el hecho de que los contratos formales
sean excepcionales, arroja la consecuencia de que la mayor parte de los
contratos tiene carcter consensual. Por tanto, los contratos consensuales
son aquellos que se perfeccionan con el mero consentimiento contractual.
Tienen carcter de contrato consensual todos aquellos que no sean
calificables como formales o reales.
Los contratos reales son aquellos que para su perfeccionamiento
requieren, adems del consentimiento, la entrega de la cosa. Estos son los
prstamos (mutuo y comodato), depsito y prenda. Actualmente la doctrina
moderna critica esta categora, aunque es verdaderamente cierto que la
entrega de la cosa es requisito para la constitucin del contrato.
10. LA DOCUMENTACIN DEL CONTRATO.
Ocurre que en ocasiones un contrato celebrado de forma verbal o bien
en documento privado, posteriormente se plasma en escritura pblica. Esto
puede dar lugar a dos supuestos:
- Que el contenido del contrato privado y el de la escritura pblica
sean coincidentes
- O que el otorgamiento en escritura pblica modifique o vare el
contrato base.
En el primer supuesto no existe problema alguno, as como simples
modificaciones parciales o secundarias, no deben ser consideradas como
una novacin del contrato.
En el supuesto de que la escritura pblica vare las condiciones
primarias, esto conlleva a que se produzca una novacin del contrato,

dando validez a las estipulaciones establecidas en el documento pblico, si

bien este hecho no puede desembocar a la calificacin de documento
constitutivo, como mantienen algunos autores.

TEMA 21 LA FORMACIN Y EL CONTENIDO DEL CONTRATO.

1. LA IGUALDAD DE LAS PARTES CONTRATANTES.
Es evidente que los contratantes son iguales para contratar y tienen la
misma capacidad econmica para llevar a cabo la negociacin patrimonial
nsita en todo contrato, aunque esto no se disponga expresamente en el CC.
La formacin del contrato es para el CC un asunto entre particulares
que son iguales ante la ley.
Sin embargo, el hecho de que el ciudadano se vea obligado a contratar
ciertos bienes y servicios en condiciones que le son impuestas por los
agentes econmicos ms poderosos (compaas elctricas, de gas,
bancos), ha conllevado a una intervencin estatal alterando el principio de
autonoma privada.
De igual manera, los particulares se han asociado en grupos
constituidos para la defensa de sus intereses como usuarios. En dicha lnea
se pronuncia el art. 51 CE que establece que los poderes pblicos
garantizaran la defensa de los consumidores y usuarios.
2. LAS FASES DE FORMACIN DEL CONTRATO: LA GNESIS
PARADIGMTICA CLSICA.
2.1
La oferta contractual. Para el CC el paradigma del contrato
viene dado por el contrato personalizado, en el que ambas partes, tras las
correspondientes negociaciones, llegan a concordar la celebracin del
contrato. En tal sentido, se pronuncia el art. 1.262 CC el consentimiento se
manifiesta por el concurso de la oferta y la aceptacin: la propuesta se
realizar por una persona (oferente), y al ser aceptada por la otra (aceptante)
conlleva a la celebracin del contrato o su perfeccin.
En trminos generales, la oferta contractual es una declaracin de
voluntad emitida con la intencin de celebrar un contrato que ha de tener
todos los elementos necesarios para que con la mera aceptacin de la otra
parte se pueda decir que el contrato se ha perfeccionado.
La oferta contractual se caracteriza por ser un acto unilateral y
generalmente revocable. No obstante, por disposicin legal, por la propia
declaracin del oferente u otras circunstancias pueden ser irrevocables.
2.2
La aceptacin: el valor del silencio. La aceptacin es una
declaracin de voluntad por naturaleza recepticia, esto es, debe ser dirigida
precisamente al oferente y se plenamente concordante con la oferta, con
independencia de que pueda realizarse de forma expresa como tcita, o a
travs de hechos concluyentes que no dejen lugar a dudas sobre la
admisin de las condiciones contractuales ofrecidas.

La estricta concordancia de la aceptacin respecto de la oferta, aparte

de lgica, ha sido resaltada por la Jurisprudencia de forma reiterada,
establecindose que la introduccin de nuevas estipulaciones o clusulas
por parte del eventual aceptante, no supone la aceptacin, sino una simple
proposicin que deja el convenio en estado de proyecto.
En cuanto a la aceptacin de forma tcita es posible manifestar la
aceptacin a travs del silencio? De forma general, y as lo establece de
forma reiterada el TS, hay que responder negativamente, ya que el silencio
o falta de actuacin de quien recibe la oferta no puede entenderse como
una manifestacin positiva de voluntad que lo vincule contractualmente.
Sin embargo, el TS tambin ha establecido reiteradamente, que ello no
obsta a que, cuando entre las partes existan relaciones previas que
impondran al eventual aceptante la adopcin de medidas de carcter
positivo (como el rechazo de la oferta o una nueva renegociacin), cabe
considerar el silencio como una declaracin de voluntad
2.3
La perfeccin del contrato entre ausentes: la redaccin
originaria de los Cdigo Civil y de Comercio. Cuando los contratantes
celebran el contrato de forma directa y personal, el juego de la oferta y
aceptacin no ofrecer problemas de importancia. En cambio cuando los
contratantes estn llevando a cabo las negociaciones en la distancia pueden
quedar dudas en torno a cundo ha de entenderse celebrado el contrato.
La doctrina y los distintos sistemas jurdicos han ofrecido respuesta las
siguientes teoras:
- Teora de la emisin: dada la concurrencia del consentimiento,
debe considerarse perfecto el contrato desde el mismo momento en que el
aceptante emite la declaracin de voluntad.
- Teora de la expedicin o remisin: bastara que el aceptante
remitiese al oferente la declaracin de voluntad para que este ltimo quede
vinculado contractualmente.
- Teora de la recepcin: ante las dificultades ofrecidas por las tesis
anteriores, sta exige que la aceptacin llegue al crculo propio de actividad
del oferente, aunque la recepcin no suponga efectivo conocimiento de la
aceptacin por parte de ste.
2.4 La Ley 34/2.002: contratacin automtica, telemtica y
electrnica. Los medios tcnicos contemporneos de comunicacin y
comercio, junto con la aceptacin por nuestro ordenamiento jurdico del
principio de proteccin del consumidor (art. 51 CE) han exigido revisar los
criterios de resolucin de conflictos en la denominada contratacin entre
ausentes. Dicha revisin ha sido llevada a cabo, fundamentalmente, por la
Ley 34/2.002 de servicios de la sociedad de la informacin y de comercio
electrnico, cuya principal novedad en la materia es la reforma el art. 1.262
CC y el art. 54 del Cdigo de Comercio, establecindose la denominada
teora de la recepcin.
2.5

Contratacin entre ausentes y ventas a distancia.

2.6
Los
precontractual.

tratos

preliminares:

la

responsabilidad

3. EL PRECONTRATO Y EL CONTRATO DE OPCIN.

3.1
El precontrato o promesa de contrato. La idea genrica de
precontrato no aparece en el CC, si bien s aparecen dos supuestos
concretos en los arts. 1.451 y 1.862 CC.
Por precontrato se hace referencia a los acuerdos contractuales cuyo
contenido radica precisamente en la celebracin de un futuro contrato: las
partes se obligan a celebrar un futuro contrato, bien por la prestacin de un
nuevo consentimiento (promesa bilateral), o bien por la manifestacin de
una sola de las partes, por entender que la otra ya se encuentra vinculada
(promesa unilateral).
La promesa unilateral no plantea dudas, ni existen razones en contra
de su admisibilidad. Como se ha visto, una de las partes del precontrato
cuenta a su favor con la opcin de vender o de comprar, resolvindose el
precontrato como un verdadero contrato de opcin.
Mayores problemas plantea la viabilidad y utilidad de la figura del
precontrato cuando se trata de una promesa bilateral, pues ninguna de las
explicaciones doctrinales o jurisprudenciales han llegado a establecer de
forma indiscutible cules puedan ser las razones de distincin entre el
precontrato y el contrato definitivo, sobre todo si se toman en cuenta las
siguientes premisas:
1.- Que todos los elementos y estipulaciones del contrato definitivo
deben encontrarse presentes en el propio precontrato para que, en rigor,
pueda hablarse de tal.
2.- Que la puesta en ejecucin del contrato definitivo no requiere la
emisin de (nuevo) consentimiento por las partes.
Estas premisas suponen el abandono definitivo de la configuracin del
precontrato como un acto preparatorio del contrato definitivo. Ya que, como
establece el Profesor F. de Castro, en la promesa de contrato se encuentran
presentes la manifestacin del consentimiento, as como los elementos
bsicos del contrato definitivo e incluso la facultad de exigir el cumplimiento
del contrato definitivo.
3.2
El contrato de opcin. El contrato de opcin se caracteriza
por incorporar una promesa unilateral, en cuya virtud el optante tiene la
facultad de realizar un determinado acto jurdico, cuyo contenido vincula al
promitente por la mera declaracin de voluntad de aqul, siempre y cuando
la opcin sea ejercitada en las condiciones establecidas en el contrato.
En trminos tericos, el contrato de opcin puede tener un amplio
campo de aplicacin, sin embargo, en la prctica, su operatividad se
encuentra reducida a la opcin de compra y, raramente, a la opcin de
venta.
En la opcin de compra el concedente del derecho de opcin (el dueo)
otorga un derecho de preferencia en la adquisicin al optante o futuro

comprador a cambio de un precio que, en la prctica, suele conocerse como

prima o seal de opcin. P. ej. a una constructora le interesa un terreno pero
no est dispuesta a comprarlo hasta comprobar su volumetra; sin embargo
le interesa reservarlo y, a cambio, el dueo el terreno exige una
compensacin econmica, ya que limita sus posibilidades de venta.
La opcin de compra es, pues, un contrato en virtud del cual una
persona se obliga a vender a otra una cosa bajo ciertas condiciones
contractualmente previstas, entre las que destaca de forma particular el
plazo temporal cedido al optante. Siendo as que el concedente del derecho
de opcin est obligado a vender, y es el optante quien decide si compra o
no.
La opcin de venta, mucho menos frecuente, se produce cuando el
eventual adquirente est obligado a comprar y es el propietario quien puede
optar entre vender o no vender.
La opcin de compra, ya sea gratuita u onerosa, es perfectamente
lcita y posible, vinculando al promitente durante el plazo temporal
prefijado. Y en caso de incumplimiento por parte del promitente, el optante
podr, justa y fundadamente, reclamar daos y perjuicios.
4. LA CRISIS DEL ESQUEMA CODIFICADO.
El intercambio de bienes y servicios que se produce en nuestra
sociedad contempornea caracterizado por un trfico en serie, mediante
actos en masa, realizados en forma repetitiva y sucesiva, engarza mal con
la visin tan reposada e individualizada del contrato del CC. La
desindividualizacin sufrida por el contrato es paralela a la produccin en
masa, y permite a los suministradores dictar sus propias condiciones
contractuales, lo que deja en una posicin sometida al consumidor.
Ante ello, los ordenamientos jurdicos se han visto obligados a
reaccionar tratando de mitigar su posicin dominante y velar por los
intereses de los econmicamente dbiles.
5. LAS CONDICIONES GENERALES DE LA CONTRATACIN Y LOS
CONTRATOS DE ADHESIN; CONDICIONES ESPECIALES Y
CLUSULAS ABUSIVAS, ACCIONES COLECTIVAS.
5.1
Nocin de Condiciones Generales. Las condiciones
generales de contratacin son aquellas clusulas, estipulaciones o
contenido contractual seguidos en los actos en masa, p. ej. las condiciones
de contratacin de una tarjeta de crdito.
El contrato de adhesin es el que realiza el consumidor o contratante
sujeto a condiciones generales de contratacin, digamos que la nica salida
que tiene, si quiere contar con el servicio ofrecido, es aceptar el contenido
contractual.
Por tanto, condiciones generales de contratacin y contrato de
adhesin son dos caras de una misma moneda.
5.2
La eficacia obligatoria de los contratos de adhesin. El
problema fundamental que plantean los contratos de adhesin no viene

representado por su eficacia obligatoria, sino por la posibilidad de someter a

las condiciones generales de contratacin a una criba que permita reducir la
prepotencia y supremaca econmica de quien las ha impuesto
unilateralmente.
En cuanto a s generan vnculo jurdico, es innegable la evidencia, si
bien la cuestin no es dilucidar la obligatoriedad del contrato, sino la de
evitar abusos por parte del predisponente de las condiciones generales de
la contratacin, mediante la inclusin de clusulas que contradigan los ms
elementales principios de justicia contractual o de equivalencia de las
prestaciones.
5.3
Las condiciones generales de la contratacin en derecho
espaol bajo la regulacin del CC. En la jurisprudencia espaola ha sido
tradicional el recurrir al art. 1.288 CC, que dice: la interpretacin de las
clusulas oscuras de un contrato no deber favorecer a la parte que
hubiese ocasionado la oscuridad, con vistas a proteger a los ciudadanos
frente a los poderes econmicos que redactan y preparan las clusulas
generales de contratacin.
5.4
Las acciones colectivas. Estas son:
a) La accin de cesacin: se encuentra dirigida a obtener una sentencia
que condene al demandado a cesar en la conducta y a prohibir su
reiteracin futura. Asimismo, la accin podr ejercerse para prohibir la
realizacin de una conducta cuando sta haya finalizado al tiempo de
ejercitar la accin, si existen indicios suficientes que hagan temer su
reiteracin de modo inmediato.
b) La accin de retractacin: que tiene por objeto obtener una sentencia
que declare e imponga al demandado, sea o no el predisponente, el deber
de retractarse de la recomendacin que haya efectuado de utilizar las
clusulas de condiciones generales que se consideren nulas y de abstenerse
de seguir recomendndolas en el futuro.
c) La accin declaratoria: se dirigir a obtener una sentencia que
reconozca una clusula como condicin general de la contratacin y ordene
su inscripcin, cuando sta proceda.
6. LOS CONTRATOS NORMATIVOS: CONTRATOS FORZOSOS Y
NORMADOS.
6.1
Contratos forzosos. Son aquellos supuestos en que la ley,
atendiendo a razones de inters general, limita la autonoma privada de una
de las partes, obligndola necesariamente a contratar. Entre tales supuestos
cabe destacar:
a) La obligacin de contratar que pesa sobre los concesionarios de
servicios pblicos en situacin oligopolista (concentracin de la oferta
en pocas empresas) o monopolista.
b) El alquiler obligatorio de viviendas que, susceptibles de ser ocupadas,
no lo fueran por nadie estando vacas.

c) En general, los supuestos de subrogacin y sucesin en la posicin

arrendaticia que prevn tanto la Ley de Arrendamientos Urbanos
cuanto Rsticos.
6.2
Los Contratos normados o contratos tipos. Se produce
cuando el conjunto de derechos y obligaciones de las partes se encuentra
legal o reglamentariamente determinado por los poderes pblicos.
A diferencia del contrato forzado, las partes tienen la total libertad para
contratar o no, siempre y cuando acepten el contenido propio del contrato
normado.
7. EL CONTENIDO DEL CONTRATO; LA AUTONOMA PRIVADA Y
LAS REGLAS CONTRACTUALES.
7.1
El contenido y el objeto del contrato. Se considera que por
contenido del contrato se refiere al conjunto de derechos y obligaciones
generados por el contrato en cuestin. En tal sentido, el contenido del
contrato es una referencia de carcter objetivo que, referida a cada
contrato, exigir determinar cul es, de una parte, el cuadro de facultades,
prerrogativas y derechos y, de otra parte, el conjunto de cargas, deberes y
obligaciones que competen a cada una de las partes.
Siendo esto as, la diferencia entre contenido y objeto es obvia, dada la
mayor amplitud del primero de tales conceptos.
7.2
La autonoma privada y las reglas contractuales. El
contenido contractual depende, en cada caso y en gran medida, de la
reglamentacin de las partes contratantes, quienes- como establece el art.
1.255 CC- pueden establecer los pactos, clusulas o condiciones que
tengan por conveniente, siempre que no sean contrarios a las leyes, a la
moral, ni al orden pblico.
El principio de autonoma privada no puede desvincularse del conjunto
del ordenamiento jurdico. Por consiguiente, las primeras reglas
contractuales a tener en cuenta son ciertamente las posibles normas
imperativas existentes, ya sean generales o especficas.
Una vez respetadas las normas imperativas (por cierto, bastantes
escasas), las partes pueden establecer el contenido contractual que les
parezca ms acorde con sus intereses y pretensiones, de acuerdo a lo
establecido en el art. 1.255 CC. De este precepto cabe deducir dos
consecuencias fundamentales:
a) En primer lugar, resulta claro que, respecto de los contratos regulados
especficamente por el ordenamiento, los particulares pueden introducir las
modificaciones que consideren adecuadas a su designio contractual.
b) En segundo lugar, parece obvio, que los particulares son libres para
celebrar pactos que no contraren las normas imperativas, aunque tales
acuerdos no estn contemplados expresamente por la ley de contratos.
Finalmente, cabe matizar, que las partes pueden derogar las normas
de carcter dispositivo por normas o reglas de carcter autnomo. En caso

contrario, estas reglas de carcter dispositivo pasan a formar parte del

contenido contractual.
8. LA CONDICIN.
8.1
Nocin general y requisitos. No es extrao que en la
prctica que la celebracin de un contrato quede fijada bajo determinadas
condiciones que afectan directamente a la eficacia del mismo, p. ej. te
compro el vehculo si supera la ITV.
Tales condicionamientos son perfectamente admisibles conforme al
principio de autonoma privada y, por tanto, pueden incorporarse a
cualquier contrato por voluntad de las partes. En tal sentido, se habla de
elemento accidental y no esencial del contrato.
Ahora bien, una vez conformes las partes en someter el contrato a
condicin, sta deja de ser un mero accidente para convertirse en el
elemento esencial para determinar la eficacia del contrato, siguiendo el
ejemplo si el vehculo no supera la ITV, la compraventa no es vinculante.
Por tanto, la eficacia del contrato depende de un suceso futuro o
incierto, que debe reunir las siguientes caractersticas:
a) El suceso contemplado como condicin tiene que ser posible.
b) La condicin no puede ser contraria a las leyes ni a las buenas
costumbres.
c) El acaecimiento (o falta de l) del suceso contemplado como
condicin no puede depender de la voluntad de los contratantes. Dice el art.
1.256 CC la validez y el cumplimiento del contrato no puede dejarse al
arbitrio de uno de los contratantes. Esto es, las personas son libres para
contratar o no, pero no pueden entender como contrato los que le venga en
gana y, sobre todo, han de respetar el principio de que los contratos, una
vez celebrados y perfectos, obligan a las partes.
8.2
Condicin suspensiva y condicin resolutoria. Se habla de
condicin suspensiva cuando la eficacia del contrato depende del
acaecimiento de la condicin, ya que, hasta que se produzca el suceso, los
efectos propios del contrato estn en suspenso (p. ej. el citado
anteriormente del vehculo que precisa pasar la ITV para ser adquirido).
Por el contrario, cuando el contrato apenas celebrado genera los
efectos propios, como si no existiera condicin, pero el acaecimiento de sta
supone la ineficacia del contrato, se habla de condicin resolutoria (p. ej. el
comprador adquiere el vehculo y posteriormente lo lleva a la ITV y no
supera la misma).
As pues, el acaecimiento de la condicin voluntariamente aceptada
por las partes puede traer consigo:
a) La eficacia del contrato, en el supuesto de condicin suspensiva.
b) O la ineficacia del mismo, en el caso de que sea resolutoria. Aunque
para ambos tipos se establece la regla de que la condicin opera con efecto
retroactivo (art. 1.120 CC).
Esta confrontacin entre condicin suspensiva y resolutoria, muy clara
en trminos tericos, origina no pocos problemas en la prctica; ya que una

misma frmula literaria en un contrato puede entenderse en ambos

sentidos, como ejemplo el citado del vehculo. Por tanto, deber
pronunciarse por el que resulte ms acorde a la voluntad de las partes.
8.3
La conditio iuris o condicin legal. Con este trmino se
hace referencia a aquellos supuestos en los que la ley subordina la eficacia
de un contrato u otro negocio al acaecimiento de un suceso futuro o incierto
y, en todo caso, no dependiente de la voluntad de las partes.
9. EL TRMINO O PLAZO.
9.1
Planteamiento. El trmino es un elemento accidental del
contrato, que se configura como el momento temporal en que:
a) Comienzan o terminan los efectos de un contrato, o bien,
b) Ha de llevarse a cabo el cumplimiento de una obligacin
determinada.
En el primer caso, el trmino opera como elemento accidental del
contrato, afectando a su eficacia. En el segundo, presupuesta la eficacia del
contrato, el trmino o plazo est referido slo a su ejecucin o al
cumplimiento de las obligaciones de las partes.
El CC regula con detalle las obligaciones a plazo (arts. 1.125 y ss.)
9.2
El trmino como elemento accidental: trmino inicial y
final. El art. 1.125.2 CC establece entindase por da cierto aquel que
necesariamente ha de venir, aunque se ignore cundo. Esto es, el trmino
puede consistir tanto en la fijacin de una fecha concreta futura (el 1 de
mayo de 2.013), como en un perodo temporal determinado (dentro de 20
das).
Es necesario que, al contrario que la condicin, para que pueda
hablarse de trmino que no haya incertidumbre sobre la llegada del mismo.
El trmino puede ser:
a) Trmino inicial: da cierto a partir del cual un contrato genera los
efectos que le son propios (celebro un contrato de traspaso de un negocio,
pero no se producir efectos hasta final de mes); de forma parecida a
cuanto ocurre en el caso de la condicin suspensiva.
b) Trmino final: consideracin de un da cierto en el que los efectos
propios del contrato se darn por concluidos; de forma paralela a cuanto
ocurra en el supuesto de condicin resolutoria.
9.3
El trmino de cumplimiento: trmino esencial. Desde la
perspectiva del cumplimiento de la obligacin el que asume extraordinaria
relevancia es el denominado trmino esencial. Con dicha expresin no se
pretende afirmar que el trmino sea un elemento esencial del contrato, sino
que excluye que el cumplimiento de ciertas obligaciones se puedan llevar a
cabo con posterioridad a la fecha o el da sealado (p. ej. actuacin de un
msico en una fiesta). Por tanto, el cumplimiento extemporneo equivale a
un verdadero incumplimiento.

10.
EL MODO.
10.1
Nocin y mbito. El tercero de los elementos accidentales del
contrato es el modo, el cual consiste en una carga o en gravamen aadido
en algunas ocasiones a los actos de liberalidad, como la donacin y el
testamento, pues segn afirmacin clsica e indiscutible, el modo no puede
incorporarse a los negocios onerosos. Recalcar que el CC y las
compilaciones forales, solo admiten la incorporacin del modo a las
donaciones y a la institucin de heredero o legatario.
10.2
Rgimen bsico. El modo consiste en una obligacin
accesoria impuesta al beneficiario de una determinada liberalidad por el
disponente de sta que, inicialmente, no afecta ni suspende la atribucin
patrimonial realizada con carcter gratuito, ni la convierte en onerosa (p. ej.
quien regala una finca a su sobrina y le impone la carga de regalar una
cesta de navidad a cada uno de los empleados).
La relacin entre liberalidad y modo es de subordinacin: el modo es
accesorio respecto a la liberalidad. Por ello, en caso de que el modo
impuesto consista en una carga de carcter ilcito o imposible, se tendr por
no puesto o ineficaz, mientras que la validez de la liberalidad se mantendr.
La carga modal, no puede entenderse como un simple ruego, es
obligatoria para el beneficiario de la liberalidad, quin habr de cumplirla,
ya que, en caso contrario, la liberalidad podr ser revocada.
11.
CONTRATOS TPICOS Y ATPICOS.
11.1
Los contratos tpicos. Se denominan as a los contratos que
estn legalmente contemplados y a los que el Derecho objetivo proporciona
una regulacin de carcter general, en gran medida de carcter dispositivo.
As pues, los diversos tipos de contratos que aparecen en el CC
(compraventa, arrendamiento) o en cualquier otra disposicin legal, sern
considerados como tpicos.
11.2
Los contratos atpicos. Por tanto, sern atpicos los contratos
que, aun careciendo de reconocimiento legal y de regulacin positiva,
renen los requisitos esenciales de la genrica forma contractual. Cabe
decir que, aunque los contratos atpicos puedan ser generados para burlar
posibles prohibiciones legales, es necesario la existencia de una causa lcita.

TEMA 22. LA INTERPRETACIN E INTEGRACIN DEL CONTRATO.

1. INTERPRETACIN,
CALIFICACIN
E
INTEGRACIN
DEL
CONTRATO.
La ejecucin del contrato (es decir, llevar a la prctica el conjunto de
derechos y obligaciones de las partes) no es siempre pacfica, sino que
frecuentemente se plantean problemas de carcter interpretativo sobre la
significacin de las clusulas del mismo.

