RICARDO SANDOVAL LOPEZ

Doctor en Derecho Privado, Universidad de Grenoble, Francia, 1974

Doctor de Estado en Derecho Privado, Repblica de Francia, 1979
Profesor de Derecho Comercial,
Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, Universidad de Concepcin
Profesor de Derecho Comercial,
Escuela de Derecho, Universidad Diego Portales, Santiago
Profesor Catedrtico Visitante, Universidad Carlos III, Madrid, Espaa
Miembro de la International Academy of Commercial and Consumer Law, U.S.A.
DERECHO COMERCIAL
CONTRATOS MERCANTILES, REGLAS GENERALES,
COMPRAVENTA, TRANSPORTE, SEGURO
Y OPERACIONES BANCARIAS
TOMO III, Volumen 2
5a edicin actualizada
EDITORIAL JURIDICA DE CHILE
INTRODUCCION
1. El Derecho Comercial de nuestros das est destinado a regir fenmenos econmicos, por
lo que tiene que establecer las normas que contemplen las estructuras y los mecanismos que
permitan encauzar dichos fenmenos dentro del dominio jurdico.
Como la actividad econmica est en permanente evolucin, la tarea del legislador resulta
cada vez ms compleja, porque debe proporcionar las normas adecuadas para regular una
realidad siempre cambiante y no entorpecer la dinmica de las transformaciones y
mutaciones. En la mayor parte de los pases la normativa jurdica va detrs de los cambios,
aunque en los ltimos tiempos debe reconocerse un significativo esfuerzo de avanzar para
aminorar la enorme distancia existente entre el derecho y la realidad que regula.
El intenso intercambio internacional posibilita el empleo de ciertas formas de comerciar,
que son conocidas o estn reguladas en ciertos pases, pero que no se conocen ni se regulan
en otros. En nuestro pas se emplean nuevas formas de contratacin, que implican la
concertacin de varios actos o negocios jurdicos que se vinculan entre s para el logro de
una determinada finalidad econmica mercantil, constituyendo una sola operacin.
El concepto de operacin siempre ha sido propio de la economa, pero su penetracin en el
mbito jurdico es tan importante, que no parece lgico seguir desconocindolo o negarse a
utilizarlo, forzando la nocin de contrato, que fue ideada bajo otra realidad y que, por lo
mismo, no cubre adecuadamente las nuevas formas de negociacin.
La tarjeta de crdito bancaria representa una nueva modalidad de otorgamiento de crdito
en la que intervienen un banco emisor de la misma, un sujeto titular que conviene una
apertura de crdito con dicho banco, para emplearlo en las compras o servicios que efecte
en los establecimientos afiliados al sistema, los que asimismo estn ligados con el banco
mediante el contrato de afiliacin. Constituye una operacin comercial moderna de carcter
bancario, en cuanto a que el emisor siempre debe ser un banco o entidad financiera
autorizada para operar en este sistema.
El franchising es una operacin consistente en el traspaso de ciertos derechos para distribuir
o comercializar determinados productos o prestar algunos servicios, usando un nombre
comercial, una marca de fbrica, know-how o saber cmo, beneficiando de asistencia
tcnica continua a cambio del pago de una retribucin. Este mecanismo se empieza a
utilizar en nuestro pas, no obstante que slo est regulado por la costumbre mercantil.

La operacin de leasing implica la celebracin de varios actos jurdicos unidos entre s con
el fin de lograr la colocacin de ciertos bienes o el financiamiento para la adquisicin de los
mismos. Se aplica en Chile desde hace varios aos, sin estar sistemticamente regulada en
el ordenamiento jurdico nacional.
Gracias al factoring se obtiene financiamiento mediante el descuento de facturas
confirmadas y un mtodo de colaboracin empresarial comienza asimismo a ser empleado
en la actividad comercial chilena, como lo ha sido en otros pases.
Se conoce con el nombre de engineering un conjunto de actos previos o vinculados a la
realizacin de una obra y que, no obstante, pueden perfectamente separarse de la ejecucin
misma del proyecto. Mediante ella se trata de proporcionar estudios tcnicos altamente
especializados en relacin con una determinada obra, que en algunos casos implica adems
la instalacin industrial de que se trata.
La expresin know-how, que significa: saber cmo, se emplea para describir frmulas,
diseos, invenciones, procesos no patentados o no patentables, dentro de los cuales se
incluye la experiencia acumulada por una persona, que pueden ser traspasados como un
todo a otro sujeto, a cambio de una retribucin econmica.
Ciertas operaciones comerciales sealadas precedentemente tienen el carcter de bancarias,
porque en ellas interviene un banco o entidad financiera autorizada por la Ley General de
Bancos, como ocurre en el caso de la Tarjeta de Crdito Bancaria. En otras operaciones
intervienen sociedades creadas por los bancos comerciales con tal finalidad, como sucede
con el leasing y como ocurrir en el futuro con el factoring.
Las otras operaciones se realizan entre particulares, sin que intervenga un banco o entidad
financiera como parte, aunque suelen hacerlo indirectamente concediendo algn crdito a
uno o ms de los interesados en ellas.
Adems de las operaciones mencionadas, que por lo general la doctrina de los autores las
incluye dentro del estudio de los contratos, porque jurdicamente asumen esta forma, en
este volumen trataremos tambin de ciertos contratos comerciales que se sitan en el
mbito de la colaboracin hacia la empresa o el empresario de comercio.
La complejidad, la amplitud geogrfica y la masificacin que caracterizan a la actividad
comercial en los comienzos del tercer milenio, obligan a la empresa a requerir el concurso
de ciertos colaboradores. Pero no se trata de la colaboracin entre las empresas mercantiles
para ganar el mercado globalizado, que se realiza mediante alianzas estratgicas y jointventures, ya tratadas en el volumen I de este mismo tomo, sino de la colaboracin hacia el
empresario mercantil, que asume la forma de contratos de agencia, de comisin, de
mediacin o corredura, de concesin mercantil y de licencia.
De esta suerte queremos presentar un anlisis ms completo de la inmensa variedad de
contratos comerciales, sin pretender, en manera alguna, agotar este aspecto del Derecho
Mercantil.
Captulo I
LA TARJETA DE CREDITO BANCARIA
2. Idea preliminar. En la actualidad se advierte un notable cambio en lo relativo a los
mecanismos de crdito y de pago utilizados en la actividad mercantil. Durante la poca
primitiva, cuando el hombre no contaba con un determinado bien para satisfacer sus
necesidades, recurra al trueque, cambio de un valor real por otro de la misma naturaleza.
Dicha situacin se mantuvo hasta que se invent una medida comn de valores (la
moneda), que posibilit el cambio de un valor real por uno representativo, dando origen de
esta suerte a la compraventa.

Fue en una etapa ms avanzada del desarrollo de la actividad econmica mercantil cuando
se empez a emplear documentos representativos de dinero o ttulos, cuya prestacin
esencial consiste en pagar una cantidad de dinero, permitindose as el cambio en sentido
estricto de valores representativos por otros del mismo carcter. Desde comienzos del siglo
XX se generaliz en el mundo occidental el uso del cheque en lugar del dinero para
solucionar obligaciones pecuniarias. La letra de cambio precede la aparicin de los dems
ttulos de crdito, al incorporarse en ella una prestacin consistente en pagar una suma de
dinero, generalmente, en una poca fijada en el documento, facilitando la concesin del
crdito y el descuento que convierte la prestacin futura en presente.
A pesar de que en nuestros das el empleo del cheque, de la letra de cambio y del pagar
sigue siendo una prctica frecuente en el comercio para satisfacer necesidades de pago y de
crdito, respectivamente, ha surgido, desde hace unas tres dcadas a esta parte, una forma
de crdito diferente: la tarjeta de crdito bancaria, cuya utilizacin resulta cada vez ms
masiva, lo que justifica nuestra preocupacin por describir su estructura jurdica para
facilitar el conocimiento de la misma.
3. Sntesis histrica de la tarjeta de crdito. El origen se encuentra en los Estados Unidos de
Norteamrica, aun cuando se sostiene que las primeras tarjetas de crdito se emitieron en
Europa a los clientes fijos de prestigiosos hoteles. La primera tarjeta de crdito habra sido
emitida en 1914, por la empresa norteamericana Western Union, con el propsito de
asegurar a los usuarios una atencin preferencial en todas las sucursales de la empresa y
adems proporcionarles la posibilidad de un pago diferido.
Al xito obtenido por las tarjetas de Western Union se suman posteriormente numerosas
empresas estadounidenses, como la General Petroleum Corporation de California y algunas
cadenas de establecimientos de turismo, ferrocarriles y tiendas. La concepcin original de
estas tarjetas era similar a la que emplean en la actualidad los establecimientos comerciales,
sin la intervencin de los bancos. En efecto, el nico objeto de la tarjeta era permitir al
usuario una atencin preferente en los establecimientos de la empresa emisora, con pago
diferido de las compras o servicios.
El empleo de la tarjeta de crdito prcticamente se detuvo con la depresin mundial del ao
1930 y durante el desarrollo de la Segunda Guerra Mundial, pocas en las cuales se
restringe el uso del crdito.
En 1950, Frank McNamara crea la primera tarjeta para viajes y entretenimientos del Diners
Club, que permita a sus socios pagar mensualmente el consumo en hoteles, moteles,
restaurantes, etc., envindoles posteriormente la cuenta por sus compras o servicios del
mes. El mismo sistema lo emplea American Express, empresa norteamericana de viajes con
sucursales en diversos pases, que emite su propia tarjeta de crdito.
La modalidad de tarjeta de crdito bancaria nace en 1951 por iniciativa del Franklin
National Bank, de Long Island, Nueva York. Ella identificaba el nmero de cuenta
corriente del cliente y su lnea de crdito. Los establecimientos comerciales que reciban la
tarjeta del banco copiaban los datos del usuario en formulario especial. Exista un monto
mximo de venta. Posteriormente el comerciante depositaba dichos formularios en su
cuenta corriente del mismo banco y se le abonaban los valores correspondientes, previa
deduccin de la comisin acordada.
En los aos venideros varios otros bancos norteamericanos implantaron el sistema creado
por el Franklin National Bank. En 1958, el Bank of America realiz un programa de
tarjetas de crdito que se extendi a todo el estado de California y al ao siguiente se
crearon los programas de computacin para el empleo de tarjetas de crdito bancarias.

Con posterioridad, gracias a la aplicacin de programas de computacin, el empleo de las

tarjetas de crdito bancarias crece vertiginosamente, formndose una organizacin de
intercambio denominada Interbank. En la dcada del setenta nace un sistema multinacional
denominado Ibanco Ltda., dedicado a administrar tarjetas de crdito, al que ms tarde se le
dar el nombre de VISA.
En Chile, el sistema fue introducido por BANCARD, logrando la autorizacin del
Ministerio de Economa en 1979, y en ese mismo ao la Superintendencia de Bancos e
Instituciones Financieras permite a los bancos operar con tarjetas de crdito.
Seccin I
Aspectos generales de la tarjeta de crdito
4. Descripcin de la operacin tarjeta de crdito. Se trata de una operacin bancaria que
implica la celebracin de varios contratos que estn vinculados entre s tras una finalidad
econmica comn. Mediante ella se pretende lograr, por una parte, que el cliente pague la
adquisicin de bienes o la prestacin de servicios sin utilizar el dinero ni documentos
representativos de dinero, difiriendo adems el pago a una poca determinada, gracias a un
crdito que le concede el banco emisor de la tarjeta; y, por otra parte, que un
establecimiento comercial pueda vender sus mercaderas o servicios mediante
comprobantes suscritos por el titular de la misma, los que posteriormente sern cobrados al
banco.
Como puede advertirse, en la operacin intervienen un banco que emite la tarjeta y concede
el crdito, un titular o usuario de la misma, un establecimiento comercial que admite el
pago de bienes o servicios mediante la presentacin de la tarjeta y una sociedad
administradora que establece los estados de cuenta y enva informaciones tiles.
Para lograr la finalidad perseguida es preciso que se establezcan una serie de relaciones
entre los sujetos que intervienen en la operacin. En primer trmino, entre el banco emisor
y el titular de la tarjeta se requiere el otorgamiento de un crdito, debiendo celebrarse el
contrato que permita cumplir este objetivo. En segundo lugar, entre el banco y el
establecimiento comercial que acepta la tarjeta en pago de sus bienes o servicios, es preciso
convenir un contrato de afiliacin al sistema de tarjeta de crdito bancaria. En tercer lugar,
entre el usuario y el establecimiento comercial afiliado se requiere que se celebre un
contrato en el cual el cliente en vez de pagar en dinero, pague mediante la tarjeta de crdito.
Por ltimo, existen vnculos contractuales entre el usuario y una sociedad administradora
del sistema de tarjetas de crdito bancarias y entre sta y el banco emisor de las mismas.
5. Reglamentacin legal de la tarjeta de crdito bancaria en Chile. No existe hasta ahora
una reglamentacin sistemtica de la tarjeta de crdito bancaria. La regulacin se limita a la
Circular N 3.013-521 del Banco Central de Chile, Acuerdo N 1.936-16-890524, conocida
con el nombre de Normas para los Bancos y Sociedades Financieras y Empresas que
Emitan Tarjetas de Crdito u Operen Sistemas de Tarjetas de Crdito.
Sin embargo, los derechos y las obligaciones que se generan con la operacin de tarjeta de
crdito bancaria se regulan en los diversos contratos que la integran, a saber:
a) el contrato de apertura de crdito celebrado entre el banco o la institucin emisora y el
usuario de la tarjeta;
b) el contrato de afiliacin que une a los establecimientos comerciales con el banco emisor;
c) el contrato de mandato entre el titular de la tarjeta y la sociedad administradora, y
d) el reglamento de uso de la tarjeta, que es parte integrante del contrato de apertura de
crdito.

La Ley N 18.576, de 27 de noviembre de 1986, que introdujo modificaciones a la

legislacin bancaria y financiera tampoco ha llenado el vaco existente de una legislacin
orgnica sobre la materia, porque se limit a conceder facultades fiscalizadoras a la
Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras y extendi las facultades
normativas del Banco Central a toda empresa cuyo giro consista en la emisin de tarjetas de
crdito.
Estas normas y esta fiscalizacin no se aplican a los establecimientos mercantiles que
emitan tarjetas de crdito para el uso de sus clientes. En nuestro pas establecimientos tales
como Falabella, Ripley, Almacenes Pars, etc., otorgan tarjetas de crdito a sus clientes,
pero ellas no son tarjetas de crdito bancarias.
Segn el texto del art. 18 N 9 del D.L. N 1.078, Ley Orgnica del Banco Central, fijado
por la Ley N 18.576, son atribuciones normativas del Banco Central dictar las normas a
que debern sujetarse las empresas cuyo giro consiste en la emisin de tarjetas de crdito o
en la operacin de cualquier otro sistema similar y que se encuentren bajo la fiscalizacin
de la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras.
6. Concepto de tarjeta de crdito bancaria. Diversos autores han definido esta nocin; as,
por ejemplo, Alfonso E. Vitale seala que es el instrumento emitido en virtud de un
convenio segn el cual el emitente otorga al titular de la cuenta la facultad de obtener
crdito del mismo emitente o de otra forma en las compras o arrendamiento de bienes o
servicios, obtencin de avances en efectivo o en cualquier otra operacin acorde con su
naturaleza, realizadas por su portador legtimo con el emitente, instituto corresponsal o en
un establecimiento afiliado y mediante la transmisin de la informacin contenida en ella
oralmente, por escrito, por medios mecnicos o electrnicos o de cualquier otra forma.
Hernando Sarmiento Ricaurte la define de la siguiente forma: Contrato mediante el cual
una entidad crediticia (Banco o Institucin Financiera), persona jurdica, concede un crdito
rotatorio, de cuanta y plazos determinados, prorrogable indefinidamente, a una persona
natural, con el fin de que sta lo utilice en los establecimientos afiliados.
De conformidad con el Acuerdo N 1936-16-890524 del Banco Central de Chile, que
contiene las normas sobre la materia, se entiende por tarjeta de crdito cualquier tarjeta u
otro documento destinado a ser utilizado por su titular en la adquisicin de bienes o
servicios suministrados por establecimientos afiliados al correspondiente sistema y pagados
mediante crdito otorgado por el emisor de la tarjeta al titular de la misma.
Para nosotros, la tarjeta de crdito es una operacin mediante la cual el emisor, banco o
institucin financiera, concede al titular de la misma un crdito rotatorio de cuanta
determinada, gracias a un contrato de apertura de crdito celebrado entre ambos, con el
objeto de que el usuario lo emplee en la adquisicin de bienes o en el pago de servicios
proporcionados por establecimientos comerciales afiliados al sistema, vinculados al emisor
por el respectivo contrato de afiliacin, que obliga a dichos establecimientos comerciales a
aceptar el pago mediante el uso de la tarjeta y al banco a pagar dentro de cierto lapso dichas
adquisiciones o servicios.
7. Diferentes clases de tarjetas. Conviene distinguir los principales tipos de tarjetas que se
emplean en la actividad mercantil, ellas son:
a) Tarjetas de crdito bancarias. Son aquellas en las que un banco o institucin financiera
asume el rol de emisor y concede el crdito al usuario. Entre el banco y el usuario existe
una lnea de crdito; se trata de un crdito rotatorio en cuanto a que, utilizado dicho crdito,
el abono parcial o total que se efecte origina una nueva disponibilidad en favor del titular
de la tarjeta. El banco se encarga de pagar al establecimiento mercantil afiliado al sistema

las cantidades que resulten de cargo del usuario por el empleo de la tarjeta en pagos de
compras o servicios. Estas tarjetas pueden ser de uso nacional o internacional;
b) Tarjetas de crdito no bancarias. Son aquellas emitidas por entidades de crdito diversas
de los bancos e instituciones financieras. Se caracterizan porque no otorgan al tenedor un
determinado cupo de crdito, sino que slo facultan a ste para que adquiera crditos en
establecimientos afiliados, los cuales a su vez hacen cesin de dichos crditos a la entidad
emisora, que se subroga frente al usuario. En nuestro pas estas tarjetas no estn
autorizadas;
c) Tarjetas de crdito comerciales. Son las emitidas por establecimientos mercantiles, que
las utilizan como credencial que distingue e identifica a determinados clientes y constituye
un smbolo que exterioriza el crdito concedido. La caracterstica principal de este tipo de
tarjetas es que slo pueden utilizarse en el establecimiento que las emiti. Adems existe un
solo contrato entre el usuario y el establecimiento.
d) Tarjeta no crediticia. Es aquella que tiene otros usos variados, pero que no comportan
otorgamiento de crdito. Fsicamente son similares a las tarjetas de crdito, sin embargo su
finalidad es diferente. Entre ellas se puede citar la tarjeta para operar los cajeros
automticos, que permiten en cualquier hora del da o de la noche retirar dinero en efectivo
del banco, hacer depsitos, transferencias de fondos, etc.; y
e) Tarjeta de descuento. Mediante ella su titular slo puede obtener rebajas de precio por
compras efectuadas o prestaciones de servicios requeridos. Los establecimientos
comerciales las emiten como forma de publicidad.
8. Utilidad de la tarjeta de crdito bancaria. Su utilidad fundamental consiste en servir de
medio de crdito. En efecto, el titular de la tarjeta no paga en efectivo ni de contado sus
compras y servicios, sino que difiere dicho pago firmando el comprobante que se le entrega
por el uso de su tarjeta y posteriormente el banco paga al establecimiento afiliado. Al
usuario se le cargan sus compras por el banco en la poca convenida.
En pases desarrollados la tarjeta de crdito bancaria ha llegado a ser un artculo de primera
necesidad, por la forma masiva en que se emplea. En ellos han disminuido notoriamente las
ventas a crdito que implican aplicacin de recargos por intereses y que requieren de
garantas, siendo reemplazadas por el uso de la tarjeta.
Para el banco resulta de utilidad, porque concede al cliente una apertura de crdito que,
naturalmente, implica el cobro de intereses por el uso del crdito con el empleo de la
tarjeta.
Para el comerciante la tarjeta de crdito bancaria representa tambin ventaja evidente,
porque constituye una forma segura de obtener el pago diferido, en poco tiempo, de los
bienes que vende o de los servicios que presta al consumidor.
Seccin II
Efectos de la tarjeta de crdito
9. Relaciones jurdicas que integran la operacin tarjeta de crdito bancaria. Quienes han
estudiado esta materia, no estn de acuerdo en cuanto a la cantidad ni a la naturaleza de los
diferentes contratos que posibilitan la emisin y el empleo de la tarjeta de crdito bancaria.
En el contexto de este trabajo no nos corresponde dilucidar estos problemas, por lo que nos
limitaremos a describir, en primer lugar, los sujetos que intervienen en la operacin, y en
segundo trmino, los vnculos jurdicos que entre ellos se generan para el logro de la
finalidad econmica que se persigue.
Los sujetos que intervienen son los siguientes:
a) El banco emisor, al que se dirige el interesado en contar con tarjeta de crdito bancaria;

b) La sociedad administradora de tarjetas de crdito que se preocupa de tramitar la solicitud

ante el banco emisor, que centraliza la informacin sobre los estados de pago, los lmites de
crdito autorizado y que edita un boletn de seguridad sobre las tarjetas que estn fuera del
sistema;
c) La empresa o establecimiento afiliado, persona natural o jurdica que se compromete a
aceptar el pago de sus ventas o servicios con el uso de la tarjeta y la firma del comprobante
respectivo; y
d) El usuario titular de la tarjeta, o, como tambin se ha denominado, tarjetahabiente, es la
persona natural o jurdica beneficiaria del crdito otorgado por el banco emisor, quien en
uso de la tarjeta paga sus compras y servicios con ella ante los establecimientos afiliados.
En la tarjeta de crdito bancaria interesa la relacin en la que intervienen esencialmente tres
sujetos diferentes: banco o entidad financiera, establecimiento afiliado y usuario, quienes se
vinculan entre s mediante diversos actos y contratos.
10. Relacin banco emisor y titular de la tarjeta. Esta vinculacin adopta la forma jurdica
de un contrato de apertura de crdito. Las normas sobre tarjeta de crdito bancaria exigen
que este contrato se celebre entre el banco emisor y un sujeto que posea reconocida
solvencia moral y suficiente capacidad econmica.
El denominado contrato de apertura de crdito es a su vez una operacin bancaria que, por
lo general, el banco celebra con clientes titulares de cuentas corrientes o que normalmente
operan con l aun cuando no tengan cuenta corriente. La operacin obliga al banco a poner
a disposicin del cliente un crdito, por un plazo y monto determinados, para ser utilizado
en las compras o servicios con los establecimientos afiliados.
El artculo 3 de las normas sobre la materia, contenidas en la Circular N 1936-16-890524,
del Banco Central de Chile, dispone que la expedicin de la tarjeta de crdito tiene como
requisito la celebracin previa con el titular de la tarjeta de un contrato de apertura de
crdito en moneda nacional o en moneda extranjera y en todo caso por un monto
predeterminado.
La apertura de crdito puede convenirse a plazo fijo, o a plazo fijo, pero renovable.
Tratndose de la tarjeta de crdito bancaria, la apertura de crdito est limitada al tiempo de
duracin de la tarjeta, generalmente dos aos. Pero como se trata de un crdito rotatorio, los
pagos parciales que se efecten dan derecho, en el plazo sealado, a nuevas
disponibilidades hasta el lmite del monto acordado al acreditado, sin perjuicio del derecho
del banco de poner fin anticipadamente, en forma unilateral y sin expresin de causa, a la
lnea de crdito. Adems, llegado el da del vencimiento de la tarjeta y no renovada o
caducada su vigencia por parte del banco, automticamente se entender vencida la
concesin de la apertura de crdito y la entidad bancaria queda facultada para cobrar el total
de lo adeudado en la forma que lo estime conveniente.
11. Contenido del contrato de apertura de crdito. El contrato que permite a la institucin
financiera conceder crdito al usuario de la tarjeta debe contener, a lo menos, las siguientes
estipulaciones:
a) Plazo en que el cliente habr de pagar las facturas que presenten los establecimientos
comerciales al banco o sociedad financiera, por las compras efectuadas o los servicios
prestados;
b) Fecha de inicio y fecha de trmino de la vigencia de la tarjeta;
c) Monto mximo que el titular de la tarjeta puede adeudar, por este concepto, al banco o
sociedad financiera;

d) Responsabilidad del cliente por extravo de la tarjeta y especficamente las diligencias

que deber efectuar en este caso;
e) Intereses que deber pagar el titular de la tarjeta por la utilizacin del crdito concedido
por el banco;
f) Cobros que se cargarn al cliente por la apertura de crdito y por el manejo de la tarjeta;
g) Intereses que se cobrarn en caso de mora en el pago del crdito utilizado;
h) Causales que justifican la revocacin de la tarjeta y la manera en que la institucin
financiera lo comunicar al titular de ella; e
i) Garantas que podr otorgar el cliente a la institucin de crdito.
12. Derechos y obligaciones entre el banco y el titular de la tarjeta de crdito. Es preciso
distinguir los efectos jurdicos provenientes del otorgamiento del crdito de aquellas
consecuencias que emanan de la entrega y del uso de la tarjeta de crdito bancaria.
Los derechos y obligaciones entre el banco y el denominado tarjetahabiente provienen de
los actos jurdicos que permiten la ejecucin de la apertura de crdito. As, el banco tiene
derecho para aumentar o disminuir el monto del crdito convenido en el documento que
contiene la apertura de crdito, en forma unilateral y sin expresin de causa. Puede tambin
poner trmino al crdito convenido y exigir el pago de lo adeudado hasta esa fecha.
Cuando la apertura de crdito contiene la clusula que permite al usuario solicitar avances
en efectivo, el banco se reserva el derecho de fijar a su arbitrio el mximo del avance
requerido, tiene derecho a cobrar intereses por el avance que otorgue hasta el pago del
respectivo estado de cuenta y una comisin fija independientemente del monto solicitado,
pagadera junto con las dems obligaciones que pesan sobre el titular.
En virtud de la apertura de crdito, el banco queda autorizado para debitar en la cuenta
corriente o con cargo a los depsitos a plazo que mantenga o de la cuenta de ahorro a la
vista del usuario, los valores adeudados tanto por concepto de capital prestado, intereses,
comisiones, impuestos o cualquier otro gasto que origine la operacin.
Tratndose de derechos originados por la entrega y uso de la tarjeta, ellos tienen tambin su
fuente en el documento donde se consigna la apertura de crdito, el llamado contrato de
afiliacin al sistema y uso de tarjetas de crdito, que importa un verdadero reglamento del
uso de la tarjeta de crdito. De aqu surge para la entidad bancaria el derecho de otorgar
tarjeta de crdito a quienes la soliciten, reservndose la facultad de rechazar su
otorgamiento sin expresin de causa. En este mismo orden de ideas, el banco tiene la
prerrogativa de renovar o no la tarjeta vencida, revocar su vigencia anticipadamente o
suspender el derecho a utilizarla.
En caso de no pago del crdito utilizado, la entidad emisora queda habilitada para
suspender el uso de la tarjeta de crdito y/o cancelarla exigiendo su inmediata devolucin al
usuario y el pago de las sumas adeudadas. Todos estos derechos que venimos sealando
son efectos de uno esencial y bsico: el banco es el dueo de la tarjeta de crdito que emite
para su cliente. Cuando la cancelacin de la tarjeta se origina en la muerte de su titular, se
establece en el reglamento que el banco podr exigir el pago de la cantidad adeudada por el
titular a cualquiera de sus herederos. Tal estipulacin es contraria a derecho, porque es
preciso que se acepte o repudie la herencia del causante, y en la ltima situacin, si se
acept pura y simplemente o con beneficio de inventario y segn el caso, se determinar si
el heredero responde o no de la deuda y, en la afirmativa, hasta la concurrencia de qu
monto.
Por otra parte, en virtud de la apertura de crdito, el banco est obligado respecto del titular
de la tarjeta a conceder el crdito en el tiempo y por el monto acordados. En ejecucin de

esta obligacin, el banco paga las compras efectuadas por el tarjetahabiente en los
establecimientos afiliados, compras o servicios requeridos que implican usar de crdito
puesto a su disposicin por la entidad bancaria. Asimismo, el banco est obligado a otorgar
los avances en efectivo solicitados por el titular de la tarjeta.
Derivado de la emisin, entrega y uso de la tarjeta de crdito, debe establecerse un estado
de cuenta relativo a las cantidades que adeuda el titular de la tarjeta. Esta obligacin la
cumple la sociedad administradora de tarjetas de crdito (Bancard S.A.) por cuenta del
banco emisor. En el reglamento de uso de la tarjeta se consigna una autorizacin expresa
del usuario al banco, para que este ltimo pague las compras efectuadas o los servicios
requeridos de los establecimientos afiliados, mediante crditos cursados por el banco en
favor del tarjetahabiente, los que debern ser pagados en la forma descrita en dicho
reglamento. Se trata de reiterar una obligacin que pesa sobre el banco y que tiene su
origen en la apertura de crdito.
El cliente tiene los derechos correlativos de las obligaciones que se originan para el banco
de la ejecucin de la apertura de crdito. Adems, tiene algunas facultades derivadas de la
entrega de la tarjeta de crdito bancaria. Puede, en consecuencia, adquirir los bienes y
requerir los servicios de los establecimientos afiliados, renunciar al uso de la tarjeta,
debiendo comunicarlo por escrito al banco, y finalmente est facultado para solicitar
tarjetas de crdito adicionales a nombre de las personas que indique. Las tarjetas
adicionales se consideran como una sola con la otorgada al propio usuario y las compras
que en uso de ellas se efecten se pagan con la misma lnea de crdito, sin que la emisin
de las mismas aumente en modo alguno el crdito rotativo concedido.
Finalmente, en lo concerniente a las obligaciones del titular de la tarjeta, tienen su fuente en
los actos jurdicos a travs de los cuales hace uso del crdito puesto a su disposicin por el
banco en la apertura de crdito. En el documento donde se conviene la apertura de crdito
se establece que el usuario estar obligado a pagar al banco, en un plazo no superior a un
ao, las sumas utilizadas, de acuerdo con las condiciones que ste fije. En consecuencia, se
practican liquidaciones mensuales que tienen que ser solucionadas en la fecha fijada y el
total de lo adeudado debe pagarse dentro del plazo mximo de un ao.
En relacin con la entrega y uso de la tarjeta misma, el titular est obligado a no excederse
del monto del crdito autorizado, en las adquisiciones de bienes o en el pago de los
servicios. Al hacer uso de la tarjeta en los establecimientos afiliados, tiene el deber de
identificarse con su cdula nacional y entregarla para confrontar sus datos con los de la
tarjeta de crdito y firmar el comprobante de venta respectivo. Las sumas adeudadas por el
usuario de la tarjeta deben ser pagadas mensualmente como figuran en el estado de cuenta,
sin necesidad de requerimiento, concurriendo al banco, autorizando a ste para debitarla de
su cuenta corriente o en cualquiera otra forma sancionada por la costumbre bancaria.
Por ser la emisin de la tarjeta de crdito un vnculo personalsimo entre el banco y el
titular de la misma, este ltimo no puede ceder su uso ni hacerse sustituir por terceros en el
ejercicio de sus derechos o en el cumplimiento de sus obligaciones derivadas de la
operacin. En el evento de prdida, hurto o robo de la tarjeta, el usuario est obligado a
hacer la correspondiente denuncia al tribunal del crimen y dar aviso inmediato por escrito a
la sociedad administradora; en caso contrario, queda responsable de las compras o servicios
pagados empleando la tarjeta perdida, hurtada o robada.
13. Relacin jurdica entre el banco y el establecimiento afiliado. La operacin de tarjeta de
crdito bancaria supone asimismo un contrato entre el banco emisor y los establecimientos

de comercio o de servicios que deseen vender sus mercaderas o prestar servicios de esta
manera.
Segn lo previsto en el art. 8 de la Circular N 1936-16-890524, del Banco Central de
Chile, los bancos o sociedades financieras pueden celebrar contratos con los
establecimientos afiliados, mediante los cuales stos se comprometen a recibir los
comprobantes de venta o consumo suscritos por los titulares de las tarjetas por el importe
de los bienes y servicios suministrados. A su vez, los bancos o sociedades financieras se
obligan a pagar en los plazos convenidos un monto igual al importe de los comprobantes de
venta o consumos mencionados menos las comisiones pactadas sobre las ventas realizadas.
El llamado contrato de afiliacin que liga al banco con el establecimiento comercial
adscrito al sistema origina derechos y obligaciones recprocos. As el banco resulta
obligado a pagar, en los plazos convenidos, un monto igual al importe de los comprobantes
de venta o consumo presentados por el establecimiento mercantil afiliado al programa. El
pago, generalmente, se efecta mediante abono del importe de los comprobantes de ventas,
deducida la comisin, en la cuenta corriente que el establecimiento comercial mantiene con
el banco. Tambin la entidad crediticia queda obligada a comunicar a los comerciantes
adscritos al rgimen las tarjetas de crdito que se han dejado sin efecto antes de la fecha
indicada en ellas para su vencimiento.
De conformidad con el artculo 10 de la Circular N 1936-16-890524, del Banco Central,
que regula la materia, las tarjetas de crdito no pueden ser usadas para obtener dinero en
efectivo por sus titulares, de parte de los establecimientos de comercio o de servicios
afiliados al sistema. Queda de manifiesto, segn la norma citada, que la obligacin del
afiliado concierne slo a la prestacin del servicio o la realizacin de la venta respectiva, de
acuerdo con su giro.
La obligacin esencial del establecimiento afiliado consiste en admitir que se pague el
importe de los bienes o servicios suministrados, mediante la presentacin de la tarjeta de
crdito y la firma del comprobante respectivo por el usuario. En la ejecucin de esta
obligacin, los establecimientos mercantiles deben comprobar la identidad del usuario con
la cdula nacional respectiva, comprobar que la tarjeta de crdito est vigente, verificar que
la firma puesta en el comprobante corresponda a la que figura en la tarjeta de crdito o en la
cdula de identidad. Incumbe tambin al afiliado sujetarse en cada venta o consumo al
monto mximo autorizado para el titular de la tarjeta o para cada compra o consumo
efectuados en dicho establecimiento y vender a los precios establecidos para sus
operaciones al contado.
14. Contenido del contrato de afiliacin. Estos contratos debern contener, a lo menos, las
siguientes estipulaciones:
a) Aspectos de forma del comprobante de venta que se utilizar en el sistema y los datos
que en l tendr que estampar el comerciante;
b) Plazo en el cual el banco o sociedad financiera pagar al establecimiento afiliado el
importe de los comprobantes de venta suscritos por los titulares de las tarjetas;
c) Plazo de que dispondr el comerciante para enviar los comprobantes de venta al banco;
d) Cobros y descuentos que se harn efectivos al comerciante;
e) Responsabilidad del comerciante en la identificacin del titular de la tarjeta y en la
comprobacin de la vigencia de la misma;
f) Normas de seguridad y control que deber observar el comerciante del establecimiento
afiliado y la responsabilidad por el incumplimiento de tales normas;

g) Obligacin del comerciante de sujetarse, en cada venta o consumo, al monto mximo

autorizado para el titular de la tarjeta o para cada venta o consumo;
h) Obligacin del establecimiento mercantil afiliado al sistema de vender a los precios
establecidos para sus operaciones al contado, y, por ltimo,
i) Sistema que emplear la institucin de crdito para comunicar a los establecimientos
comerciales las tarjetas de crdito que ella deje sin efecto antes de su vencimiento original.
15. Relacin jurdica entre el titular de la tarjeta de crdito y el establecimiento afiliado.
Este vnculo jurdico es tan importante que justifica la existencia de todos los otros actos y
contratos que forman parte de la operacin en estudio. Es el nexo que une los dems
contratos para el logro de la finalidad perseguida con la tarjeta de crdito bancaria.
La relacin jurdica se traduce en diversos contratos celebrados entre el tarjetahabiente y el
establecimiento afiliado, tales como: compraventa, transporte, seguro, arrendamiento,
hospedaje, etc. La nica modalidad especial en ellos es que el precio, el porte, la prima y la
renta, en su caso, en vez de pagarse en dinero efectivo o en documentos representativos de
dinero a la vista, se paga con la tarjeta de crdito bancaria.
16. Otros actos jurdicos y documentos integrantes de la operacin tarjeta de crdito
bancaria. Para facilitar el cobro de las sumas adeudadas por el titular de la tarjeta al banco,
ste otorga un mandato especial a la sociedad administradora de la tarjeta, en virtud del cual
sta queda facultada, actuando en representacin del titular de la tarjeta, para aceptar letras
de cambio, suscribir pagars y reconocer deudas en beneficio del banco respectivo, por los
montos de capital, intereses, costos y dems gastos que se originen con motivo del crdito
concedido por la institucin bancaria para la operacin que nos ocupa.
Frente a la situacin de incumplimiento por parte del titular de la tarjeta, la sociedad
administradora, en ejercicio del mandato ya sealado, procede a documentar las
obligaciones en mora, empleando los ttulos de crdito ya mencionados. Se trata de un
mandato comercial para el mandante (usuario), en cuanto a que el objeto del mismo es la
realizacin de operaciones sobre letras de cambio y pagars, que son actos mercantiles
formales, en conformidad con el art. 3 N 10 del Cdigo de Comercio.
Mientras el usuario de la tarjeta cumpla con efectuar los pagos al banco, el mandato no
tiene aplicacin, si bien es cierto se mantiene vigente.
Generalmente el documento que se suscribe por la sociedad administradora de la tarjeta, en
representacin del titular de la misma, es un pagar, porque atendidas sus caractersticas, es
ste el que ms se presta para los fines que se trata de alcanzar en la operacin de tarjeta de
crdito bancaria. Para conferirle mrito ejecutivo al ttulo, la firma del suscriptor se autoriza
ante notario. La suscripcin del pagar no causa novacin respecto de las obligaciones
emanadas de los actos o contratos mediante los cuales el titular de la tarjeta emple el
crdito puesto a su disposicin por el banco, segn lo previsto en el art. 12, en relacin con
el art. 107, ambos de la Ley N 18.092, sobre Letra de Cambio y Pagar. Tampoco se
acostumbra convenir expresamente que la suscripcin del pagar origine la novacin
sealada.
Fuera de las enunciaciones esenciales de todo pagar, el documento que la sociedad
administradora suscribe por el tarjetahabiente en favor del banco, contiene algunas
clusulas accidentales, como aquella que permite al deudor anticipar el pago de la
obligacin, siempre que pague ntegramente el capital ms los intereses convenidos,
calculados hasta el vencimiento del plazo pactado. Esta enunciacin, que ni esencial ni
naturalmente pertenece al pagar, tal como se acostumbra establecerla, no incentiva al
deudor al pago anticipado, a menos que el banco renuncie total o parcialmente al plazo