Interpretar equivale a desentraar o averiguar el significado exacto, el

alcance concreto o el preciso sentido de algo, ya sea una norma o un
contrato.
Excepcionalmente, los contratos son redactados con una cuidadsima
tcnica, por lo que la interpretacin ser suficiente para determinar el
objeto y naturaliza del contrato (calificacin). Pero, por lo general, la
interpretacin no suele ser suficiente para determinar la voluntad de las
partes, como consecuencia de la propia insuficiencia del contrato; y por ello
hay que dar un paso ms, la integracin del contrato para poder fijar su
naturaleza, es decir la calificacin del contrato.
2. LA INTERPRETACIN DEL CONTRATO.
2.1
Ubicacin legal y carcter normativo de los criterios
interpretativos. El CC regula la interpretacin de los contratos en los art.
1.281 al 1.289, ambos inclusive. Aunque anteriormente la doctrina se
mostraba partidaria a reconocer las reglas de interpretacin como simples
mximas o axiomas, hoy en da, la mayor parte de la doctrina no duda sobre
su carcter normativo y, por tanto, vinculantes para el intrprete.
2.2
Interpretacin de los contratos y casacin. Como
establece la jurisprudencia del TS, la infraccin a las reglas de interpretacin
de los contratos puede dar origen al recurso de casacin, afirmndose as el
carcter normativo de dichos preceptos.
3. LOS CRITERIOS INTERPRETATIVOS DEL CARCTER SUBJETIVO.
Conforme al articulado del CC, inicialmente la interpretacin debe
dirigirse a desentraar la intencin de los contratantes, generndose as
la denominada interpretacin subjetiva: la que trata de indagar tanto la
voluntad de cualquiera de las partes, cuanto la intencin comn de ambas.
La fundamental es, por supuesto, esta ltima: la interpretacin
admisible es la que atiende a la comn intencin de los contratantes, la que
est basada en la voluntad bilateral de ambos, quedando excluida la mera
voluntad interna de los contratantes, la cual puede servir, no obstante, para
determinar la voluntad comn.
El CC establece los siguientes criterios:
a) Segn el art. 1.281 CC, la intencin de los contratantes asume
primaca, como bien establece el segundo prrafo del citado precepto: si
las palabras parecieren contrarias a la intencin evidente de los
contratantes, prevalecer sta sobre aquellas
b) No obstante, cuando los trminos en que est redactado el contrato
sean claros y evidentes, habr de mantenerse la interpretacin literal, como
bien recoge el primer prrafo del art. 1.281 CC: si los trminos de un
contrato son claros y no dejan duda sobre la intencin de los contratantes
se estar al sentido literal de sus clusulas, as como tambin adoctrina la
continua jurisprudencia del TS.
c) En cuanto a los extremos de carcter complementario o de detalle, la
intencin de las partes debe prevalecer sobre los trminos contractuales,

cualquiera que se la generalidad de stos, como bien establece el art. 1.283

CC: cualquiera que sea la generalidad de los trminos de un contrato, no
debern entenderse comprendidos en l cosas distintas y casos diferentes
de aquellos sobre que los interesados se propusieron contratar.
d) Como bien establece el art. 1.282 CC: para juzgar la intencin de los
contratantes deber atenderse principalmente a los actos de stos,
coetneos y posteriores al contrato. No obstante, y as lo establece la
jurisprudencia del TS, los actos precontractuales deben ser tenidos en
cuenta y juegan un papel fundamental en este sentido.
4. LOS CRITERIOS INTERPRETATIVOS DE CARCTER OBJETIVO.
Adems de los criterios de interpretacin subjetiva, el CC establece
otros criterios denominados de carcter objetivo que operan un mbito
diverso a la intencin de los contratantes. Tales reglas seran,
fundamentalmente, las siguientes:
4.1
La interpretacin sistemtica. Regulada en el art. 1.285 CC
que dice: las clusulas de los contratos debern interpretarse las unas por
las otras, atribuyendo a las dudosas el sentido que resulte del conjunto de
todas. Por tanto, se establece la regla de la necesidad de atender a una
interpretacin sistemtica del conjunto contractual.
4.2
La exclusin de la anfibologa y el principio de
conservacin del contrato. En segundo lugar hay que considerar las
normas que tienen por objeto la exclusin de la anfibologa, es decir el doble
sentido, sin sentido o pluralidad de acepciones de una frmula o trmino. En
tal sentido el CC recoge dos preceptos:
Uno dirigido a evitar querellas lingsticas sobre los trminos utilizados
en el contrato. Art. 1.286 CC: las palabras que pueden tener distintas
acepciones sern entendidas en aquellas que sea ms conforme a la
naturaleza y objeto del contrato.
El otro tiene mayor importancia prctica y terica. Art. 1.284 CC si
alguna clusula de los contratos admitiere diversos sentidos, deber
entenderse en el ms adecuado para que produzca efectos.
Cabe sealar que la importancia de estos preceptos consiste no tanto
en su eficacia en sede interpretativa, sino en la pacfica afirmacin que
produce del principio de conservacin del contrato.
4.3
Los usos interpretativos. El art. 1.287 CC establece: el uso
o la costumbre del pas se tendr en cuenta para interpretar las
ambigedades de los contratos, supliendo en stos la omisin de clusulas
que de ordinario suele establecerse.
4.4
La interpretacin contra stipulatorem. El art. 1.288 CC
dice: la interpretacin de las clusulas oscuras de un contrato no deber
favorecer a la parte que hubiere ocasionado la oscuridad. Se suele afirmar

que dicho precepto es una derivacin del principio de buena fe que debe
presidir en el ejercicio de los derechos subjetivos, siendo aplicable a todo
supuesto contractual.
5. EL ART. 1.289 CC: CIRCUNSTANCIAS ACCIDENTALES DEL
CONTRATO; EL OBJETO PRINCIPAL DEL CONTRATO.
El art. 1.289 CC establece unas reglas de carcter subsidiario, que
requiere de situaciones contractuales particularmente dudosas; adems, en
la prctica, su aplicacin es poco frecuente. Dice el art. 1.289 CC cuando
absolutamente fuere imposible resolver las dudas por las reglas
establecidas en los arts. Precedentes, si aqullas recaen sobre
circunstancias accidentales del contrato, y ste fuere gratuito, se resolvern
a favor de la menor transmisin de derechos e intereses. Si el contrato
fuere oneroso, la duda se resolver a favor de la mayor reciprocidad de
intereses.
Si las dudas de cuya resolucin se trata en este artculo recayesen
sobre el objeto principal del contrato, de suerte no puede venirse en
conocimiento de cul fue la intencin o voluntad de los contratantes, el
contrato ser nulo.
Por tanto cabe diferenciar dos supuestos, segn las dudas recaigan en
las circunstancias accidentales del contrato o sobre el objeto principal del
mismo.
5.1
Circunstancias accidentales del contrato. En primer lugar
hay que aclarar cules son las circunstancias accidentales del contrato;
entendiendo a los mismos como a los extremos o detalles que no afecten
propiamente a su general eficacia (como el lugar de entrega de la cosa, el
color del coche, que no se precis, etc.).
En este caso, se distingue si el contrato es gratuito u oneroso.
Si el contrato es gratuito habr de optar por la menor transmisin de
derechos e intereses, conclusin que se haya anclada en el principio favor
debitoris.
Si el contrato es oneroso, la duda se resolver a favor de la mayor
reciprocidad de intereses, es decir, procurando que el resultado de la
interpretacin garantice la equivalencia de las prestaciones existentes a
cargo de cada una de las partes.
5.2
El objeto principal del contrato. ste establece: si las dudas
recayesen sobre el objeto principal del contrato el contrato ser nulo. Los
efectos quedan claros, si bien, la duda est en determinar que se entiende
por objeto principal del contrato.
A tal efecto, el profesor Lasarte establece que no debe entenderse solo
al objeto del contrato, sino algo ms, que puede estar referido a los
elementos esenciales del contrato, o a cualesquiera otras circunstancias (no
accidentales) que puedan desempear un papel determinante en el
contenido del contrato.

Contina el profesor que el principio de conservacin del contrato no

debera prevalecer sobre la sancin de nulidad de este artculo.
6. LA CALIFICACIN DEL CONTRATO.
Es frecuente que los contratantes se equivoquen a la hora establecer el
contrato, bien confundiendo su nombre (p. ej. depsito por comodato) o
previendo clusulas que entienden errneamente como legalmente
imperativas. Ello origina que deba calificarse el contrato, es decir, identificar
el tipo o esquema contractual celebrado para determinar, entre otras, el
rgimen legal imperativo o supletorio.
7. LA INTEGRACIN DEL CONTRATO: EL ART. 1.258 CC; MEDIOS
DE INTEGRACIN.
7.1
Alcance y significado del art. 1.258 CC. Generalmente, la
interpretacin y calificacin son operaciones lgicas que determinan la
precisa determinacin de derechos y obligaciones de las partes; si bien, en
ocasiones, es necesario adems extraer consecuencias complementarias. A
esto se le conoce como integracin del contrato y se recoge en el art. 1.258
CC.
Dice el citado precepto: los contratos se perfeccionan por el mero
consentimiento, y desde entonces obligan, no solo al cumplimiento de lo
expresamente pactado, sino tambin a todas las consecuencias que, segn
su naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y a la ley.
7.2
Medios de Integracin. El art. 1.258 CC establece como
medios de integracin la buena fe, el uso y la ley. Sin embargo el
escalonamiento jerrquico de tales medios de integracin debera ser al
contrario: en primer lugar debera integrarse la ley imperativa y, en su
defecto, dispositiva; a continuacin los usos normativos y, finalmente, la
buena fe.
a) La ley: la norma imperativa aplicable a un supuesto contractual
determinado primara incluso sobre el acuerdo o clausulado. Las normas
dispositivas, en cuanto son disponibles por las partes, solo integrarn el
contrato cuando contemplen un elemento natural del mismo que no haya
sido contemplado o regulado de forma diversa a la legalmente prevista.
b) Los usos normativos: estos integran el acuerdo contractual en cuanto
costumbre, si bien, en caso de ser conocidos y no queridos por las partes
pueden ser excluidos del acuerdo contractual
c) La buena fe: para entenderla como medio de integracin, en virtud
del art. 1.258 CC no debe ser entendida en sentido subjetivo, sino como un
criterio ordenador de las relaciones contractuales.

TEMA 23. LA EFICACIA DEL CONTRATO.

1. LOS EFECTOS PROPIOS DEL CONTRATO: EL PRINCIPIO DE LA

RELATIVIDAD, LA POSIBLE EFICACIA DEL CONTRATO EN
RELACIN CON TERCERAS PERSONAS.
El designio prctico de la celebracin de cualquier contrato radica en
crear un entramado de derechos y obligaciones entre las partes, cuyo
alcance depende de la naturaleza y tipo contractual elegido, as como de las
estipulaciones concretas.
El contrato se configura como un asunto de inters exclusivo de las
partes, las cuales establecern la reglamentacin contractual que estiman
ms oportuna para sus intereses, respetando los escasos preceptos legales
de naturaleza imperativa.
1.1
Los efectos inter partes: el principio de la relatividad del
contrato. Dice el art. 1.257.1 CC los contratos solo producen efectos entre
las partes que los otorgan y sus herederos, deducindose claramente
que los contratos, por principio, despliegan eficacia exclusivamente en
relacin con los contratantes y, en su caso, con los herederos.
De otra parte, el art. 1.091 CC establece el denominado principio de
relatividad del contrato, disponiendo: las obligaciones que nacen de los
contratos tienen fuerza de ley entre las partes contratantes y deben
cumplirse al tenor de los mismos. Dicho principio, trata de poner de
manifiesto que la eficacia del contrato no tiene alcance general, sino un
alcance limitado a las partes contratantes.
1.2
La posible eficacia del contrato en relacin con terceras
personas. La regla general de la relatividad del contrato conoce
excepciones, sobre todo en relacin a los contratos a favor de tercero.
2. LOS CONTRATOS EN FAVOR DE TERCERO Y EN DAO DE
TERCERO.
2.1
Los contratos a favor de tercero.
La existencia de
contratos generadores de derechos en favor de tercero se encuentra
consagrado en el segundo prrafo del art. 1.257 CC: si el contrato
contuviera alguna estipulacin en favor de un tercero, ste podr exigir su
cumplimiento, siempre que hubiese hecho saber su aceptacin al obligado
antes de que haya sido aqulla revocada. Un ejemplo de este tipo
contractual con favor a un tercero podra ser cuando una persona contrata
un seguro de vida en favor de su (futuro) cnyuge viudo.
Partes contratantes y beneficiario. La existencia de un contrato en
favor de un tercero presupone que ste, pese a no haber sido parte
contratante, es titular de un determinado derecho de crdito que puede
exigir directamente a la parte obligada.
La doctrina del TS establece que el beneficiario es titular de un derecho
de crdito y no un mero receptor de la prestacin.
El beneficiario, al no ser parte contractual, no tiene porque tener
capacidad de obrar, o incluso no tiene porque ser persona, ya que puede
establecerse como beneficiario al nasciturus o incluso al concepturus.

Generalmente en la prctica, la concreta y expresa designacin del

beneficiario se realizar en el propio contrato, aunque tambin cabe la
posibilidad que se designe a posteriori.
La aceptacin por el beneficiario en relacin con la revocacin de la
estipulacin. El beneficiario podr exigir el cumplimiento de la obligacin,
siempre que hubiese hecho saber al obligado su aceptacin antes de que la
estipulacin haya sido revocada. Por tanto, a partir de la aceptacin del
beneficiario, la eventual revocacin ser ineficaz, y las partes quedarn
obligadas con el beneficiario.
En cuanto al momento en que se establece el nacimiento del derecho
de crdito a favor del tercero, la doctrina mayoritaria establece que se
produce desde el mismo momento en que se perfecciona el contrato, y, por
tanto, la aceptacin no debe ser entendida como una condicin para
obtener el derecho de crdito sino como un lmite a la revocacin.
Si bien, no debe menospreciarse la aceptacin del beneficiario, ya que
como bien establece la jurisprudencia del TS, interpretando el art. 1.257.2
CC, la aceptacin es un presupuesto de la posibilidad de exigir el
cumplimiento de la obligacin, y, por tanto, debe entenderse como un
presupuesto de la consolidacin del derecho de crdito del beneficiario.
Cabe aadir que la aceptacin puede realizarse de forma expresa o
tcita, por palabras o por hechos.
2.2
Los contratos en dao a tercero. Quizs por simetra a los
contratos a favor de tercero, algunos autores se han planteado la existencia
de contratos en dao a tercero, como p. ej. Aquellos establecidos para
burlar acreedores. Para el profesor Lasarte, este grupo de contratos son una
agrupacin conceptual de carcter descriptivo, los cuales, una vez
identificado el resultado daoso, son susceptibles de impugnacin, ya que
no existe marco normativo alguno para defenderlos.
3. LOS CONTRATOS CON PERSONA A DETERMINAR.
Desde muy antiguo es conocida la prctica contractual de que una de
las partes contratantes se reserve la posibilidad de sealar como
contratante definitivo a una tercera persona que, en el momento de la
celebracin del contrato, puede ser desconocida para ambas partes. La
caracterstica principal de esta categora contractual viene representada por
la vinculacin que uno de los contratantes asume, incluso sabiendo que la
otra parte puede desentenderse designando a un tercero, que pasar a ser
parte contractual con eficacia retroactiva.
Generalmente esta prctica queda reservada a los contratos de
compraventa o de opcin de compra, as como a la adquisicin en subasta
pblica de los bienes ofrecidos, y encuentran su razn de ser en el hecho de
evitar el devengo de un doble impuesto de trasmisiones.
4. LA PROMESA DEL HECHO AJENO.
Frecuentemente se dan supuestos contractuales en los que la
obligacin a cargo de una de las partes (promitente) consiste precisamente

en conseguir que un tercero celebre un contrato con la otra parte o se

avenga a cumplir las obligaciones del contrato base celebrado entre
promitente y promisario. En la mayor parte de los casos, la promesa del
hecho ajeno se encuentra en el seno de la intermediacin.
La promesa del hecho ajeno no se encuentra contemplada
expresamente por norma alguna del CC, si bien se caracteriza por:
1 El promitente debe actuar por s mismo, en su propio nombre y por
su cuenta y riesgo.
2 Generalmente, la prestacin debe configurarse como una
obligacin de resultado y no de medios.
3 Por lo comn se trata de contratos de carcter onerosos.
5. LA CESIN DEL CONTRATO.
5.1
Concepto y funcin de la cesin del contrato. Adems del
crdito (o deuda) puede ser objeto de transmisin la ntegra posicin
contractual que una persona ocupe en un determinado contrato. sta
prctica es frecuente en la prctica comercial, y aunque el CC no establece
norma alguna al respecto, debe entenderse como un negocio atpico, sobre
cuya admisibilidad no cabe duda alguna, atendiendo a la jurisprudencia y el
principio general del art. 1.255 CC.
5.2
Presupuestos. Conforme a la jurisprudencia del TS para que
pueda darse la cesin del contrato se requiere fundamentalmente:
a) Que la otra parte contratante (contratante cedido) acceda o consienta
la cesin. Ello conlleva a una relacin triangular donde se requiere el
acuerdo unnime de contratante cedente, cesionario y contratante cedido.
b) Que se trate de contratos bilaterales, cuyas recprocas prestaciones
no hayan sido total y completamente ejecutadas.
5.3
Efectos de la cesin. Como regla general, conlleva la
liberacin del contratante cedente que no mantendr obligacin con
respecto al contratante cedido. No obstante, cabe pacto en contrario, y no
es extrao, en la prctica, que el cedente quede obligado durante un
determinado tiempo con el cedido, s el cesionario no cumple con las
obligaciones que el incumben.
6. EL SUBCONTRATO.
En la actualidad es frecuente hablar de subcontrato y de
subcontratacin, con la finalidad de resaltar una finalidad econmica
innegable: en muchos casos la ejecucin material de las prestaciones
contractualmente asumidas no es llevada a cabo por la parte contratante,
sino que sta a su vez contrata a terceras personas para la realizacin de
tales prestaciones.
Naturalmente, la subcontratacin tiene como presupuesto necesario
que se trate de obligaciones no personalsimas.

6.1 La subordinacin funcional de los subcontratos. Los

subcontratos se encuentran subordinados funcionalmente al contrato
principal, si bien el subcontratante no podr argir frente a la exigencia de
cumplimiento de sus obligaciones, los posibles incumplimientos de los
subcontratados. Por su parte, los subcontratados no cuentan con un cauce
eficaz para reclamar al contratante el cumplimiento de las obligaciones
asumidas por el subcontratante.
6.2 Algunos supuestos especficos de accin directa. Lo afirmado
anteriormente vlido en trminos generales, no obsta a que, en
determinados supuestos, mediante la accin directa, el subcontratado podr
reclamar al contratante. Ocurre as en el caso de los trabajadores o
suministradores de materiales en un contrato de obra quienes pueden
dirigirse directamente contra el dueo de la obra.
En sentido contrario, cabe la accin directa del contratante acreedor del
subcontratante, al menos, en los siguientes casos:
El mandante puede dirigirse contra el sustituto del mandatario.
Por la Ley de Arrendamientos Urbanos, el arrendador podr dirigirse
contra el subarrendatario.
6.3 La subcontratacin en el sector de la construccin: la Ley
32/2.006.

TEMA 24. LA INEFICACIA DEL CONTRATO.

1. LA INEFICACIA DEL CONTRATO.
Con la expresin ineficacia del contrato se hace referencia a todos
aquellos supuestos en que el contrato no llega a producir los efectos a que
esta tendencialmente dirigido o deja de producirlos en un momento dado.
Por tanto, dado que los contratos son para cumplirlos y que la
autonoma privada no es reconocida por el ordenamiento jurdico para que
se juegue con ella celebrando contratos ineficaces, resulta claro que los
supuestos de ineficacia representan para el Derecho supuestos patolgicos
(enfermizos, anmalos).
Lo que ocurre es que las causas de tales supuestos pueden ser tan
diversas que resulta difcil sistematizarlas de forma aceptable, adems
dicha tarea tiene poco inters prctico. Si bien, hay que indicar que los
supuestos de ineficacia contractual se pueden dividir en dos grandes
grupos:
a) Invalidez: motivada por la existencia de circunstancias intrnsecas a
cualquiera de los elementos esenciales que no resultan admisibles para el
ordenamiento jurdico. En ella resulta necesario distinguir entre:
a. Nulidad o supuestos de contratos nulos.
b. Anulabilidad o supuestos de contratos anulables.
b) Ineficacia en sentido estricto: en la que deberan incluirse aquellos
casos en que ciertos defectos o carencias extrnsecos al contrato en s

mismo considerado, como acuerdo de voluntades, conlleva su falta de

efectos. Entre tales casos estarn: mutuo disenso, desistimiento unilateral,
rescisin, revocacin
2. LA NULIDAD DEL CONTRATO (En examen las causas y accin).
2.1
Idea general. La nulidad representa el supuesto ms grave de
ineficacia, y en tal lnea el TS lo establece como la expresin del nada
jurdico (STS de 13 de febrero de 1.985).
Los contratos nulos, pues, no merecen para el Derecho ms que
rechazo, no puede reconocer el ordenamiento jurdico ningn efecto del
contrato nulo, si siquiera su admisibilidad como tal contrato.
2.2
Causas de nulidad. Las razones o causas que predeterminan
la nulidad absoluta de los contratos son de extraordinaria gravedad. En tal
sentido el TS establece que la nulidad propiamente dicha tiene lugar
cuando el acto es contrario a las normas imperativas o cuando no tiene
existencia por carecer de alguno de sus elementos esenciales (STS de 13
de febrero de 1.985).
Es por ello que resulta recordar el art. 1.261 CC, precepto de carcter
imperativo, donde se establecen como elementos esenciales del contrato el
consentimiento, el objeto y la causa.
Son causas de nulidad radical del contrato:
a) La carencia absoluta o inexistencia de cualquiera de los elementos
del contrato, en cuyo caso no habra contrato. La celebracin del contrato
con falsa representacin supone la falta de consentimiento y produce
nulidad segn el TS.
b) El incumplimiento de cualquiera de los requisitos del objeto del
contrato: licitud, posibilidad y determinacin.
c) La ilicitud de la causa.
d) El incumplimiento de la forma sustancial.
e) La contrariedad a las normas imperativas, a la moral y al orden
pblico, en cuyo caso habr que hablar de contrato ilegal.
f) En particular, los actos a ttulo gratuito sobre bienes comunes
realizados por un cnyuge sin el consentimiento del otro.
2.3
La accin de nulidad. Por muy nulo que sea un contrato, en
caso de celebrarse, aparentemente seguir produciendo efectos como si
fuera vlido. Para evitar esta apariencia contractual, est la accin de
nulidad, que se podra conceptuar como el vehculo procesal tendente a
lograr que el Juez decrete la nulidad del contrato.
La accin de nulidad cuenta con los siguientes caracteres:
a) Es imprescriptible, es decir, puede ser ejercitada en cualquier
momento.
b) Puede ejercitarla cualquier persona interesada en deshacer el
contrato nulo, no excluyndose, por tanto, a terceras personas ajenas al
contrato.

2.4
Consecuencias de nulidad. En general, produce la
restitucin, es decir como el contrato nulo no produce efectos, la
declaracin de nulidad tiende a dejar las cosas en el statu quo
inmediatamente anterior a la celebracin del contrato. En tal sentido, se
pronuncia el art. 1.303 CC: declarada la nulidad de una obligacin, los
contratantes deben restituirse recprocamente las cosas que hubiesen sido
materia del contrato.
La restitucin debe hacerse, en principio, en forma especfica o in
natura. Si no fuese posible se realizar en equivalente en dinero.
No obstante, en el caso especfico de supuestos de ilicitud, habr que
estar a lo dispuesto en los arts. 1.305 y 1.306 CC.
El art. 1.305 CC establece que cuando la nulidad provenga de un ilcito
penal comn a ambos contratantes, carecer de toda accin entre s y se
proceder contra ellos, y la cosa objeto del contrato se le aplicar lo
previsto en el CP. Esta disposicin es aplicable cuando el delito o falta parte
de uno de los contratantes; pero l no culpado podr reclamar lo dado y no
estar obligado a cumplir lo prometido.
El art. 1.306 CC establece que si el hecho se comete por causa torpe
que no constituya delito ni falta, se observarn las reglas siguientes:
Cuando la culpa est de parte de ambos contratantes, ninguno de
ellos podr repetir lo que hubiera dado, ni reclamar el cumplimiento de lo
ofrecido por el otro.
Cuando est de parte de uno solo, ste no podr repetir ni reclamar,
pero el otro s.
2.5
La nulidad parcial del contrato. Se habla de nulidad parcial
cuando el contrato tiene una o varias clusulas ilegales, pese a la validez y
adecuacin al ordenamiento jurdico del contrato. Es decir, el objeto, la
causa y, en su caso, la forma, son intachables, pero algunos aspectos son
contrarios a una norma imperativa.
El CC no regula de forma general esta problemtica, si bien,
atendiendo a normas concretas, se deduce el principio general que las
clusulas nulas debern tenerse por no puestas, como inexistentes; al
tiempo que debe preconizar (ponderar) la eficacia del contrato.
No obstante, hay que matizar que habr que observar cada caso en
concreto. Y la doctrina jurisprudencial espaola mantiene la regla utile per
inutile non vitiatur (la parte til no debe verse viciada por la abusiva o nula),
que propugna con el principio antes mencionado.
3. LA ANULABILIDAD DEL CONTRATO (En examen las causas).
3.1
Idea general. La anulabilidad es un supuesto de invalidez de
mucha menor gravedad que la nulidad y su rgimen jurdico se separa
notoriamente del de la nulidad.
3.2
Causas de
anulabilidad pueden ser:

anulabilidad.