pactado. Asimismo, el pagar contiene otra enunciacin accidental, que faculta al acreedor
para cobrar el inters mximo permitido estipular para operaciones no reajustables, en caso
de mora o simple retardo, intereses que se calculan sobre todo el saldo insoluto y hasta la
fecha del pago total.
Mencin aparte merece otra clusula que se agrega al pagar en estudio, segn la cual el
banco beneficiario del documento puede hacer exigible el monto total de lo adeudado,
caducando los plazos pendientes, por el solo hecho de habrsele protestado al deudor, por
falta de pago o de fondos, cualquier documento, letra de cambio, pagar o cheque, aceptado
o suscrito por l. Esta clusula evidencia el propsito del banco de ponerse a cubierto de
una eventual insolvencia del deudor, pero en la prctica slo tiene aplicacin cuando ya el
deudor ha dejado de cumplir con las obligaciones emanadas de la operacin, circunstancia
que ha determinado la suscripcin del pagar.
Seccin III
Naturaleza jurdica de la tarjeta de crdito bancaria
17. Diversas teoras. Los autores han dado diversas explicaciones acerca de la naturaleza de
las relaciones jurdicas que origina la tarjeta de crdito bancaria. Al respecto existen la
teora de la apertura de crdito, de la asignacin, de la asuncin de deuda, y de la
interrelacin mltiple.
18. Teora de la apertura de crdito. Se trata de una nocin que se ha impuesto en los
diversos pases donde se emplea la tarjeta de crdito bancaria y particularmente en nuestro
pas. Ella explica las relaciones jurdicas entre el banco emisor y el titular de la tarjeta de
crdito. En efecto, en virtud de la operacin bancaria apertura de crdito, el banco pone a
disposicin del cliente un crdito determinado por un lapso tambin preestablecido. El
cliente acreditado tiene muchas posibilidades de hacer uso del crdito, ya sea mediante
sobregiro en su cuenta corriente, descuento de documentos, girar letras contra el banco,
obtener crdito para boletas bancarias de garanta y prstamos de diversa ndole. Ahora
bien, el titular de la tarjeta puede emplear el crdito precisamente en el uso de su tarjeta
porque el banco paga al establecimiento afiliado las compras o servicios del tarjetahabiente
y ms tarde este ltimo paga a la institucin bancaria peridicamente y mediante estados de
cuenta, dichas compras o servicios.
Mediante la apertura de crdito se evitan las mltiples dificultades que se originaban
anteriormente cuando se operaba con un reconocimiento de deuda, firmado por el titular de
la tarjeta al establecimiento afiliado, por el monto de las compras o servicios, y el banco
emisor pactaba con dicho establecimiento una cesin de deuda, lo que impeda el ejercicio
de acciones personales por parte del banco en contra del usuario.
En nuestro pas el Compendio de Normas Financieras del Banco Central, Captulo III I-1,
art. 3, exige que la expedicin de tarjetas de crdito tenga como resultado la celebracin
previa con el titular de la tarjeta de un contrato de apertura de crdito.
No obstante explicar adecuadamente las relaciones entre el banco y el tarjetahabiente, la
doctrina de la apertura de crdito no comprende el nexo existente entre el banco y el
establecimiento afiliado.
19. Teora de la asignacin. Segn esta teora, la tarjeta de crdito es un acto por el cual una
persona (titular de ella) da orden a otra (banco) de hacer un pago a un tercero
(establecimiento afiliado). Esta nocin tiene su origen en el derecho norteamericano, donde
se emplea una forma contractual llamada asignacin, en virtud de la cual el asignante da
orden al asignado para hacer un pago a un tercero. Sin duda que se trata de una de las tantas

aplicaciones que tiene en el derecho norteamericano la figura del trust. La idea resulta un
tanto compleja, porque no se sabe en qu momento debe darse la orden, si al celebrar el
contrato previo o en el instante de hacerse uso del crdito. Se aparta asimismo de la
realidad, porque no es el titular de la tarjeta quien pone en relacin al banco con el
establecimiento afiliado, sino que, en el hecho, es la institucin bancaria la que establece
los diversos vnculos entre los sujetos de la operacin.
Admitir la teora de la asignacin implicara que el banco siempre estara obligado a pagar
al establecimiento las compras del tarjetahabiente, lo que tampoco es cierto, porque su
responsabilidad es mnima o muy limitada.
20. Teora de la asuncin de deuda. En virtud de ella, la tarjeta de crdito puede explicarse
como una asuncin de deuda, utilizando como medio indirecto la concesin de crdito, en
cuanto el titular de la tarjeta compra en un momento y paga despus. Ello es as porque un
tercero, la entidad emisora, se obliga al pago de lo adquirido ante ese establecimiento
afiliado, desvinculando al adquiriente, quien reembolsar la suma en un plazo determinado.
Para estos efectos, se entiende por asuncin de deuda la convencin en virtud de la cual un
nuevo deudor asume las obligaciones derivadas de una deuda ya existente, reemplazando a
quien era deudor. La asuncin de deuda requiere que tanto el acreedor como el deudor
original y el que va a asumir la deuda estn de acuerdo en realizarla. Adems, se necesita
que la obligacin quede a cargo del cesionario con todas las garantas necesarias al
convenirse la operacin, y por ltimo, supone que la obligacin asumida extingue el
vnculo primitivo y exonera al deudor primario respecto del acreedor.
La explicacin tampoco es satisfactoria, porque se limita a resolver el problema del vnculo
entre el banco y el negocio afiliado, y no considera en nada la relacin entre el titular de la
tarjeta y la institucin emisora.
21. Teora de la interrelacin mltiple. Esta concepcin distingue las diversas vinculaciones
que se producen en la tarjeta de crdito bancaria. Existe un primer vnculo jurdico entre el
banco emisor y el titular de la tarjeta, que es sin duda una apertura de crdito. En esta
apertura de crdito puede distinguirse una etapa de perfeccionamiento jurdico, en la cual se
conviene el monto del crdito puesto a disposicin del acreditado, el plazo estipulado y
otras condiciones, y una etapa de ejecucin en la cual el cliente hace uso del crdito a su
favor. Tiene adems la particularidad que el banco pone a disposicin del usuario todos los
establecimientos afiliados, donde puede efectuar compras o recibir servicios por el lmite
del crdito concedido. Cuando el titular de la tarjeta hace uso del crdito otorgado, debe
presentarla al establecimiento comercial afiliado, no como un simple elemento de
identificacin, sino como un instrumento esencial para realizar la operacin.
Una segunda relacin se origina entre el banco y el establecimiento mercantil adscrito al
sistema, la que adopta la forma de una promesa de asuncin de deuda seguida, en el
momento en que el titular de la tarjeta realiza la compra o requiere el servicio, de una
verdadera asuncin de deuda. En esta asuncin de deuda, el deudor primitivo no se libera
de su obligacin con el comerciante, quien es su acreedor, sino cuando el banco haya
cubierto las cantidades adeudadas por el empleo de la tarjeta. Esta asuncin se caracteriza
porque el titular de la tarjeta da su consentimiento en acto previo para que la institucin
bancaria emisora asuma futuras obligaciones.
Existe, segn esta doctrina, una tercera y ltima relacin que tiene por objeto establecer un
nexo entre las dos relaciones jurdicas anteriormente mencionadas, a fin de lograr el
propsito que se persigue con la tarjeta de crdito bancaria. Esta relacin jurdica,
vinculante de las otras, est constituida por los diversos actos o contratos que ejecuta o

celebra el titular de la tarjeta en uso de la misma, como compraventa, arrendamiento,

pasajes, hospedajes, servicios, etc. En general, se trata de contratos nominados, que se
encuentran reglamentados por el legislador, por lo que no corresponde en el contexto de
este trabajo referirse en especial a ellos.
Sin duda, es sta la teora que propone la explicacin cientfica sobre la tarjeta de crdito
bancaria que ms se aviene con el carcter de operacin bancaria que ella tiene.
Seccin IV
Aspectos prcticos de la tarjeta de crdito
22. Tipos de tarjeta de crdito bancaria. Existen tres tipos diferentes de tarjeta de crdito
bancaria, a saber:
a) tarjeta titular, es la que se otorga al solicitante que celebra la operacin con el banco
emisor;
b) tarjeta adicional, es la emitida a peticin del usuario, a nombre de otra persona, pero con
idntico nmero y estados de cuenta del titular. La existencia de una o ms tarjetas
adicionales no aumenta el crdito concedido al titular, porque ellas son emitidas bajo su
responsabilidad, y l asume las obligaciones derivadas de su uso. Las tarjetas adicionales se
consideran como una sola con la del usuario, dejndose estipulado esto expresamente en el
contrato de apertura de crdito. En el reglamento de uso de la tarjeta, que se entiende forma
parte del contrato de apertura de crdito celebrado entre el usuario y el banco emisor, se
establece adems que los asociados adicionales se constituyen en todo caso en codeudores
solidarios por las deudas que se contraigan por el uso de las tarjetas adicionales; y
c) tarjeta empresa, es la que se otorga a sociedades, corporaciones y en general a entidades
dotadas de personalidad jurdica, para el uso de sus miembros o representantes. Ellas se
emiten con el nombre o la razn social, segn corresponda, de la entidad titular y adems se
agrega el nombre del funcionario facultado para usarla. La persona jurdica se obliga a
pagar todas las deudas a que d origen el uso de la tarjeta de crdito bancaria emitida en su
nombre.
23. Menciones de la tarjeta de crdito bancaria. Las tarjetas de crdito deben emitirse con
las enunciaciones establecidas por las normas y cualesquiera otras que la entidad emisora
juzgue convenientes para la seguridad y eficacia del sistema. Segn el art. 2 de las normas,
la tarjeta de crdito bancaria deber contener las siguientes menciones:
a) Denominacin del banco o sociedad financiera que la emite y que otorga el crdito
respectivo;
b) La numeracin codificada de la tarjeta. Es un elemento indispensable de identificacin
de la tarjeta, que permite efectuar el control, especialmente por parte del establecimiento
comercial afiliado, para comprobar si la tarjeta est o no incluida en el boletn de seguridad
emitido por la sociedad administradora;
c) El nombre y la firma del titular de la tarjeta. Se trata de la identificacin del usuario.
Algunas personas dudan poner la firma en el dorso de la tarjeta, por temor de que ella
pueda ser imitada en caso de prdida, hurto o robo de ella, no obstante que la tarjeta debe
contenerla. Pero si la tarjeta no lleva la firma del titular, en el caso indicado, se corre el
riesgo de que la persona que la encontr o rob haga una firma que pueda fcilmente repetir
para el uso malicioso de ella;
d) Fecha de trmino de la vigencia de la tarjeta. Se emite por un plazo determinado, que es
de dos aos;
e) La indicacin de que la tarjeta slo puede ser utilizada en Chile o bien la circunstancia de
tratarse de una de uso internacional; y

f) Cualquiera otra especificacin que sea autorizada por la Superintendencia de Bancos e

Instituciones Financieras.
24. Revocacin o anulacin de la tarjeta. De conformidad con lo previsto por el art. 6, de
las normas, los bancos o sociedades financieras dejarn sin efecto las tarjetas de crdito de
sus titulares que no cumplan con las obligaciones establecidas en dichas normas y en sus
disposiciones conexas, o en el respectivo contrato.
El titular tiene asimismo derecho a comunicar al banco emisor su intencin de renunciar a
la tarjeta de crdito, de acuerdo a lo convenido en el contrato.
25. El cupo. Se trata del monto del crdito autorizado en virtud del contrato de apertura de
crdito celebrado entre la entidad emisora y el usuario. El cupo puede ser utilizado tanto
por el titular de la tarjeta como por el beneficiario de tarjeta adicional.
Se denomina cupo disponible el margen que queda del cupo total autorizado al deducirle
los compromisos adquiridos mediante el empleo de la tarjeta. Es esencial que el usuario
est en conocimiento de su cupo disponible, a fin de que no exceda el cupo autorizado. En
caso de excederlo, da origen a la cancelacin anticipada de la tarjeta, lo que autoriza al
banco adems para cobrar de inmediato las cantidades que se adeuden, sin perjuicio de las
acciones legales pertinentes.
26. Pago mensual. Cada mes se establece un estado de cuenta que corresponde a la
adquisicin de bienes o al pago de servicios efectuados por el titular de la tarjeta durante
dicho perodo, incluyendo adems intereses y otros cargos como gastos de administracin.
Los estados de cuenta deben pagarse en la fecha que en ellos se indica, pudiendo el usuario
optar por el pago total o por el pago mnimo. A falta de pago oportuno, se devengarn
intereses moratorios.
27. Avances en efectivo. Adems del pago de bienes y servicios, el usuario puede asimismo
obtener avances en dinero efectivo con cargo al crdito autorizado. En cuanto al monto del
avance, ste vara segn los bancos emisores, lo que constituye un elemento para atraer
clientes. En el contrato de apertura de crdito se deja constancia del monto de los avances
en efectivo que se convienen en favor del titular de la tarjeta y ellos aparecen en los estados
de cuenta. Tambin se establece que cada avance da derecho al banco para el cobro de una
comisin fija, independiente de su monto, que se incluir en el respectivo estado de cuenta.
28. Extravo, hurto o robo de la tarjeta de crdito. Producido uno cualquiera de estos
sucesos, el titular de la tarjeta debe dar aviso inmediato a la institucin emisora y formular
la denuncia penal, en su caso. El aviso puede darse personalmente o mediante
comunicacin telefnica, pero debe complementarse con un documento escrito que lo
contenga. El aviso telefnico permite otorgar al titular un cdigo especial, que incorporado
al sistema computacional impide el uso malicioso que puede hacerse de la tarjeta, al menos
en lo referente a retiros en efectivo, pues resulta imposible evitar que el que la encontr,
hurt o rob pueda engaar a otras personas. El aviso escrito hace cesar la responsabilidad
del usuario de la tarjeta, a partir del da subsiguiente de haberse recibido tal comunicacin.
La notificacin de alguno de estos sucesos posibilita a la sociedad administradora obstruir o
bloquear el uso de la tarjeta mediante la insercin del cdigo de la misma en el boletn de
seguridad que ella edita y que distribuye entre los comerciantes afiliados al sistema. Como
el comerciante tiene la obligacin de verificar las tarjetas en el boletn de seguridad, antes
de aceptar el pago de bienes o servicios, establecido el hecho que la tarjeta est bloqueada,
se negar a efectuar la operacin. Si no efecta dicha comprobacin, el banco se negar
justificadamente a pagarle el comprobante de una operacin, realizada mediante el uso de
una tarjeta que figura obstruida en el boletn de seguridad.

Hasta el da subsiguiente a la notificacin escrita a la sociedad administradora del extravo,

hurto o robo de la tarjeta de crdito, el titular permanece responsable ilimitadamente por las
operaciones efectuadas con ella. Despus de ese da cesa la responsabilidad del usuario. Sin
embargo, los bancos otorgan a los titulares de tarjeta de crdito un seguro que los protege
de las compras efectuadas por el uso malicioso de la tarjeta extraviada o robada y que se
verifiquen desde el instante en que se d el aviso escrito de haberse perdido, hurtado o
robado. La clusula pertinente en el contrato seala: Cesar la responsabilidad del titular
por el uso de la tarjeta que le fue entregada, a partir de la 00.00 hora del da subsiguiente de
recibirse por el banco el aviso escrito, debiendo aqul, en todo caso, pagar al banco las
compras fraudulentas que se efectuaren durante dicho lapso hasta por un monto mximo de
UF 3,8. Por su parte, el banco responder por las compras fraudulentas efectuadas con la
tarjeta extraviada, robada o hurtada que excedan de UF 3,8, que se ha fijado como de
responsabilidad del titular, monto que podr ser modificado por el banco unilateralmente
previo aviso al titular con 30 das de anticipacin a travs del estado de cuenta. El banco
responder, a partir del vencimiento del plazo antedicho, por la totalidad de las compras
efectuadas sin perjuicio de los seguros que el banco pudiera contratar para cubrir los riesgos
mencionados.
ANEXO 1
NORMAS PARA LOS BANCOS, SOCIEDADES FINANCIERAS Y EMPRESAS QUE
EMITAN TARJETAS DE CREDITO U OPEREN SISTEMAS DE TARJETAS DE
CREDITO
I. GENERALIDADES
1. Para los efectos de estas normas se entiende por Tarjeta de Crdito (en adelante
Tarjeta(s)), cualquier tarjeta u otro documento destinado a ser utilizado por su Titular o
Usuario en la adquisicin de bienes o en el pago de servicios vendidos o prestados por
establecimientos afiliados al correspondiente sistema, sin perjuicio de las prestaciones
adicionales que podrn otorgar al Titular de la Tarjeta.
2. Empresa Emisora de Tarjetas (en lo sucesivo Empresa(s) Emisora(s), Emisor(es)) es
aquella persona jurdica que emite y pone en circulacin una determinada tarjeta.
3. Empresa Operadora de Tarjetas (en adelante Empresa(s) Operadora(s), Operador(es)) es
aquella persona jurdica que en virtud de un contrato con el Emisor que as lo determine,
proporciona a ste los servicios administrativos que se requieran.
4. La afiliacin de los establecimientos, como asimismo la responsabilidad de pago por las
adquisiciones que en stos hagan los Titulares de las Tarjetas, corresponden a las Empresas
Emisoras. Sin perjuicio de lo anterior, los Operadores podrn afiliar establecimientos y
responsabilizarse del pago a los mismos, de conformidad con lo que se establece en el N 1
del Ttulo VI.
5. No obstante cualquier estipulacin en contrario, los establecimientos podrn estar
afiliados a las Empresas Emisoras u Operadores que deseen.
6. Los emisores podrn operar por s mismos las Tarjetas de su propia emisin o bien
contratar la operacin total o parcial de las mismas con una o ms Empresas Operadoras.
7. Las entidades que tengan la propiedad de una Tarjeta y que no deseen hacer ellas mismas
la emisin, podrn encargarla a uno o ms Emisores.
8. Quedan exceptuadas de las presentes normas las Tarjetas que fueren emitidas por casas
comerciales para las compras que en ellas efecten sus clientes; como, asimismo, las que
emita otra empresa para el solo fin de ser utilizadas en las compras que se efecten en una
determinada casa comercial.

II. ENTIDADES AUTORIZADAS PARA EMITIR U OPERAR SISTEMAS DE

TARJETAS DE CREDITO
Slo podrn emitir u operar sistemas de Tarjetas las entidades que se indicarn, una vez que
hubieren sido autorizadas al efecto por el Banco Central de Chile (en adelante el Banco
Central), el cual podr aprobar o denegar la correspondiente solicitud, sin expresin de
causa:
1. Las empresas bancarias y sociedades financieras establecidas en Chile, y
2. Las sociedades annimas o de responsabilidad limitada constituidas en el pas, cuyo giro
consista en la emisin u operacin de Tarjetas.
Las empresas bancarias y sociedades financieras no podrn actuar como Operadores de
Tarjetas que no fueren emitidas por ellas. Para los efectos de estas normas, se entender que
no tienen la calidad de Operadores en los actos que realicen para dar aplicacin a lo
establecido en el N 2 del Ttulo VI y en el N 1 del Ttulo IX, cuando hubieren convenido
con el establecimiento que ste recibir Tarjetas de distintos emisores, con la misma marca.
Tampoco la tendrn en la situacin prevista por la letra b) del N 2 del Ttulo IX.
Las autorizaciones del Banco Central se otorgarn para cada marca de Tarjeta a ser emitida
u operada por las respectivas entidades.
La autorizacin para emitir tarjetas de crdito supone que la persona autorizada podr
realizar, por s misma, todas las actividades propias de la administracin u operacin de la
Tarjeta que emita.
Las entidades autorizadas para emitir u operar Tarjetas slo podrn iniciar sus actividades
como tales una vez que se publique en el Diario Oficial el correspondiente acuerdo de
autorizacin, que adoptar el Comit Ejecutivo del Banco Central.
III. REQUISITOS PARA LAS EMPRESAS
EMISORAS DE TARJETAS
A. Empresas bancarias y sociedades financieras.
Las empresas bancarias y sociedades financieras establecidas en Chile, por el solo hecho de
tener la calidad de tales, estn facultadas para emitir Tarjetas.
No obstante lo anterior, para que puedan iniciar las actividades propias de una Empresa
Emisora es menester que en forma previa enven una comunicacin al Banco Central, para
los efectos de que ste adopte el acuerdo a que se refiere el inciso final del Ttulo II.
B. Sociedades annimas y de responsabilidad limitada.
1. Contar con la autorizacin del Banco Central. Slo podrn optar a dicha autorizacin las
entidades que acrediten un capital pagado y reservas no inferior a 200.000 Unidades de
Fomento.
2. Mantener el capital pagado y reservas mencionado en el nmero precedente;
3. El total de las obligaciones no podr exceder de 15 veces el capital pagado y reservas;
4. Las operaciones activas, en trminos de plazo o reajustabilidad, no podrn exceder ni ser
inferiores a las correspondientes operaciones pasivas, en ms de una vez el capital pagado y
reservas; y
5. Mantener una reserva tcnica por un monto no inferior al 3% de su pasivo exigible, en
instrumentos emitidos por el Banco Central de Chile o la Tesorera General de la
Repblica, para cuyo vencimiento no falten ms de 90 das. Dicha obligacin se cumplir
manteniendo diariamente inversiones en los instrumentos sealados, por un monto mnimo
equivalente al 3% del pasivo exigible, determinado el ltimo da hbil bancario del mes
anteprecedente al de que se trate.
IV. REQUISITOS PARA LAS EMPRESAS

OPERADORAS DE TARJETAS
1. Contar con la autorizacin del Banco Central. Slo podrn optar a dicha autorizacin las
entidades que acrediten un capital pagado y reservas no inferiores a 25.000 Unidades de
Fomento.
2. Mantener el capital pagado y reservas mencionado en el nmero precedente.
3. Los Operadores que contrajeren directamente la responsabilidad de pago con los
establecimientos afiliados debern cumplir los requisitos sealados en la letra B del Ttulo
III.
V. DE LOS CONTRATOS DE LOS EMISORES
CON LOS TITULARES DE TARJETAS
1. Los Emisores celebrarn con cada Titular de Tarjeta un Contrato de Afiliacin al Sistema
y Uso de la Tarjeta (en adelante el Contrato), en el cual se establecer el monto mximo de
las adquisiciones que podrn realizar con cargo a la Tarjeta, sea en moneda nacional o
extranjera.
Dicho monto podr ser limitado cuando el Emisor califique que el Titular de la Tarjeta
posee reconocida solvencia y suficiente capacidad econmica.
2. En el evento que el Titular de una Tarjeta sea una persona jurdica, el Contrato y la
Tarjeta debern indicar la persona natural autorizada para su uso.
En estos casos, la responsabilidad pecuniaria por las compras o gastos que se realicen a
travs de la Tarjeta corresponder a la respectiva persona jurdica.
3. El Contrato slo se entender perfeccionado una vez que se haya entregado la respectiva
Tarjeta a su Titular, correspondiendo al Emisor la prueba de su entrega.
4. El Emisor y el Titular de la Tarjeta pueden convenir que el pago por las adquisiciones
efectuadas con la Tarjeta, entre fechas de emisin de estados de cuenta, se efecte al
contado a la fecha de vencimiento que se indique en el ltimo estado o con cargo al crdito
que hubieren convenido; establecindose, en este ltimo caso, el porcentaje mnimo que
debe pagarse al contado.
Si el Titular se acoge a la modalidad de cargo al crdito, podr estipularse el pago de
intereses por el saldo insoluto de la deuda, los que se devengarn entre las fechas de
vencimiento de estados de cuenta o entre las fechas de facturacin de los mismos.
Sin perjuicio de lo anterior, podr convenirse que el Titular pueda efectuar abonos al
crdito entre fechas de emisin de estados de cuenta o de la facturacin de los mismos, en
cuyo caso los intereses se devengarn sobre el saldo deudor diario.
Podr tambin estipularse la compra de bienes y pago de servicios de cargo inmediato, los
cuales se podrn cargar al crdito a la fecha de pago de los mismos a los establecimientos
afiliados.
5. Los Emisores podrn autorizar que los Titulares de Tarjetas giren en dinero efectivo, con
cargo al crdito que hayan convenido. El monto de los giros no podr exceder del mximo
previamente determinado para estos efectos y los intereses slo podrn cobrarse desde la
fecha del giro.
6. El Contrato deber establecer:
a) El plazo de vigencia del mismo, que podr ser indefinido;
b) El plazo en que se har exigible la obligacin de pago del Titular de la Tarjeta por las
adquisiciones que se realicen con cargo a la misma;
c) El costo que represente para el Titular la mantencin de la Tarjeta y la oportunidad de su
cobro;
d) Determinacin del recargo por mora que se aplicar y en qu situaciones;

e) La modalidad de tasa de inters aplicable al crdito o avance en efectivo que pueda

otorgarse y perodos de pago; y
f) Procedimiento y responsabilidades en caso de robo, hurto o prdida de la Tarjeta.
7. Los cobros en moneda extranjera que se hagan al Titular por la utilizacin de la Tarjeta
de Crdito en el extranjero, como, asimismo, la remesa de la correspondiente moneda
extranjera estarn sujetos, en lo que corresponda, a las disposiciones establecidas en el
Compendio de Normas de Cambios Internacionales del Banco Central de Chile.
VI. DE LOS CONTRATOS CON LOS ESTABLECIMIENTOS AFILIADOS POR LAS
TARJETAS QUE SE UTILICEN EN EL TERRITORIO NACIONAL
1. Los contratos con los establecimientos afiliados pueden ser celebrados por los Emisores
o por los Operadores con quienes aqullos hubieran convenido la administracin de la
Tarjeta. Los Operadores podrn celebrar los mencionados contratos ya sea en
representacin del Emisor o actuando a nombre propio, en cuyo caso asumirn
directamente la obligacin de pago con el establecimiento afiliado. Para que el Operador
pueda actuar a su propio nombre deber cumplir los requisitos sealados en la letra B del
Ttulo III.
2. Los establecimientos se obligarn a aceptar la Tarjeta emitida por un determinado
Emisor, como, asimismo, si as se conviniera expresamente, otra u otras que, aunque no
fueren emitidas por ste, pertenezcan a la misma marca.
3. La responsabilidad de pago a los establecimientos afiliados en los plazos convenidos por
el monto de las ventas o servicios recaer sobre el Emisor. Sin perjuicio de lo anterior,
dicha responsabilidad recaer sobre el Operador cuando ste, actuando a su propio nombre,
celebre el contrato con el establecimiento afiliado.
4. En el evento que las partes no hubieran precisado cul es el ttulo o documento que
autoriza al establecimiento afiliado para exigir los respectivos pagos, se entender que tiene
tal carcter el comprobante de ventas y servicios emitido por el establecimiento y suscrito
por el Titular de la Tarjeta.
5. El Contrato deber contener las normas que las partes determinen, tendientes a precaver
el uso indebido de la Tarjeta, ya sea porque no se encuentra vigente o por otras causas.
6. El Emisor u Operador, en su caso, no podr eximirse de la obligacin de pago al
establecimiento por las ventas que ste realice sin cumplir con los requisitos convenidos,
cuando se haya recibido el reembolso de la respectiva transaccin.
VII. DE LOS CONTRATOS DEL OPERADOR CON EL EMISOR
1. El Operador podr otorgar los servicios de administracin de las Tarjetas a uno o varios
Emisores, celebrndose, al efecto, un contrato que deber establecer:
a) Las obligaciones que contraiga el Operador y que emanen de la administracin de la
Tarjeta, dejndose claramente establecido qu actos constituyen dicha administracin, y
b) Las obligaciones que contraiga el Emisor y que emanen de la administracin de la
Tarjeta por el Operador.
VIII. DE LA OPERACION DEL SISTEMA
1. Las Tarjetas se emitirn a nombre de su Titular, sern intransferibles y debern contener,
a lo menos, la siguiente informacin:
a)Identificacin del emisor;
b)Numeracin codificada de la Tarjeta;
c)Identificacin de la persona autorizada para su uso. En el caso de que el Titular sea una
persona jurdica, deber llevar el nombre o razn social de sta y la individualizacin de la
persona natural autorizada para su uso;

2. A lo menos una vez al mes, el Emisor deber remitir al Titular de la Tarjeta un estado de
cuenta en que se seale el monto de cada compra de bienes o pago de servicios efectuado
en el perodo con cargo a la Tarjeta;
3. El Emisor u Operador deber contar con medios adecuados para informar a los
establecimientos afiliados acerca de las Tarjetas que se dejen sin efecto antes de su
vencimiento y de aquellas que, por cualquier causa, no se puedan utilizar.
IX. TARJETAS DE CREDITO EMITIDAS EN EL EXTRANJERO PARA SU USO EN
TERRITORIO NACIONAL
1. Las Tarjetas emitidas en el extranjero podrn ser aceptadas por los establecimientos
comerciales que, en el pas, estuvieren obligados a aceptar Tarjetas emitidas en Chile de la
misma marca, siempre que as se hubiere convenido en el respectivo contrato a que se
refiere el Ttulo VI. En tal caso, la responsabilidad de pago al establecimiento recaer sobre
el Emisor u Operador con quien se celebr dicho contrato, sin perjuicio del derecho a
obtener el reembolso o restitucin del Emisor externo.
2. Las Tarjetas emitidas en el extranjero y que no se encontraren en la situacin prevista en
el nmero precedente slo podrn ser utilizadas en Chile cumplindose con alguno de los
siguientes requisitos:
a) Que el Emisor extranjero contrate la administracin de la Tarjeta en Chile con un
Operador nacional, debidamente autorizado, en cuyo caso la responsabilidad por el pago al
establecimiento afiliado recaer sobre el Operador. Los Operadores, en esta situacin,
debern cumplir con todos los requisitos sealados en la letra B del Ttulo III.
b) Que el Emisor extranjero acte en Chile a travs de alguna empresa bancaria
debidamente autorizada por el Banco Central para estos efectos.
En este evento corresponder a la empresa bancaria, actuando como mandataria del Emisor
extranjero, efectuar los pagos a los establecimientos afiliados. En todo caso, la
responsabilidad por el pago recaer sobre el mandante.
3. Las operaciones de cambios internacionales a que d origen la utilizacin de estas
Tarjetas en el pas debern sujetarse a las disposiciones contenidas en el Compendio de
Normas de Cambios Internacionales del Banco Central de Chile.
X. SUSPENSION Y REVOCACION DE LA AUTORIZACION PARA EMITIR U
OPERAR TARJETAS
1. En las situaciones que se indican en este nmero, la Superintendencia de Bancos e
Instituciones Financieras podr adoptar las medidas correctivas que considere adecuadas,
incluyendo, previo informe favorable del Comit Ejecutivo del Banco Central, la
suspensin o revocacin de la autorizacin para emitir u operar Tarjetas de Crdito:
a) Cuando el Emisor u Operador no cumpla lo dispuesto en las normas que rigen el sistema
de Tarjetas de Crdito;
b) Cuando considere que el sistema o la administracin de l no se conduce dentro de sanas
prcticas financieras; y
c) Cuando el capital pagado y reservas se redujeren a una cantidad inferior al mnimo
establecido en estas normas. En este caso, puede dejar sin efecto la medida proponiendo un
plan de capitalizacin al Banco Central de Chile, el cual podr aprobarlo o denegarlo sin
expresin de causa.
2. En caso que se suspenda o revoque la autorizacin para emitir u operar Tarjetas de
Crdito, la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras deber dictar las
instrucciones necesarias para adecuar el funcionamiento o el finiquito de las operaciones
pendientes. En estos casos podr solicitar que se pongan a su disposicin los sistemas de

informacin y administracin correspondientes y solicitar cualquier antecedente que estime

conveniente.
3. Los Emisores o, en su caso, los Operadores a los cuales se suspenda o revoque la
autorizacin, no podrn entregar nuevas Tarjetas ni afiliar nuevos establecimientos, y
debern ajustar sus dems operaciones a las normas que, al efecto, imparta la
Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras.
XI. OTRAS DISPOSICIONES
1. Se faculta a la Direccin de Poltica Financiera del Banco Central de Chile para dictar las
disposiciones que se estimen necesarias para la adecuada operacin de las normas
contenidas en este Captulo.
2. La Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, en uso de sus atribuciones,
dictar las normas contables y de control que sean pertinentes y fiscalizar a las Empresas
Emisoras u Operadores de Tarjetas, incluidas aquellas a que se refiere el Ttulo IX de este
Captulo, sin perjuicio de establecer, adems, aquellas disposiciones que le competen en
conformidad a estas normas y a la ley.
3. Para los efectos establecidos en estas normas y otras que les sean aplicables, los
Emisores u Operadores se obligarn a proporcionar al Banco Central de Chile y a la
Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, cualquier antecedente o registro
que stos requieran para asegurar el adecuado cumplimiento de las mismas.
XII. NORMAS TRANSITORIAS
Las presentes normas regirn a contar desde el 1 de julio de 1989. En consecuencia, hasta
el 30 de junio de 1989 permanecieron en vigencia las normas establecidas en el Acuerdo de
Comit Ejecutivo N 1528-31-830818 y sus modificaciones, como asimismo aquellos
acuerdos que haban autorizado la emisin u operacin de Tarjetas de Crdito.
Los contratos que se hubieren celebrado hasta el 30 de junio de 1989, de conformidad con
la normativa vigente, podrn continuar rigindose por las disposiciones que hubieren
convenido las partes, por un plazo que no exceder de doce meses a contar desde dicha
fecha. Vencido este plazo, tales contratos debern adecuarse a las normas establecidas en el
presente Captulo.
ANEXO 2
REGLAMENTO DE USO DE LA TARJETA
DE CREDITO VISA
El presente Reglamento regir el uso de la tarjeta de crdito bancaria VISA administrada
por la Sociedad Administradora de Tarjetas de Crdito Bancard S.A., en adelante
BANCARD, cuyos trminos declara conocer y aceptar en todas sus partes el firmante de la
presente solicitud.
Primero: La Sociedad Administradora de Tarjetas de Crdito Bancard S.A. es la encargada
de administrar la Tarjeta de Crdito VISA emitida por los Bancos afiliados a BANCARD
que operan en el pas.
Segundo: El Banco otorgar tarjetas de crdito a las personas que lo soliciten, previa
calificacin de las mismas, pudiendo rechazar su concesin sin expresin de causa.
Tercero: La Tarjeta tiene un plazo de validez de dos aos y no puede ser utilizada con
posterioridad a la fecha de caducidad establecida, la cual figura impresa en la propia
Tarjeta. Es facultativo del Banco emisor renovar la Tarjeta vencida.
Cuarto: Las Tarjetas de Crdito administradas por BANCARD son personales e
intransferibles y constituyen una credencial que habilita al asociado para adquirir bienes y

requerir servicios en cualquiera de los Establecimientos Afiliados al programa BANCARD

que opera en el pas.
Quinto: La adquisicin de bienes y servicios en los Establecimientos Afiliados por parte del
asociado mediante el uso de su Tarjeta de Crdito da origen a un crdito, el que se otorga
sin costo para el asociado por el perodo comprendido entre la fecha de compra y el
vencimiento del prximo estado de cuenta. El asociado no podr por ningn motivo
excederse del monto de crdito autorizado, y en caso de que lo haga dar lugar a la
cancelacin de la Tarjeta y a exigir el pago inmediato de las sumas pendientes, sin perjuicio
de las acciones legales que fueren procedentes.
Sexto: Al solicitar la adquisicin de bienes y requerir servicios en alguno de los
Establecimientos Comerciales afiliados, el asociado deber identificarse con su respectiva
cdula de identidad y entregar su Tarjeta de Crdito para su examen y confrontacin de
datos, sindole devuelta luego de procederse a la firma que deber estampar en el
correspondiente comprobante de venta.
Sptimo: Mensualmente BANCARD, por cuenta del Banco, liquidar mediante un Estado
de Cuenta de acuerdo a las condiciones del programa las sumas que adeude el asociado, las
cuales incluyen el valor de las adquisiciones de bienes y servicios requeridos por el
asociado mediante la Tarjeta de Crdito y los intereses y/o cargos que correspondan, los
que desde ya declara aceptar.
Octavo: Las sumas adeudadas por el asociado que figuren en el Estado de Cuenta debern
ser canceladas mensualmente por ste, sin lugar a requerimiento, dentro de los plazos y
condiciones fijados en el Estado de Cuenta, los que desde ya declara aceptar.
Noveno: Cuando el asociado reciba el Estado de Cuenta deber cancelar, dentro del plazo
estipulado, una cantidad que en ningn caso sea inferior al mnimo en l establecida. De lo
contrario se devengarn intereses de mora por la diferencia entre el pago mnimo
establecido en el Estado de Cuenta y el monto de los intereses corrientes que correspondan
a aquella parte de la deuda que no se encuentre en mora.
Para los efectos del pago el asociado podr:
1) Concurrir a cualquiera de las oficinas del Banco que le otorga la tarjeta de crdito y
efectuar directamente el pago;
2) Enviar un cheque por correo a la Casilla de BANCARD (que figura en el Estado de
Cuenta), adjuntando el cupn de pago anexo al Estado de Cuenta. El cheque deber ser
nominativo y extenderse a nombre del Banco que le otorga la Tarjeta de Crdito. La fecha
considerada para el pago ser la de recepcin del envo.
Dcimo: En caso de que el asociado no reciba su Estado de Cuenta oportunamente, ste
deber optar por una de las siguientes alternativas:
1) Consultar telefnicamente a la Central de Autorizaciones de BANCARD el monto del
pago mnimo y proceder a efectuar un pago no inferior a ese monto por cualquiera de los
mecanismos explicitados en el punto anterior. En caso que el pago se efecte por correo,
deber indicar su nombre y el nmero de su Tarjeta en el reverso del cheque.
2) Concurrir al Banco que le otorga la Tarjeta de Crdito, el cual le informar el monto de
su saldo deudor, y proceder de todas formas a efectuar un pago no inferior al monto
mnimo sealado mediante una boleta de pago especial que estar disponible para este
efecto.
En ningn caso podr el asociado invocar el no recibo del Estado de Cuenta como causa de
incumplimiento en el pago.