Las

razones

causas

de

a) Todos los vicios del consentimiento: error, violencia (no absoluta),

intimidacin y dolo, que no vuelvan a ser considerados.
b) Inexistencia de plena capacidad de obrar de alguno de los
contratantes, tales como: los menores no emancipados y las personas
sometidas a tutela o curatela.
c) La inexistencia de consentimiento marital respecto de los contratos
onerosos realizados por el otro cnyuge, cuando legalmente se requiera el
consentimiento de ambos.
3.3
La accin de anulabilidad. La accin de anulabilidad tiene
un efecto ms limitado que la nulidad, debindose de considerar los
aspectos siguientes:
a) Conforme al art. 1.301 CC solo durar cuatro aos, siendo este plazo
de caducidad, comenzando a contar desde que se produce la perfeccin del
contrato o el cese del motivo de anulabilidad.
b) Segn el art. 1.302 CC: puede ejercitar la accin de nulidad de los
contratos los obligados principal o subsidiariamente en virtud de ellos.
Podra decirse que lo estn las personas legitimadas para interponer la
accin de anulabilidad queda limitado a aqullas que hayan sufrido el vicio
del consentimiento o fueren incapaces para realizar el contrato, as como los
que asumen obligaciones a causa de dicho contrato.
3.4
Efectos de la anulabilidad. Las diferencias entre nulidad y
anulabilidad se acaban con lo dicho, pues los efectos de la anulabilidad son
sustancialmente los mismos: la restitucin.
No obstante, habr que tener en cuenta la excepcin del art. 1.304 CC
que establece que no est obligado el incapaz a restituir sino en cuanto
se enriqueci con la cosa o precio que recibiera.
Cabe resear que las normas de los arts. 1.305 y 1.306 CC quedan
excluidas del mbito de la anulabilidad, pues son supuestos de nulidad
absoluta.
4. LA
PERVIVENCIA
DE
LOS
CONTRATOS
INVLIDOS:
CONFIRMACIN DEL CONTRATO ANULABLE, CONVERSIN DEL
CONTRATO NULO.
4.1
Observaciones generales: las causas de invalidez y su
posible sanacin. La diferencia entre nulidad y anulabilidad no debe
valorarse en base a los efectos positivos del ejercicio de la correspondiente
accin, sino resaltando las consecuencias de la falta de ejercicio de la
accin.
a) Aunque no se ejercita la accin de nulidad, el contrato ser nulo para
el Derecho, de ah su imprescriptibilidad. Por tanto, ser una mera
apariencia de contrato el cual nunca podr ver subsanados sus vicios de
raz.
b) Por el contrario, la falta de ejercicio de la accin de anulabilidad,
conlleva que la pervivencia del contrato se asume por el ordenamiento

jurdico, que lo convalida por considerar que las causas de anulabilidad no

atentan al orden pblico, sino contra los intereses de un particular.
En definitiva, las causas de anulabilidad son disponibles para las partes
y, por tanto, sanables. Y las causas de nulidad, por el contrario, son de
derecho necesario y de carcter absolutamente indisponibles, por atentar
contra el orden pblico.
4.2
La confirmacin del contrato anulable. Se conoce como
confirmacin o ratificacin del contrato el cauce establecido para sanar el
contrato anulable antes de que la accin de anulabilidad prescriba.
Segn el art. 1.310 CC solo son confirmables los contratos que renan
los requisitos expresados en el art. 1.261, esto es, que renan los
requisitos esenciales del contrato: consentimiento, objeto y causa.
La confirmacin purifica el contrato de los vicios de que adoleciera
desde el momento de su celebracin (art. 1.313 CC), es decir, tiene eficacia
retroactiva y, por consiguiente, extingue la accin de nulidad.
Para que se vlida, se requiere que sea llevada a cabo por persona
competente para ejercitar la accin de anulabilidad, que sta sea consciente
en la trascendencia de la misma. Por ello, el CC exige que el confirmante
tenga conocimiento de la causa de anulabilidad y que el vicio no le siga
afectando (art. 1.311 CC).
La confirmacin puede realizarse de forma expresa o tcita.
4.3
La denominada conversin del contrato nulo. Esta
denominacin por algunos juristas, el profesor Lasarte la estima como una
tarea ardua, ya que la confirmacin solo es posible en los contratos
anulables.
5. EL MUTUO DISENSO.
Por mutuo disenso se conoce a la celebracin de un nuevo contrato
encaminado a privar los efectos de un contrato anterior, y por tanto, poner
fin a la relacin obligatoria preexistente. Los contratantes estn de acuerdo
en disentir, donde antes haban consentido.
Por tratarse de un nuevo contrato debe de reunir los requisitos
generales establecidos y adems deber de reunir los requisitos adicionales
exigidos para la relacin contractual inicial (p. ej. de forma).
Puede ocurrir que el mutuo disenso no se plasme en un contrato cuya
finalidad nica realmente sea extinguir una relacin preexistente, sino que
vaya implcito en un nuevo contrato entre las partes que establezca una
nueva relacin.
Son susceptibles de extincin por mutuo disenso cualesquiera
relaciones obligatorias, ya sean instantneas o duraderas, se hayan
empezado a cumplir o no. Si bien, en el caso de las obligaciones duraderas
se plantea la problemtica si tendr eficacia retroactiva y, en su caso, si
nace la obligacin de restitucin.

6. EL DESISTIMIENTO UNILATERAL.
6.1
La categora del libre desistimiento. Perfeccionado un
contrato, los contratantes quedan vinculados por el mismo si concurren los
requisitos para que surta eficacia. El compromiso adquirido no puede
quedar al capricho de una de las partes, como bien dispone el art. 1.256 CC
la validez y el cumplimiento de los contratos no pueden dejarse al arbitrio
de uno de los contratantes.
Esta regla, sin embargo, parece ser ignorada o flexibilizada por el
legislador en una serie concreta de supuestos, que se caracterizan porque
en determinados contratos se reconoce a una o a cada una de las partes
contratantes la posibilidad de extinguir la relacin contractual por su libre
decisin.
6.2
Principales supuestos. Los principales supuestos en los
cuales el legislador consiente que una o cada una de las partes, por su sola
decisin unilateral y sin necesidad de causa que lo justifique, ponga fin a
una relacin contractual son difcilmente reconducibles a una categora
general, por lo que es preferible verlas de forma aislada. Estos son:
La voluntad del dueo de la obra o comitente para que cese la
construccin, debiendo de indemnizarle, segn el art. 1.594 CC.
Cualquiera de los socios de la sociedad civil que por su voluntad
renuncia a la sociedad (art. 1.700.4 CC).
El mandante que libremente y por su decisin revoca el contrato de
mandato (art. 1.733 CC).
El mandatario puede renunciar al mandato, pero debe indemnizar al
mandante (art. 1.736 CC).
El comodante puede reclamar la devolucin de la cosa prestada a su
libre voluntad (art. 1.750 CC).
El depositante, se haya pactado o no el tiempo, podr reclamar la
devolucin de la cosa depositada en cualquier momento y dependiendo de
su libre decisin (art. 1.775 CC).
6.3

El desistimiento a favor de consumidores y usuarios.

6.4
Presupuestos de libre desistimiento. Son presupuestos
para que entre en juego el desistimiento unilateral los siguientes:
a) Que exista una relacin de tracto sucesivo o continuado, que
desarrolle su eficacia en un perodo de tiempo de mayor o menor duracin.
b) Adems, pero alternativamente, deben darse algunas de las
situaciones siguientes:
a. Que la duracin de esa relacin se indeterminada, crendose
entonces el riesgo de que se genere una vinculacin vitalicia, lo que va en
contra del principio contrario a las vinculaciones de por vida.
b. Que la economa interna de la relacin contractual en cuestin,
asigne roles no equilibrados a las partes, siendo predominante el inters de
una de ellas.

6.5
Efectos. El libre desistimiento conlleva la extincin de la
relacin obligatoria, pero sin efecto retroactivo.
En cuanto si el libre desistimiento tiene un precio, se podra decir que
con carcter general no es as, aunque existen supuestos donde se
establece una indemnizacin, como p. ej. en el contrato de obra (art.
1.594 CC).
6.6
Desistimiento unilateral convencional. Resulta difcil
admitir lisa y llanamente la introduccin convencional del desistimiento
unilateral, pues contraviene al principio de inadmisibilidad de condiciones
potestativas del art. 1.256 CC. No obstante, existen cauces arbitrados que
podran equipararse al libre desistimiento, como puede ser la multa
penitencial o las arras.
7. LA RESOLUCIN DEL CONTRATO POR INCUMPLIMIENTO.
7.1
El art. 1.124 CC: la facultad resolutoria. Establece el
primer prrafo del mencionado precepto: la facultad de resolver las
obligaciones se entiende implcita en las recprocas, para el caso de que
uno de los obligados no cumpliere lo que le incumbe. La razn de este
precepto es clara: si uno de los contratantes no quiere o no puede cumplir,
ms vale aceptar tal realidad y permitir al otro que d por resuelto el
contrato. Se reconoce una facultad resolutoria del contrato por el
incumplimiento de la otra parte.
7.2
Facultad resolutoria, clusula resolutoria expresa y
condicin resolutoria: precisiones. Razones de orden histrico han
trado consigo que la facultad resolutoria del art. 1.124 CC se presente como
una condicin resolutoria tcita. De igual forma, la prctica, muy comn por
cierto, de establecer clusulas resolutorias por incumplimiento en los
contratos, conlleva a que se hable de clusulas resolutorias expresas. Sin
embargo cabe realizar las siguientes aclaraciones:
a) La facultad resolutoria del art. 1.124 CC no es una condicin;
sencillamente porque el evento futuro no es ajeno a las partes.
b) El hecho de que se establezca una clusula resolutoria expresa,
deber hacerse con sometimiento a las circunstancias jurisprudenciales
requeridas, que a continuacin se expresan.
7.3
Requisitos de ejercicio de la facultad resolutoria.
Conforme a la jurisprudencia del TS, el ejercicio de la facultada resolutoria
presupone:
a) Que el reclamante haya cumplido su obligacin o que acredite que no
se encuentra en condiciones de hacerlo.
b) Obviamente, que la otra parte no cumpla o no haya cumplido cuanto
le incumbe. Este incumplimiento puede ser total o parcial, si bien ste debe
tener entidad suficiente para impedir la satisfaccin econmica de las
partes.
c) Que se encuentren ligadas las partes por un contrato bilateral.

d) Que la obligacin cuyo incumplimiento fundamenta el ejercicio de la

facultad resolutoria sea exigible.
e) Que la frustracin del contrato dimanante del incumplimiento sea
patente o, al menos, acreditable.
7.4
Ejercicio de la accin resolutoria. De acuerdo con lo
establecido en el segundo prrafo del art. 1.124 CC: el perjudicado puede
optar por exigir el cumplimiento (lgicamente, en caso que sea posible) o la
resolucin del contrato.
Es ms, como recoge el TS, puede optar por la resolucin del contrato
tras haber intentado lograr el cumplimiento.
Cualquiera de las opciones va acompaada, en principio, por la
indemnizacin de daos y perjuicios, aunque no de forma necesaria, porque
no cabr reclamarla cuando el incumplimiento se deba a circunstancias no
imputables al demandado.
Es ms, el Juez no tiene por qu sentenciar de forma automtica la
resolucin por la que opte el demandante, ya que el CC lo autoriza para
que, en caso de haber causas justificadas, conceda al deudor un plazo para
que cumpla.
Al no prever el CC un plazo de ejercicio de la accin, se entiende el
plazo general de prescripcin de las acciones personales: 15 aos.
7.5
Efectos de la resolucin. La resolucin del contrato tiene
efecto retroactivo y eficacia restitutoria, por lo que ambas partes debern
reintegrarse recprocamente el objeto del contrato que hubieren recibido. Se
estara ante un supuesto de ejecucin especfica o in natura que, conforme
a las reglas generales, en caso de resultar imposible, se ver sustituida por
la reparacin pecuniaria.
8. LA ALTERACIN DE LAS CIRCUNSTANCIAS CONTRACTUALES: LA
CLUSULA REBUS SIC STANTIBUS.
8.1
La alteracin de las circunstancias contractuales y la
clusula rebuc sic stantibus. Existen supuestos en los que, como
consecuencia de la extraordinaria alteracin de las circunstancias atinentes
al contrato, no previstas por las partes, se producen efectos que atentan
gravemente contra la equivalencia de las prestaciones establecidas
originariamente. P. ej. tras un desastre natural que merma la cosecha de
trigo en una regin, el comprador exige a los agricultores que cumplan con
los acuerdos, en cuanto a precio, redactados con anterioridad.
Ante semejante eventualidad, la doctrina y jurisprudencia espaola ha
hablado tradicionalmente de la llamada clusula rebuc sic stantibus como
remedio al desequilibrio patrimonial que la alteracin de las circunstancias
contractuales comporta, en el sentido de entender implcito en el contrato
un pacto, en virtud del cual el cumplimiento se entiende necesario siempre
y cuando las cosas sigan mantenindose tal y como se encontraban en el
momento de la perfeccin del contrato.

Si bien, la admisibilidad de este mecanismo se hace de manera

restrictiva por afectar al principio general pacta sunt servanda (los pactos
deben ser cumplidos) y a la seguridad jurdica.
8.2
La clusula rebuc sic stantibus como supuesto de
integracin contractual. La confrontacin entre el principio de seguridad
contractual (pacta sunt servanda) y el mantenimiento de la equivalencia de
las prestaciones (rebuc sic stantibus) se ha pretendido superar, a favor de
esta ltima, argumentando que dicha clusula se encuentra insita en todo
contrato por voluntad presunta de las partes.
Dicho planteamiento es errneo y, adems, confuso. La virtualidad de
la clusula rebuc sic stantibus no se deriva de un pacto, ni de la voluntad de
las partes; se trata sencillamente de una aplicacin concreta de las reglas
de integracin contractual imperativamente establecidas en el art. 1.258 CC
que, por principio, son indisponibles por las partes.
8.3
Requisitos y efectos de la aplicacin de la clusula
rebuc sic stantibus. La reiteradsima jurisprudencia sobre el particular
exige que se den los requisitos siguientes para que quepa la aplicacin de la
clusula mencionada:
a) Que entre las circunstancias existentes en el momento de celebracin
del contrato y las concurrentes en el momento de su cumplimiento o
ejecucin se haya producido una alteracin extraordinaria.
b) Que, a consecuencia de dicha alteracin, resulte una desproporcin
exorbitante y fuera de todo clculo entre las prestaciones convenidas.
c) Que no exista otro medio para remediar el desequilibrio sobrevenido.
d) Que las nuevas circunstancias fueran imprevisibles para las partes en
el momento de la celebracin.
e) Que quin alegue la clusula rebuc sic stantibus tenga buena fe y
carezca de culpa.
En cuanto a los efectos, el TS se inclina ms por revisar o modificar la
originaria equivalencia de las prestaciones que por declarar la ineficacia del
contrato, atendiendo al principio de conservacin del contrato.
9. LAS RESCISIN DEL CONTRATO (En examen la accin
rescisoria).
9.1
Idea general. La rescisin es una forma particular de
ineficacia del contrato que procede de un momento posterior a la
celebracin del mismo, el cual nace plenamente vlido, pero posteriormente
se declara ineficaz por sus efectos lesivos o perjudiciales para una de las
partes o un tercero.
La rescisin se distingue fcilmente de la nulidad y anulabilidad: la
rescisin presupone un contrato inicialmente vlido, mientras las otras
instituciones implican la invalidez inicial. En el CC se reconoce fcilmente
esta distincin al establecerse en el art. 1.290 los contratos vlidamente
celebrados pueden rescindirse en los casos establecidos por la ley.

9.2
Las causas de rescisin en el CC. Atendiendo al articulado
del CC, se pueden clasificar en tres grupos las causas de la rescisin:
a) Rescisin por lesin: es decir por el perjuicio patrimonial para una de
las partes, en tal sentido el CC declara rescindibles:
a. Todos los contratos que puedan llevar a cabo los tutores sin la
debida o pertinente autorizacin judicial, siempre que sufra lesin en
ms de la cuarta parte del valor de la cosa.
b. Los celebrados en representacin de ausente, siempre que ste
haya sufrido lesin anteriormente mencionada y no se haya celebrado
con autorizacin judicial.
c. La particin de la herencia, siempre que la lesin sea en ms
de la cuarta parte, atendiendo al valor de las cosas cuando fueran
adjudicadas.
b) Rescisin por fraude: la celebracin de un contrato por intencin
fraudulenta, es decir, con nimo de engaarlos perjudicando sus intereses,
en los supuestos siguientes:
a. Los contratos celebrados en fraude de acreedores, cuando
stos no puedan cobrar de otro modo lo que se les deba.
b. Los contratos que se refieran a cosas litigiosas, cuando
hubiesen sido celebrados por el demandado sin conocimiento y
aprobacin de las partes litigantes o de la autoridad judicial
competente.
c. Los pagos hechos en estado de insolvencia por cuente de
obligaciones a cuyo cumplimiento no poda ser compelido el deudor al
tiempo de hacerlos.
c) Rescisin por otros motivos: el art. 1.291.5 deja la puerta abierta a
otros motivos que la ley determine.
9.3
La accin rescisoria. El CC exige tres requisitos para que
sea posible el ejercicio de la accin rescisoria o, mejor, el efecto propio de la
rescisin (la recuperacin del statu quo anterior a la celebracin del
contrato, mediante la devolucin de las cosas objeto del contrato con sus
frutos y del precio con sus intereses):
a) Que el perjudicado carezca de otro recurso legal para obtener la
reparacin del perjuicio; se trata, por tanto, de una accin subsidiaria.
b) Que el perjudicado pueda devolver aquello a que estuviera obligado.
c) Que las cosas objeto del contrato no se encuentren legalmente en
poder de terceras personas que hubiesen procedido de buena fe, ya que, en
tal caso, la reclamacin del perjudicado se limitar a la indemnizacin por
daos y perjuicios.
El plazo para pedir la accin rescisoria es de cuatro aos (art. 1.299
CC).
El cmputo del plazo comenzar en el momento que cesa la
incapacidad de los sometidos a tutela, o se conozca el domicilio si se trata

de ausentes. En los dems casos el plazo comienza a correr cuando se

celebra el contrato.
9.4
Eficacia restitutoria e indemnizacin de la rescisin. El
efecto fundamental de la rescisin es obtener la devolucin de todo aquello
que haya sido entregado por virtud del contrato rescindible. Pero, en caso
de que la cosa haya desaparecido, siendo imposible su devolucin, o bien
haya ido a parar a manos de terceros de buena fe, la restitucin se
convertir en indemnizacin.
La indemnizacin puede alcanzar al adquiriente de mala fe, debiendo
ste indemnizar si no pudiese restituir la cosa, segn lo previsto en el art.
1.298 CC.

TEMA 25 LA DONACIN.
1. LA DONACIN.
La donacin es la transmisin voluntaria de una cosa o un conjunto de
ellos que hace una persona (donante) a favor de otra (donatario), sin recibir
nada como contraprestacin. El art. 618 CC lo define como: la donacin es
un acto de liberalidad por el cual una persona dispone gratuitamente de
una cosa en favor de otra, que la acepta.
Aunque el CC no lo califica como un contrato, sino como un acto, y lo
regula con ocasin de los modos de adquirir la propiedad, el carcter
contractual le viene dado por la exigencia de la aceptacin por parte del
donatario, lo que supone el acuerdo entre contratantes, y pro la sujecin a
las disposiciones generales de los contratos y obligaciones (art. 621 CC).
La donacin es un contrato en virtud del cual se adquiere directamente
el dominio.
2. MODALIDADES DE LA DONACIN.
Existen supuestos de liberalidades donde se pone en duda si
verdaderamente existe donacin o no.
2.1
Donaciones remuneratorias. Segn el art. 619 CC es
tambin donacin la que se hace a una persona por sus mritos o por los
servicios prestados al donante, siempre que no constituyan deudas
exigibles.
El problema fundamental de las donaciones remuneratorias surge
porque esta idea de donacin remuneratoria dada por el art. 619 CC parece
verse contradicho por el art. 622 CC, que dice las donaciones con causa
onerosa se regirn por las reglas de los contratos, y las remuneratorias por
las disposiciones del presente ttulo en la parte que excedan del valor del
gravamen impuesto.
Esta antinomia, parece haber sido resuelta por la doctrina
estableciendo que, pese a los trminos literales, el art. 622 CC no se refiere

a las donaciones remuneratorias propiamente dichas, sino a las donaciones

modales u onerosas.
2.2
Donaciones modales u onerosas. Son aquellas que
incorporan una carga modal. El art. 619 CC afirma que es tambin
donacin aquella en la que se impone al donatario un gravamen inferior al
valor de lo donado. La donacin modal puede implicar la asignacin de una
parte de lo donado a un tercero (p. ej. te regalo el cortijo, pero anualmente
debe entregar un diezmo de la cosecha a determinada ONG), o un
gravamen independiente del propio objeto de donacin (te entrego mi
coche, pero debes regalar tu bicicleta a mi primo). El nico requisito es que
el gravamen sea inferior al valor de lo donado, imposicin que es lgica y
natural del nimo de liberalidad que debe presidir en la donacin.
2.3
Donaciones mortis causa. En principio, la donacin es un
acto inter vivos. Sin embargo el art. 620 CC establece las donaciones que
hayan de producir sus efectos por muerte del donante participan de la
naturaleza de las disposiciones de ltima voluntad, y se regirn por las
reglas establecidas en el captulo de la sucesin testamentaria. La
interpretacin de tal precepto conlleva a que se asimilen a los legados
hechos en el testamento. stas tienen carcter revocable y quedan sin
efecto hasta el fallecimiento del donante.
2.4
Donacin con reserva de la facultad de disponer. El art.
639 CC contempla un supuesto excepcional en relacin con la
irrevocabilidad de la donacin: podr reservarse el donante la facultad de
disponer de algunos de los bienes donados, o de alguna cantidad con cargo
a ellos; pero, si muere sin haber hecho uso de este derecho, pertenecern
al donatario los bienes o la cantidad que se hubiese reservado.
2.5
Donacin con clusula de reversin. Segn el art. 641 CC,
el donante cuenta con facultades para establecer una reversin
convencional o un derecho de retorno en su favor o en el de un tercero.
Dicho precepto establece que en caso de que la reversin quede
establecida en favor del donante, se entender vlida para cualquier caso y
circunstancia.
En el supuesto de que la reversin se establezca en favor de otras
personas, solo resultar admisible si se realiza en los mismos casos y con
iguales limitaciones que determina el CC para las sucesiones
testamentarias.
2.6
Liberalidades de uso. Bajo tal denominacin se comprenden
aquellos actos de liberalidad realizados en virtud de cnones de conducta
socialmente seguidos por la generalidad de las personas, como p. ej. los
regalos de cumpleaos.
Aunque parte de la doctrina niega su carcter de donacin, parece ms
segura la opinin que propugna su naturaleza de donacin.

3. PRESUPUESTOS Y ELEMENTOS DE LA DONACIN: CAPACIDAD

DE LAS PARTES; OBJETO Y LMITES; PERFECCIN DE LA
DONACIN: LA ACEPTACIN; REQUISITOS DE FORMA.
Son elementos esenciales de la donacin: el empobrecimiento del
donante, el enriquecimiento del donatario y la intencin de hacer una
liberalidad (animus donandi).
3.1
Capacidad de las partes. La donacin implica para el
donante una disminucin patrimonial provocada por un acto de enajenacin,
de transmisin a otro de algo que previamente le perteneca. Para el
donatario, en cambio, la donacin supone un acto de enriquecimiento que
difcilmente puede comportar consecuencias desfavorables.
a) Capacidad para donar: segn el art. 624 CC podrn hacer
donaciones todos los que puedan contratar y disponer de sus bienes. Por
tanto el donante deber tener capacidad contractual y, adems, libre
disposicin de los bienes.
b) Capacidad para aceptar donaciones: la amplitud con que cabe
considerar dicha capacidad se manifiesta en que incluso el nasciturus puede
ser donatario (art. 627 CC).
3.2
Objeto y lmites. La donacin puede recaer sobre cualquier
bien o derecho que sea autnomo e independiente y, por tanto,
individualizable del patrimonio del donante.
El empobrecimiento del donante puede ser perjudicial para el propio
donante, para sus familiares o sus proveedores. Por ello el CC impone
ciertos lmites:
a) La donacin no podr comprender los bienes futuros (art. 635 CC).
b) El donante deber reservar en plena propiedad o en usufructo lo
necesario para vivir en un estado correspondiente a sus circunstancias (art.
634 CC).
c) La proteccin de los derechos de sus legitimarios, lleva a que en el
art. 636 CC se establezca que nadie podr donar ms de lo que pueda dar
en va de testamentos. Por ello el art. 654 CC otorga a los herederos la
potestad para solicitar la reduccin del excedente de las declaradas
donaciones inoficiosas. Para saber si la donacin es inoficiosa, habr que
estar al momento de la muerte del donante, valorando el valor de los bienes
dejados en herencia y de los donados.
d) Como la donacin es una enajenacin de bienes a ttulo gratuito, si
con ella se defraudan los derechos de los acreedores, se presume
fraudulenta, por ello, se faculta a los proveedores anteriores a la donacin a
solicitar su rescisin.
3.3
Perfeccin de la donacin: la aceptacin. La donacin,
bajo pena de nulidad, est sujeta a la aceptacin del donatario, que segn
el art. 630 CC lo puede hacer por s mismo o por medio de persona
autorizada. Este requisito es uno de los extremos fundamentales para

defender el carcter contractual de la donacin, al equipara la aceptacin

con el acuerdo de voluntades.
El CC regula la perfeccin de la donacin en dos artculos cuya
combinacin resulta problemtica para la doctrina:
a) El art. 629 CC establece la donacin no obliga al donante, ni produce
efecto, sino desde la aceptacin.
b) De otra, el art. 623 CC dice la donacin se perfecciona desde que el
donante conoce la aceptacin del donatario.
Sin embargo, es coherente la doctrina que establece que entre ambos
preceptos no existe contradiccin, sino que regulan aspectos diferentes: la
aceptacin del donatario provoca la inmediata eficacia de la donacin (art.
629 CC) salvo que, antes de tener conocimiento de ella, la revoque el
donante (art. 623 CC).
3.4
Forma. Para el CC, la donacin es un contrato formal, si bien
los requisitos de formas son distintos segn recaiga aquella sobre bienes
muebles o inmuebles:
a) La donacin para cosa mueble puede hacerse verbalmente o por
escrito.
b) La donacin de bienes inmuebles debe hacerse en escritura pblica,
as como la aceptacin podr hacerse en la misma escritura de donacin o
en otra separada, pero no surtir efecto si no se hace en vida del donante
(art. 633 CC).
4. LA REVOCACIN DE LAS DONACIONES.
La donacin es irrevocable, en el sentido de que no puede quedar sin
efecto por la sola voluntad del donante, una vez que ha aceptado el
donatario. Sin embargo, el CC, teniendo en cuenta su carcter de atribucin
patrimonial sin contraprestacin, faculta al donante para recuperar lo
donado en ciertos supuestos.
Las causas de revocacin se encuentran legalmente predeterminadas o
tasadas y son de interpretacin estricta, quedando limitadas a las
siguientes: supervivencia de hijos, incumplimiento de cargas, ingratitud del
donatario.
4.1
Supervivencia o supervenencia de hijos. El art. 644 CC
dice toda donacin entre vivos, hecha por persona que no tenga hijos ni
descendientes, ser revocable por el mero hecho de ocurrir cualquiera de
los casos siguientes:
a) Que el donante tenga, despus de la donacin, hijos, aunque sean
pstumos.
b) Que resulte vivo el hijo del donante que ste reputaba muerto cuando
hizo la donacin.
En el primer caso se habla de supervenencia para expresar la
circunstancia sobrevenida, mientras que el segundo se trata de resaltar la
existencia del hijo superviviente. En cualquier caso, el donante podr
ejercitar la accin de revocacin en el plazo de 5 aos, contados desde que

se tuvo noticia del nacimiento del ltimo hijo o de la existencia del que se
crea muerto.
Dicho plazo es de caducidad, y, en caso de fallecimiento del donante,
este derecho de revocacin pasar a sus hijos y descendientes.
4.2
Incumplimiento de cargas. Segn el art. 647.1 CC la
donacin ser revocada a instancia del donante cuando el donatario haya
dejado de cumplir alguna de las condiciones que aqul le impuso. Por lo
que, este tipo de revocacin solo entrar en juego en las donaciones
modales u onerosas.
El CC no establece plazo de prescripcin o caducidad, ni si es
transmisible a los herederos. Jurisprudencialmente se establece que es
susceptible de transmisin hereditaria y, en cuanto a la prescripcin o
caducidad, se establece analgicamente el plazo de 4 aos de las acciones
rescisorias.
4.3
Ingratitud del donatario. Se producir en los supuestos en
que el donatario cometiera algn delito contra la persona, el honor o los
bienes del donante, se le impute algn delito de los que da lugar a
procedimiento de oficio o acusacin pblica, o le niegue indebidamente
alimentos (art. 648 CC).
En este caso, la accin de revocacin tiene un plazo de prescripcin de
un ao contado desde que el donante tuvo conocimiento del hecho y
posibilidad de ejercitar la accin. Adems esta modalidad de revocacin no
es transmisible a los herederos.
4.4
Efectos de la revocacin. Con carcter general, la
revocacin comporta la restitucin al donante de los bienes donados, o del
valor que stos tenan a tiempo de la donacin si hubiesen sido enajenados,
quedando a salvo los derechos del adquiriente de buena fe.
5. LA REVERSIN.
Es un supuesto particular de ineficacia de la donacin. Segn el primer
prrafo del art. 641 CC podr establecerse vlidamente la reversin a favor
de slo el donador para cualquier caso y circunstancia, pero no a favor de
otras personas sino en los mismos casos y con iguales limitaciones que
determina este Cdigo para las sustituciones testamentarias.
6. LA REDUCCIN DE LAS DONACIONES INOFICIOSAS.
Se consideran donaciones inoficiosas las que superen el valor de lo que
el donante (o donatario) pueda dar (o recibir) por testamento. Estas son
perjudiciales para los legitimarios o herederos del donante. Por
consiguiente, para determinar el carcter inoficioso de cualquier donacin
es preciso que se abra la sucesin del donante a causa de su fallecimiento.
TEMA 26 EL CONTRATO DE COMPRAVENTA.
1. LA COMPRAVENTA: NOCIN Y CARACTERES.

1.1
Nocin y caracteres. La compraventa es el contrato ms
frecuente en la vida diaria, por lo que tradicionalmente se le ha considerado
el contrato tipo por antonomasia, y parte de sus preceptos se aplican (con
las precisas adaptaciones) a los dems contratos en que existen
prestaciones recprocas.
La aparicin del dinero y su aceptacin como medio de pago da lugar a
la compraventa, al facilitar la equivalencia econmica de las prestaciones de
comprador y vendedor.
Conforme al art. 1.445 CC por el contrato de compra y venta uno de
los contratantes se obliga a entregar una cosa determinada y el otro a
pagar por ella un precio cierto, en dinero o signo que lo represente. Por
tanto cuenta con las siguientes caractersticas:
Es un contrato consensual, que se perfecciona con el mero
consentimiento. La entrega de la cosa y el pago del precio corresponden a la
fase de ejecucin del contrato, son las obligaciones primordiales.
Es tambin un contrato bilateral por producir obligaciones recprocas.
Es un contrato oneroso, por suponer una equivalencia de las
prestaciones de ambas partes, esto es, sacrificios recprocos para
comprador y vendedor. Si bien, cabe matizar que esta equivalencia basta
con que sea subjetiva.
Por lo general, es un contrato conmutativo al estar determinado el
intercambio de prestaciones desde el momento de su perfeccin; pero
puede ser aleatorio en ciertos casos, como la entrega de cosas futuras.
Es un contrato traslativo de dominio, en el sentido que sirve como
ttulo para la transmisin de la propiedad. No obstante, este carcter
traslativo del contrato no est reido con el llamado pacto de reserva de
dominio.
1.2
Capacidad para celebrar el contrato de compraventa: las
prohibiciones. La compraventa exige, como todos los contratos, que las
partes tengan la capacidad suficiente para contratar y obligarse. El art.
1.457 CC establece podrn celebrar el contrato de compra y venta todas
las personas a quienes este Cdigo autoriza para obligarse, salvo las
modificaciones contenidas en los artculos siguientes. De este modo, se
establece una remisin a la normativa en materia de capacidad de obrar,
destacando los siguientes aspectos:
a) El art. 1.458 CC dice los cnyuges podrn venderse bienes
recprocamente, por lo que se termina con la restriccin que solo permita
las compraventas entre cnyuges cuyo rgimen matrimonial fuese el de
separacin de bienes.
b) El art. 1.459 CC, para evitar posibles fraudes o perjuicios en
supuestos en que hay intereses encontrados, establece: no podrn adquirir
por compra, aunque sea en subasta pblica o judicial, por s ni por persona
alguna intermedia, enumerando a continuacin los siguientes supuestos:
Prohbe a los tutores adquirir los bienes de sus pupilos, siendo
extensible a todo cargo tutelar.

 En cuanto a mandatarios y albaceas, as como cualquier otro tipo

de administrador o representante voluntario, la doctrina realiza una
interpretacin restrictiva, no sindoles aplicable tal limitacin de
adquisicin cuando el mandato o albaceazgo haya concluido o posea
una autorizacin especial del mandante o quien corresponda segn la
institucin.
Igualmente afecta tal prohibicin a los funcionarios pblicos en la
demarcacin territorial y con respecto de los bienes de cuya
administracin estuviesen encargados.
Adems a los miembros de la Administracin de Justicia
(incluyndose Abogados y Procuradores) de los bienes y derechos que
estuviesen en litigo ante el Tribunal, en cuya jurisdiccin o territorio
ejercieran sus funciones. De esta prohibicin se exceptan las acciones
hereditarias entre coherederos, o de cesin en pago de crditos, o de
garanta de los bienes que posean.
La contravencin de algunas de las prohibiciones del art. 1.459 CC
llevar aparejada la nulidad radical y absoluta del contrato as celebrado, de
acuerdo a lo establecido en el art. 6.3 CC los actos contrarios a las normas
imperativas y a las prohibitivas son nulos de pleno derecho, salvo que en
ellas se establezca un efecto distinto para el caso de contravencin. La
concurrencia de la prohibicin del mandatario y albacea es objeto de
anulabilidad, al poder recaer con posterioridad el consentimiento del
mandante o sucesores.
2. EL OBJETO DE COMPRAVENTA: LAS COSAS Y EL PRECIO.
La compraventa supone la obligacin por parte del vendedor de
entregar una cosa determinada a cambio de un precio cierto en dinero o
signo que lo represente, que deber ser satisfecho por el comprador. Por
ello, el objeto de la compraventa es doble: la cosa a entregar y el precio a
pagar (aunque cierta parte de la doctrina considera que el objeto de la
compraventa es solamente la cosa a entregar).
2.1
Las cosas.
a) En general: por lo que se refiere a las cosas, pueden ser corporales o
incorporales o derechos; muebles e inmuebles; presentes o futuras; pero, en
cualquier caso, han de reunir una triple condicin:
1. Que sea de comercio lcito, conforme a la exigencia genrica del
art. 1.271 CC: pueden ser objeto de contrato todas las cosas que no estn
fuera del comercio de los hombres, aun las futuras.
2. Que tengan existencia real o posible. A tal efecto, el art. 1.460 CC
prev si al tiempo de celebrarse la venta se hubiese perdido en su
totalidad la cosa objeto del mismo quedar sin efecto el contrato. Si la
prdida es parcial, el mismo precepto contina diciendo que el comprador
podr desistir el contrato o reclamar la parte existente, abonando su precio
en proporcin al total convenido. Se deriva de esto la vital importancia que

tiene el momento de la perfeccin, pues a partir de sta, el cargo de la

prdida de la cosa recae sobre el comprador.
A efectos de responsabilidad la doctrina suele distinguir de que
existiera o no conocimiento y, en su caso, por quin, del perecimiento
anterior de la cosa.
Si la cosa no tiene existencia real al contratar, pero previsiblemente la
llegar a tener, la compraventa puede ser de dos modalidades, segn la
voluntad de las partes:
Compraventa de cosa esperada: es conmutativa 1 y condicional, en
cuanto las partes subordinan la eficacia del contrato a la existencia de la
cosa. P. ej: se contrata la venta de una cosecha que cierta finca
producir el ao prximo, en tanto el comprador no pagar el precio
hasta que se produzca la cosecha.
Compraventa de esperanza: este es un contrato aleatorio, el
comprador paga el precio aunque la cosa objeto del contrato no llegue a
existir. En el ejemplo anterior el vendedor se limitar a hacer todo lo
posible para la existencia de la cosa y el comprador se ver obligado a
pagar lo pactado aunque la cosecha se pierda.
3. Que la cosa haya sido objeto de determinacin o sea susceptible de
ellos.
b) La venta de cosa ajena: por otra parte, no es necesario que el bien
objeto de la compraventa forme parte del patrimonio del vendedor en el
momento de la compraventa, pues la finalidad traslativa del dominio no se
alcanza sino con la ejecucin del contrato.
Por tanto, se puede afirmar que es posible y perfectamente lcita la
venta de cosa ajena.
2.2
El precio en la compraventa.
a) Requisitos: el precio es el otro elemento objetivo caracterstico de la
compraventa y consiste en una cantidad de dinero que el comprador se
obliga a entregar al vendedor a cambio de la cosa entregada. Ha de reunir
los siguientes requisitos:
Precio verdadero o real: el pago del precio constituye la prestacin
del comprador, de tal caso, si no existiese estaramos ante un contrato
simulado de compraventa, el cual, si cumple los requisitos de la donacin
se considerara como tal; o bien, al constituir el precio para el vendedor la
verdadera causa del contrato, su ausencia o ilicitud provocara la
declaracin de inexistencia contractual.
Precio cierto o determinado: esto no supone que sea necesario
precisarlo cuantitativamente en el momento de celebracin del contrato,
sino que basta con que pueda determinarse sin necesidad de un nuevo
convenio.
1

Contrato conmutativo.
Contrato bilateral en que las prestaciones recprocas son determinadas y en
este sentido se contrapone al contrato aleatorio.

 Precio consistente en dinero o signo que lo represente: por

principio, el precio debe consistir en dinero, en cuanto medio legal de
pago, pues si consiste en otra cosa debe entenderse que estaremos ante
una permuta. Si bien el art. 1.446 CC permite la posibilidad del pago,
parte en dinero y la otra parte en otra cosa, dejando la calificacin del
contrato (compraventa o permuta) a la intencin de las partes o,
subsidiariamente, a la proporcionalidad entre el dinero y el valor de la
cosa.
En relacin al inciso cualquier otro signo que lo represente debe
tenerse en cuenta la asimilacin del dinero con los pagars, cheques,
letras; no obstante, estos documentos mercantiles solo producirn
efectos del pago cuando hubiesen sido realizados, o por culpa del
acreedor se hubiesen perjudicados.
Precio justo?: para el CC la compraventa no supone una estricta
equivalencia objetiva entre el valor de la cosa y el precio pactado,
circunstancia por la que no existe la exigencia de que el precio sea justo.
Si bien el precio irrisorio se equipara al precio simulado.
Una cuestin de especial relevancia es el precio fijado por
disposiciones administrativas o precio legal, de tal modo, que si el precio
excede a ste, el contrato ser nulo parcialmente: el exceso se tendr
por no puesto y el contrato seguir surtiendo efectos.
b) El pacto de arras: es frecuente en la celebracin del contrato de
compraventa realizar un pacto de arras (art. 1.454 CC).
3. DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL VENDEDOR: LA ENTREGA DE
LA COSA; LA OBLIGACIN DE SANEAMIENTO; GARANTAS DE
PAGO DEL PRECIO A FAVOR DEL VENDEDOR.
Como puede deducirse de lo hasta ahora visto, las obligaciones
principales del vendedor consisten en:
Entregar la cosa vendida y conservarla con la diligencia propia de un
buen padre de familia hasta que se entregue (art. 1.094 CC).
Prestar la garanta del saneamiento en los casos de eviccin y vicios
ocultos.
Si bien, adems de dichas obligaciones principales, asumen relevancia
todas aquellas de carcter accesorio y secundario de carcter general.
3.1
La entrega de la cosa.
a) Objeto y circunstancias de la entrega de la cosa: si la funcin
primordial del contrato de compraventa es la de transmitir el dominio de la
cosa al comprador; es lgico que la obligacin primera y fundamental del
vendedor sea la de llevar a cabo la entrega del objeto.
La entrega de la cosa no solo afecta a sta, sino a sus accesorios y los
frutos producidos desde el da en que se perfeccion el contrato. Adems, el
vendedor deber facilitar al comprador los ttulos de pertenencia y los
informes necesarios para hacer valer lo transmitido.

No contiene el CC reglas especiales en cuanto al tiempo y lugar de la

entrega, por lo que deben entenderse las reglas generales. Segn el art.
1.171 CC la entrega de la cosa se har en el lugar donde exista la cosa en
el momento de constituirse la obligacin.
No obstante, en la prctica lo normal es que existan previsiones
convencionales sobre las circunstancias de tiempo y lugar de la entrega.
b) Formas de entrega, la tradicin: en los arts. 1.462 a 1.464 CC se
regula las diversas formas de entrega o tradicin. stas son:
Tradicin real: material o simblica. El art. 1.462.1 CC dispone que
se entender entregada la cosa vendida cuando se ponga en poder
y posesin del comprador. Esta puesta en posesin puede ser dos
maneras:
o Materialmente, cuando hay una entrega manual y efectiva (me
llevo puesto el jersey comprado) o cuando el adquiriente, de
facto y de forma inmediata, ejercita los poderes del propietario
(me quedo a dormir en el apartamento amueblado que acabo
de comprar).
o De forma simblica: sin llegar a producirse una transmisin
material de la cosa, el vendedor manifiesta de forma
inequvoca e irreversible su intencin de transferir la posesin
al adquiriente (entrega las llaves del piso)
Constitutum possessorium y traditio brevi manu: el primer supuesto,
constitutum possessorium, suple a la tradicin material, y se da en
aquellos supuestos en los que le vendedor contina poseyendo la
cosa, pero en virtud de otro ttulo diferente, p. ej. el vendedor sigue
viviendo en el apartamento que vendi, pero como arrendatario.
La denominada traditio brevi manu es el caso opuesto: el
comprador tena ya, con anterioridad a la compra, la posesin de la
cosa y ahora pasa a ser propietario, p. ej. el arrendatario que
adquiere el inmueble donde vive.
La tradicin instrumental: con esta denominacin se conoce al
supuesto del art. 1.462.2 CC cuando se haga la venta mediante
escritura pblica, el otorgamiento de sta equivaldr a la entrega de
la cosa objeto del contrato
c) Reglas especiales en materia de bienes inmuebles: estos pueden ser
adquiridos bien atendiendo a la medida a razn de un precio por unidad de
medida (1.000 el mt2), bien por precio alzado (150.000 ). Ello motiva una
duplicidad de rgimen normativo: en el segundo caso se est comprando un
cuerpo cierto, mientras en el segundo el precio debe ser proporcional al
conjunto de unidades.
Por consiguiente, conviene distinguir los siguientes supuestos:
Venta de inmueble por unidad de medida con cabida inferior a
la sealada en el contrato. En este supuesto el art. 1.469.2 CC
establece que el comprador se encuentra obligado a entregar al
comprador, si ste lo exige, todo cuanto se haya expresado en el

contrato; pero si esto no fuera posible, podr el comprador optar entre

una rebaja proporcional o la rescisin del contrato.
Venta de inmueble por unidad de medida con cabida superior
a la sealada en el contrato. En este el art. 1.470 CC dice que el
comprador tendr la obligacin de pagar el exceso de precio si la mayor
cabida o nmero no pasa de la vigsima parte; pero, si excede de tal
cantidad el comprador podr optar entre el pago o rescindir el contrato.
Venta de unidades y problemas de calidad. La falta de
correspondencia no solo se puede deber a criterios cuantitativos, sino
tambin a criterios cualitativos, por lo que supondr que ser posible
impugnar el contrato por error.
Venta de inmueble hecha por precio alzado. Segn dispone el
art. 1.471.1 CC no tendr lugar el aumento o disminucin del mismo,
aunque resulte mayor o menor cabida o nmero de los expresados en el
contrato.
Plazo de ejercicio de las acciones: aunque el CC habla de un plazo
de prescripcin de 6 meses, la jurisprudencia determina que este plazo es
de caducidad.
d) La facultad de suspender la entrega: en el contrato de compraventa
resulta de aplicacin la regla general del art. 1.124 CC (exceptio non
adimpleti contractus) donde en las obligaciones recprocas una parte puede
suspender su obligacin por falta de cumplimiento de la prestacin del otro.
Adems el vendedor puede suspender la entrega en los siguientes
supuestos:
Compraventa con precio de presente. Segn el art. 1.466 CC, el
vendedor no estar obligado a entregar la cosa vendida si el comprador
no le ha pagado el precio o no se ha sealado en el contrato un plazo
para el pago.
Compraventa con precio aplazado. En este caso, el vendedor
tampoco estar obligado a entregar la cosa si despus de la venta
descubre que el comprador es insolvente.
3.2
La obligacin de saneamiento. Otra obligacin del vendedor
es la de saneamiento, en virtud de la cual responder al comprador:
De la posesin legal y pacfica de la cosa vendida.
De los vicios o defectos ocultos que la cosa tuviera, es decir, su
posesin til.
3.3
El saneamiento por eviccin.
a) Nocin y requisitos: la eviccin2 es un acto de iniciativa extraa al
comprador y vendedor que acarrea la prdida de la cosa objeto del contrato,
por pasar a un tercero, a consecuencia de una sentencia judicial firme en
virtud de un derecho anterior a la compraventa.
2

Eviccin.
Prdida de un derecho por sentencia firme y en virtud de derecho anterior ajeno.

Para que surja la obligacin de saneamiento a cargo del vendedor es

necesario que la demanda de eviccin le haya sido notificada a instancia del
comprador, pues segn el art. 1.481 CC faltando la notificacin, el
vendedor no estar obligado al saneamiento. Esta exigencia se justifica en
la posibilidad de que el vendedor aporte defensas y pruebas contra la
reclamacin del tercero, actuando, de ese modo, en ayuda del comprador.
b) Pactos sobre el saneamiento por eviccin: se admite la celebracin de
pactos acerca del saneamiento por eviccin por las partes. Sin embargo, el
CC recela de la clusula por la que el comprador renuncia al saneamiento y
la restringe en un doble sentido:
1. Declarando nulo todo pacto que exima al vendedor de responder por
eviccin siempre que hubiere mala fe.
2. Estableciendo que, para la renuncia al saneamiento exima de todas
las obligaciones propias del mismo, siendo preciso que el comprador
la haga con conocimiento de los riesgos de la eviccin y
sometindose a sus consecuencias.
Tambin es posible, mediante pacto, aumentar o agravar las
consecuencias de la eviccin.
No obstante, cabe mencionar, que en la prctica, los pactos
convencionales en esta materia son virtualmente desconocidos.
c) Efectos de la eviccin: producida la eviccin, si sta es total y no
haba renunciado el comprador al saneamiento, ste tendr derecho a exigir
del vendedor todos los conceptos indemnizatorios que recoge el art. 1.478
CC:
1. La restitucin del precio que tuviere la cosa vendida al tiempo de la
eviccin, ya sea mayor o menor que el de la venta.
2. Los frutos o rendimientos, si se le hubiere condenado a entregarlos
al que le haya vencido en juicio.
3. Las costas del pleito que haya motivado la eviccin, y, en su caso,
las del seguido con el vendedor para el saneamiento.
4. Los gastos del contrato, si los hubiese pagado el comprador.
5. Los daos e intereses y los gastos voluntarios o de puro recreo u
ornato, si se vendi de mala fe.
d) Los supuestos de eviccin parcial: en este caso, segn el art. 1.479
CC , si la prdida parcial de la cosa vendida (o de una si fuesen varias) es de
tal importancia con relacin al todo, el comprador podr exigir la rescisin
del contrato, pero habr de devolver la cosa sin ms gravmenes de los que
tuviera al adquirirla.
e) Eviccin de cargas o gravmenes ocultos: en el art. 1.483 CC se
establece que si la finca estuviese gravada, sin mencionarse en escritura,
con alguna carga o servidumbre no aparente, de tal naturaleza que deba

presumirse que conocindola no se hubiese adquirido, el comprador podr

rescindir el contrato, a no ser que prefiera la indemnizacin.
Cabe matizar que se trata de un supuesto aplicable solo a bienes
inmuebles.
3.4
El saneamiento por vicios ocultos. Segn el art. 1.484 CC
el vendedor estar obligado al saneamiento por los defectos ocultos que
tuviere la cosa vendida, si la hacen impropia para el uso a que se la destina,
o si disminuyen de tal modo este uso que, de haberlos conocido el
comprador, no la habra adquirido o habra dado menos precio por ella; pero
no ser responsable de los defectos manifiestos o que estuvieren a la vista,
ni tampoco de los que no lo estn, si el comprador es un perito que, por
razn de su oficio o profesin, deba fcilmente conocerlos.
El vendedor responde del saneamiento por vicios ocultos, aunque los
desconozca, a menos que estipule lo contrario y, en tal caso, el vendedor
los ignorase (art. 1.485 CC).
Como consecuencia, el comprador podr optar entre resolver el
contrato (la llamada accin redhibitoria), con restitucin de los gastos que
pag, o rebajar una cantidad proporcional del precio. Si el vendedor actu
de mala fe adems deber indemnizar por daos y perjuicios (art. 1.486
CC).
Si la cosa se pierde como consecuencia de los vicios ocultos, los
efectos dependern de la mala fe o no del vendedor. Si obr de buena fe
deber abonar el precio y los gastos, y si lo hizo de mala fe, adems deber
indemnizar por daos y perjuicios (art. 1.487 CC).
En el caso de ventas judiciales no cabr la responsabilidad por daos y
perjuicios (art. 1.489 CC).
Para que pueda haber saneamiento por vicios ocultos, la accin deber
ejecutarse en el plazo de 6 meses contados desde la entrega de la cosa.
3.5
La contaminacin acstica en los inmuebles como vicio
oculto: la Ley 37/2.003 y el RD 314/2.006. La inclusin en la Ley
37/2.003 o Ley del Ruido de incluir un sistema de verificacin acstica de
las edificaciones, complementa la afirmacin expresa de que el
incumplimiento de objetivos de calidad acstica en los espacios interiores
podr dar lugar a la obligacin del vendedor de responder por vicios ocultos
del inmueble vendido.
3.6
El saneamiento por vicios ocultos en la venta de
animales. El CC contiene reglas especiales para estos casos. El comprador
habr de ejercitar la correspondiente accin en el plazo de 40 das y solo
proceder el saneamiento si se dan los siguientes requisitos:
1. ha de tratarse de un vicio oculto.
2. El vicio o defecto ha de estar determinado por la ley o usos locales.
3. No ha de tratarse de ventas hechas en ferias o pblica subasta, ni de
caballera enajenadas como de desecho.

Si un animal muriese a los tres das de comprado, ser responsable el

vendedor, siempre que la enfermedad que ocasion la muerte existiera
antes del contrato.
3.7
Garantas de pago del precio a favor del vendedor. Como
hemos visto, en determinados supuestos, el vendedor se encuentra
facultado para suspender la entrega de la cosa cuando el pago en tiempo y
preciso del precio pactado se prev de difcil materializacin.
Estos casos se complementan con otras garantas del vendedor,
recogidas en los arts. 1.503 a 1.505 CC, como supuestos de resolucin del
contrato de compraventa que se presentan como especialidades o
aplicaciones particulares de la resolucin general por incumplimiento
regulada en el art. 1.124 CC. Estos son:
a) El supuesto del art. 1.503: en el cual se establece que si el vendedor
tuviere fundado motivo para temer la prdida de la cosa inmueble vendida
y el precio, podr promover inmediatamente la resolucin de la venta. Si no
existiere este motivo, se observar lo dispuesto en el art. 1.124. En el art.
1.124 CC se establece la facultad de resolver el contrato por
incumplimiento, mientras en el art. 1.503 CC se le otorga al vendedor la
facultad de instar a la resolucin del contrato por temor a que se produzca
el incumplimiento.
b) El pacto expreso de resolucin en las ventas inmobiliarias (el pacto
comisorio): se establece en el art. 1.504 CC en la venta de bienes
inmuebles, aun cuando se hubiera estipulado que por falta de pago del
precio en el tiempo convenido tendr lugar de pleno derecho la resolucin
del contrato, el comprador podr pagar, aun despus de expirado el
trmino, nterin no haya sido requerido judicialmente o por acta notarial.
Hecho el requerimiento, el Juez no podr concederle nuevo trmino.
c) La resolucin de la venta de bienes muebles: el art. 1.505 CC
establece respecto de los bienes muebles, la resolucin de la venta tendr
lugar de pleno derecho, en inters del vendedor, cuando el comprador,
antes de vencer el trmino fijado para la entrega de la cosa, no se haya
presentado a recibirla, o, presentndose, no haya ofrecido al mismo tiempo
el precio, salvo que para el pago de ste se hubiese pactado mayor
dilacin.
4. DERECHOS OBLIGACIONES DEL COMPRADOR.
4.1 El pago del precio. El carcter sinalagmtico3 de la compraventa
supone el nacimiento de obligaciones para las dos partes. Es obvio que la
obligacin principal del comprador es el pago del precio convenido.
As lo dispone el art. 1.500.1 CC: el comprador est obligado a pagar
el precio de la cosa vendida en el tiempo y lugar fijados por el contrato. El
3

Der. contrato bilateral.