Undcimo: En lo referente a intereses corrientes y de mora y/o cargos, el asociado acepta

las tasas y montos que para estos efectos establezca el Banco.
Duodcimo: El pago de los intereses de mora no impide las dems acciones a que hubiere
lugar, quedando el Banco facultado por intermedio de BANCARD para suspender el uso
y/o cancelar la Tarjeta de Crdito, exigir su inmediata devolucin y la cancelacin
inmediata de todas las sumas adeudadas por el asociado.
Decimotercero: El asociado adquiere la obligacin de registrar su domicilio y direccin,
notificar por escrito a la oficina correspondiente al Banco y/o BANCARD todo cambio al
respecto y cuando se ausente, temporal o definitivamente, indicar con la debida
anticipacin la persona y direccin a quien deba presentrsele los Estados de Cuenta para
su pago.
Decimocuarto: La entrega de la Tarjeta de Crdito se hace en consideracin a las
condiciones personales del asociado y, en consecuencia, ste no la podr ceder por ningn
motivo ni hacerse sustituir por terceros en el ejercicio de sus derechos o en el cumplimiento
de las obligaciones que tanto la Tarjeta como este Reglamento le imponen.
Decimoquinto: La Tarjeta de Crdito es de propiedad del Banco, el cual podr en forma
unilateral revocarla anticipadamente o no renovarla, pudiendo expresar o no los motivos;
para estos efectos, el Banco comunicar tal decisin a travs de BANCARD.
Decimosexto: Decretada la caducidad o cancelacin de la Tarjeta de Crdito, por
intermedio de BANCARD se exigir el pago inmediato de la totalidad de la deuda de cargo
del asociado, el cual queda obligado a devolver de inmediato la Tarjeta de Crdito y pierde,
en forma automtica, el derecho a seguir disfrutando de las distintas prerrogativas y
servicios ofrecidos a travs de la misma.
En caso de que la cancelacin de la tarjeta se origine por muerte del asociado, el Banco
podr exigir el pago de la totalidad de la deuda pendiente a cualquiera de sus herederos.
Decimosptimo: El asociado podr renunciar al uso de la Tarjeta de Crdito expedida a su
nombre, comunicando tal decisin por escrito al Banco. En este caso regirn las mismas
disposiciones establecidas en el punto decimosexto.
Decimoctavo: En caso de extravo, hurto o robo de la misma, el asociado queda obligado a
formular denuncia penal y dar aviso inmediato por escrito a las oficinas de BANCARD. Lo
anterior no obsta a que el asociado avise previamente por telfono a BANCARD, en cuyo
caso se le comunicar un cdigo comprobatorio del aviso. En caso de no hacerlo,
responder de todas las utilizaciones o compras que se hagan con la Tarjeta extraviada,
hurtada o robada.
Si posteriormente el asociado recuperara la Tarjeta, deber comunicarlo por escrito a
BANCARD.
Cesar toda responsabilidad del asociado a partir del da subsiguiente de recibirse el aviso
por escrito.
Decimonoveno: El Banco y BANCARD no asumen responsabilidad en caso de que
cualquier Establecimiento Afiliado a BANCARD rehse admitir el uso de las Tarjetas
administradas por esta ltima, como tampoco de la calidad, cantidad, marca o cualesquiera
otros aspectos de las mercaderas o servicios que adquiera u obtenga con la Tarjeta, asuntos
todos que debern ser resueltos directamente con el Establecimiento Afiliado.
Vigsimo: El asociado acepta desde ya que los Establecimientos Comerciales retengan la
tarjeta al momento de su presentacin en el evento de que el Banco y/o BANCARD as lo
hayan dispuesto; en tal caso el Establecimiento Comercial deber otorgar al asociado el
recibo correspondiente. Adems, el asociado autoriza en forma irrevocable a BANCARD

para que, si fuese el caso, publique el cdigo que lo identifica como deudor moroso en el
boletn de seguridad que se distribuye a los Establecimientos Afiliados.
Vigsimo primero: En todo caso el suscrito autoriza desde ya al Banco para que cancele las
compras efectuadas y/o servicios requeridos mediante la Tarjeta de Crdito a travs de
crditos cursados por el banco a su favor que debern ser cancelados de acuerdo a las
formas y procedimientos descritos en este Reglamento.
Vigsimo segundo: El asociado podr solicitar al Banco o a BANCARD Tarjetas de
Crdito adicionales a nombre y para ser usadas por la o las personas que l indique,
reservndose el Banco la facultad de otorgarlas o no. En caso de ser aprobadas, el asociado
principal se obliga a cancelar todas las deudas a que d origen la utilizacin de la(s)
Tarjeta(s) de Crdito adicional(es), de acuerdo a las disposiciones generales del sistema,
que a su solicitud sea(n) otorgada(s). Los asociados adicionales se constituyen en todo caso
y desde ya en codeudores solidarios por las deudas que se contraigan por el uso de la(s)
Tarjeta(s) de Crdito adicional(es) y el pago de esta deuda se efectuar en idnticas
condiciones que las de la Tarjeta principal.
Vigsimo tercero: Cuando el solicitante sea una persona jurdica podr requerir Tarjetas de
Crdito para ser usadas por la o las personas que ella indique, reservndose en cada caso el
Banco la facultad de otorgarlas. En caso de ser aceptadas, la persona jurdica se obliga a
cancelar todas las deudas a que d origen la utilizacin de la(s) Tarjeta(s) de Crdito por
ella solicitada(s), de acuerdo a las disposiciones generales del sistema.
Vigsimo cuarto: El presente Reglamento y sus posteriores complementaciones y/o los
contratos que deban suscribirse con el Banco regirn las relaciones del asociado con
BANCARD y el Banco durante todo el tiempo que tenga emitida a su nombre una Tarjeta
de Crdito vlida y vigente, as como sus obligaciones derivadas de su revocacin o
caducidad.
Vigsimo quinto: BANCARD, de acuerdo con el Banco, podr cancelar, discontinuar,
limitar, modificar, suprimir o adicionar los trminos y condiciones de este Reglamento, as
como los privilegios y condiciones de uso de la Tarjeta de Crdito.
ANEXO 3
CONTRATO DE APERTURA DE CREDITO
TARJETA DE CREDITO
N .............
Entre el Banco, Sociedad Annima Bancaria, por una parte, representado
por don., en adelante el BANCO, ambos domiciliados en, de
la ciudad de Santiago, y don, en adelante USUARIO, se ha acordado
celebrar el siguiente contrato de apertura de crdito en moneda nacional, de acuerdo a las
estipulaciones que se indican.
Primero: Por el presente contrato el BANCO otorga al USUARIO de la Tarjeta de Crdito
N un crdito rotatorio hasta por la suma de $ con el fin exclusivo de ser
utilizado por ste, o las personas para las cuales ha solicitado una Tarjeta Adicional, en la
adquisicin de bienes y servicios en los establecimientos comerciales afiliados al sistema de
Tarjeta de Crdito Visa mediante el uso de la(s) Tarjeta(s) de Crdito Visa, emitida(s) por
el BANCO. El citado crdito cubre, asimismo, las eventuales renovaciones de la tarjeta
cuya identificacin se determina por el instrumento que al momento de la renovacin el
USUARIO debe suscribir. El referido instrumento se entender parte integrante del
presente contrato, para todos los efectos legales. Asimismo, el USUARIO podr obtener

Avances en Efectivo con cargo a la mencionada lnea de crdito, en las condiciones que el
BANCO seala a continuacin.
Los usuarios de Tarjeta de Crdito Visa del Banco podrn solicitar Avances en
Efectivo con cargo a la lnea de crdito otorgada hasta un.% de su monto. Dichos
Avances sern sumados a la deuda que eventualmente pudiese mantener el USUARIO por
la utilizacin de su tarjeta y se incorporarn al Estado de Cuenta conjuntamente con los
intereses correspondientes. El BANCO se reserva el derecho de fijar a su entero arbitrio un
mximo por cada Avance solicitado, el que desde ya el titular de la Lnea de Crdito
declara aceptar.
Cada Avance generar intereses en favor del Banco........... desde el da en que ste se
otorgue, hasta la fecha de pago del respectivo Estado de Cuenta. La tasa de inters ser la
vigente para las operaciones con Tarjetas de Crdito Visa del BANCO que rija al momento
de otorgarse el Avance.
Por cada Avance otorgado el BANCO cobrar una comisin fija independientemente de
su monto, la que se cobrar en el respectivo Estado de Cuenta y cancelar junto con las
dems utilizaciones de la Tarjeta de Crdito.
Cada vez que el titular y/o adicional de la Tarjeta solicite y reciba un Avance, deber
documentarlo mediante su firma en el formulario Comprobante de Avance Efectivo que
para estos efectos le proporcionar el BANCO.
En todo caso, el BANCO se reserva el derecho de aumentar o disminuir el monto del
crdito en cualquier poca en forma unilateral y sin expresin de causa. Asimismo, el
BANCO podr poner trmino a este crdito en cualquier momento exigiendo el pago de
todo lo adeudado a esa fecha.
Segundo: El USUARIO dispondr del crdito sealado en partidas sucesivas o en su
totalidad si fuere necesario, entendiendo que por la rotatoria del crdito los pagos parciales
que efecte le confieren derecho a nuevas disponibilidades hasta el lmite del crdito
abierto a su favor.
Tercero: Para disponer del crdito, el USUARIO, cada vez que adquiera bienes y/o
servicios en los establecimientos afiliados, deber cumplir con todas y cada una de las
normas consignadas en el Reglamento de Uso de Tarjeta de Crdito Visa, que se entienden
forman parte integrante de este contrato.
Cuarto: El USUARIO deber pagar al BANCO en un plazo no superior a un ao las sumas
utilizadas de acuerdo a las condiciones que ste le fije. La tasa de inters que el BANCO
cobrar por la utilizacin del todo o parte del crdito rotatorio ser la equivalente a la de
colocacin vencida determinada por el BANCO para las operaciones corrientes en moneda
nacional de 30 das ms un punto. No obstante lo anterior, el BANCO podr, en forma
unilateral, fijar la tasa por debajo de ese valor. Para estos efectos, el BANCO por s o a
travs de BANCARD, remitir al USUARIO mensualmente un estado de cuenta que
indicar la tasa de inters, las sumas adeudadas y las cantidades a pagar por concepto de
Capital, Intereses y Gastos. En consecuencia cada liquidacin mensual remitida en la forma
antedicha deber quedar cancelada en su totalidad en el plazo mximo de un ao.
Quinto: El simple retardo en el pago de una cualquiera de las cuotas de amortizacin de
capital o de inters faculta al BANCO para decretar vencido el plazo acordado y solicitar el
pago ntegro de toda la deuda, quedando facultado el BANCO para cobrar por concepto de
intereses el mximo que la ley permita cobrar para operaciones de corto plazo.
Sexto: El USUARIO autoriza al BANCO para que, si lo estima conveniente, debite en su
cuenta corriente o con cargo a depsitos a plazo que mantenga o cuenta de ahorro a la vista,

los valores adeudados tanto en capital, intereses y comisiones; y en general, cualquier gasto
o impuesto devengado. Lo anterior es una facultad exclusiva del BANCO, quien se reserva
el derecho de hacerla efectiva.
Sptimo: La lnea de crdito indicada en las clusulas anteriores se mantendr vigente en
tanto lo est la Tarjeta de Crdito emitida a nombre del USUARIO, sin perjuicio del
derecho del BANCO de poner trmino a sta, segn lo dispuesto en la clusula primera.
Llegado el da de vencimiento de la misma y no renovada o caducada su vigencia por parte
del BANCO, automticamente se entender vencida y terminada la concesin de la lnea de
crdito, pudiendo el BANCO cobrar el total de lo adeudado en la forma que estime
conveniente.
Octavo: Por el presente instrumento, solicito el otorgamiento de una Tarjeta Adicional
para, tarjeta que se considerar como una sola con la del USUARIO, para los
efectos de la lnea de crdito acordada precedentemente, sin que ello signifique de modo
alguno que se aumenta el monto de crdito rotatorio aprobado. El USUARIO tendr, con
respecto a las Tarjetas Adicionales, las mismas responsabilidades y obligaciones que ha
adquirido para obtener su Tarjeta de Crdito y, en especial, la obligacin de pago, la cual
cumplir como si se tratare de una obligacin propia.
Noveno: La Tarjeta de Crdito tiene una duracin y vigencia de dos aos. Vencida su
vigencia, el USUARIO deber proceder de inmediato a su inutilizacin, partiendo la tarjeta
en dos partes. El uso de sta con posterioridad a la fecha de su vencimiento ser de
exclusiva responsabilidad del USUARIO y sin perjuicio de las sanciones civiles y penales
que procedan, se deja expresamente establecido que el referido uso no est cubierto por las
estipulaciones del presente contrato.
Dcimo: El BANCO se reserva el derecho de efectuar cobros, ya sea en forma mensual,
semestral o anual, por la apertura y manejo de la Tarjeta de Crdito emitida a nombre del
USUARIO y/o Tarjetas Adicionales.
En, a de de 200

Banco Usuario
RUT.:
AUTORIZACION NOTARIAL:
Firm ante m don ...
En, a de . de 200
FIANZA SOLIDARIA:
Por el presente documento, yo me constituyo en fiador y
codeudor solidario de todas las obligaciones que don
pueda tener en favor del Banco como consecuencia del Contrato de
Apertura de Crdito que antecede, el cual declaro conocer y aceptarlo en todas sus partes.
Asimismo, acepto desde luego las prrrogas o esperas que el Banco acordare sobre las
citadas obligaciones, quedando subsistente la obligacin solidaria.

Nombre o razn social Firma

AUTORIZACION NOTARIAL:
Firm ante m don
En, a de de 200
ANEXO 4
CONTRATO DE AFILIACION

DE ESTABLECIMIENTO COMERCIAL
Entre la Sociedad Administradora de Tarjetas de Crdito BANCARD S.A., en adelante
denominada BANCARD, por s y en representacin de los Bancos e instituciones
financieras afiliadas a BANCARD y el Establecimiento Comercial solicitante, en adelante
denominado el Establecimiento, se celebra un Contrato de Afiliacin en los trminos y
condiciones siguientes:
Primero: BANCARD es una empresa constituida con el objeto de administrar Tarjetas de
Crdito VISA, MASTERCARD, MAGNA y otras emitidas por cualquier Banco o
institucin financiera afiliada a BANCARD. Dichas tarjetas de crdito confieren a su titular
la posibilidad de adquirir bienes o requerir servicios, cuyo valor neto ser abonado al
Establecimiento por uno de los Bancos o instituciones financieras afiliados a BANCARD.
Segundo: 2.1. Por el presente instrumento, el Establecimiento se obliga a aceptar que los
usuarios de Tarjetas de Crdito administradas por BANCARD cancelen el importe de los
bienes y/o servicios que efecten en la(s) sucursal(es) y/o agencia principal del
Establecimiento mediante la presentacin de su Tarjeta de Crdito y la firma del
comprobante de venta respectivo, siempre y cuando dichas adquisiciones se efecten dentro
de los lmites y condiciones establecidos ms adelante.
2.2. Asimismo, dentro del mismo programa que rige para las Tarjetas de Crdito
administradas por BANCARD y bajo las condiciones que ms adelante se sealan, el
Establecimiento se obliga a aceptar la utilizacin de las Tarjetas de Crdito VISA y/o
MASTERCARD emitidas por bancos extranjeros y que sean de uso internacional.
Tercero: 3.1. El Establecimiento recibir la cancelacin de las ventas de bienes y servicios
efectuadas por intermedio de Tarjetas de Crdito, descritas en la clusula precedente,
mediante el abono a efectuarse por el Banco y en la cuenta que se seala en el anverso.
3.2. El valor consignado en los comprobantes de venta vlidamente emitidos por el
Establecimiento y deducida la comisin a que se refiere la solicitud ser abonado en la
cuenta corriente del Establecimiento de acuerdo al programa sealado en sa, o bien
cancelado en la oficina respectiva de BANCARD; se entender por venta para estos efectos
el precio del bien o servicio ms el impuesto IVA correspondiente. Asimismo, el
Establecimiento autoriza expresamente a los Bancos e Instituciones Financieras afiliados a
BANCARD para deducir la comisin pactada por ste con BANCARD, de cada
comprobante de venta y abonar la diferencia directamente en su cuenta corriente.
Cuarto: El programa de abono ser el siguiente:
Opcin de abonoComprobantesAbono al
presentadosEstablecimiento
al Banco das:da (o hbil siguiente)
a) Mensual28 mes anterior8 mes siguiente
al 27 mes en curso
b) Semanal28 mes anterior23 mes en curso
al 5 mes en curso
6 al 13 mes en curso1 mes siguiente
14 al 20 mes8 mes siguiente
21 al 27 mes en curso16 mes siguiente
Quinto: El Establecimiento utilizar para el detalle y facturacin de las ventas, consumos o
servicios que efecten los usuarios de Tarjetas de Crdito, la documentacin propia de su
Establecimiento, pero el importe total de las facturas o boletas deber constar en el formato
de Comprobantes de Ventas que BANCARD suministrar al Establecimiento para los

efectos de acreditarse dichas operaciones de venta al usuario. Para todos los efectos y fines
del presente contrato, el Manual de Procedimiento forma parte integrante de este contrato.
Asimismo, declara que dicho Manual es de su pleno conocimiento y dominio operativo y
que, en consecuencia, se obliga a cumplirlo ntegramente y a acatar cualquier modificacin
que se introduzca en el mismo.
En caso de incumplimiento por parte del Establecimiento de alguna de las disposiciones de
las clusulas anteriores, quedar a criterio de BANCARD la cancelacin de los montos que
figuran en los comprobantes de ventas en que se produjeran los incumplimientos.
Especialmente el Establecimiento no podr exigir el pago de los comprobantes de venta
cuando no haya dado cumplimiento a alguna de las siguientes disposiciones:
a) Cuando el monto de la venta excede del lmite asignado al Establecimiento, sin que
exista autorizacin previa del Centro de Autorizaciones de BANCARD para el exceso y/o
no se haya consignado el nmero de la autorizacin en el comprobante de venta.
b) Cuando la Tarjeta ha vencido con anterioridad a la fecha de la venta, entendindose por
fecha de vencimiento de la Tarjeta la que aparece grabada en el anverso de la misma.
c) Cuando la venta se efecte mediante una Tarjeta mencionada en el boletn de seguridad.
d) Cuando el comprobante de venta no consigne la firma del titular de la Tarjeta, o sta no
corresponda a la del titular de la misma.
e) Cuando medie un perodo superior a 10 das entre la fecha de venta y fecha de depsito.
Se deja establecido adems que es obligacin del Establecimiento procurar la oportuna
recepcin del Boletn de Seguridad que emitir BANCARD.
Sexto: El Establecimiento se obliga a que los precios que facture por la venta de las
mercaderas o los servicios que proporciona a los usuarios de las Tarjetas regidas por el
presente contrato sern los mismos fijados para operaciones al contado, esta obligacin del
Establecimiento rige, inclusive, para aquellas oportunidades en las cuales el
Establecimiento efecte promociones y ofertas especiales.
Su no cumplimiento ser causal de caducidad del contrato, lo cual podr ser informado a
los asociados de Tarjetas de Crdito.
Sptimo: El monto de las compras o consumos en bienes y/o servicios que efecten los
usuarios de las Tarjetas de Crdito en el establecimiento no podr exceder el lmite de
venta, sin consulta previa a BANCARD, fijado para cada tipo de Tarjeta, segn el anverso
y el Manual de Procedimiento.
No obstante, y con el fin de no frustrar ventas por importes superiores a los lmites
indicados, BANCARD ofrece al Establecimiento un servicio de autorizaciones especiales,
que opera en la forma detallada en el Manual de Procedimiento para estos casos.
Igualmente, el monto de las compras o consumo de bienes y servicios no podr ser inferior
al lmite que se seala en el anverso de la presente. En caso que el Establecimiento efecte
ventas mediante Tarjetas de Crdito por valores inferiores al valor mnimo antes estipulado,
ste deber cancelar el cargo adicional que BANCARD determine, el que ser dado a
conocer oportunamente al Establecimiento.
Sin perjuicio de lo expuesto en los prrafos anteriores, se deja expresa constancia que los
lmites precisados podrn ser modificados peridicamente por BANCARD, lo cual ser
informado oportunamente al Establecimiento.
Octavo: La Tarjeta de Crdito no confiere a los usuarios el derecho de solicitar ni obtener
del Establecimiento dinero en efectivo ni el cambio de cheques personales. Toda
transaccin contraria a la presente estipulacin ser de exclusiva responsabilidad del
Establecimiento.