Der. El que hace nacer obligaciones recprocas entre las partes.

segundo prrafo del art. 1.500 CC establece, como regla supletoria, si no

se hubieren fijado, deber hacerse el pago en el tiempo y lugar en que se
haga la entrega de la cosa vendida.
Ambos preceptos coinciden con las normas del pago de las
obligaciones establecidas en el art. 1.171 CC.
Como regla, el pago del precio alzado no genera per se intereses,
aunque en la prctica es muy frecuente lo contrario, el pacto convencional
de intereses que, por supuesto, es lcito. El art. 1.501 CC establece las
siguientes reglas: el comprador deber intereses por el tiempo que medie
entre la entrega de la cosa y el pago del precio, en los tres casos siguientes:
1. Si as se hubiere convenido.
2. Si la cosa vendida y entregada produce fruto o renta.
3. Si se hubiere constituido en mora, con arreglo al art. 1.100.
4.2
La facultad de suspender el pago. El art. 1.502 CC
establece si el comprador fuere perturbado en la posesin o dominio de la
cosa adquirida, o tuviere fundado temor de serlo por una accin
reivindicatoria o hipotecaria, podr suspender el pago del precio hasta que
el vendedor haya hecho cesar la perturbacin o el peligro, a no ser que
afiance la devolucin del precio en su caso, o se haya estipulado que, no
obstante cualquiera contingencia de aquella clase, el comprador estar
obligado a verificar el pago.
Se trata de una norma preventiva que trata de proteger al comprador
en caso de que ste tema fundadamente perder tanto la cosa como el
precio abonado o lo que reste por abonar. Sin embargo, en la prctica, esta
facultad es bastante relativa, pues la jurisprudencia establece que dicho
precepto debe ser interpretado de forma restrictiva.
4.3
El pago de los gastos complementarios. Adems del pago
y, en su caso, los intereses, el comprador deber abonar los gastos
necesarios y tiles hechos en la cosa vendida desde la perfeccin hasta la
consumacin del contrato, salvo existencia de pacto en contrario.
5. LA DOBLE VENTA.
Existen distintas fases en la compraventa: perfeccin (fase donde
surgen las obligaciones) y la consumacin o ejecucin (fase en la que se
lleva a cabo la entrega y el pago). Esto conlleva a que pueda ser posible que
se produzca la venta de una misma cosa a distintos compradores.
La doble venta o, como dice el TS, la pluralidad de ventas sobre una
misma cosa es muy frecuente en la prctica. Y en estos casos el CC se
preocupa de establecer nica y exclusivamente cul de los compradores
ser el propietario, segn las reglas del art. 1.473 CC:
A. Si fuese una cosa mueble, la propiedad se transmite a quien primero
haya tomado posesin de ella con buena fe.
B. Si fuese inmueble, la propiedad pertenece a quien antes la haya
inscrito antes en el Registro. Si no hay inscripcin, pertenecer la propiedad

a quien de buena fe sea primero en la posesin; y, faltando sta, a quien

presente ttulo de fecha ms antigua, siempre que haya buena fe.
Como se ve, el CC solo se encarga de dirimir la propiedad, sin
considerar qu ocurre con el comprador que haya sido defraudado, el cual
podr solicitar la correspondiente indemnizacin de conformidad con las
reglas generales o, en su caso, acudir a la va penal (querella por estafa).
El art. 1.473 CC se fundamenta en el principio de buena fe y en las
reglas de atribucin de la propiedad de los bienes muebles e inmuebles. La
buena fe es un requisito que establece la jurisprudencia del TS como
indispensable, el cual debe entenderse por la ignorancia o desconocimiento
por parte del comprador de que la cosa comprada haya sido objeto de venta
anterior.
6. LOS RIESGOS DE LA COMPRAVENTA: EL ART. 1.452 CC.
La perfeccin y la consumacin de la compraventa no tiene porqu ser
coincidentes en el tiempo, de tal manera que puede transcurrir un lapsus
temporal entre ambas fases, lo que ocasiona que el bien objeto de compra
siga estando en posesin del vendedor. Es obvio que durante ese plazo el
bien sufre riesgos de ser destruido, deteriorado, daos, o, por el contrario,
experimentar beneficios o producir frutos.
Por tanto a quin habr de imputarse los perjuicios o beneficios que
experimente la cosa vendida, al comprador o al vendedor?
En relacin con los beneficios o incrementos, parece claro que han de
ser imputados el comprador, en virtud del art. 1.095: el acreedor tiene
derecho a los frutos de la cosa desde que nace la obligacin de entregarla.
Sin embargo, no adquirir derecho real sobre ella hasta que le haya sido
entregada.
Respecto de los daos o prdidas, la cuestin planteada dista de ser
sencilla. A tal efecto el art. 1.452 CC dice:
El dao o provecho de la cosa vendida, despus de perfeccionado el
contrato, se regular por lo dispuesto en los artculos 1.096 y 1.182.
Esta regla se aplicar a la venta de cosas fungibles hecha aisladamente
y por un solo precio, o sin consideracin a su peso, nmero o medida.
Si las cosas fungibles se vendieren por un precio fijado con relacin al
peso, nmero o medida, no se imputar el riesgo al comprador hasta que se
hayan pesado, contado o medido, a no ser que ste se haya constituido en
mora.
La remisin al art. 1.096 CC determina que el vendedor asume los
riesgos, incluso cuando la prdida obedezca a caso fortuito, en los dos casos
siguientes:
Cuando haya incurrido en mora, o
Cuando haya realizado una doble venta.
De otro lado, el art. 1.182 CC establece que, con carcter general, el
vendedor queda exonerado de la entrega salvo que no pueda acreditar que
la prdida de la cosa fue debida a una circunstancia que acredite que actu
con la diligencia debida.

Ahora bien, en el caso de que el vendedor quede exonerado de la

obligacin de entrega quedar exonerado el comprador del pago del
precio?
La doctrina mayoritaria y la escasa jurisprudencia al respecto
establecen que deber abonar el pago y, por tanto, los riesgos de la prdida
recaen sobre el comprador.
7. LAS COMPRAVENTAS ESPECIALES.
7.1
El retracto convencional.
a) Concepto y funcin histrica: el art. 1.507 CC denomina retracto 4
convencional a lo que ms que un retracto propiamente dicho es una venta
con pacto de retro o venta en garanta. El retracto convencional es una
modalidad especial de compraventa, que conlleva un pacto complementario
en cuya virtud el vendedor puede recomprar, dentro de un plazo
determinado y pagando lo establecido, la propia cosa vendida.
En la actualidad esta figura carece de sentido, si bien fue ampliamente
utilizada en la antigedad, siendo utilizada como tapadera para realizar
operaciones usurarias, las cuales estaban prohibidas.
b) Rgimen jurdico bsico: esta figura se regula en los arts. 1.507 a
1.520 CC.
7.2
Compraventa a prueba y compraventa ad gustum. Segn
dispone el art. 1.453 CC la venta hecha a calidad de ensayo o prueba de la
cosa vendida y la venta de cosas que es costumbre gustar o probar antes
de recibirlas se presumirn siempre hechas bajo condicin suspensiva. Se
observa dos categoras de venta, dependiendo una (la venta a prueba) de la
comprobacin por el comprador de las caractersticas propias de la cosa;
mientras que en la otra parece depender en exclusiva del propio gusto o
agrado encontrado por el comprador en relacin con la cosa objeto de venta
(compraventa ad gustum).
7.3
El denominado pacto in diem addictio. Este es un pacto
existente desde los tiempos romanos, en cuya virtud el vendedor se reserva
la facultad de considerar ineficaz un contrato de compraventa, vlido y
perfecto, si dentro de un determinado plazo (in diem) encontrara otro
comprador que ofreciera mayor precio o condiciones de pago ms
ventajosas. En tal caso, el vendedor podr llevar a cabo la adjudicacin
(addictio) de la cosa en favor del segundo o posterior comprador.
7.4
Compraventa de bienes muebles a plazos. La venta a
plazos o mediante fraccionamiento del precio, ha dado lugar a una

Retracto.
Der. Derecho que compete a ciertas personas para quedarse, por el tanto de su
precio, con la cosa vendida a otro.

legislacin especial que actualmente se encuentra regulada por la Ley

28/1.998, de 13 de julio, que deroga la anterior Ley 50/1.965.
7.5
Nuevas modalidades de venta al pblico. Con la Ley
7/1.996, de 15 de enero, de Ordenacin del Comercio Minorista, se
establecen las siguientes modalidades de venta: en rebajas, de promocin,
de saldos, en liquidacin, con obsequios, las ofertas de venta directa, las
ventas a distancia, la venta automtica, la ambulante y la realizada en
pblica subasta.
Si bien, ha sufrido modificaciones de importancia en relacin con dos
aspectos que conviene retener:
Respecto de los pagos a acreedores la Ley 3/2.004 establece medidas
de lucha contra la morosidad en las operaciones comerciales.
En materia de contratos a distancia y para adaptacin a Directivas
Europeas se aprueban la Ley 47/2.002 y la Ley 1/2.010, relativas a los
servicios en mercado interior.
8. EL CONTRATO DE PERMUTA.
8.1
Concepto y caracteres. La permuta es el intercambio de cosa
por cosa, como la compraventa lo es de cosa por dinero. El art. 1.538 CC la
define como la permuta es el contrato por el cual cada uno de los
contratantes se obliga a dar una cosa para recibir otra.
De lo dicho se establecen las siguientes caractersticas:
a) Es un contrato consensual, pues se entiende celebrado desde el
momento en que las partes se han obligado a transmitirse ambas cosas.
b) Es un contrato bilateral, en cuanto genera obligaciones para ambas
partes.
c) Es un contrato oneroso, dado que la prestacin de cada una de las
partes es causa de la correspondiente contraprestacin.
d) Al igual que la compraventa, la permuta es un contrato traslativo de
dominio.
8.2
La remisin a las reglas de la compraventa. la regulacin
de la permuta en el CC es muy escasa, si bien el art. 1.541 CC dice la
permuta se regir por las disposiciones concernientes a la compraventa.
Esta remisin debe ser precisada, pues, naturalmente todas las
disposiciones de la compraventa relativas al precio no tienen cabida en la
permuta, as como aquellas donde comprador o vendedor parten de la base
de una diferente posicin. Si sern aplicables las reglas relativas a la
capacidad de las partes y las disposiciones sobre los requisitos de las cosas
objeto del contrato.
8.3
La permuta de cosa ajena. Al igual que en la compraventa,
es posible la permuta de cosa ajena. En tal caso, el art. 1.539 CC dice si
uno de los contratantes hubiese recibido la cosa que se le prometi en
permuta, y acreditase que no era propia del que la dio, no podr ser

obligado a entregar la que l ofreci a cambio, y cumplir con devolver la

que recibi.
8.4
La eviccin en la permuta. el art. 1.540 CC establece el
que pierda por eviccin la cosa recibida en permuta podr optar entre
recuperar la que dio a cambio o reclamar la indemnizacin de daos y
perjuicios; pero solo podr usar el derecho de recuperar la cosa que l
entreg mientras sta subsista en poder del otro permutante, y sin perjuicio
de los derechos adquiridos entre sobre ella con buena fe por un tercero.
8.5
La permuta de solar por inmueble a construir. En la
actualidad es frecuente que el dueo de un solar transmita su propiedad a
un constructor para que ste le entregue en el futuro la propiedad de una
determinada superficie construida.
En general, este contrato puede ser calificado como permuta, aunque
la jurisprudencia duda entre ste o un contrato atpico.

TEMA 27 LOS ARRENDAMIENTOS.

1. EL ARRENDAMIENTO: LA REGULACIN DEL ARRENDAMIENTO
DE COSAS POR EL CC.
El arrendamiento es un contrato que tiene por objeto el disfrute de una
cosa, o el servicio prestado por una persona, a ttulo oneroso.
1.1
Observaciones generales. El CC, tras dictar unas normas de
comunes a todos los arrendamientos (de cosas, de servicios o de obras),
parece ocuparse solo del arrendamiento de fincas rsticas y urbanas, sin
regular los arrendamientos de los dems bienes.
No obstante, dada los trminos amplios con los que define el
arrendamiento y teniendo en cuenta que solo se excluyen del
arrendamiento los bienes fungibles que se consumen con el uso (art.
1.545 CC) est claro que el resto de bienes muebles no fungibles y los
semovientes podrn ser objeto de arrendamiento. La incorporacin de estos
bienes al contrato de arrendamiento debe realizarse con las
correspondientes adaptaciones, lo cual en la prctica no genera demasiados
problemas.
El art. 1.453 CC dice en el arrendamiento de cosas, una de las partes
se obliga a dar a la otra el goce o uso de una cosa por tiempo determinado
y precio cierto. En vista de ello, son elementos esenciales de este contrato:
la cesin del uso o goce de la cosa, el precio cierto y su duracin temporal.
Por lo que, como el arrendamiento es un acto de administracin, para
ser arrendador solo se requiere la capacidad general de contratar, no
exigindose ser dueo de la cosa. Este principio tiene una excepcin: los
arrendamientos inscribibles en el Registro de la Propiedad.

1.2
Caractersticas
generales
del
arrendamiento.
El
arrendamiento presenta las siguientes caractersticas:
No cede el dominio de la cosa, sino su utilidad, entregndose solo la
posesin.
Es un contrato consensual, se perfecciona con el consentimiento de
las partes.
Es un contrato bilateral y oneroso.
Es un contrato conmutativo, pues el valor de las prestaciones aparece
prefijado.
Se trata de un contrato temporal, de duracin ms o menos extensa,
pero determinada.
2. CONTENIDO
DEL
CONTRATO:
OBLIGACIONES
DEL
ARRENDADOR Y ARRENDATARIO.
2.1
Obligaciones del arrendador. Todas las obligaciones
impuestas al arrendador se derivan del principio bsico que est obligado a
procurar al arrendatario el goce de la cosa arrendada por todo el tiempo que
dure el arrendamiento.
El arrendador est obligado a:
a) Entregar al arrendatario la cosa u objeto del contrato.
b) Conservar la cosa en estado de servir para el uso que la destine y, en
consecuencia, a hacer en ella durante el arrendamiento las reparaciones
necesarias.
c) Mantener al arrendatario en el goce pacfico del arrendamiento, no
pudiendo variar la forma de la cosa y respondiendo ante el arrendatario por
vicios y defectos que impidan el normal uso y disfrute de la misma.
d) Abonar al arrendatario los gastos necesarios que ste haya hecho con
la cosa.
2.2

Obligaciones del arrendatario. El arrendatario est obligado

a:
a) Pagar el precio del arrendamiento en los trminos convenidos.
b) Usar la cosa arrendada conforme al uso pactado, y, en defecto de
pacto, del que se deduzca de su naturaleza, tolerando las reparaciones
urgentes.
c) Poner en conocimiento del arrendador toda usurpacin o dao y la
necesidad de reparaciones.
d) Responder del deterioro de la cosa, a no ser que pruebe que fue
ocasionado sin culpa.
e) Devolver la cosa, al concluir el arrendamiento, tal como la recibi,
presuponindose que la recibi en buen estado.
3. EXTINCIN DEL ARRENDAMIENTO.
3.1
Causas de extincin. Son causas de extincin:
a) El cumplimiento del tiempo previsto para el contrato, sin necesidad
de requerimiento. Ahora bien, si al terminar el perodo concertado continua
disfrutando de la cosa durante 15 das, se entiende tcita reconduccin -es

decir, nuevo contrato de arrendamiento por el tiempo expresado con

respecto a las fincas rsticas (art. 1.577 CC) o respecto a las fincas urbanas
(art. 1.581 CC), salvo que haya requerimiento previo.
b) La prdida de la cosa arrendada.
c) El incumplimiento de una de las partes (art. 1.556 CC).
d) Extincin del derecho del arrendador.
3.2
El desahucio.
Es la facultad que tiene el arrendador, como consecuencia de algunas
causas de extincin del contrato de arrendamiento de bienes inmuebles,
para proceder judicialmente contra el arrendatario a fin de expulsarlo de la
finca. Estas causas son:
a) Haber expirado el trmino de duracin del arrendamiento.
b) Falta de pago del precio convenido.
c) Infraccin a cualquiera de las condiciones estipuladas en el contrato.
d) Destinar la cosa arrendada a usos o servicios no pactados que la
hagan desmerecer.
4. DISPOSICIONES DEL CC RELATIVAS AL ARRENDAMIENTO DE
FINCAS RSTICAS Y URBANAS.
4.1
Fincas rsticas. El arrendatario solo tendr derecho a la
rebaja de la renta en caso de prdida de ms de la mitad de los frutos por
caso fortuito, extraordinario e imprevisto (p. ej. incendio, guerra, terremoto,
inundacin), no dando lugar a dicha rebaja la esterilidad de la tierra el caso
fortuito ordinario (arts. 1.575 y 1.576 CC).
Si no se fija la duracin, se entiende celebrado el contrato por el
tiempo necesario para la recoleccin de todos los frutos del ao o los que
pueda dar de una vez, aunque sean en plazos superiores (art. 1.577 CC).
El arrendatario saliente debe permitir al entrante que se lleve a cabo lo
necesario a fin de que pueda realizar las labores preparatorias del ao
siguiente, y el arrendatario entrante permitir al saliente la recoleccin y
aprovechamiento de los frutos (art. 1.578 CC).
4.2
Fincas urbanas. Si no se ha pactado nada al respecto, se
estar a la costumbre del lugar en relacin con las reparaciones que han de
ser de cuenta del propietario (art. 1.580 CC).
Si no se estipul plazo, se entiende hecho el arrendamiento por aos,
meses o das, segn la forma en que se haya fijado el alquiler (o renta), ya
sea ste anual, o mensual o diario (art. 1.581 CC).
Si se arriendan la casa, el almacn o la industria, junto con los muebles,
el arrendamiento de stos se entiende por el tiempo que dure el
arrendamiento de la finca arrendada (art. 1.582 CC).
5. EL SUBARRIENDO Y LA CESIN DEL ARRENDAMIENTO.
El arrendatario puede trasmitir el goce de la cosa, ya sea a travs del
subarriendo o mediante la cesin.
El subarriendo supone un nuevo contrato de arrendamiento, y que no
altera el contenido del contrato anterior. El arrendatario podr subarrendar

todo o parte de la cosa arrendada, salvo que el contrato de arrendamiento

se prohba expresamente (art. 1.550 CC).
Aunque no existe una relacin entre arrendador y el subarrendatario,
en los arts. 1.551 y 1.552 CC se establece una accin directa a favor del
arrendador contra el subarrendatario para reclamarle:
De una parte, que el uso y conservacin se lleve a efecto por el
subarrendatario en la forma pactada entre arrendador y arrendatario
Y de otra parte, lo que el arrendatario le debe por razn de la renta
del subarriendo.
En la cesin del arrendamiento hay una sucesin en la titularidad del
contrato: el cesionario se subroga en la posicin del arrendatario asumiendo
hacia el arrendador las obligaciones del cedente. En este caso, es necesario
el consentimiento del arrendador.
6. EL ARRENDAMIENTO O CONTRATO DE SERVICIOS: CONCEPTO Y
CARACTERES; LA REGULACIN LEGAL; LA PRESTACIN DE
SERVICIOS
CORRESPONDIENTES
A
LAS
PROFESIONES
LIBERALES.
6.1
Concepto y caracteres. Segn el art. 1.544 en el
arrendamiento de obras o servicios, una de las partes se obliga a ejecutar
una obra o a prestar a la otra un servicio por precio cierto. Este tipo
contractual tiene las siguientes notas caractersticas:
a) Es un contrato consensual, se perfecciona con la prestacin del
consentimiento de las partes.
b) Es un contrato bilateral y oneroso.
c) Es un contrato temporal, aunque su duracin pueda ser indefinida. Si
bien, el art. 1.583 CC dice que el arrendamiento hecho por toda la vida es
nulo.
6.2
La regulacin legal. Excluido el artculo citado anteriormente,
la regulacin del contrato de prestacin de servicios es inexistente en el CC.
6.3
La prestacin de servicios correspondientes a las
profesiones liberales. El campo propio de accin del contrato de
prestacin de servicios corresponde al desempeo de las prestaciones
propias de los llamados profesiones liberales (mdicos, economistas,
abogados, etc.). En estos casos el contrato se regir por las normas de D
Civil cuando el servicio no se preste a las condiciones de haran de l un
contrato laboral.
TEMA 28. LOS ARRENDAMIENTOS RSTICOS. (NO ENTRA)
1.

LA LEY DE ARRENDAMIENTOS RSTICOS: MBITO DE APLICACIN Y PRINCIPIOS

BSICOS DE LA LEY; REGLAS SOBRE CAPACIDAD DE LAS PARTES.
La Ley 49/2.003, de 26 de noviembre, de Arrendamientos Rsticos se aplica en todo el territorio
nacional, sin perjuicio de la normativa de aplicacin preferente que dicten las CCAA con competencia en
materia de derecho civil, foral o especial (DF 2).
En el art. 1.1 de la Ley se establece el denominado mbito objetivo, estableciendo que se
considerarn arrendamientos rsticos aquellos contratos mediante los cuales se ceden temporalmente

una o varias fincas, o parte de ellas, para su aprovechamiento agrcola, ganadero o forestal a cambio de
un precio o renta.
En los arts. 5, 6 y 7 se establecen los arrendamientos que quedan exceptuados de la aplicacin de
la Ley.
2. RGIMEN JURDICO DE LOS ARRENDAMIENTOS RSTICOS.
2.1 La renta o precio del arrendamiento. Se regula en el captulo V (arts. 13 al 16) Ley
49/2.003, exigiendo la contemplacin de los siguientes apartados:
a) Reglas generales.
En principio, la renta ser la que estipulen libremente las partes y deber fijarse en dinero. Si se
fija en especie, cualquiera de las partes podr pedir que se convierta en dinero a tenor del ndice de
precios de productos agrcolas establecido por el Ministerio de Agricultura. La renta se pagar por aos o
con arreglo a las costumbres del lugar.
Queda prohibido el pago anticipado de rentas por ms de un ao, pudiendo reclamar el
arrendatario el duplo de las cantidades indebidamente anticipadas si demostrase que el arrendador obr
de mala fe.
El lugar del pago ser en la morada o casa del arrendatario.
b) Actualizacin.
Las partes podrn actualizar la renta para cada anualidad por referencia al ltimo ndice anual de
precios agrcolas.
c) Revisin.
Transcurrido el primer ao de vigencia de contrato, cualquiera de las partes podr pedir la
revisin de la renta.
d) Reduccin.
Proceder la reduccin o incluso la exoneracin de la renta cuando por caso fortuito o fuerza
mayor, y tratndose de riesgos no asegurables, se perdiere antes de terminar las operaciones de
recoleccin ms de la mitad de los productos que ordinariamente produzca la finca.
2.2 Gastos y mejoras. Al arrendador le corresponde las mejoras o inversiones que hayan de
realizarse para conservar la finca; si no las hiciese, el arrendatario podr exigirlo judicialmente, reducir la
renta en proporcin a la reduccin de la finca o realizarlas por su cuenta pudiendo reintegrarse mediante
compensacin. Si bien, el arrendador no estar obligado a realizar los gastos necesarios cuando por
fuerza mayor sufra daos cuya reparacin supere a una anualidad de renta.
2.3 Duracin del contrato. Segn el art. 12 Ley 49/2.003 tendrn una duracin mnima de 5 aos,
considerndose nulos los contratos con duracin menor.
2.4 Modificacin subjetiva del contrato.
2.5 Tanteos y retractos.
2.6 Extincin del contrato.
3.

LOS ARRENDAMIENTOS RSTICOS HISTRICOS.

4.

LA APARCERA AGRARIA.
En virtud de la aparcera, una persona se obliga a ceder a otra el disfrute de ciertos bienes o
elementos de una explotacin agraria a cambio de una parte alcuota de los frutos o utilidades que
produzca (art. 28 Ley 49/2.003). Salvo pacto en contrario, no se presumir relacin laboral entre cedente
y cesionario.

TEMA 29 LOS ARRENDAMIENTOS URBANOS. (SOLO LEY 1.994)

1. EL TEXTO REFUNDIDO DE LA LEY DE ARRENDAMIENTOS
URBANOS
APROBADO
EN
1.964:
RGIMEN
JURDICO.
(Derogada)

2. NOTAS FUNDAMENTALES DE LA LEY DE ARRENDAMIENTOS

URBANOS DE 1.994: DIVERSIDAD DE RGIMEN JURDICO:
ARRENDAMIENTO DE VIVIENDA Y PARA USO DISTINTO DEL DE
VIVIENDA; DELIMITACIN.
2.1
Diversidad de rgimen jurdico: arrendamiento de
vivienda y para uso distinto del de vivienda.
2.2
Delimitacin del arrendamiento de vivienda.

3. LOS ARRENDAMIENTOS DE VIVIENDA: DURACIN DEL

CONTRATO;
RENTA;
CONTENIDO
DEL
CONTRATO;
TERMINACIN DEL CONTRATO.
3.1
La duracin del contrato.
3.2
La Renta.
3.3
Contenido del contrato: derechos y obligaciones de las
partes.
3.4
La terminacin del contrato.
4. LOS RESTANTES ARRENDAMIENTOS URBANOS.
5. REFERENCIA A LAS DISPOSICIONES TRANSITORIAS.

TEMA 30 EL CONTRATO DE OBRA.

1. CONCEPTO Y CARACTERES: EL CONTRATO DE OBRA EN EL CC;
LA LEY DE ORDENACIN DE LA EDIFICACIN.
1.1
El contrato de obra en el CC. El contrato de obra se regula
en los arts. 1.588 a 1.600 CC. Segn el CC se trata de una subespecie de
arrendamiento, si bien la doctrina trata de evitar esta calificacin
denominndolo contrato de obra, contrato de empresa
El contrato de obra de puede definir como aquel en cuya virtud una
persona, contratista, se obliga a ejecutar una obra en beneficio de otra,
comitente, que habr de pagar por ella un precio cierto.
La nota caracterstica bsica o principal de este contrato es que la
obligacin del deudor no consiste en el trabajo o el servicio en s mismo
considerado, sino en el resultado del trabajo: la obra. Por tanto, el
contratista queda sometido a una obligacin de resultado. Otras
caractersticas son que se trata de un contrato consensual, oneroso,
sinalagmtico5, de carcter conmutativo y de forma libre.
1.2
La Ley de Ordenacin en la Edificacin. Tras la aprobacin
de la Ley 38/1.999 de Ordenacin en la Edificacin (LOE, en adelante), el
contrato de servicios sigue regulado por el CC, mientras los contratos de
obra inmobiliaria que se acometan con posterioridad a su entrada en vigor
se regirn por lo dispuesto en ella.
2. EL OBJETO DEL CONTRATO: LA OBRA Y EL PRECIO.
2.1
La obra. En general, la obra objeto del contrato debe reunir los
requisitos propios de cualquier prestacin: posible, lcita y determinada. En
relacin con este ltimo requisito, la obra ha de determinarse de algn
modo, bien con relacin al plano o diseo, o bien con indicacin de las
circunstancias que la especifiquen, aunque la determinacin quede
postergada a un momento posterior.