Noveno: BANCARD no asume responsabilidad alguna por la calidad, cantidad, marca,

devoluciones o cualquier otro aspecto de las mercaderas, productos o servicios que los
usuarios adquieran u obtengan con la Tarjeta de Crdito, materias todas las cuales debern
ser resueltas directamente entre el Establecimiento y el usuario.
Dcimo: El Establecimiento no podr ofrecer a los usuarios de las Tarjetas de Crdito
ninguna modalidad de pago a plazo, descuentos o beneficios para su aplicacin dentro de
las regulaciones del sistema de Tarjetas de Crdito que no estn autorizados expresamente
por BANCARD.
Undcimo: El Establecimiento se compromete a exhibir en sus locales las calcomanas,
display y dems propaganda y material publicitario que le proporcionar BANCARD. El
Establecimiento, asimismo, acepta que su nombre se incluya en el Directorio de
Establecimientos Afiliados al Sistema BANCARD y que ste editar peridicamente para
ser distribuido tanto a nivel nacional como internacional.
Duodcimo: En caso de que el Establecimiento sea vendido, asignado, arrendado o
transferido, se acuerda que dicha venta, asignacin, arriendo o transferencia deber
consignar las normas de este contrato, el que ser obligatorio sobre sus sucesores y
designados. El Establecimiento avisar por escrito a BANCARD en el menor plazo posible
de cualquier transferencia y los cargos que correspondan durante ese perodo sern
obligatorios sobre su sucesor hasta que BANCARD reciba dicho aviso. Este contrato podr
ser asignado por BANCARD a cualquier persona natural o jurdica autorizada a participar
en el Programa de Tarjeta de Crdito.
Decimotercero: Las condiciones del presente contrato podrn ser modificadas
unilateralmente por BANCARD, para cuyos efectos bastar un aviso, otorgado por escrito
con al menos 30 das de anticipacin, que se deber dar al Establecimiento y a travs del
cual se le debern comunicar las nuevas condiciones. Se entender que el Establecimiento
est conforme con las nuevas condiciones si dentro de dicho plazo no plantea ninguna
objecin a las mismas.
La afiliacin del Establecimiento al Sistema VISA, MASTERCARD, MAGNA y otros
tendr una duracin indefinida, pudiendo cualquiera de las partes ponerle trmino mediante
aviso otorgado por escrito, con una anticipacin de a lo menos 30 das a la fecha en que se
quiere materializar dicha accin, plazo durante el cual las partes contratantes quedan
obligadas a cumplir los trminos del presente contrato.
Al trmino de la relacin Establecimiento-BANCARD ste proceder a devolver a
BANCARD toda la documentacin que haya recibido en relacin con el presente
instrumento. El Establecimiento resultar responsable por cualquier documentacin
recibida que retenga indebidamente en su poder despus del trmino del presente contrato.
Entregada la documentacin tambin ser obligatorio para el Establecimiento retirar de sus
locales todo el material publicitario y de propaganda que le haya sido proporcionado por
BANCARD.
El Establecimiento declara conocer los Bancos e instituciones financieras afiliados a
BANCARD y los documentos en los cuales conste la personera de BANCARD para actuar
en representacin de ellos, razn por la cual no se insertan.
El presente instrumento se firma en dos ejemplares, quedando uno en poder de cada una de
las partes.
ANEXO 5
MANDATO ESPECIAL
(Para Personas Naturales)

Por el presente instrumento don ., titular de la Tarjeta de Crdito

Visa N, emitida por el Banco viene en otorgar poder especial a la
Sociedad Administradora de Tarjetas de Crdito S.A., a fin de que sta, en mi nombre y
representacin, acepte letras de cambio, suscriba pagars y reconozca deudas en beneficio
del mencionado Banco, por los montos en capital, intereses y dems gastos que se originen
con motivo del o de los crditos que me sean concedidos por dicho Banco con ocasin de la
utilizacin de la citada Tarjeta de Crdito, todo ello en relacin con el contrato de apertura
de crdito celebrado para estos efectos con el mencionado Banco.
El presente Mandato tendr el carcter de irrevocable en tanto est vigente la Tarjeta de
Crdito. Extinguida la vigencia de sta por cualquier motivo, la revocacin del Mandato
slo tendr efecto a contar de las 48 horas siguientes al aviso dado por escrito en tal
sentido, el cual deber ser efectuado a travs de un Notario Pblico, mediante carta dirigida
al efecto al representante legal de la Sociedad Administradora de Tarjetas de Crdito S.A.
Firma . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
R.U.T.: . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
AUTORIZACION NOTARIAL
Firm ante m don .
En . . . . . . . . . . . ., a . . . . . . . . . . .de 200 . .
POR AVALES
En nuestra calidad de avales del presente instrumento, nos constituimos en codeudores
solidarios del suscriptor, y aceptamos desde luego las eventuales prrrogas o esperas que,
con o sin protestos, y con o sin abonos pudieren convenirse entre el deudor y el
Banco, o quien sus derechos represente. Convenimos, asimismo, en que la
falta de protesto en tiempo y forma no perjudicar nuestra calidad de avales y codeudores
solidarios del suscriptor en el presente documento.
En, a de de 200

Firma del avalista

Nombre o Razn Social . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Domicilio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Rol Unico Tributario . . . . . . Telfono . . . . . . . . . . . . . . .
ANEXO 6
PAGARE
Por valor recibido, debo(emos) y pagar(mos) a la orden del Banco la
suma de $ a pagar totalmente en la Oficina del citado Banco, ubicada en
sucursales, el da de de 200. siempre que sea da hbil bancario. En
caso contrario, el pago se efectuar el da hbil bancario siguiente.
El inters que devenga esta obligacin es de% por todo el plazo pactado y se encuentra
incluido en la suma adeudada.
El deudor podr anticipar el pago de esta obligacin, siempre que pague ntegramente el
capital ms los intereses estipulados, calculados hasta el vencimiento del plazo pactado, a
menos que el Banco renuncie parcial o totalmente a ese plazo.
En caso de mora o simple retardo en el cumplimiento de esta obligacin, sta devengar en
favor del acreedor o de quien sus derechos represente y a partir de esa misma fecha, el
inters mximo que la ley permita estipular para obligaciones no reajustables, intereses que
corrern sobre todo el saldo insoluto hasta la fecha de su pago total. Adems, el deudor
pagar los gastos, impuestos y costas personales y procesales que correspondan. Todas las

obligaciones que emanen de este Pagar sern solidarias para el(los) suscriptor(es)
avalista(s), y dems obligados al pago y sern indivisibles para sus herederos conforme al
art. 1526 del Cdigo Civil.
Igualmente, el Banco podr hacer exigible de inmediato el monto total adeudado, expirando
todos los plazos pendientes por el solo hecho de habrsele protestado al deudor, por falta de
pago, cualquier documento, pagar, letra o cheque, aceptado o suscrito por l.
En, a de de 200

Firma del suscriptor

Nombre o Razn Social . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Domicilio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Rol Unico Tributario . . . . . . Telfono . . . . . . . . . . . . . . .
Captulo II
OPERACION DE FRANQUICIA COMERCIAL
O FRANCHISING
29. Utilidad econmica. La actividad mercantil de nuestros das no slo se efecta con la
mira de obtener una ganancia proveniente de la diferencia entre el costo de adquisicin de
los bienes del productor y el precio de venta al consumidor, sino adems con el propsito
de actuar en forma eficiente para lograr resultados favorables, en una palabra, en procura
del xito comercial. La antigua nocin de lucro, piedra angular del comercio tradicional, ha
sido reemplazada por la idea de eficiencia, en el trfico mercantil moderno.
El empresario de comercio intenta ahora conseguir la eficiencia vinculndose con otro
empresario propietario o titular de una organizacin, de un nombre de comercio, de una
marca de comercio o de servicio, de smbolos distintivos, de know-how o saber hacer, con
una cadena de establecimientos de comercio sobre un determinado territorio. El empresario
dueo de la idea o de la organizacin se denomina franquiciante y el empresario que
contrata con l, enajenando en cierta medida su libertad de iniciativa individual, pero
asegurando su xito comercial, se llama franquiciado. La relacin que los une se denomina
franchising, que algunos han traducido al espaol, literalmente, como franquicia comercial,
llamando, en consecuencia, a los participantes en la operacin, franquiciante y
franquiciado.
La vinculacin entre el franquiciante y el franquiciado es recprocamente beneficiosa. El
franquiciante se beneficia porque obtiene una contraprestacin en dinero, representada por
una tarifa inicial, initial fee, y un pago continuo de royalties denominado Continual Royalty
Payment, adems de una ganancia conjunta con todos los miembros de la red o cadena de
establecimientos. El franquiciado se favorece econmicamente porque a l se le confa el
uso del nombre comercial, de la marca, de los smbolos distintivos, del know-how y en
general se beneficia con la idea y la organizacin que son propiedad del franchisor.
Asimismo, el franquiciado recibe asesoramiento en los aspectos contables, financieros, de
publicidad, de relaciones pblicas, de marketing o produccin de tcnicas de
comercializacin, de manejo de personal, etc. Con ello el franquiciado tiene los elementos
para enfrentar eficientemente su actividad, se encuentra en el comercio por s mismo, para
s mismo, pero no est solo.
La franquicia es ms que un mtodo adecuado de distribucin de productos o servicios, ms
que una concesin en sentido lato del trmino, es una forma desarrollada de actividad
negocial. Constituye un mecanismo exitoso de comercializacin que implica que los
nombres, las marcas, las licencias de marcas, el know-how, el marketing y la asistencia

tcnica son puestos por el franquiciante a disposicin del franquiciado, manteniendo inters
permanente en el negocio de este ltimo.
En los Estados Unidos de Norteamrica, donde tuvo su origen esta operacin, segn
informaciones del Ministerio de Comercio, durante 1988, las compaas vendieron
mediante ella productos al menudeo por 640.000 millones de dlares. La gente vinculada a
este mecanismo de cooperacin mercantil ese mismo ao fue de 7,5 millones de personas,
con 520.000 establecimientos en todo el pas. No es exagerado sealar que de cada 3
dlares que un norteamericano gasta por da, uno de ellos va a un negocio que opera en
franquicia comercial.
Durante el ao 1986, en Francia, el 15% de los negocios se hacan mediante la operacin de
franquicia; en Espaa, en la misma poca, el 10% de las actividades comerciales adoptaban
la forma de esta operacin.
La operacin de franquicia no es desconocida en el continente latinoamericano, donde
actan grandes empresas norteamericanas tales como Coca-Cola, McDonalds, etc., que
emplean este tipo de negociacin en sus actividades. En Chile, si bien es cierto que hasta
ahora no se conocen cifras, no es menos cierto que la operacin se encuentra en aplicacin.
30. Legislacin aplicable a la franquicia. En el derecho chileno no existen normas que
regulen la operacin de franquicia, no obstante que encontramos una referencia a ella en el
Compendio de Normas de Cambios Internacionales del Banco Central de Chile, en el
captulo sobre Regalas.
Por ser la franquicia una operacin integrada por varios actos jurdicos o contratos, al
convenirla debern observarse, respecto de todos ellos, las reglas y los principios del
derecho comn. Generalmente la operacin se celebra con el solo consentimiento de los
sujetos que en ella intervienen, aunque en ciertos casos es necesaria la firma de
determinados contratos o la suscripcin de ciertos documentos, especialmente cuando
implica cesin o traspaso de marcas comerciales, de patentes o de modelos industriales o de
licencias, con el propsito de practicar las inscripciones o las anotaciones correspondientes,
en los respectivos registros, que faculten al franquiciado para ejercer los derechos o las
prerrogativas cedidas o transferidas por el franquiciante.
La autonoma de la voluntad, principio consagrado en diversas disposiciones de nuestro
Cdigo Civil (arts. 12, 1545, etc.) es la fuente de donde emana el derecho a celebrar esta
operacin y a darle el contenido que convenga a quienes intervienen en ella, con tal que no
se infrinja ninguna disposicin de orden pblico. Gracias a la libertad contractual los
sujetos interesados pueden integrar la operacin con determinados actos jurdicos o con
ciertos contratos, de los cuales surgirn los derechos y las obligaciones recprocos.
Atendida la circunstancia que la operacin de franquicia se inserta en el dominio de la
distribucin y en la comercializacin de bienes y servicios, suelen pactarse clusulas de
exclusividad de compra, de exclusividad de venta y otras que podran atentar contra las
normas que regulan la libre competencia.
Creemos que cuando la operacin en estudio tenga mayor aplicacin prctica en Chile, se
requerir de normas que la regulen sistemticamente, como ocurre en los Estados Unidos
de Norteamrica y en los pases de la Comunidad Econmica Europea, donde se ha
demostrado que ella, en vez de ser un obstculo, es un mecanismo que favorece la
competencia en el trfico comercial, caracterizado por la bsqueda de la eficiencia y no del
simple fin lucrativo.
Seccin I
Aspectos generales de la franquicia comercial

31. Concepto de franquicia. El primer concepto que en Europa se dio a la operacin en

estudio tiene su origen en una sentencia del Tribunal de Bressier, Francia, en 1973, nocin
que posteriormente fue adoptada por la Federacin Francesa de Franchising. Se le defini
como: un mtodo de cooperacin entre una compaa que ofrece una franquicia por una
parte y otra o muchas compaas que actan como franquiciadas, por la otra. Para el
franquiciante esto involucra primeramente la propiedad de un nombre de comercio, de
smbolos distintivos, de una marca de comercio o de servicio, as como cierto know-how
que son confiados al franchisee .
UNIDROIT, Instituto de Derecho dependiente de las Naciones Unidas, con sede en Roma
en 1987, recomienda a los pases una definicin uniforme de franquicia, en los siguientes
trminos: Es una operacin de franquicia aquella que se conviene entre un franquiciante y
un franquiciado, en la cual el franquiciante ofrece o es obligado a mantener un inters
permanente en el negocio del franquiciado, en aspectos tales como know-how y asistencia
tcnica. El franquiciado opera bajo un nombre comercial conocido, un mtodo y
procedimiento que pertenece o que es controlado por el franquiciante, y en el cual el
franquiciado ha hecho o har una inversin sustancial en su propio negocio con sus propios
recursos.
En ninguno de los grandes pases europeos existe una definicin legal de franquicia
comercial, no obstante que hay acabados estudios sobre la materia. La Comisin de las
Comunidades Econmicas Europeas ha dictado, en el marco de la legislacin sobre libre
competencia, una reglamentacin general relativa a la franquicia, que entr en vigencia el
1 de febrero de 1989, en la cual se le define para los efectos de exceptuar estos contratos
de las normas sobre competencia contempladas en el art. 85, inciso 3, del Tratado de
Roma.
En Japn, Corea y Taiwn, donde en la prctica se utiliza la franquicia, no est
reglamentada sistemticamente en el derecho positivo.
Definiciones legales de franquicia se han establecido en aquellos ordenamientos jurdicos
que han legislado sobre la materia, como ocurre en Estados Unidos de Norteamrica y en
Canad, donde se ha reglamentado a nivel federal y estatal. En los Estados Unidos, la
legislacin federal no define particularmente la operacin de franquicia, sino regula la
oferta pblica de franquicia, en la mira de proteger la buena fe respecto de personas
inescrupulosas que venden negocios inexistentes. La normativa federal norteamericana
contempla las condiciones mnimas que deben reunir las ofertas pblicas de franquicia y las
sanciones civiles y penales que se aplican a quienes las trasgreden. Entre los requisitos de la
oferta pblica de franquicia deben indicarse los antecedentes del franquiciante, las
caractersticas del negocio que ofrece, no slo en cuanto al objeto del mismo sino tambin
su rentabilidad, a la competencia en el rubro y en general una serie de detalles que tienden a
cautelar el inters del franquiciado.
A nivel estatal se han formulado definiciones de franquicia en los estados de Minnesota, de
California y de Nueva York. Las diferencias estriban en que la legislacin del estado de
Minnesota destaca la relacin continua como la caracterstica fundamental de la franquicia,
tanto que las otras legislaciones ponen de relieve como elemento esencial el mtodo que se
transmite. Segn la normativa legal de Minnesota, el trmino franquicia significa
cualquier relacin comercial continua creada por un acuerdo o acuerdos por el cual:
a) una persona denominada franquiciante ofrece, vende o distribuye a cualquier persona
diferente al franquiciante, bienes, mercaderas o servicios que estn identificados por una
marca, marca de servicio, nombre comercial, publicidad o cualquier otro smbolo comercial

que designa el franquiciante, directa o indirectamente, y asimismo, en segundo lugar, debe

cumplir con los estndares de calidad prescritos por el franquiciante bajo cuyo nombre
comercial opera utilizando su marca, su marca de servicio, la publicidad u otro smbolo
comercial designado por ste,
b) el franquiciante ejerce o tiene autoridad para ejercer un grado significativo de control
sobre el mtodo de operacin del franquiciado, incluyendo pero no limitado a la
organizacin de negocios del franquiciado, sus actividades promocionales, gerenciales o su
plan de negocios o actividades.
En la legislacin de California se define la operacin en estudio en los siguientes trminos:
La franquicia es un acuerdo expreso o implcito en forma oral o escrita entre dos o ms
personas por el cual al franquiciado se le concede el derecho de ingresar en el negocio de
ofrecer, vender o distribuir bienes o servicios bajo un plan de mercadeo o sistema prescrito
o sugerido en parte sustancial por el franquiciante, y la operacin del negocio del
franquiciado de acuerdo con este plan o sistema, est materialmente asociada con la marca
del franchisor, la marca del servicio, el nombre comercial, el logotipo, la publicidad o
cualquier otro smbolo del franchisor o una afiliada de sta, y la persona a la cual se le
concede el derecho de ingresar a dicho negocio se le requiere a pagar directa o
indirectamente, un derecho de franquicia de US$ 100 o ms dlares.
La normativa legal del estado de Nueva York no alude a la cantidad de 100 o ms dlares y
dice que la franquicia es un acuerdo en forma oral o escrita entre dos o ms personas por
el cual al franquiciado se le concede el derecho de ingresar a un negocio, de ofrecer, vender
o distribuir bienes o servicios, la operacin del franquiciado se hace de acuerdo con el plan
de negocios o sistema sustancialmente asociado con la marca del franquiciante y el
franquiciado debe pagar directa o indirectamente, un honorario.
En la doctrina se ha definido la franquicia comercial como la concesin de una marca de
productos o servicios a la cual se le agrega la concesin del conjunto de mtodos y medios
propios que permitan a la empresa franquiciada asegurar la explotacin racional de la
concesin y de administrar su gestin comercial que es su soporte, en las mejores
condiciones de rentabilidad para s misma y el franquiciante. Este mismo autor seala,
esclareciendo la nocin definida, que: Se admite que una empresa pueda hacer pagar sus
consejos y su colaboracin cuando es propietaria de una marca y cuando ofrece un conjunto
de productos o de servicios especficamente originales y explotados obligatoria y
totalmente segn tcnicas comerciales renovadas, lo que es denominado franquicia.
Para la doctrina nacional, la franquicia es un contrato por el cual un fabricante o, ms en
general, un prestador de servicios que se llama franchisor llammosle tambin
concedente da a un comerciante independiente llamado franchisee llammosle tambin
concesionario, el derecho a explotar o a comercializar una marca sobre un determinado
producto o sobre un servicio comprometindose, adems, a asistirlo en la organizacin, en
la formacin, en las tcnicas de comercializacin, etc., mediante el pago de un precio.
En nuestro concepto el franchising es una operacin mercantil que vincula, mediante
diversos actos jurdicos, a una persona o empresa denominada franquiciante que otorga a
otra llamada franquiciado, a cambio de una retribucin, una franquicia comercial
consistente en el derecho de explotar una actividad econmica, generalmente relativa a la
comercializacin de diversas clases de bienes o servicios incluyendo el uso de un nombre
comercial comn, una presentacin uniforme de las instalaciones, la comunicacin de un
know-how o saber cmo y el suministro continuo de asistencia tcnica mientras la relacin
se mantenga vigente.

Creemos que la franquicia es una operacin y no un simple contrato, porque involucra una
serie de actos jurdicos que lo integran o le sirven de soporte, tales como el contrato de
licencia sobre uso de marca comercial, el contrato de suministro de know-how o saber
cmo y el contrato de prestacin de asistencia tcnica, por mencionar slo los ms
importantes.
32. Clases de franquicia. En los Estados Unidos de Norteamrica, de donde es originaria la
operacin que nos ocupa, se distingue entre:
a) product franchising y
b) format franchising.
El product franchising, como su nombre parece indicarlo, consiste fundamentalmente en un
sistema de distribucin, que supone la entrega de un producto para comercializarlo o la
enseanza acerca de cmo prestar cierto servicio.
El format franchising implica no slo la entrega de un producto a distribuir o la instruccin
relativa a la forma de prestar un servicio, sino el traspaso de la informacin completa para
operar un negocio de venta de productos o de prestacin de servicios. En esta ltima clase
de franquicia el franquiciado no requiere tener ningn tipo de experiencia para emprender
la actividad de que se trata. Resulta un tanto difcil imaginar que un sujeto obtenga una
franquicia para comercializar automviles, sin ser un empresario avezado en el mundo de
los negocios, pero es perfectamente posible suponer que una persona pueda vender
langostas o aprender a cocinarlas, sin tener ninguna experiencia. El segundo tipo de
operacin que hemos sealado se denomina tambin business format franchising o
franquicia de empresa.
En Alemania se distingue tambin entre Produkfranching y Vertriebfranchising, ejerciendo
estas nociones una gran influencia en el orden conceptual sobre los otros pases europeos.
Sin embargo, estas dos clases de franquicia no son operaciones estticas, sino dinmicas,
porque se advierte que el product franchising, basado en la distribucin de un producto,
evoluciona hacia el business format franchising, implicando generalmente la eventualidad
para el franquiciante de aumentar la red de distribucin y para el franquiciado la posibilidad
de iniciar un negocio en el que tiene todo explicado.
En Europa, en general, se distinguen tres clases de operaciones de franquicia: la de
productos, la de servicios y la industrial. Esta ltima est excluida de las normas que
regulan la proteccin de la libre competencia, porque en ella el franquiciado no entra en
contacto con el pblico. La franquicia industrial consiste, fundamentalmente, en el
otorgamiento de una licencia de fabricacin para desarrollar un bien intermedio.
Tocante a la forma de otorgar las franquicias, se advierte el empleo de dos mtodos
diferentes, que permiten distinguir entre el denominado development agreement y el
llamado master franchise agreement. En el primer tipo de franquicia se otorga a un sujeto la
facultad de comercializar un producto en una determinada regin, con el compromiso de
tener un cierto nmero de locales propios. En cambio en el master franchisee agreement, se
concede el derecho de subfranquiciar a terceros la franquicia otorgada. En esta ltima
operacin el franquiciado acta como tal y al mismo tiempo como franquiciante frente a los
terceros respecto de quienes subcontrata la franquicia comercial.
33. Diferencias entre la franquicia y otras operaciones y contratos. La operacin de
franquicia est inserta en el campo de la distribucin mercantil, pero tiene caracteres
propios que la diferencian de otras operaciones y contratos que aparentemente resultan muy
similares a ella, tales como la agencia, el contrato de distribucin y la concesin, por
sealar slo los ms conocidos.

La agencia, la distribucin y la concesin son figuras que tienen sus propias caractersticas
y difieren de la operacin de franquicia, como veremos a continuacin. Las diferencias con
la agencia, no con el agente artstico ni el agente martimo o teatral, sino con el agente que
vende productos, mercaderas o servicios, consiste en que ste siempre vende por cuenta y
orden del comitente, en tanto que el franquiciado tiene un negocio propio, donde vende por
su cuenta y riesgo.
La diferencia con el contrato de distribucin radica en que el distribuidor tiene el derecho
exclusivo de reventa, pero normalmente no tiene la prestacin de garanta y de otras
ventajas tales como la asistencia tcnica, que el franquiciado adquiere mediante la
operacin de franquicia comercial.
A diferencia del simple distribuidor exclusivo, el concesionario asume la responsabilidad
directa de prestar garanta de los productos que vende mediante la concesin, por lo que su
relacin con el concedente es mucho ms ntima y profunda, a tal punto que puede
afirmarse que no existiran diferencias notables con el vnculo entre el franquiciante y el
franquiciado, especialmente tratndose del product franchising. Ahora bien, en el caso del
business format franchising o franchising de empresa, existe similitud con la concesin slo
porque tanto el concesionario como el franquiciado actan por su propia cuenta, pero en la
franquicia se le ensea cmo desarrollar un negocio conforme a un mtodo. As por
ejemplo, en la concesin, al concesionario se le venden automviles para que los revenda
sin ensearle tcnicas de venta, en cambio al franquiciado se le traspasa toda la
metodologa de la venta y una completa asistencia en mercadotecnia a tal punto que el
franquiciado no necesita ser comerciante experimentado en el rubro.
34. Diferencia entre la franquicia y el contrato de licencia. Lo caracterstico del contrato de
licencia es que, en virtud de l, un sujeto titular de una patente de invencin o de una
marca, denominado licenciante, faculta a otro llamado licenciatario, para que la use y
registre en un espacio territorial en forma exclusiva, pero sin desprenderse de su dominio.
El objeto del contrato consiste en autorizar a una persona para que explote una invencin
patentada por otra o en suministrar una frmula de fabricacin para que la otra persona
elabore un producto.
El contrato de licencia obliga al licenciatario a producir el invento bajo las mismas
condiciones tcnicas que el producto original sin alterar el procedimiento de elaboracin
patentado. Se advierte que el objeto del contrato de licencia es diverso del propsito que se
persigue con la operacin de franquicia, que es mucho ms vasto y que precisamente
incluye, en el conjunto de aspectos que comprenden la franquicia, el uso de una patente de
invencin, esto es, una licencia. As el franquiciado debe producir por s mismo los
artculos o servicios objeto de la distribucin, respecto de los cuales el franquiciante le ha
concedido licencia, toda vez que este ltimo tiene la patente de invencin registrada a su
nombre. De esta suerte, el franquiciante deja de tener monopolio absoluto sobre el producto
o servicio, permitiendo que el franquiciado lo fabrique y distribuya en el espacio territorial
convenido, cautelando que se venda o se preste segn las tcnicas y procedimientos propios
de la patente.
35. Diferencia entre la franquicia y la cesin de patente. El contrato de cesin de patente se
caracteriza porque el titular de ella transfiere su propiedad y todos los derechos emergentes
de su calidad de propietario industrial, a su cocontratante. Al igual que en la situacin
anteriormente analizada, la diferencia con la franquicia estriba en la extensin del objeto.
Por ser la franquicia una operacin mercantil integrada por varios contratos, sin duda, es
factible que el franquiciante, titular de la patente, convenga en cedrsela al franquiciado,

reservndose, en el caso que explote un establecimiento, la facultad de usarla y registrarla

en la zona en donde desarrolla sus actividades.
36. Diferencia entre la franquicia y el know-how. La expresin del idioma ingls knowhow puede traducirse literalmente por saber cmo, esto es, poseer los conocimientos
necesarios para hacer una cosa. Se emplea esta alocucin para referirse a procesos
complejos y precisos cuyo valor pecuniario se encuentra en el grado de novedad y secreto
de los mismos.
La doctrina de los autores ha elaborado numerosas definiciones de la idea de know-how; as
por ejemplo, para Guillermo Cabanellas es un conjunto de invenciones, procesos, frmulas
o diseos no patentados o no patentables que incluyen experiencia y habilidad tcnica
acumulada la que puede ser transmitida preferentemente o exclusivamente, a travs de
servicios personales. Se trata de traspasar a ttulo oneroso el conocimiento de una empresa
a otra, generalmente de distinto nivel tecnolgico.
Habida consideracin de su objeto, el know-how es diferente de la operacin de franquicia,
pero nada obsta a que forme parte de ella, como ocurre frecuentemente en la prctica. En la
franquicia no slo se trata de tener el uso de un nombre o de una patente o marca, sino
tambin de tener acceso al conocimiento del mtodo que permite explotar con xito un
determinado negocio. La franquicia suele estar integrada por un contrato de suministro de
know-how cuando comprende el sector de la preparacin de alimentos donde se requiere
crear o mantener la novedad, que es lo que permite conservar e incrementar la clientela. El
dueo del procedimiento o tcnica, en lugar de optar por el registro o la patente del mismo,
que implica revelar el secreto, puede omitir este trmite y conceder al beneficiario una
proteccin de hecho mediante el know-how, que conlleva la preservacin del secreto.
37. Comparacin entre franquicia, aprovisionamiento y suministro. El contrato de
aprovisionamiento tiene por objeto proveer de cosas muebles a una persona natural o
jurdica, durante un tiempo determinado, para satisfacer ciertas necesidades, mediante un
precio convenido de antemano y que se mantendr durante toda la vigencia del contrato. Es
frecuente que las empresas pblicas y privadas celebren estos contratos para proveerse de
determinados bienes muebles que requieren durante todo el ao.
Por su parte, el suministro es un contrato por el cual una parte se obliga, a cambio de un
precio, a ejecutar a favor de otra una prestacin peridica o continuada de un bien o de un
servicio, para satisfacer una necesidad particular o colectiva de carcter permanente. El
contrato de suministro representa un mecanismo jurdico apropiado para lograr la
satisfaccin de necesidades generalmente colectivas y permanentes de la vida en sociedad,
tales como el uso de agua potable, electricidad, gas, telfono, telecomunicaciones, medios
de comunicacin masiva, etc.
A menudo la operacin de franquicia comporta aprovisionamiento y suministro, sobre todo
cuando se trata del product franchising, que tiene por objeto la distribucin de productos o
bienes corporales. En tales casos el franquiciado queda obligado a aprovisionarse en forma
permanente, continua y generalmente exclusiva, de las existencias del franquiciante, si ste
es un industrial. Asimismo, se compromete a obtener en forma permanente ciertos
suministros de determinadas empresas del franquiciante o vinculadas a l. Como puede
advertirse, los contratos de aprovisionamiento y de suministro pasan a integrar una
operacin econmica de ms amplios alcances.
38. Comparacin entre franquicia y engineering. Lo que tipifica al engineering es un
conjunto de operaciones previas o vinculadas a la realizacin de una obra, que, no obstante,
se pueden separar de su ejecucin propiamente tal.

Mediante el engineering un sujeto se obliga a proporcionar a otro determinados

antecedentes y estudios tcnicos, generalmente de un alto nivel de especializacin, relativos
a un proyecto especfico y se compromete adems a efectuar la instalacin industrial de que
se trata.
A primera vista la operacin de franquicia comercial y el engineering no tienen nada en
comn, toda vez que la primera concierne a un mecanismo de distribucin y ventas y el
segundo se refiere a la industria. Pero como hemos venido indicando en todas las otras
comparaciones, la franquicia puede estar integrada tambin por el engineering, sobre todo
cuando se trata de la instalacin y la explotacin de los distintos establecimientos afiliados
a la red de franquicia que requieran de conocimientos de gran especializacin tecnolgica o
cientfica. Gracias al engineering una empresa, vinculada al franquiciante, se compromete a
asesorar tcnicamente o a efectuar la instalacin y el montaje del establecimiento o
industria que requiere el franquiciado. La operacin de engineering la toman a cargo
empresas o entidades especializadas en ciertos rubros, que cuentan con equipos dotados de
tecnologa de punta, que estn relacionadas con otras en el plano nacional e internacional,
lo que les permite llevar a cabo, en inmejorables condiciones, los proyectos e instalaciones
industriales.
Seccin II
Efectos de la franquicia comercial
39. Explicacin previa. Los derechos y obligaciones que la franquicia genera para las partes
no pueden enunciarse de manera precisa y determinada. Se trata de una operacin
compuesta de varios actos o contratos, que se conviene bajo diversas modalidades, gracias
a la autonoma de la voluntad y segn las necesidades y condiciones del mercado.
Es preciso adems para determinar los efectos de la operacin, distinguir el caso de la
franquicia destinada a la distribucin de bienes corporales y la franquicia relativa a
distribucin de servicios. En el primer caso, los derechos y obligaciones se originarn en
ciertas estipulaciones de exclusividad, que comportan una renuncia, en gran medida, de la
libertad comercial de las partes.
Asimismo, debe considerarse que la franquicia crea una serie de obligaciones de naturaleza
especial, que no siempre estn expresamente sealadas, pero que se entienden incorporadas
a ella, teniendo en cuenta el fin econmico perseguido. As por ejemplo, el franquiciante
est obligado a animar y a dirigir la red de establecimientos comprendidos en la operacin,
para lograr el cumplimiento de los objetivos comunes perseguidos por las partes.
Con todo, intentaremos sistematizar los principales derechos y obligaciones que la
franquicia origina para las partes, destacando el carcter eventual y variable de algunos de
ellos.
40. Derechos del franquiciante. A cambio del conjunto de prestaciones que el franquiciante
ejecuta en favor del franquiciado, tiene como derecho esencial el de percibir determinadas
retribuciones o remuneraciones. En primer lugar, el franquiciante est facultado para exigir
del franquiciado el pago de una cantidad de dinero, denominada derecho de entrada, que se
estima equivalente al derecho de este ltimo a formar parte de la red de establecimientos
integrados en la operacin y de la prerrogativa de usar la marca o los signos distintivos que
pertenecen al primero. Su monto se conviene en relacin al prestigio que el nombre
comercial, la marca y los otros signos tengan en el mercado. Este derecho de entrada se
paga por una sola vez cuando se conviene la operacin, salvo pacto expreso en contrario.
Conjuntamente con el derecho de entrada, el franquiciante est autorizado para exigir del
franquiciado el pago de determinadas sumas, por perodos de tiempo convenidos, que se

llaman rentas peridicas destinadas a retribuir los servicios y ayuda que regularmente le
presta. Las rentas peridicas se fijan estipulando un tanto por ciento sobre las ventas brutas
mensuales, trimestrales, o semestrales y se pagan por todo el tiempo que dure la operacin.
Otra prerrogativa que le corresponde al franquiciante es la de establecer las directivas
financieras, administrativas, comerciales y de control a las que debe ajustarse el
franquiciado. En el ejercicio de este derecho el franquiciante pasa a ser un rgano ejecutor
y de control, quedando autorizado para elaborar y hacer respetar todas las directivas que
estime adecuadas para el logro de los objetivos econmicos de la operacin. Tal facultad se
ejerce mediante circulares, misivas, memorndumes, etc., que revelan una presencia del
franquiciante en el establecimiento del franquiciado. Este ltimo debe organizar
administrativamente su negocio segn el modelo creado por el franquiciante, con lo cual se
facilita el control de su gestin y se garantizan un buen servicio y la calidad de los
productos ante el pblico.
En el plano financiero, el franquiciante tiene la facultad de establecer la suma de dinero que
el franquiciado debe disponer, inicialmente, para financiar las operaciones de instalacin y
explotacin. Puede tratarse de recursos propios o facilitados por el franquiciante para que
los utilice estrictamente en los objetivos sealados y se los restituya en la forma y tiempo
pactados. Asimismo, es costumbre que el franquiciante se reserve la facultad de fijar
volmenes mnimos de operaciones y de aplicar medidas correctivas si stos no se
observan.
Tratndose de la organizacin comercial, es donde la presencia del franquiciante en la
empresa del franquiciado resulta ms notoria, en trminos que este ltimo, en cierta
medida, renuncia a su libre iniciativa para integrarse al mtodo de comercializacin ideado
por el primero. Esto se advierte claramente por el ejercicio de las siguientes facultades de
que goza el franquiciante:
derecho de establecer la forma y decoracin del establecimiento mercantil del
franquiciado;
derecho a determinar los procedimientos y tcnicas de comercializacin;
derecho a determinar la calificacin tcnica y comercial del personal;
derecho a fijar zonas de exclusividad territorial;
derecho a fijar volmenes mnimos de venta;
derecho de abastecer exclusivamente al franquiciado de sus existencias o a indicar fuentes
de abastecimiento complementarias, y
derecho a establecer precios, catlogos, etc.
En el dominio del control, el franquiciante est facultado para vigilar las instalaciones
materiales, la calificacin tcnica del personal, y la aptitud de los mtodos de trabajo
empleados por el franquiciado. Esta supervisin es fundamental para el buen
funcionamiento de la cadena de negocios, para la comercializacin de los productos y la
adecuada prestacin de los servicios, porque el cliente compra cuando se le proporciona
informacin tcnica sobre el empleo o el manejo de un determinado artculo y cuando se le
asegura un servicio de postventa.
Por ltimo, en lo relativo al control de gestin, el franquiciante puede examinar los
resultados logrados peridicamente por el franquiciado, en el ejercicio de su actividad. La
fiscalizacin permite al franquiciante enterarse del contenido de la contabilidad del
franquiciado, de sus balances ordinarios, ordenar la confeccin de balances extraordinarios,
como tambin de adoptar y aplicar diversas medidas, salvo en cuanto entorpezcan el rubro