Sinalagmtico.
Bilateral, doble.

La ejecucin de la obra puede contratarse solo con el trabajo o su

industria, o tambin con el suministro de materiales, como se establece en
el art. 1.588 CC.
2.2
El precio. Dice el art. 1.544 CC el contratista se obliga a
ejecutar una obra por precio cierto. As pues, para el contratista el objeto
fundamental del contrato es la obtencin de un precio. De igual forma, el
art. 1.592 CC establece que el que se obliga a hacer una obra por piezas o
por medidas puede exigir del dueo que la reciba por partes y que la pague
en proporcin. Por tanto el precio puede ser:
a) Un precio o ajusta alzado por la ejecucin completa de la obra. El
precio por unidades se regir segn lo dispuesto en las reglas generales
sobre las obligaciones divisibles.
b) Un precio por unidades o por certificaciones de obra, que suele ser
muy frecuente, establecindose pagos parciales. Su regulacin se establece
en el art. 1.593 CC, y como nota caracterstica, el contratista no puede pedir
aumento del precio, salvo que se produzca una modificacin en el plano que
produzca aumento de la obra, siempre que lo autorice el propietario. Por
tanto, cualquier encarecimiento de los materiales o la mano de obra
debern ser soportados por el contratista (salvo la clusula rebus sic
stantibus).
Cabe mencionar que, obviamente, estas son normas generales, que
pueden quedar sin efecto por la aplicacin de pactos convencionales entre
las partes.
3. POSICIN DEL CONTRATISTA Y DEL COMITENTE.
3.1
La ejecucin de la obra. La principal obligacin del
contratista consiste en la ejecucin de la obra de acuerdo con los usos de su
actividad o profesin (lex artis), en el tiempo y las condiciones pactadas.
Como norma general, el encargo de obras suele realizarse conforme a un
plano; en tales casos, la obra debe realizarse conforme a l, si bien el
comitente puede reservarse en el contrato la facultad de modificarlo dentro
de ciertos lmites.
3.2
La accin directa de trabajadores y suministradores. El
hecho de que el contratista pueda subcontratar a terceras personas, hace
que el art. 1.597 CC prevea una accin directa: los que ponen su trabajo y
materiales en una obra ajustada alzadamente por el contratista no tienen
accin directa contra el dueo de ella sino hasta la cantidad que ste
adeude a aqul cuando se hace la reclamacin.
Por tanto, se establece como lmite en la accin directa la cantidad que
el comitente adeude al contratista, pues si ste ha pagado no da lugar a la
accin directa. Igualmente resear que la accin directa solo tiene cabida
para las obras a precio alzado.

3.3
El derecho de retencin. El art. 1.600 CC dice que el que ha
ejecutado una obra en cosa mueble tiene el derecho a retenerla en prenda
hasta que se le pague.
3.4
El carcter preferente del crdito del contratista.
Remisin a las reglas de prelacin de crditos.
3.5
La responsabilidad del contratista. En trminos generales,
la obra se realiza a riesgo del contratista, pues es el que debe responder por
la prdida de la cosa, al tiempo que el comitente no tiene que pagarle el
precio convenido. No obstante, cabe diferenciar, en este sentido, entre el
contrato de obra simple y el contrato de obra con suministro de materiales:
a) En el ltimo supuesto, segn el art. 1.589 CC, el contratista debe
sufrir la prdida de la cosa, salvo si hubiese morosidad en recibirla por parte
del comitente.
b) En el caso de contrato de obra simple, el art. 1.590 CC dispone que el
contratista no puede reclamar ningn estipendio si se destruye la obra
antes de haber sido entregada, a no ser que haya sufrido morosidad para
recibirla o que la destruccin haya provenido de la mala calidad de los
materiales, con tal que antes hubiera sido advertido esta circunstancia al
comitente.
De igual forma cabe mencionar el art. 1.596 CC que establece que el
contratista es responsable del trabajo ejecutado por las personas que
ocupare en la obra.
3.6
Posicin del comitente. La principal obligacin del comitente
consiste naturalmente en el pago del precio convenido. A tal efecto, dispone
el art. 1.599 CC que si no hubiere pacto o costumbre en contrario, el precio
de la obra deber pagarse al hacerse la entrega.
El comitente tiene la obligacin de recibir la obra una vez que sta
haya sido completamente ejecutada y, en los trminos convenidos. Si bien,
esto no significa que el comitente deje de realizar las oportunas
averiguaciones y comprobaciones de conformidad. Por ello, en ocasiones, se
establece convencionalmente la existencia de una recepcin provisional,
seguida de la recepcin definitiva.
4. LA RESPONSABILIDAD POR RUINA: EL ART. 1.591 CC.
Entregada y recepcionada la obra, el contratista ha cumplido con su
obligacin, cesando generalmente su responsabilidad. Pero cuando se trata
de construccin de edificios, es preciso proteger al comitente de aquellos
vicios que se manifiestan a largo plazo producidos por la impericia de
contratista.
El arquitecto y el contratista de un edificio responden de los daos y
perjuicios causados por su ruina, si sta tuviese lugar en el plazo de diez
aos, por vicios debidos a su respectiva actividad o profesin. En el caso del
contratista, se alargara esta responsabilidad a los quince aos, si la ruina se
debe a no haber cumplido las condiciones del contrato.

El art. 1.591 CC es el reflejo de la multitud de problemas que han

existido en la materia, y de las posiciones doctrinales y sentencias habidas
al respecto.
4.1
Concepto de ruina: ruina propia y ruina funcional. Afirma
el art. 1.591 CC que el contratista y arquitecto responden cuando un edificio
se arruinase por vicios en la construccin y vicio del suelo o de la
direccin tcnica.
Propiamente hablado la ruina es la destruccin, desplome o
desmoronamiento del edificio. Sin embargo el TS, con buen criterio,
incorpora la denominada ruina funcional, que permite la exigencia de
responsabilidad en todos aquellos supuestos en que los defectos de
construccin supongan que la edificacin sea parcialmente inservible,
inadecuada o inhabitable.
4.2
Las personas responsables. El art. 1.591 CC declara
responsables solamente al contratista y al arquitecto. Sin embargo, la
jurisprudencia realiza una interpretacin ms extensiva del precepto, y as,
adems de stos, pueden resultar igualmente responsables los aparejadores
o arquitectos tcnicos, ingenieros y los promotores inmobiliarios.
4.3
El carcter solidario de la responsabilidad. El art. 1.591
CC es claro, el contratista responde por los vicios de la construccin y el
arquitecto de los vicios del suelo y de la direccin. Esta cuestin, en
principio muy clara, en la prctica es ms complicada debido a que muy
raramente puede determinarse una responsabilidad individualizada de los
distintos participantes en la actividad inmobiliaria. Por tanto, la continua
jurisprudencia suele pronunciarse estableciendo una responsabilidad de
carcter solidario.
4.4
Plazos de ejercicio. Los plazos que establece el art. 1.591 CC,
diez y quince aos, no deben entenderse como plazos de prescripcin, ni
caducidad, sino como plazos de garanta.
5. LAS RESPONSABILIDADES EN LA CONSTRUCCIN EN LA LEY DE
ORDENACIN DE LA EDIFICACIN.
La LOE replantea, en gran medida, el tema de la responsabilidad por
ruina en los edificios. Esta ley, an cuando en su exposicin de motivos se
establezca que se alinea en el movimiento de defensa y proteccin de los
consumidores, lo cierto es que, surge tras la presin que ejercen los
profesionales de la construccin por la aplicacin de la interpretacin
jurisprudencial extensiva de la ruina funcional y los amplios mrgenes de
los plazos de prescripcin.
5.1
La diversificacin de los vicios constructivos. El art. 17.1
LOE diversifica los posibles vicios o defectos en tres categoras:
a) Vicios estructurales: seran los ms graves, por afectar a elementos
estructurales del edificio y, en consecuencia, comprometer su propia
estabilidad.
b) Vicios constructivos: originados por deficiencias graves que, sin
afectar a la seguridad y estabilidad del edificio, atentan a elementos

constructivos relativos a la propia habitabilidad del mismo. En tal sentido,

los vicios constructivos seran determinantes de una profunda insatisfaccin
por parte de los adquirientes del edificio.
c) Vicios de acabado: estos son defectos relativos a los elementos de
terminacin o acabado, de fcil deteccin por personas que no sean
expertas en la construccin.
5.2
Los plazos de garanta y prescripcin. En correspondencia
con la naturaleza y carcter de los vicios o defectos antes mencionados, la
LOE determina los siguientes plazos dentro de los cuales ha de manifestarse
o producirse los daos:
a) Vicios estructurales: diez aos.
b) Vicios constructivos: tres aos.
c) Vicios o defectos de acabado: un ao.
Tales plazos, en principio, deben considerarse como plazos de garanta,
conforme a lo establecido en el art. 1.591 CC.
El art. 18.1 LOE establece que la acciones para exigir la responsabilidad
prevista en el artculo anterior prescribirn a los dos aos a contar desde
que se produzcan los daos, no desde que los daos aparezcan o sean
conocidos o identificables.
No obstante, se establece que estas normas regirn sin perjuicio de las
posibles responsabilidades contractuales, por lo que habr de entender que
sigue rigiendo el plazo general de prescripcin quindenial establecido en el
art. 1.964 CC.
5.3
Otros aspectos. Hay que resear que la LOE establece la
instauracin de un sistema de seguros, a celebrar por los constructores que,
al menos, han de garantizar durante el correspondiente los vicios
estructurales (art. 19).
6. EXTINCIN DEL CONTRATO DE OBRA.
A las causas generales de extincin de las obligaciones, el CC aade las
siguientes para este tipo de contrato.
6.1
El desistimiento unilateral del comitente. Segn el art.
1.594 CC el dueo puede desistir, por su sola voluntad, de la construccin
de la obra aunque se haya empezado, indemnizando al contratista de todos
sus gastos, trabajo y utilidad que pudiera obtener de ella.
El comitente puede desistir el contrato de forma unilateral, sin alegar
causa alguna, por su simple voluntad, aunque, en aplicacin del art. 1.256
CC la jurisprudencia resalta la necesidad de aplicar restrictivamente el art.
1.594 CC.
En cuanto a la indemnizacin, la inclusin de la utilidad que pudiera
obtener de ella, segn la jurisprudencia, se refiere al beneficio industrial
que podra obtener el contratista sobre el total de la obra realizada, el cual,
salvo pacto en contrario, ser el 15% de la totalidad de la obra contratada.
6.2
La muerte del contratista. Es natural que la muerte del
contratista determine la extincin del contrato si la obligacin de hacer
tena carcter personalsimo. En esto trminos se expresa el art. 1.595 CC:

cuando se ha encargado cierta obra a una persona por razn de sus

cualidades personales, el contrato se rescinde por la muerte de esta
persona.
6.3
La imposibilidad sobrevenida de la ejecucin. El ltimo
prrafo del art. 1.595 CC establece que se produce la extincin del contrato
si el contratista no puede concluir la obra por alguna causa independiente
de su voluntad. Existe poca jurisprudencia, principalmente por su
imprecisin; no obstante, debe de tratarse de causas fortuitas que resulten
insuperables por el contratista, pese haber observado la diligencia exigible
en el cumplimiento de la obligacin que pesaba sobre l.
En estos casos el contratista habr de ser indemnizado.

TEMA 31 EL CONTRATO DE SOCIEDAD.

1.

CONCEPTO Y NOTAS ESENCIALES DE LA SOCIEDAD.

1.1 Concepto. En un sentido amplio, la sociedad comprende toda

agrupacin humana, voluntaria o necesaria, de inters pblico o de utilidad
privada, de tendencia altruista o de fin lucrativo. En un mbito ms
restringido, que es el que interesa al contrato de sociedad, se identifica con
el pacto que crea una entidad formada por los interesados y que, mediante
el desempeo de una actividad de carcter econmico, persigue un fin con
nimo de lucro. Segn el art. 1.665 CC la sociedad es un contrato por el
cual dos o ms personas se obligan a poner en comn dinero, bienes o
industria, con nimo de partir entre s las ganancias.
1.2 Notas esenciales. Del art. 1.665 CC pueden deducirse las siguientes
notas caractersticas de la sociedad:
a) La construccin de un fondo comn con las aportaciones de los
socios. La aportacin puede consistir en cosas materiales o trabajo del
socio.
b) El fin de obtener un lucro repartible entre todos los socios.

CARACTERES DEL CONTRATO DE SOCIEDAD.

Al contrato de sociedad se le atribuyen los siguientes caracteres:
a) Es un contrato consensual, en cuanto se perfecciona con el mero
consentimiento.
b) Es un contrato bilateral o plurilateral, que da origen a derechos y
obligaciones recprocos. En el contrato de sociedad no nos encontramos dos
partes contrapuestas, sino dos o ms partes con intereses afines.
c) Es un contrato oneroso y conmutativo, pues todas las partes han de
aportar algo.
d) Es un contrato preparatorio, en el sentido que tiene por objeto crear
una entidad destinada a celebrar otros contratos.
e) Es un contrato de tracto y ejecucin sucesiva, porque no se agota ni
consume por el cumplimiento, sino que est destinado a desplegar efectos
reiterados.
2.

f) Es un contrato de confianza, por lo que el art. 1.696 CC establece que

cada socio puede asociarse un tercero en su parte, pero el asociado no
ingresar en la sociedad sin el consentimiento unnime de los socios.
LA PERSONALIDAD JURDICA DE LAS SOCIEDADES CIVILES.
El art. 35 CC otorga personalidad jurdica a las sociedades civiles. Si
bien, el art. 1.669 CC establece que no tendrn personalidad jurdica las
sociedades cuyos pactos se mantengan secretos entre los socios, y en que
cada uno de stos contrate en su propio nombre con los terceros.
3.

4.

CLASES DE SOCIEDADES.

4.1 Sociedades civiles y sociedades de comercio. La diferencia entre

ambas radica, segn el art. 1.670 CC, en el objeto a que se consagren. As si
la finalidad de la sociedad es la industria, el comercio, ser sociedad
mercantil y se le aplicar las reglas del Cdigo de Comercio. Si el fin de la
sociedad no consiste en actos de comercio, sino de otra ndole, ser
sociedad civil.
Adems de esta diferenciacin bsica existe un gran compendio
legislativo en la materia, y diferentes tipos de sociedades. No obstante,
debe quedar claro que en las sociedades civiles los socios responden
ilimitadamente, con todo su patrimonio, aunque de forma mancomunada,
de acuerdo con el art. 1.698 CC.
4.2 Sociedades
civiles
universales
y
sociedades
civiles
particulares. En atencin a las aportaciones de los socios, las sociedades
civiles pueden ser universales o particulares. Segn el art. 1.672 CC las
sociedades civiles universales pueden ser de todos los bienes presentes o
de todas las ganancias; es decir los socios ponen en comn todos los bienes
y las ganancias que adquieran con ellos. Por otro lado, la sociedad civil
particular es la que nicamente tiene por objeto cosas determinadas, su uso
o sus frutos (art. 1.678 CC).
5. CONTENIDO DEL CONTRATO DE SOCIEDAD: RELACIONES JURDICAS
INTERNAS; ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD; RELACIONES JURDICAS
EXTERNAS. (NO ENTRA)
5.1 Relaciones jurdicas internas. Los derechos y obligaciones que nacen entre los
socios y la sociedad son:
a) Aportaciones de los socios: cada socio es deudor de la sociedad de lo que ha
prometido aportar a ella.
b) La distribucin de ganancias y prdidas: estas se repartirn conforme a lo pactado,
siendo vlido confiar a un tercero tal distribucin. A falta de pacto, tal reparto ser realizar de
forma proporcional a lo que cada socio haya aportado, y el socio que fuere solo de industria
tendr una parte igual a la del socio que menos haya aportado.
c) Resarcimiento de gastos e indemnizacin de perjuicios: la sociedad responde a todo
socio de lo que haya desembolsado por ella, as como de las obligaciones que con buena fe
haya contrado. Los socios responden a la sociedad de los daos y perjuicios que sta haya
sufrido por culpa de los mismos.
5.2 La administracin de la sociedad. Los propios socios pueden pactar quin ha de
llevar la administracin. En tal caso:

a) Si en el contrato social se nombra administrador a un socio, ste puede ejercer todos

los poderes administrativos, incluso con la oposicin de los dems socios, su poder es
irrevocable sin causa legtima.
b) Si el poder se otorga posteriormente al contrato social, puede ser revocado en
cualquier momento.
c) Si se nombra a dos o ms socios sin concretar las funciones de cada uno, estos
pueden ejercer los actos administrativos separadamente, pero cualquiera de ellos puede
oponerse a las operaciones de los dems.
d) Si se nombra a varios estipulando que todos han de funcionar mancomunadamente,
solo podra actuar sin el concurso de todos cuando exista peligro inminente de un dao grave
o irreparable a la sociedad.
Cuando no se haya estipulado nada, todos los socios se considerarn apoderados,
rigindose la administracin del mismo modo que el punto c).
5.3 Relaciones jurdicas externas. Estas suscitan un doble problema:
a) La responsabilidad de la sociedad por las deudas sociales. En tal caso, para que la
sociedad quede obligada frente a terceros por los actos de uno de los socios se requiere:
a. Que el socio haya obrado con carcter de tal.
b. Que tenga poder para obligarla.
c. Que obre dentro de los lmites que le seala el poder o mandato.
b) La responsabilidad de los socios por las deudas sociales. Declara el socio que los
socios no quedan obligados solidariamente por las deudas sociales, por lo que hay que
entender que su responsabilidad es mancomunada y en relacin a su cuota o participacin
en la sociedad.
Esta responsabilidad es ilimitada pues, salvo pacto en contrario, debern responder
con todo su patrimonio.
Por tanto, se trata de una responsabilidad subsidiaria, ilimitada y mancomunada.
6. DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD. (NO ENTRA)
6.1 Causas de extincin o disolucin de la sociedad. La sociedad habr de
resolverse o se extinguir por las siguientes causas:
a) Causas dependientes de la voluntad de los socios:
a. Cuando expire el plazo por el que fueron constituidas.
b. Cuando se termina el negocio o asunto que sirve de objeto social.
c. Por la voluntad o renuncia de los socios.
b) Causas
a.
b.
c.

independientes de la voluntad de los socios:

Por prdida de la cosa que sirve de objeto a la sociedad.
Por imposibilidad de que un socio realice la aportacin debida.
Por muerte de cualquiera de los socios.

6.2 La liquidacin y divisin del haber social. La extincin conlleva la necesidad de

liquidacin de la sociedad, no extinguiendo su personalidad hasta que no se concluya la
liquidacin. El CC remite a las reglas de la herencia para establecer la divisin del haber
social.

TEMA 32 EL MANDATO.
1. EL CONTRATO DE MANDATO: CONCEPTO Y CARACTERES.
1.1
Concepto. Segn establece el art. 1.709 CC por el contrato
de mandato se obliga una persona (mandatario) a prestar algn servicio o a
hacer alguna cosa por cuenta o encargo de otra (mandante).
Esta definicin es insuficiente pues el contrato de arrendamiento puede
encajar en l. Bajo el sistema romano, la nota esencial de este contrato era
la gratuidad; sin embargo, con el CC en la mano este criterio es tambin

insuficiente pues el mandato puede ser remunerado. Actualmente, la

divisin entre arrendamiento y mandato est en la naturaleza de las
prestaciones:
- En el arrendamiento de obra y servicios, el arrendador se obliga a
ejecutar por s mismo una determinada actividad material en beneficio del
arrendador.
- El mandatario, en cambio, se obliga a gestionar los intereses del
mandante, a travs de la realizacin de determinados actos jurdicos cuyo
contenido acabar recayendo en la esfera jurdica del mandante.
1.2
Caracteres. Sus caracteres fundamentales son:
a) Es un contrato consensual.
b) Impera el principio de libertad de forma. Puede ser expreso o tcito.
c) El mandado es un contrato naturalmente gratuito. Como bien
establece el art. 1.711.1 CC a falta de pacto en contrario, el mandato se
supone gratuito. Por consiguiente, en caso de pacto, el mandato puede ser
retribuido y convertirse en oneroso.
d) Es un contrato basado en la confianza que el mandante otorga al
mandatario.
2. CLASES DE MANDATO.
Las clasificaciones ms relevantes de esta institucin son:
2.1
Mandato simple y mandato representativo. En el mandato
simple, el mandatario puede acta en su propio nombre, aunque lo haga por
cuenta de los intereses del mandante; por tanto, no existe vinculacin entre
mandante y terceros, los cuales tendran que acciones exclusivamente
contra el mandatario, sin perjuicio de las que puedan derivar de la propia
relacin entre mandante y mandatario.
En el mandato representativo, por el contrario, el mandatario acta en
nombre del mandante; por lo que es el mandante el que adquiere los
derechos y asume las obligaciones de los actos que el mandatario realiza
dentro de los lmites del mandato.
No obstante, hay que entender que las figuras del mandato y poder de
representacin no coinciden, pues puede existir mandato sin que exista
poder de representacin (mandato simple), as como el poder de
representacin no tiene porqu implicar una relacin de mandato.
2.2
Tipos de mandato conforme a la extensin de las
facultades conferidas. La gestin de los intereses o asuntos
encomendados al mandatario dependen de las instrucciones del mandante,
quien puede otorgar al mandato un alcance muy distinto segn su situacin
personal o patrimonial y la confianza que deposite en el mandatario. En el
CC se contemplan diversos tipos de mandato:
a) Mandato general o especial. El mandato puede ser general o especial.
El mandato general comprende todos los negocios del mandante; mientras
en el mandato especial solo podr gestionar uno o ms negocios
determinados (art. 1.712 CC).

b) Mandato concebido en trminos generales y mandato expreso. En

mandato expresado en trminos generales (no confundir con el mandato
general) no comprende ms que los actos de administracin. Mientras que
para transigir, enajenar, hipotecar o ejecutar cualquier acto de riguroso
dominio se necesita un mandato expreso (art. 1.713 CC).
3. RGIMEN
BSICO
DEL
CONTRATO
DE
MANDATO:
OBLIGACIONES DEL MANDANTE; DERECHOS Y OBLIGACIONES
DEL MANDATARIO.
3.1
Obligaciones del mandante. El mandante asume la iniciativa
del contrato y, en consecuencia, establecer las bases y fijar al mandatario
cuantas instrucciones y reglas considere oportunas para la buena gestin de
sus asuntos. Sus obligaciones son reducidas, limitndose a las siguientes:
a) El mandante debe anticipar las cantidades necesarias para la
ejecucin del mandato, si el mandatario las pidiere. Si el mandatario las
hubiere anticipado, las reembolsar, aunque el negocio no haya salido bien,
con tal de que est exento de culpa el mandatario (art. 1.728 CC).
b) El mandante est obligado a indemnizar los daos y perjuicios
ocasionados al mandatario por incumplimiento del mandato, siempre que el
mandatario no hay incurrido en culpa o imprudencia en su gestin (art.
1.729 CC).
c) El mandante deber pagar al mandatario la retribucin procedente si
as se pacto.
d) En caso de pluralidad de mandantes estarn obligados de forma
solidaria frente al mandatario (art. 1.731 CC).
e) Cuando se trata de un mandato con poder de representacin, el
mandante debe cumplir todas las obligaciones que el mandatario haya
contrado dentro de los lmites del mandato; en lo que se exceda el
mandatario no quedar obligado el mandante, salvo que lo hay ratificado
expresa o tcitamente (art. 1.727 CC).
3.2
Derechos y obligaciones del mandatario.
- Obligaciones. Las obligaciones fundamentales del mandatario son:
a) Debe ejecutar el mandato de acuerdo con las instrucciones del
mandante, tenindole informado de su gestin. En ausencia de
instrucciones, deber actuar con la diligencia de un buen padre de familia
(art. 1.719 CC).
b) Est obligado a rendir cuentas al mandante y abonarle cuanto haya
recibido en virtud del mandato (art. 1.720 CC).
c) El mandatario debe de resarcir los daos y perjuicios que, por su
gestin o por la falta de ella, se hayan causado el mandante, ya sea por
actuacin (u omisin) dolosa o culposa; siendo est evaluable en los
tribunales con mayor o menor rigor, segn haya sido el mandato retribuido
o no (art. 1.726 CC).
d) Si un mandante ha nombrado dos o ms mandatarios se excluye la
responsabilidad solidaria, si no se ha expresado as (art. 1.723 CC).

e) Cuando el mandatario obra en su propio nombre, queda obligado

directamente en favor de la persona que lo contrat, como si el asunto fuera
personal suyo, sin perjuicio de las acciones entre mandante y mandatario
(art. 1.717 CC).
- Derechos y facultades.
a) El mandatario podr ejercitar el derecho de retencin sobre las cosas
que son objeto del mandato, hasta que el mandante le reembolse lo
anticipado y proceda la indemnizacin de daos y perjuicios, en el caso que
proceda (art. 1.730 CC).
b) El mandatario cuenta con la facultad de nombrar sustituto,
desligndose de la relacin con el mandante, si ste autoriz la sustitucin.
La sustitucin del mandatario se regula en el art. 1.721 CC, precepto del
cual se pueden extraer las siguientes conclusiones:
a. El mandatario no queda exento de responsabilidad cuando
nombre sustituto, si el mandante no lo autoriz ni lo prohibi.
b. Lo realizado por el sustituto nombrado contra la prohibicin del
mandante ser nulo. Aunque el mandante tiene la potestad de
ratificar dichos actos.
c. Cuando el mandante haya autorizado la sustitucin genrica, el
mandatario solo responder de la actuacin del sustituto por l
elegido cuando sea notoriamente incapaz o insolvente.
4. EXTINCIN DEL MANDATO.
Adems de las causas generales que determinan la extincin de las
obligaciones (finalizacin del tiempo por el que se constituy, celebracin
del negocio propuesto, imposibilidad de realizarlo) el art. 1.732 CC
establece que el mandato se acaba:
a) Por su revocacin. Al ser el mandato un contrato basado en la
confianza, se explica la posibilidad de la revocacin unilateral por parte del
mandante, produciendo efectos desde que el mandatario la conozca. Los
problemas surgen cuando el mandatario realiza negocios con terceros que
ignoran esta revocacin, que si conoce el mandatario; en tales casos la
revocacin no puede perjudicar a stas, segn el art. 1.734 CC.
b) Por la renuncia del mandatario. La renuncia es una facultad del
mandatario, si bien ha de ponerla en conocimiento del mandante y ha de
continuar la gestin hasta que el mandante haya podido tomar las medidas
necesarias para evitar la interrupcin de los asuntos gestionados.
c) Por muerte del mandante o mandatario. No obstante, lo realizado por
el mandatario ignorando la muerte el mandante, es vlido y surtir efectos.
d) Por incapacitacin sobrevenida del mandante.
e) Por concurso o insolvencia de las partes. A la que habr que aadirse
la situacin de ausencia legal.
5. LA MEDIACIN O CORRETAJE.

El corretaje es un contrato que tiene por objeto vincular al mediador o

corredor en la realizacin de los actos necesarios para la conclusin o
celebracin de un determinado contrato (compraventa, alquiler).
La aproximacin de esta institucin con el mandato es obvia, e incluso
anteriormente el TS consideraba similares a ambas figuras contractuales.
Hoy en da, se acentan los perfiles propios de la mediacin o corretaje:
- No hay coincidencia entre mandato y corretaje. El mando supone
la celebracin del contrato entre el tercero y el mandatario que acta en
nombre del mandante o en el suyo propio gestionando los intereses del
mandante. En cambio, en el corretaje, el corredor se limita a poner en
contacto a su principal o cliente con el tercero.
- Tampoco hay que asimilar el corretaje con el contrato de servicios,
pues el corredor asume una obligacin de resultado, siendo pacfico que no
se lleve retribucin alguna si no se celebra el contrato entre el principal y el
tercero.
- El hecho de que el corredor asuma una obligacin de resultado, no
supone una semejanza con el contrato de obra, pues no se obliga en sentido
estricto a la conclusin del contrato, ni garantiza su eventual perfeccin.

TEMA 33 EL PRSTAMO Y EL DEPSITO.

1. LOS CONTRATOS DE PRSTAMO.
Segn el art. 1.740 CC por el contrato de prstamo, una de las partes
entrega a la otra, o alguna cosa no fungible 6 para que use de ella por cierto
tiempo y se la devuelva, en cuyo caso se llama comodato, o dinero u otra
cosa fungible, con condicin de devolver otro tanto de la misma especie y
calidad, en cuyo caso conserve simplemente el nombre de prstamo. Esta
segunda figura recibe tambin el nombre la denominacin de mutuo.
En cuanto a categora genrica, el prstamo o mutuo es un contrato
real, ya que se perfecciona con la entrega de la cosa, y unilateral, ya que
genera efectos obligatorios solo para una de las partes, el prestatario o
quien recibe la cosa del prestamista.
Por tanto, el contrato de prstamo puede ser: comodato o prstamo de
uso, o bien mutuo o prstamo de consumo.
2. EL COMODATO O PRSTAMO DE USO.
2.1
Nocin general. es el contrato por el cual una persona
(comodante) entrega gratuitamente a otra (comodatario) una cosa no
fungible para que ella la use durante cierto tiempo, con la obligacin de
devolver la misma cosa recibida.

Artculo 337 CC.

Los bienes muebles son fungibles o no fungibles.
A la primera especie pertenecen aquellos de que no puede hacerse el uso adecuado
a su naturaleza sin que se consuman; a la segunda especie corresponden los
dems.
6

La nota de la gratuidad es esencial en el comodato, pues si interviniere

precio alguno se estara ante un contrato de arrendamiento.
2.2
Derechos y obligaciones del comodatario. El comodatario
adquiere nicamente el simple uso de la cosa, por lo que el comodante
conserva la propiedad. Esto conlleva a que se sustente la duda cuando la
cosa sea fructfera; en tal sentido el art. 1.741 CC dice que el comodatario
adquiere el uso de la cosa, pero no los frutos. Segn el Sr. Lasarte, una
interpretacin correcta sera que el comodatario no adquiere la propiedad
de los frutos, si bien si puede usarlos al igual que la cosa matriz.
a) La obligacin de restitucin. El comodatario debe devolver la cosa al
concluir el uso para el que se le prest o una vez terminado el plazo pactado,
si bien en caso de urgente necesidad de ella, el comodante puede reclamarla
y el comodatario debe restituirla. En relacin a esta obligacin, el
comodatario deber:
I. Satisfacer los gastos ordinarios que sean necesarios para el uso
y conservacin de la cosa prestada.
II. Deber utilizar la cosa de conformidad a su naturaleza y uso.
III. Deber conservar la cosa con la diligencia de un buen padre de
familia.
IV. Deber restituir la cosa en tiempo, sin que quepa derecho de
retencin alguno, debido a la gratuidad del contrato.
b) Deterioro y prdida de la cosa. En principio, segn el art. 1.746 CC el
comodatario no responde de los deterioros que sobrevengan a la cosa
prestada por el solo efecto del uso sin culpa suya. Con mayor razn,
tampoco responder el comodatario en los casos en que el deterioro o
prdida de la cosa tenga lugar a consecuencia del acaecimiento de algn
caso fortuito, salvo en los siguientes:
I. Que destine la cosa a un uso distinto al que se le prest, o al que
deba ser destinado segn la naturaleza o uso de la cosa.
II. Que conserve la cosa ms tiempo en su poder que el convenido.
III. Que la cosa hubiese sido tasada a su entrega, salvo que
expresamente se hubiese eximido al comodatario de responsabilidad.
2.3
La posicin del comodante. El comodante, como norma
general, una vez entregada la cosa para su uso gratuito, no queda obligado
a nada. Indicar que, segn el art. 1.751 CC, los gastos extraordinarios de
conservacin sern del comodante siempre que el comodatario los ponga
en su conocimiento antes de hacerlos, salvo que sean urgentes. Igualmente,
el art. 1.752 CC, establece que el comodante responder por aquellos daos
que sufra el comodatario por aquellos vicios que sufra la cosa prestada y no
se le hubieran comunicado.
2.4
La duracin del contrato. Como norma general, ser el
comodante quien establezca el plazo, si bien puede ocurrir que este quede
indeterminado. En tales casos, el art. 1.750 CC, establece que si no se
pact la duracin del comodato ni el uso a que haba destinarse la cosa
prestada, y ste no resulta determinado por la costumbre de la tierra, puede
el comodante reclamarla a su voluntad.

2.5
Causas de extincin. El comodato se extingue por las
siguientes causas:
a) Por la prdida de la cosa.
b) Por la reclamacin del comodante a la restitucin de la cosa.
c) Por transcurso del plazo determinado
Cabe resear que, segn el art. 1.742 CC, las obligaciones y derecho
del comodato pasan a los herederos de ambos contrayentes, por tanto, la
muerte o declaracin de fallecimiento no extingue el contrato.
3. EL MUTUO O SIMPLE PRSTAMO.
3.1
Concepto y caractersticas. Segn dispone el art. 1.753 CC,
se denomina mutuo o prstamo al contrato por virtud del cual una persona
(prestamista o mutuante) entrega a otra (prestatario o mutuatario) dinero u
otra cosa fungible, para que se sirva de ella y devuelva despus otro tanto
de la misma especie y calidad.
El contrato de mutuo puede ser gratuito o retribuido, esto es, con
pacto de pagar inters. Como norma general, segn el art. 1.755 CC no se
debern intereses sino cuando expresamente se hubiesen pactado.
3.2
Reglas particulares sobre capacidad. Con carcter general,
basta que mutuante y mutuatario, tengan capacidad para contratar. Sin
embargo, para los prstamos de dinero, habr que estar a las limitaciones
que el CC establece para los menores no emancipados.
3.3
La obligacin de restitucin. En el mutuo, a diferencia del
comodato, se transfiere la propiedad de la cosa prestada, estando el
mutuatario obligado nicamente a devolver el gnero en la misma cantidad
y calidad.
3.4
El prstamo con inters: reglas especiales. El art. 1.756
CC dice que el prestatario que ha pagado inters sin estar estipulados, no
puede reclamarlos ni imputarlos al capital. Esto puede ser explicado por la
presuncin de un pacto tcito entre las partes.
Cabe destacar en este punto la conocida como Ley Azcrate o Ley de
Usura, que prohbe los intereses abusivos, considerando nulos los contratos
usurarios.
3.5
La duracin del contrato. No establece el CC reglas acerca
de la duracin del mutuo. En consecuencia, habr de aplicarse las normas
relativas a las obligaciones a plazo (art. 1.125 y ss. CC). En general, si no se
ha fijado plazo, se estar a la voluntad del deudor.
4. EL DEPSITO VOLUNTARIO: CONCEPTO, PRESUPUESTOS Y
CARACTERSTICAS DEL CONTRATO.
4.1
Concepto y presupuestos. El CC no realiza una definicin del
depsito voluntario, sino que se limita a destacar el carcter convencional
del mismo en el art. 1.763 CC: depsito voluntario es aquel en que se hace
la entrega por la voluntad del depositante. No obstante, en el CC se
extraen las siguientes notas caractersticas en relacin a esta figura:

a) La finalidad principal y autnoma del contrato es la obligacin de

guarda y custodia, lo que lo diferencia de otros contratos donde la custodia
tiene un carcter instrumental o subordinado a la finalidad econmica
perseguida (arrendamiento, la prenda). Esta obligacin de custodia es
provisional, debiendo ser restituida la cosa cuando sea pedida o reclamada
por el depositante.
b) El objeto debe ser una cosa ajena, en el sentido de que no debe
pertenecer al depositario. Aunque existen excepciones donde puede existir
depsito propio, como en el caso del depsito judicial.
c) El objeto del depsito debe recaer sobre un bien mueble, corporal,
que pueda ser objeto de aprehensin. Respecto de los bienes inmuebles, la
doctrina ha optado por negar su admisin como objeto del depsito, aunque
el denominado depsito judicial se puede realizar sobre estos.
Por lo que, en base a todo lo anterior, se puede decir que el depsito
es un contrato en virtud del cual una persona (depositante o deponente)
entrega una cosa mueble a otra (depositario), para que sta la guarde y se
la restituya cuando aqulla se la reclame.
4.2
Caractersticas
del
contrato.
Son
caractersticas
fundamentales del depsito:
a) Gratuidad y unilateralidad del contrato. Salvo pacto en contrario, el
depsito es un contrato gratuito y, por tanto unilateral. En el caso de que se
establezca una contraprestacin o retribucin se devendr bilateral. No
obstante, tradicionalmente la retribucin en el depsito supona la
calificacin en otro tipo de contrato, como arrendamiento o prstamo.
b) El carcter real. El contrato de depsito se perfecciona con la
entrega de la cosa. Sin embargo, la doctrina contempornea suele poner de
relieve el carcter consensual del contrato al destacar que no se puede
dejar sin validez a un contrato establecido por voluntad de las partes an
cuando no se halla realizado la entrega.
5. LOS SUJETOS DEL CONTRATO.
5.1
La capacidad de las partes contratantes. Para poder
realizar el contrato de depsito es necesario que las partes tengan
capacidad general para contratar.
a) Falta de capacidad del depositante.
a. Si la incapacidad exista en el momento de la celebracin del
depsito, la otra parte queda obligada, quedando la facultad de
anular el contrato a los representantes legales del depositante
incapaz.
b. En el caso de que la incapacidad sea sobrevenida tras hacer el
depsito el contrato ser vlido y eficaz, si bien el problema se dar a
la hora de recibir la devolucin, que segn el art. 1.764 CC se har a
los que tengan la capacidad para administrar los bienes y derechos
del depositante.
b) Falta de capacidad del depositario.

a. Segn el art. 1.765 CC, si el depositario es incapaz en el

momento de la celebracin del contrato, se le da al depositante la
accin para reclamar la cosa objeto del depsito, o en su defecto la
cantidad en que se hubiere enriquecido el depositario con la cosa o el
precio.
b. La incapacidad sobrevenida no se encuentra regulada en el CC,
lo que no le impide del deber de conservacin de la cosa a los
representantes legales.
5.2
Pluralidad de los sujetos. El CC si regula la pluralidad de
deponentes, por el contrario, guarda absoluto silencio acerca la pluralidad
de depositarios.
a) Constitucin conjunta del depsito (pluralidad de depositantes).
Segn el art. 1.772 CC, se establecen dos conclusiones bsicas:
i. La aplicacin de las normas de solidaridad en los depsitos
indivisibles.
ii. La equiparacin entre mancomunidad y divisibilidad.
b)
Pluralidad de depositarios. Como se ha dicho anteriormente,
nada dice el CC sobre este asunto, por lo que se estar a lo estipulado
convencionalmente.
6. CONTENIDO Y EXTINCIN DEL CONTRATO DE DEPSITO.
El carcter unilateral del depsito implica que las obligaciones del
depositario tengan mayor trascendencia que las del depositante.
6.1
Obligaciones del depositario.
a) La obligacin de guarda y custodia: es esta la principal obligacin y la
que caracteriza este contrato.
b) La obligacin de restitucin: la cosa depositada debe ser restituida al
depositante con todos sus frutos, productos y accesiones. Cuando se realiza
un depsito de dinero se estar a las obligaciones del mandatario, es decir
ser tambin deudor de los intereses, salvo pacto en contrario. Esta
obligacin se transmite a los herederos.
c) Momento temporal de la restitucin: segn el art. 1.775 CC ser
cuando la reclame el depositante.
d) El lugar de la restitucin: en primera instancia en el lugar pactado y
de forma subsidiaria donde estuviere depositada la cosa. Los gastos de
transporte corren a cargo del depositante, salvo mala fe del depositario.
e) Prdida de la cosa y subrogacin legal: segn el art. 1.777 CC el
depositario que por fuerza mayor hubiese perdido la cosa entrega y recibida
otra en su lugar, estar obligado a entregar sta el depositante.
6.2
Obligaciones a cargo del depositante. Dada la gratuidad
de este contrato, es obvio que el CC no se preocupe de resaltar en precepto
alguno la obligacin del depositante de satisfacer al depositario la
retribucin convenida. La retribucin ser libremente convenida entre las
partes.

La nica obligacin que recoge el CC para el depositante es la de

sufragar los gastos realizados por el depositario y, en su caso indemnizarle
por los daos o perjuicios sufridos.
6.3
Extincin del contrato. El modo ordinario de extincin del
depsito es la entrega o restitucin de la cosa depositada.
7. EL DEPSITO IRREGULAR.
Tradicionalmente se ha calificado al depsito irregular como el contrato
cuyo objeto consiste en una determinada cantidad de cosas fungibles,
principalmente dinero, que pueden ser no solo utilizadas, sino incluso
consumidas por el depositario.
La nota esencial o caracterstica de este tipo de depsito consiste en la
fungibilidad de la cosa objeto del depsito, lo que permite que el depositario
adquiera la propiedad de la misma, y que la obligacin de restitucin se
convierta en la obligacin de entregar al depositante una misma cantidad
de cosas fungibles, su equivalente exacto.
El depsito irregular tipo es el realizado con dinero, lo cual no quiere
decir que todo depsito de dinero sea irregular, sino solo cuando este dinero
pierde su individualidad.
Es discutible la admisibilidad del depsito irregular en el CC, pues ste
prohbe al depositario el uso de la cosa depositada sin permiso del
depositante, remitiendo a otras figuras contractuales (prstamo o
comodato) cuanto esto se produce. No obstante, la doctrina establece que
deber atenderse a la verdadera voluntad de las partes para definir la
tipologa contractual. En tal sentido, la jurisprudencia del TS, establece a los
depsitos a plazo fijo realizados a entidades bancarias, como figuras
contractuales ms cercanas al prstamo que al depsito, debido a la
indisponibilidad que tiene el depositante para acceder a la cosa depositada.
De igual forma, se establece a los ingresos en cuentas bancarias como
contratos autnomos e independientes.
8. EL DEPSITO NECESARIO.
Se trata de una modalidad de depsito caracterizada por la existencia
de una obligacin de custodia a causa de una situacin de hecho
sobrevenida y, por consiguiente, nacida con independencia de la voluntad
de las partes.
8.1
Los supuestos clsicos de depsito necesario. Se
distinguen tres tipos:
a) Cuando el depsito se hace en cumplimiento de una obligacin
legal. En tal caso se regir por las disposiciones legales de la ley que lo
establezca y, en su defecto por el CC.
b) Con ocasin de una calamidad (incendio, ruina, naufragio),
conocido como depsito miserable (arts. 1.781 y 1.782 CC)
c) El que tiene lugar respecto de los efectos introducidos por los
viajeros en las fondas y mesones; en este caso el hotelero es el que tiene
legalmente la responsabilidad de depositar la cosa (arts. 1.783 y 1.784 CC).

8.2
El contrato de ingreso en centros asistenciales. Segn
dispone la doctrina, lo dispuesto para los hoteleros debe regir para los casos
de ingreso de personas en centros asistenciales.
9. EL SECUESTRO CONVENCIONAL Y JUDICIAL.
El denominado secuestro no tiene por finalidad en si misma
considerada la custodia o guarda de la cosa depositada, sino que dicha
guarda es sencillamente un medio para evitar la sustraccin o distraccin
del objeto mientras no se resuelva el litigio existente; por ello la restitucin
no se realiza al deponente, sino al vencedor del litigio. Por tanto, a
diferencia del contrato de depsito, el secuestro puede recaer tanto a
bienes muebles como a inmuebles (art. 1.786 CC).
9.1
El secuestro convencional. Segn el art. 1.763 CC, dos o
ms personas, que se crean con derecho sobre ella, pueden acordar el
depsito de una cosa a un tercero, el cual se la entregar a quien le
corresponda.
9.2
El depsito judicial. Segn el art. 1.785 CC, es el que tiene
lugar cuando se decreta el embargo o aseguramiento de bienes litigiosos.
10.
EL APARCAMIENTO DE VEHCULOS.
Tradicionalmente, el contrato de garaje era uno de los supuestos
antonomsicos de los contratos atpicos, debatindose si se asemejaba ms
a un contrato de arrendamiento o bien a uno de depsito. Si bien, a partir de
la aprobacin de la Ley 40/2.002, reguladora del contrato de aparcamiento,
se establece como contrato tpico.
Ante esto, segn el profesor Lasarte, esta figura contractual est ms
prxima a la de depsito, debido a la obligacin de guarda y custodia.

TEMA 34 LOS CONTRATOS ALEATORIOS.

LA CATEGORA GENERAL DE LOS CONTRATOS ALEATORIOS.
En el CC se establece la clasificacin de contratos aleatorios, regulando
tres modalidades: el contrato de alimentos, el juego y la apuesta, y la renta
vitalicia. No obstante, no son stos los nicos contratos aleatorios posibles.
El art. 1.790 CC define al contrato aleatorio al que una de las partes, o
ambas recprocamente, se obliga a dar o hacer alguna cosa en equivalencia
de lo que la otra parte ha de dar o hacer para el caso de un acontecimiento
incierto, o que ha de ocurrir en tiempo indeterminado.
Tres son los elementos bsicos que identifican al contrato aleatorio:
a) La indeterminacin inicial del resultado.
b) La independencia definitiva del mismo de circunstancias que lo hacen
incierto.
c) La voluntariedad de los interesados en asumir el riesgo.
De igual manera, los contratos aleatorios cuentan con los siguientes
rasgos comunes:
a) Es un contrato bilateral, aunque puede devenir en unilateral.
1.

b) Es un contrato oneroso.
c) Es de carcter consensual.
2. EL JUEGO Y LA APUESTA. (NO ENTRA)
2.1 Consideraciones generales. Se trata del supuesto ms antiguo de contrato
aleatorio, donde el azar decide no tanto la equivalencia, sino algo ms: quin ser el deudor
y quin el acreedor. Cabe aclarar que lo aplicable para el juego lo es para la apuesta (art.
1.799 CC). Si bien aclarar que la apuesta no puede ser unilateral.
2.2 Los juegos y apuestas prohibidos. Segn el art. 1.798 CC la ley no concede
accin para reclamar lo que se gana en un juego de suerte, envite o azar; pero el que pierde
no puede repetir lo que haya pagado voluntariamente, a no ser que hubiese mediado dolo, o
que fuera menor, o estuviera inhabilitado para administrar sus bienes
2.3 Los juegos y apuestas no prohibidos. El art. 1.800 CC establece que no se
consideran prohibidos los juegos que contribuyen al ejercicio del cuerpo, como son los que
tienen por objeto adiestrarse en el manejo de las armas, las carreras a pie o a caballo, las de
carros, el juego de pelota y otros de anloga naturaleza. El artculo siguiente establece el
que pierde en un juego o apuesta de los no prohibidos queda obligado civilmente.
2.4 La Sentencia de la Sala 1 del TS 878/2.008. Esta sentencia declara la ilicitud del
juego autorizado en casinos cuando la propia empresa, incumpliendo la normativa vigente,
presta dinero a los jugadores que agotan su activo lquido disponible.
2.5 La Ley 13/2.011, de regulacin del juego. Simple referencia.
3.

EL CONTRATO DE RENTA VITALICIA.

3.1 Introduccin.

Arts. 1.802 a 1.808 CC. El art. 1.802 CC dice el

contrato aleatorio de renta vitalicia obliga al deudor a pagar una pensin o
rdito anual durante la vida de una o ms personas determinadas por un
capital en bienes inmuebles o inmuebles, cuyo dominio se le trasfiere desde
luego con cargo a la pensin.
La finalidad econmica de esta figura reside, entre otras de menor
importancia, en proporcionar al perceptor un ingreso fijo peridico a los
efectos de subsistencia, aunque tambin puede perseguir favorecer a una
determinada persona.
3.2 El

alea en la renta vitalicia. El componente aleatorio, esencial en

esta categora contractual, reside en la incertidumbre de la duracin de la
vida, y por lo tanto la imposibilidad de conocer apriorsticamente si existir
o no equivalencia entre el capital que se entrega y la renta que se percibe
peridicamente.
Segn el art. 1.803 CC, esta vida contemplada puede ser la de
cualquier persona, si bien no puede recaer sobre una persona jurdica.
Igualmente debe existir equivalencia del riesgo, es decir, en el momento
de la constitucin ambas partes deben tener igualdad de posibilidad de
prdida o ganancia; pues podr declararse nula la renta declarada sobre
una persona muerta o que padezca una enfermedad que llegue a causar su
muerte dentro de los veinte das siguientes (art. 1.804 CC).
3.3 Sujetos.

Deben concurrir al menos dos sujetos (art. 1.802 CC).

3.4 Contenido

del contrato de renta vitalicia.

a) La entrega del capital. Consistente en la entrega, ya sea en bienes

muebles o inmuebles, material o inmaterial, cuyo domino se transmite al
deudor con la carga de la pensin (art. 1.802 CC).
El acreedor de la renta vitalicia est obligado no solo a la entrega, sino
a responder por eviccin y saneamiento.
b) El derecho a la pensin o renta.
I. La pensin: el art. 1.802 CC habla de pensin o rdito, pero no
establece que deba consistir necesariamente en dinero, por lo que puede
reputarse en la entrega de cualquier otro tipo de bienes muebles, o
incluso de forma mixta (parte en dinero y parte en bien mueble). En
cualquier caso es imprescindible que sea fija y determinada.
II. La periodicidad de la renta: aunque el art. 1.802 CC hable de renta
anual, las partes tienen total libertad para estipular plazos distintos,
incluso el art. 1.806 CC prev que se establezcan pagos anticipados. En
cualquier caso, debe distinguirse los plazos de prescripcin de los plazos
(cinco aos) al de la renta (quince aos).
III. Satisfaccin de la renta: segn el art. 1.806 CC, la renta
correspondiente al ao en que muere el que al disfruta se pagar en
proporcin a los das que hubiese vivido. El art. 1.808 CC dispone que no
podr reclamarse la renta sin justificar la existencia del beneficiario.
IV. Incumplimiento y aseguramiento de la renta: segn el art. 1.805
CC la falta de pago de la renta vencidas no autoriza al perceptor a exigir
el reembolso del capital, solo tendr derecho a reclamara judicialmente
el pago de las rentas atrasadas y el aseguramiento de las futuras.
3.5 Nulidad

del contrato de renta vitalicia. Adems de las causas

generales de nulidad, el art. 1.804 CC contempla un supuesto especfico de
nulidad: la muerte o enfermedad del causante.
3.6 La

renta vitalicia a ttulo gratuito. Segn el art. 1.807 CC el que

constituye a ttulo gratuito una renta sobre sus bienes puede disponer, al
tiempo del otorgamiento, que no estar sujeta dicha renta a embargo por
obligaciones del pensionista.
EL CONTRATO DE ALIMENTOS O VITALICIO.
Segn el art. 1.791 CC por el contrato de alimentos una de las partes
se obliga a proporcionar vivienda, manutencin y asistencia de todo tipo a
una persona durante su vida, a cambio de la transmisin de un capital en
cualquier clase de bienes y derechos.
4.

4.1 El

nacimiento del vitalicio. SSTS ao 1.992 que lo separan de la

renta vitalicia y lo configuraban como un contrato autnomo, innominado y
atpico.
4.2 La Ley
alimentos.

41/2.003:

4.3 Contenido

caracterizacin

legal

bsico del contrato de alimentos.

5. REFERENCIA AL CONTRATO DE SEGURO. (NO ENTRA)

del

contrato

de

5.1 Los sujetos del contrato de seguro.

5.2 Contenido bsico del contrato.
5.3 Documentacin y conclusin del contrato.
5.4 Duracin del contrato y prescripcin.

TEMA 35 LA TRANSACCIN Y EL CONVENIO ARBITRAL.

1. CONCEPTO,
NATURALEZA
TRANSACCIN.

CARACTERSTICAS

DE

LA

1.1
Introduccin. Segn el art. 1.809 CC, la transaccin es un
contrato por el cual las partes, dando, prometiendo o reteniendo cada una
alguna cosa, evitan la provocacin de un pleito o ponen trmino al que
haban comenzado. En tal sentido, la transaccin es un arreglo o acuerdo
que pretende erradicar la intervencin judicial.
1.2
Presupuestos de la transaccin. La jurisprudencia del TS ha
tenido ocasin de resaltar los presupuesto propios de esta figura
contractual:
a) Existencia de controversia entre las partes.
b) Voluntad de las partes de poner fin a la situacin de incertidumbre.
c) Reciprocidad de las concesiones acordadas. Es decir que exista un
sacrificio para ambas partes, aunque estos sean dispares.
1.3
Caractersticas de la transaccin. Los caracteres son:
a) Es un contrato consensual.
b) Es un contrato bilateral, sinalagmtico y, simultneamente
recproco, en cuanto las cesiones de una parte encuentran correspondencia
en la otra.
c) No exige forma solemne alguna, en virtud del principio de libertad
de forma.
2. LA CAPACIDAD EN LA TRANSACCIN.
A esto se dedica los arts. 1.810, 1.811 y 1.812 CC. De los que en
concurrencia con otros preceptos del CC, se extraen las siguientes
conclusiones:
- La transaccin de bienes y derechos de menores de edad o personas
sometidas a tutela requiere autorizacin judicial.
- Las corporaciones que tengan personalidad jurdica podrn transigir en la
forma y con los requisitos que puedan enajenar sus bienes.
- La transaccin realizada por el mandatario necesitar de un mandato
expreso.
3. OBJETO DE LA TRANSACCIN.
Se excluye de la transaccin las materias que afectan al orden pblico
y al inters general. Igualmente se requiere que la el objeto sea posible,
lcito y determinado. Las renuncias de derechos se entienden solo con los
que tienen relacin con la disputa sobre la que ha recado la transaccin.

El art. 1.814 CC establece que no se puede transigir sobre el estado

civil de las personas, ni sobre las cuestiones matrimoniales, si sobre
alimentos futuros.
4. NATURALEZA JURDICA DE LA TRANSACCIN.
Existen dos tesis. Una que declara la transaccin como una situacin
jurdica preexistente (tesis declarativa), y otra que la presupone como una
transmisin de derechos (tesis traslativa).
5. EFECTOS DE LA TRANSACCIN.
La naturaleza contractual de la transaccin implica la necesidad de
distinguir un doble orden de efectos: los efectos inter partes, y los posibles
efectos de la transaccin para con los terceros. En relacin a los efectos
entre las partes contratantes queda claro en cuanto se aplican las
disposiciones generales de los contratos y particularmente el art. 1.257 CC.
En cambio, cualquier acuerdo transaccional es res inter alios acta 7 para con
los terceros, salvo que stos sean causahabientes de una de las partes o se
encuentren unidos con el transigente por lazos de solidaridad o por el
carcter indivisible de la prestacin.
5.1
La excepcin de cosa juzgada. Dice el art. 1.816 CC que la
transaccin tiene para las partes la autoridad de la cosa juzgada; pero no
proceder la va de apremio sino tratndose del cumplimiento de la
transaccin judicial.
Esto quiere decir que las partes dan por resuelta definitivamente la
cuestin, quedando obligados, y no podrn volver a plantear la cuestin de
nuevo. En caso de que una de las partes acuda a los tribunales buscando un
pronunciamiento ms favorable, le podr ser opuesta la denominada
exceptio rei per transactionem finitae, siempre que concurran los requisitos
de identidad y no proceda la impugnacin de la transaccin.
La jurisprudencia se mantiene en dicho sentido, la celebracin de la
transaccin implica el absoluto respeto a la nueva situacin. Obviamente,
esto no significa que no se pueda acudir a los Tribunales para instar el
cumplimiento de lo pactado transaccionalmente, o para solicitar la ineficacia
de sta.
5.2
Retroactividad de la transaccin. Aunque el CC no se
exprese al respecto, debe defenderse que, la transaccin tiene efectos
retroactivos respecto de los derechos y obligaciones de los transigentes. No
obstante, lo ms conveniente sera pronunciarse expresamente por los
transigentes al respecto. Es indiscutible que la eventual retroactividad no
afectara a terceros.
5.3
La aplicabilidad del art. 1.124. La doctrina ha debatido
sobre la posibilidad de instar judicialmente la resolucin del contrato de
transaccin en caso de incumplimiento de una de las partes.
7

Res inter alios acta.

Asunto que concierne exclusivamente a las partes implicadas.

La tesis afirmativa se sustenta en la generalidad del art. 1.124 CC, que

faculta al eventual acreedor a instar judicialmente a que el deudor cumpla
con su obligacin o bien la indemnizacin por daos y perjuicios.
En cambio, existe parte de la doctrina que interpreta el art. 1.816 CC
como una negacin a recurrir a la va judicial.
Segn el profesor Lasarte, se estima ms seguro la aplicabilidad del
art. 1.124 CC.
6. LA TRANSACCIN JUDICIAL.
El art. 1.816 CC es el nico precepto que se refiere a la llamada
transaccin judicial, estableciendo que no proceder la va de apremio
sino tratndose del cumplimiento de la transaccin judicial.
6.1
La transaccin judicial bajo el imperio de la LEC de
1.881. Carecindose de definicin legal, la doctrina y jurisprudencia
mayoritaria establece que la transaccin es siempre extrajudicial, pero se
denomina judicial cuando se incorpora o aporta al proceso judicial al que
pone fin. Si bien, esto no supone que el Juez entre a formar parte de la
transaccin, pues en tal caso, dejara de serlo.
6.2
La transaccin judicial en la vigente LEC. La publicacin de
la LEC 1/2.000 no ha variado nada al respecto.
7. CAUSAS DE INEFICACIA DEL CONTRATO DE TRANSACCIN: EL
ERROR Y EL DOLO.
La transaccin queda sujeta a las reglas generales en materia
contractual. Por tanto, ser nula sino se cumplen los requisitos del art. 1.261
CC (consentimiento de los contratantes, objeto cierto y causa de la
obligacin). Segn el art. 1.817 CC la transaccin en la que intervenga
error, dolo, violencia o falsedad de documentos estar sujeta a lo dispuesto
en el art. 1.265 CC, es decir proclama su nulidad.
7.1
El error en la transaccin. Segn lo vistos anteriormente el
error provoca la nulidad, si bien el art. 1.817 CC contina sin embargo,
no podr una de las partes oponer el error de hecho a la otra siempre que
sta se haya apartado por la transaccin de un pleito comenzado.
7.2
El dolo en la transaccin. adems de lo establecido en el art.
1.817 CC, se pueden resaltar otros preceptos donde la existencia de dolo
puede determinar la nulidad:
- El art. 1.818 CC prev que el descubrimiento de nuevos documentos
solo determinar la nulidad si hubo mala fe.
- El art. 1.819 CC se refiere a la reticencia dolosa: la ocultacin o falta
de informacin al otro transigente respecto a la existencia de una sentencia
firme.
8. CARCTER CONTRACTUAL Y TRASCENDENCIA DEL ARBITRAJE.

8.1
Regulacin normativa. La regulacin del arbitraje, tras
quedar sin contenido los arts. 1.820 y 1.821 CC, se establece en la Ley
60/2.003, de 23 de diciembre, de Arbitraje.
8.2
El carcter contractual del arbitraje. Tradicionalmente, se
ha considerado que en todo arbitraje subyace un acuerdo de naturaleza
contractual, y en tal sentido se ha pronunciado la jurisprudencia del TS y del
TC, que consideran el arbitraje como un sometimiento enteramente libre y
voluntario consentido por las partes del contrato.
8.3

La importancia del arbitraje.

9. EL CONVENIO ARBITRAL: CONCEPTO; TIPOS DE ARBITRAJE;

FORMA DE CELEBRARLO; CONTENIDO.
9.1
Concepto. Aunque la Ley evita hablar de contrato de
arbitraje, resulta innegable el carcter contractual del convenio arbitral. El
convenio arbitral constituye un acuerdo de voluntades de naturaleza
contractual cuyo objeto radica en someter cuestiones litigiosas a la decisin
de uno o varios rbitros.
9.2
Tipos de arbitraje. El arbitraje puede ser:
a) A eleccin de las partes.
b) De Derecho: que ha de ser resuelto y fundamentado atendiendo al
conjunto de normas jurdicas. En tal caso, es natural que los rbitros sean
especialistas en Derecho, pues la decisin arbitral ha de ser motivada.
c) En equidad: en tal caso, los rbitros actuarn segn su saber y
entender. No obstante, la ley dispone que en el arbitraje de Derecho los
rbitros resolvern en equidad.
9.3
Forma de celebracin. El art. 9 Ley Arbitraje establece poco
rigidez al respecto, pues basta con la forma escrita o de cualquier soporte
que deje constancia del acuerdo.
9.4
Contenido. El contenido mnimo que debe reunir el convenio
arbitral para ser considerado vlido y vinculante para las partes es:
a) Voluntad de las partes de someterse al Arbitraje.
b) Determinacin de la relacin jurdica de la que, en su caso, resulten
las controversias o cuestiones litigiosas.
Existiendo tales elementos, las partes han de entenderse sujetas al
arbitraje, aunque no existan en el convenio normas expresas para la
designacin de rbitros o reglas relativas al procedimiento arbitral. Por lo
que, en caso de pacto convencional al respecto, se estar a lo establecido
en las normas generales de la Ley de Arbitraje, de las que cabe destacar:
- El art. 15 que establece la regulacin del nombramiento de
rbitros.
- Los arts. 24 y ss. que regulan el procedimiento arbitral.
10.

OBJETO DEL ARBITRAJE.

10.1
La resolucin de controversias o cuestiones litigiosas. El
objeto propio del arbitraje consiste en el sometimiento a la decisin de los
rbitros de las controversias o cuestiones litigiosas, surgidas o pueden
surgir. Por tanto, resulta indiferente la existencia presente o futura de la
controversia, pues el convenio arbitral surte efectos en ambos casos.
10.2
mbito material del arbitraje. Segn el art. 2 Ley de
Arbitraje, son susceptibles de arbitraje las controversias sobre materias de
libre disposicin conforme a derecho.
11.
LOS RBITROS.
Estos han de ser personas naturales que se hallen en el pleno ejercicio
de sus derechos civiles, siempre que no se lo impida la legislacin a la que
puedan estar sometidos en el ejercicio de su profesin. En caso de ser
Arbitraje de Derecho, estos debern ser juristas.
Normalmente el colegio arbitral est compuesto por tres personas, si
bien la nica exigencia legal que hay en cuanto al nmero de rbitros es
que sea impar.
Al margen de la designacin directa por los litigantes, la Ley de
Arbitraje establece que las partes podrn encomendar la designacin de
rbitros a:
a) Corporaciones de Derecho pblico que puedan desempear funciones
arbitrales.
b) Asociaciones y entidades sin nimo de lucro cuyos estatutos prevean
el arbitraje.
Los rbitros cuentan con amplias facultades y estn nicamente
sometidos a cumplir su encargo, incurriendo en caso contrario en
responsabilidad, por lo que deben de contratar un seguro de
responsabilidad civil. Cabe resear que, salvo determinados casos, el
arbitraje es retribuido.
12.
EFECTOS DEL ARBITRAJE: EL LAUDO.
Una vez terminado el procedimiento arbitral, los rbitros ponen fin a la
controversia mediante el laudo. El laudo es, por tanto, una resolucin
acordada por los rbitros que, una vez firme, tiene el mismo valor y eficacia
que una sentencia y produce los efectos de cosa juzgada.
El laudo debe reunir los siguientes requisitos:
a) Debe dictarse por escrito, expresando las circunstancias personales
de los rbitros, las partes, la fecha y el lugar donde se dicta.
b) Deber hacerse constar la cuestin sometida a arbitraje, la relacin
de pruebas realizadas, las alegaciones de las partes y, finalmente, la
decisin arbitral.
c) El laudo debe ser motivado, salvo que se dicte en trminos
convenidos por las partes.
d) El laudo debe pronunciarse sobre las costas del arbitraje.
e) El laudo debe ser notificado a las partes.

12.1
La impugnacin del laudo. Aunque la ley 60/2.003 de
Arbitraje no los contemple como recursos, el laudo puede ser objeto de
anulacin o revisin.
a) Accin de anulacin del laudo: contra un laudo definitivo se podr
interponer la accin de nulidad cuando la parte que solicita la anulacin
alegue y pruebe alguno de los siguientes:
a. Que el convenio arbitral no existe o no es vlido.
b. Que no haya sido debidamente notificada de la designacin de un
rbitro o de las actuaciones arbitrales o no ha podido, por cualquier
otra razn, hacer valer sus derechos
c. Que los rbitros no han resuelto sobre cuestiones no sometidas a
su decisin.
d. Que la designacin de rbitros o el procedimiento arbitral no se
han ajustado al acuerdo entre las partes, salvo que dicho acuerdo fuera
contrario a una norma imperativa, o, a falta de acuerdo, que no se han
ajustado a la ley.
e. Que los rbitros han resuelto sobre cuestiones no susceptibles de
arbitraje.
f. Que el laudo es contrario al orden pblico.
b) La revisin del laudo: debido a la identidad de cosa juzgada, el art. 43
Ley 60/2.003, otorga a las partes la posibilidad de entablar recurso de
revisin conforme a lo establecido en la ley procesal para las sentencias
judiciales.
12.2
La ejecucin del laudo. Una vez dictado el fallo contenido en
el laudo puede ser ejecutado por las partes de forma voluntaria y sin
intervencin de autoridad jurisdiccional alguna. En caso de discrepancia o
resistencia al cumplimiento, las partes podrn solicitar la ejecucin forzosa
ante el Juez de Primera Instancia del lugar donde el laudo hubiese sido
dictado.
13.
LA GENERALIZACIN DEL ARBITRAJE EN LA LEGISLACIN
CONTEMPORNEA.
En la actualidad, el nuevo clima poltico y cultural (y, sobre todo, el
colapso del sistema judicial) ha determinado la proliferacin de la institucin
arbitral en numerosas disposiciones legislativas.
TEMA 36 LA FIANZA.
1. EL CONTRATO DE FIANZA.
1.1
Ideas generales: fianza subsidiaria y fianza solidaria. La
fianza consiste en una garanta de carcter personal, tendente a asegurar la
satisfaccin del acreedor de un derecho de crdito, previniendo el riesgo de
insolvencia, total o parcial, del deudor; es decir, de que ste no pueda
cumplir la obligacin que le incumbe.
El art. 1.822 CC establece por la fianza se obliga uno a pagar o
cumplir por un tercero, en el caso de no hacerlo ste. Se deduce con

claridad que para el CC la fianza tiene carcter subsidiario: el fiador solo

habr de afrontar el pago en caso de que el deudor no lo realice.
Sin embargo, el CC no desconoce la posibilidad de que el deudor
principal y fiador queden obligados en un mismo plano, de forma solidaria.
En tal caso, el acreedor, llegado el momento del pago, podr reclamarla a
cualquiera de ellos o al fiador directamente. En tal sentido, se expresa el
segundo prrafo del art. 1.822 CC si el fiador se obligare solidariamente
con el deudor principal
1.2
Relacin de fianza y contrato de fianza. El contrato de
fianza es el acuerdo contractual celebrado entre fiador y acreedor, en cuya
virtud aqul asume la obligacin de asegurar el cumplimiento de la
obligacin del llamado deudor principal, cuyo conocimiento es necesario
para la validez del acuerdo entre fiador y acreedor.
El contrato de fianza no est sometido a regla especial alguna, tan solo
se requiere la capacidad general para obligarse, segn se extrae del art.
1.828 CC.
El contrato de fianza debe realizarse sobre una obligacin que sea
vlida, si bien, tambin podrn ser objeto del contrato de fianza deudas u
obligaciones anulables que no hayan sido objeto de impugnacin.
No obstante, debido a que el contrato de fianza, en si mismo
considerado, solo vincula a acreedor y fiador, la doctrina prefiere hablar de
relacin de fianza o de fianza a secas, para referirse al conjunto de
relaciones existente entre deudor principal, fiador y acreedor.
1.3
Caractersticas del contrato de fianza. La relacin de fianza
cuenta con los siguientes caracteres:
a) Es un contrato de carcter accesorio, en cuanto se celebra en funcin
de una obligacin principal vlida cuyo cumplimiento garantiza.
Consecuencia de ello es que el lmite mximo de la responsabilidad del
fiador viene marcado por la obligacin del deudor principal.
b) Es consensual, pues se perfecciona con el mero consentimiento.
c) Puede ser gratuita u onerosa, aunque en la prctica habitual es de
carcter gratuita. Sera onerosa cuando el fiador exija una contraprestacin
a cambio de la fianza.
d) En caso de fianza gratuita se estara ante un contrato unilateral, ya
que solo genera obligaciones para el fiador. Sera bilateral si la fianza fuera
onerosa. Aunque esto hay que considerarlo sin perjuicio de la accin de
reembolso y de subrogacin que el fiador tiene cuando haya pagad por el
deudor.
e) Se suele considerar en abstracto y no causal, al ser la causa del pago
independiente de las relaciones existentes entre los sujetos partcipes.
2. CLASES DE FIANZA.
2.1
Fianza convencional, legal y judicial. El art. 1.823.1 CC
establece de forma literal la fianza puede ser convencional, legal y judicial
Es convencional cuando surge de un contrato de fianza convenido
espontneamente entre fiador y acreedor.

Es legal o judicial cuando, por disposicin de la ley o del Juez, una

persona ha de garantizar el cumplimiento de una determinada obligacin
mediante la intervencin de un fiador.
2.2
Fianza simple y subfianza. Atendiendo al carcter y
naturaleza de la obligacin garantizada, se distingue entre fianza simple o
doble, en cuyo caso se habla de subfianza. La primera garantiza la
obligacin principal, la segunda garantiza una fianza anterior, es decir, la
obligacin del fiador.
La existencia de subfianza supone que existe un fiador del fiador. Hay
que decir que en la prctica esta prctica es muy inusual, pues
normalmente el acreedor preferir imponer el esquema de la fianza solidaria
antes que el esquema de la subfianza.
2.3
Fianza indefinida o ilimitada y fianza definida o limitada.
Por la extensin con que el fiador garantiza la obligacin principal, la fianza
podr ser indefinida o ilimitada si comprende la obligacin principal ms las
accesorias; mientras que si la fianza se circunscribe a la obligacin principal
o parte de la misma correctamente sealada en pacto o contrato, se estar
ante una fianza definida o limitada.
3. CONTENIDO DEL CONTRATO.
4. LAS RELACIONES ENTRE ACREEDOR Y FIADOR: LOS
BENEFICIOS DE EXCUSIN Y DIVISIN.
Es la que propiamente se deriva del contrato de fianza. La obligacin
principal del fiador consiste en pagar la deuda, en el caso de no hacerlo el
deudor y con la extensin que se haya pactado. La regla general viene
marcada por la fianza simple e indefinida.
4.1
El beneficio de excusin en la fianza subsidiaria. En el
esquema de la simple fianza, la obligacin del fiador no nace de forma
automtica, sino que es subsidiaria. En tal sentido el art. 1.830 CC establece
que el fiador no puede ser compelido a pagar al acreedor sin hacerse antes
excusin de todos los bienes del deudor.
Con el trmino excusin se hace alusin a que se debe investigar,
explorar o sacar a la luz todos los bienes del deudor antes de dirigirse
contra el fiador. Es decir, el fiador tiene derecho a eludir el pago mientras no
se demuestre la insolvencia del deudor.
No obstante, lo estipulado en el art. 1.830 CC parece confrontar con el
art. 1.832 CC que establece que el fiador debe oponerlo al acreedor cuando
ste le requiera el pago, sealndole bienes del deudor.
4.2
La exclusin del beneficio de excusin. La subsidiariedad
que caracteriza la posicin del fiador desaparece en todos aquellos casos
que no entra en juego el beneficio de excusin, pues en tales casos el
acreedor puede dirigirse directamente contra el fiador.
Segn el art. 1.831 CC no procede la excusin en los siguientes casos:
a) Que el fiador haya renunciado expresamente a ella.
b) Cuando se haya obligado solidariamente a ella (fianza solidaria).

c) En caso de quiebra o concurso del deudor.

d) Cuando el deudor no pueda ser demandado judicialmente en Espaa.
La razn de la eliminacin de tal beneficio es fcil de explicar:
- La renuncia del fiador o la constitucin de fianza solidaria arroja la
misma consecuencia, puesto que en tal caso la deuda es exigible
simultnea, previa o sucesivamente respecto a la obligacin principal.
- Encontrndose el deudor declarado en concurso por imposibilidad de
atender sus obligaciones, es natural que el beneficio de excusin decaiga.
- Razones de orden procesal avalan el punto d).
4.3
El beneficio de divisin en caso de cofianza. Paralelo al
beneficio de excusin el CC regula el beneficio de divisin. Segn el art.
1.837 CC siendo varios los fiadores de un mismo deudor y por una misma
deuda, la obligacin de responder de ellas se divide entre todos. Por tanto,
se establece una obligacin mancomunada de los cofiadores, donde el
acreedor no podr reclamar a cada fiador sino la parte que le corresponda
satisfacer, a menos que se haya estipulado la solidaridad de forma expresa.
El beneficio de divisin cesa en los mismos casos y por las mismas
causas que el de excusin. En tal caso de exclusin del beneficio de divisin,
cualquier fiador ha de ser considerado fiador solidario por el ntegro
montante de la deuda.
5. LAS RELACIONES ENTRE DEUDOR Y FIADOR.
5.1
La llamada relevacin de la fianza. Aun antes de haber
pagado, en determinados supuestos, el fiador puede proceder contra el
deudor principal a fin de que ste le releve de la fianza o le garantice el
reembolso. Segn el art. 1.843 CC esto supuestos son:
a) Cuando el fiador se ve demandado judicialmente para el pago.
b) En caso de quiebra, concurso o insolvencia del deudor.
c) Cuando el deudor se ha obligado a relevarle de la fianza en un plazo
determinado y ste ha vencido.
d) Cuando la deuda es exigible.
e) Cuando hubieran transcurrido diez aos desde la constitucin de la
fianza y la obligacin principal no tiene trmino fijo para su vencimiento, a
menos que sea de tal naturaleza que no pueda extinguirse sino en un plazo
mayor del citado.
No obstante, el deudor principal no podr relevar al fiador por s
mismo, sin contar con la voluntad concorde del acreedor. Por tanto, estas
previsiones del art. 1.843 CC tratan nicamente de lograr una
contragaranta.
5.2
La posicin del fiador solvens. Si efectivamente llega a
pagar, el fiador tiene derecho a reclamar al deudor el reintegro de lo
efectivamente pagado. A tal efecto, el CC establece dos vas diversas:
a) La accin de reintegro o reembolso: dispuesta en el art. 1.838 CC el
fiador que paga por el deudor debe ser indemnizado por ste. Esta
indemnizacin comprende:
- La cantidad total de la deuda.

- Los intereses legales desde que se ha hecho saber el pago al deudor.

- Los gastos ocasionados al fiador despus de poner en conocimiento del
deudor el pago.
- Los daos y perjuicios que procedan.
b) La subrogacin legal: en virtud de ella, conforme a las reglas
generales, el fiador se convierte en acreedor del deudor, facultad que se
establece en el art. 1.839 CC. Si bien, en este caso, el fiador no puede pedir
al deudor ms de lo que realmente haya pagado.
5.3
El resarcimiento del fiador solvens. La coexistencia de dos
acciones plantea la incgnita de saber cul es la que se considera
preferente. El CC, ni la jurisprudencia ha tenido ocasin de pronunciarse al
respecto, pues lo que supone que el fiado cuenta con ambas acciones y que
l mismo podr decidir cul de ellas ejercita, en funcin de sus intereses. En
todo caso, procesalmente conviene plantear el ejercicio de una como
pretensin principal y la otra como subsidiaria.
Sea cual sea la va elegida, conviene tener en cuenta una serie de
reglas establecidas por el legislador con la pretensin de fortalecer los
legtimos derechos del deudor:
a) Sobre el fiador pesa un deber de comunicacin al deudor principal de
su intencin de realizar el pago.
b) En caso de que no se proceda la comunicacin y se produzca un
doble pago. El fiador pierde sus derechos con el deudor no pudiendo
reclamar contra l, pero s contra el acreedor.
c) Si la deuda era a plazo y el fiador la pag antes de su vencimiento, no
podr exigir reembolso hasta que el plazo venza.
6. LAS RELACIONES DE LOS COFIADORES ENTRE S.
Cuando son dos o ms los fiadores de un mismo deudor y de una
misma deuda juega respecto de ellos el llamado beneficio de divisin. Por
tanto, cada uno de ellos responder de la parte que le corresponda
satisfacer.
Sin embargo, cabe excluir el juego de dicho beneficio y, de otra parte,
cabe que an siendo una obligacin mancomunada, uno de los cofiadores
page la deuda en su importe ntegro. Para tales casos, el art. 1.844 CC
establece que el que haya pagado podr reclamar a cada uno de los otros la
parte que proporcionalmente le corresponda satisfacer.
Si alguno de los cofiadores fuera insolvente, la parte de ste recaer
sobre todos en la misma proporcin, es decir, lo que proporcionalmente
corresponda a cada uno.
7. LA FIANZA SOLIDARIA: RGIMEN JURDICO.
La fianza solidaria de caracteriza principalmente por la inexistencia de
beneficio de excusin alguno a favor del fiador. Por tanto, el acreedor puede
reclamar el cumplimiento de la obligacin tanto al deudor principal como al
fiador.

El art. 1.822 CC realiza una remisin a la seccin dedicada a las

obligaciones mancomunadas y solidarias, cuando se establece una fianza
solidaria.
8. EXTINCIN DEL CONTRATO DE FIANZA.
Segn el art. 1.847 CC la obligacin del fiador se extingue al mismo
tiempo que la del deudor y por las mismas causas que las dems
obligaciones.
As, adems del pago, conviene hacer referencia a la dacin en pago
hecha por el deudor, la confusin en la persona del deudor y en la del fiador.
De otra parte, en el CC se establecen otros supuestos particulares de
extincin de la fianza que se basan en una agravacin de la situacin del
fiador:
a) La prrroga concedida al deudor por el acreedor sin consentimiento
del fiador extingue la fianza, pues se podra producir insolvencia en ese
tiempo.
b) Los fiadores, aunque sean solidarios, quedan libres de su obligacin
siempre que, por algn hecho del acreedor, no queden subrogados en los
derechos.