de actividad de este ltimo. No debe perderse de vista que del control de los resultados
depende el monto de las rentas peridicas que cobra el franquiciante.
41. Obligaciones del franquiciante. Una de las obligaciones esenciales que el franquiciante
tiene consiste en permitir que el franquiciado use su nombre comercial, su marca y signos
distintivos para que este ltimo pueda explotar su establecimiento con esa individualidad
frente al pblico. El derecho correlativo del franquiciado consiste en poder usar esos
signos, imprimirlos y exhibirlos en todos sus documentos, instalaciones, etc. De esta suerte
el franquiciado se beneficia del prestigio y del renombre que el franquiciante ya ha
conquistado en el mercado regional, nacional o internacional.
El franquiciante debe asimismo proporcionar al franquiciado el conocimiento y el empleo
de tcnicas y de los sistemas de comercializacin del producto o del servicio, que
corresponden a las utilizadas en el establecimiento modelo. En el evento en que los
procesos de comercializacin y otros estn jurdicamente amparados bajo una patente o un
registro de know-how, ser preciso ceder legalmente el uso de la patente o de la licencia o
del know-how, en su caso.
Incumbe al franquiciante la obligacin de prestar permanentemente al franquiciado
asistencia y determinados servicios, en todo lo concerniente a la instalacin y a la
explotacin de su negocio. Dicha asistencia depender de la clase de productos o de
servicios objeto de la distribucin o comercializacin y de los diversos requerimientos que
se le planteen al franquiciado durante la vigencia de la operacin. En la generalidad de los
casos se traduce en asistencia para la localizacin de un buen lugar para el establecimiento,
cuando el franquiciado no lo tiene, ayuda para la construccin, instalacin y decoracin del
local donde funcionar el establecimiento, capacitacin tcnica y comercial del personal,
desarrollo de programas de promocin y de publicidad, asistencia financiera, asistencia
jurdica y servicio de aprovisionamiento.
42. Derechos del franquiciado. Son correlativos de las obligaciones que gravan al
franquiciante y adems emanan de ciertas modalidades bajo las cuales se conviene la
operacin. Al franquiciado le asiste:
el derecho de usar los signos distintivos o la marca del franquiciante;
la facultad de conocer y utilizar ciertas tcnicas y procedimientos de comercializacin de
un producto o de un servicio;
el derecho de gozar de la ayuda y de los servicios que regularmente debe prestarle el
franquiciante;
el derecho de proponer al franquiciante polticas generales de administracin, de
comercializacin, de control, como as tambin las formas de su aplicacin, y
el derecho a ejecutar sus propias polticas en la explotacin de su establecimiento.
43. Obligaciones del franquiciado. La obligacin fundamental del franquiciado consiste en
pagar al franquiciante el derecho de entrada y las rentas peridicas, como as tambin los
otros valores provenientes de crditos, de servicios adicionales y de aprovisionamiento de
mercaderas.
El franquiciado est obligado a cumplir en la explotacin de su establecimiento con las
directivas financieras, administrativas, comerciales y de control creadas por el
franquiciante. Esta obligacin se traduce en mantener un establecimiento cuyo aspecto y
decoracin interior se ajusten al modelo de la organizacin, en aplicar los mtodos de
publicidad, de promocin y ventas propiciados por el franquiciante, en disponer de
instalaciones materiales y de personal cuya calificacin tcnica corresponda a los mtodos
de comercializacin utilizados por la red, en poseer un stock de piezas de recambio y un

stock de seguridad, en emplear los crditos en la forma y para las finalidades estipuladas,
en someterse al control tcnico y financiero ejercido por el franquiciante, y finalmente,
respetar las clusulas de exclusividad convenidas en la operacin.
44. Clusula de exclusividad de compra. En todos aquellos casos en que la operacin tiene
por finalidad la distribucin de bienes corporales, se conviene que el franquiciado se obliga
a proveerse solamente de los productos elaborados por el franquiciante o por un tercero
sealado por ste. Tal es la denominada clusula de exclusividad de compra, cuyo
propsito es lograr y mantener la cohesin y la uniformidad en la cadena de
establecimientos explotados bajo la franquicia. Gracias a esta estipulacin el franquiciante
logra excluir a todo proveedor concurrente, obteniendo que los establecimientos vendan,
distribuyan o comercialicen un producto de una sola marca, de igual presentacin e idntica
calidad.
45. Clusula de exclusividad de compra y de venta recprocas. Cuando la franquicia
contiene esta estipulacin, el franquiciado queda obligado a proveerse exclusivamente con
el franquiciante, quien se compromete, a su turno, a abastecerlo nicamente a l. De esta
suerte se configura un doble vnculo de exclusividad: el franquiciante se obliga a entregar
sus productos solamente al franquiciado y ste se compromete a abastecerse nicamente de
aqul.
46. Clusula de exclusividad territorial. Si la operacin de franquicia est destinada a crear
una red homognea de distribucin de bienes corporales, se establecen territorios
exclusivos, con lo cual se logran ventajas recprocas para el franquiciante y el franquiciado.
Esta clusula implica que cada afiliado debe circunscribir sus actividades a una zona
territorial determinada, la cual ser su asiento y donde su tarea ser distribuir o
comercializar segn las directivas del franquiciante. Puede convenirse una clusula de
territorialidad simple, en la cual el franquiciante otorga al franquiciado un privilegio de
aprovisionamiento exclusivo dentro de su zona, pero no se compromete a protegerlo de la
competencia que puedan hacerle otros franquiciados ubicados fuera de dicha zona.
Tambin puede pactarse una clusula de territorialidad reforzada, segn la cual el
franquiciante, tal como en el caso anterior, se obliga a proveer exclusivamente al
franquiciado situado en la zona convenida, pero este ltimo queda obligado a no vender a
clientes localizados fuera de ella y a no enviar vendedores a otras zonas.
Seccin III
Decisiones de la Comisin Resolutiva de la Libre Competencia y la operacin de franquicia
comercial
47. Explicacin. Por encontrarse la operacin de franquicia inserta en el dominio de la
distribucin y comercializacin de bienes y de servicios, en cierta medida, las diversas
modalidades que ella puede adoptar suelen considerarse como atentatorias a las normas que
regulan la libre competencia. En el caso del derecho positivo nacional sabemos que tales
reglas estn contenidas, bsicamente, en el Decreto Ley N 211, que contempla tanto las
figuras que segn dicha normativa atentan contra la libre competencia, como as tambin
los organismos preventivos y resolutivos que se crean para tales fines.
En el contexto de esta obra slo nos limitaremos a transcribir algunas de las decisiones de
la Comisin Resolutiva de la Libre Competencia, sobre la materia, tomando como fuente
las publicaciones de la Fiscala Nacional Econmica.
48. Resolucin N 31 de 14 de julio de 1977. En virtud de esta decisin la Comisin
Resolutiva de la Libre Competencia determin la ilegalidad del mecanismo de
comercializacin utilizado por una empresa productora de vinos y de aguardientes. En el

hecho la empresa aprovisionaba de sus productos a los distribuidores, quienes slo

revendan dicha produccin. Extractamos a continuacin lo pertinente del fallo de la
aludida Comisin: Que la al realizar parte de la comercializacin de sus vinos por
intermedio de personas naturales o jurdicas que denomina distribuidores, otorga un trato
preferencial en cuanto al precio en que les vende los productos y a las facilidades que les da
para el pago. Esta distribucin implica, adems, exclusividad de venta de los productos de
la via, prohibindosele al distribuidor comerciar otros productos similares que provengan
de una lnea distinta. Los cargos recin descritos, a juicio de la Fiscala, constituyen otras
transgresiones al citado Decreto Ley, pues importan actos ilegtimos y discriminatorios del
productor u oferente del bien, respecto de los denunciantes compradores del mismo
llegando incluso a una intromisin y control en las actividades comerciales de stos.
Que esta Comisin concuerda asimismo con el requerimiento de la Fiscala en cuya opinin
el comerciante independiente que acta a su propio nombre y por su propia cuenta y
riesgo, no puede ser limitado en su libertad de comercio por ningn vendedor ni en cuanto
a los artculos que pueda comerciar.
49. Resolucin N 28 de 19 de enero de 1977. En este caso la Comisin Resolutiva objet
la clusula de compra y venta recprocas en un contrato en el cual se estipulaba que una
empresa norteamericana era el nico comprador de toda la produccin de pisco de tres
empresas nacionales y que era el nico distribuidor de tal produccin en los mercados de
Estados Unidos y Canad. La empresa norteamericana se obligaba adems a no adquirir ni
distribuir productos de otras empresas distintas a las tres mencionadas. Al respecto la
Comisin Resolutiva decidi: Que conforme con los antecedentes que ya se han expuesto,
esta Comisin Resolutiva comparte el planteamiento del seor Fiscal en su requerimiento,
en cuanto a que las clusulas 10 y 13 del contrato materia de esta causa contravienen la
legislacin aprobada por el Decreto Ley N 211 de 1973, sobre defensa de la libre
competencia.
Sin embargo, la Comisin hace extensivo su reproche a la clusula primera del contrato, en
cuanto asume la distribucin exclusiva de tres productores nacionales de un mismo
artculo.
En primer trmino la clusula primera se encuentra en abierta contradiccin con los arts. 1
y 2, letra c) del Decreto Ley 211 por cuanto, de acuerdo con ella pasa a ser el nico
comprador o distribuidor de pisco de tres distintos productores nacionales para los
mercados de Estados Unidos de Norteamrica y de Canad. Dicha firma, por el hecho de
constituirse en comprador nico de dichos mercados, respecto de tres distintos productores
nacionales, asume la distribucin exclusiva de stos para la exportacin de esos mercados.
A la inversa, la clusula 10 del contrato constituye una verdadera prohibicin para la
empresa toda vez que no puede adquirir pisco con destino a Estados Unidos y Canad a
productores nacionales distintos de su contratante.
50. Resolucin N 90 de 28 de enero de 1981. Este fallo constituye un precedente
importante respecto de la validez de los sistemas de distribucin de automviles y de
repuestos que se contienen en contratos de concesin que normalmente contemplan
copulativamente las estipulaciones de exclusividad de compra y venta recprocas. La
Comisin Resolutiva fall al respecto: Las razones que tuvo en cuenta la H. Comisin
Preventiva Central para estimar que los sistemas de distribucin de vehculos motorizados y
repuestos actualmente empleados por las empresas automotrices atentan contra las normas

antimonoplicas, y que la Fiscala Nacional hace suyas en el requerimiento, son las

siguientes:
Los contratos de concesin presentan las siguientes caractersticas esenciales comunes a la
generalidad de los contratos de distribucin de automviles El concesionario reconoce el
derecho exclusivo y privativo de la compaa para calificar y designar a los revendedores
que actuarn como distribuidores autorizados de sus productos, los que conformarn una
red de concesionarios en el pas, habilitados para revender y prestar los dems servicios a
que se refiere el contrato.
Lo anterior significa que a determinados distribuidores, cuyo nmero y ubicacin territorial
son fijados por la propia compaa, se les reserva el derecho de ser los nicos compradores
que puedan adquirir vehculos a dicha compaa, y por lo tanto, ellos se constituyen en los
nicos vendedores a nivel de los consumidores o usuarios.
No es admisible la existencia de sistemas de distribucin comercial que excluyan la
posibilidad de terceros de concurrir y competir en la adquisicin y reventa de determinados
productos. En este sentido, las empresas deben fijar condiciones objetivas, de general
aplicacin, que permitan a cualquier comerciante que cumpla con dichas condiciones, tener
acceso a las mercaderas ofrecidas.
Para la autoridad antimonoplica la independencia entre el fabricante, importador o
distribuidor y sus concesionarios o distribuidores, no admite limitacin o restriccin alguna.
Por ser as, el fabricante, importador o distribuidor debe satisfacer los pedidos de todos los
requirentes de sus productos y bajo las mismas condiciones y los concesionarios o
distribuidores pueden abastecerse de cualquier fuente y de cualquier marca. Cualquiera
imposicin o acuerdo que restrinja dicha libertad, como el haber pactado clusulas de
exclusividad, es un atentado a la libre competencia.
Sin duda que la exclusividad de compra y venta impide que cualquier persona adquiera y
comercie los artculos de un determinado fabricante, pero no siempre comporta una prctica
contraria a la libre competencia, por cuanto constituye un exceso condenar, sin excepcin,
todos los actos que conllevan algn grado de exclusividad, porque se le da a la ley
protectora de la libre competencia un alcance ms amplio, incluso, que el querido por el
propio legislador.
51. Resoluciones de la Comisin relativas a clusulas de territorialidad. Mediante esta
estipulacin se pone a cada uno de los miembros de la red al abrigo de la competencia
interna que pudiera generarse en sta, porque los obliga a circunscribir sus actividades a sus
propias zonas. Ningn franquiciado puede enviar revendedores a otros territorios ni aceptar
pedidos de clientes domiciliados fuera del suyo.
En el evento en que la clusula de exclusividad reforzada se estipule conjuntamente con la
exclusividad de compra y venta recprocas, ello implica que el producto del franquiciante
ser distribuido solamente a travs de los miembros afiliados a la cadena de la franquicia y
nicamente por el franquiciado de cada zona.
Este tipo de exclusividad territorial es de dudosa legalidad frente al art. 2, letra c) del
Decreto Ley N 211. La autoridad de control, al igual que respecto de las otras
exclusividades, ha estimado que es atentatoria a la libertad de mercado bajo todo respecto
y, por ende, ilcita. A continuacin transcribiremos algunas decisiones relativas a esta
materia.
52. Resolucin N 9 de 9 de abril de 1975. La decisin de la Comisin Resolutiva seala:
el concesionario es un comerciante independiente que acta a su propio nombre y por su
propia cuenta y riesgo, con capital y organizacin comercial tambin propios De acuerdo

con lo anterior, la prohibicin que se impone al concesionario de extender su actividad

comercial fuera de los lmites de una zona o territorio que se le asigne, importa el reparto de
zonas de mercado o de distribucin a que se refiere la letra c) del art. 2 del Decreto Ley N
211, de 1973, y en todo caso un arbitrio contrario a la Libre Competencia.
53. Resolucin N 48 de 27 de septiembre de 1978. En lo pertinente la resolucin indica:
Sobre este punto, se ha estimado, en diversas oportunidades, que si un productor o
proveedor vende sus productos a un comerciante est obligado a venderles en las mismas
condiciones a todos los que se interesen en comprarle, conforme a criterios generales,
objetivos y razonables relacionados con la venta misma, como volumen, forma de pago,
etc., sin que le sea lcito formular otras discriminaciones entre ellos Debe sealarse,
adems, que esta afirmacin de la denunciada permitira suponer que el seor tendra
asignado un sector o zona determinada, dentro del cual ha dejado de vender a ciertos
comerciantes minoristas que actualmente seran abastecidos directamente por la Compaa.
Esta asignacin de mercado tambin constituira una clara infraccin de las normas del
Decreto Ley N 211, de 1973.
54. Resolucin N 90 de 28 de enero de 1981. Al respecto el fallo seala que: En primer
lugar, cabe hacer presente que, como se ha sostenido en ms de alguna oportunidad, la
garanta, la asistencia tcnica y la existencia de repuestos, como aspectos relacionados con
el prestigio de la marca, son circunstancias que, por lo comn, son propias de cualquier
comercio o, al menos, del comercio de bienes de cierto valor, como sucede con los
vehculos motorizados. Sin embargo, ocurre en la prctica que ello sirve de pretexto para
otorgar una posicin privilegiada en favor de determinados comerciantes elegidos a
voluntad del productor o fabricante, sin que ese privilegio, que puede traducirse en pactos
de exclusividad y/o en diferencias de precios, tengan una justificacin objetiva en las
condiciones de la venta misma, sino en elementos extraos o ajenos a ella que miran ms
bien al inters exclusivo del productor y/o del comerciante, situacin esta que ha sido
invariablemente reprochada por las Comisiones Antimonopolios Seran, por ende,
reprochables, por atentatorias al principio de la libre competencia, clusulas que impusieran
al concesionario exclusividades Lo seran, tambin las clusulas que exigieran la compra
de determinadas unidades por parte del concesionario o le fijaran condiciones para
determinar el precio de venta al pblico, o le impusieran zonas determinadas para
actuar.
55. Franquicia comercial y derecho antitrust norteamericano. En el derecho norteamericano
la concesin de una licencia de marca obliga al licenciante a mantener un adecuado control
de la calidad y de la naturaleza de los productos o servicios que el licenciatario distribuye o
fabrica bajo la marca del licenciante. Hemos expresado que la operacin de franquicia por
lo general se integra por un contrato de licencia que permite al franquiciado distribuir o
fabricar los productos de la marca del franquiciante.
La licencia de una marca sin ejercer medidas de control de calidad puede dar origen al
denominado abandono de la marca, que la legislacin norteamericana sobre la materia
(Lanham Act) define como cualquier conducta del titular de la marca, que incluye tanto
actos de accin como de omisin, que causan, de una parte, que la marca se convierta en
una denominacin genrica para los productos o servicios sobre o en relacin con los que
se usa o, de la otra parte, que pierda su significacin como marca. Asimismo la legislacin
citada establece que puede cancelarse el registro de una marca si ella ha sido abandonada.
Siendo as, la simple licencia de marca que no va acompaada de un efectivo control de
calidad, puede implicar la prdida de la marca en cuanto smbolo que indica el origen del

producto como tambin la cancelacin de su inscripcin en el registro. Para cumplir con las
exigencias de la legislacin sobre marcas y evitar las consecuencias ya indicadas, el
franquiciante que concede autorizacin al franquiciado para que aplique la marca al
producto o simplemente para que distinga los servicios que presta con su marca, suele
estipular en la franquicia distintas medidas de control que varan segn los casos. Entre
ellas estn las que consisten en el suministro al franquiciado, ya sea por el propio
franquiciante o por un tercero autorizado por ste, de determinados productos cuyo empleo
en el proceso de fabricacin o comercializacin del producto o servicio lo distingue de los
dems.
Por el hecho que el franquiciante establece entre las medidas de control de la marca el
suministro de los productos que identifican a la marca o de ingredientes o componentes que
se emplean en los procesos de fabricacin o comercializacin de los productos o servicios,
se originan problemas jurdicos importantes, a saber, la licitud de la medida de control en el
marco del derecho protector de la libre competencia y las consecuencias que se derivan del
incumplimiento de las medidas de control por el franquiciado.
El control consistente en el suministro de productos o ingredientes da lugar a reiterados
conflictos entre franquiciante y franquiciado, sobre todo cuando se tipifica la figura
denominada tying agreement. El fallo de la Corte Suprema de los Estados Unidos en la
causa Northern P.R. Co. v. United States, defini los tying agreements como acuerdos por
los cuales una de las partes subordina la venta de un producto (tying product) a la condicin
de que el comprador adquiera un segundo producto (tied product). Los tying agreements
limitan la competencia fundada en los propios mritos y el acceso de los competidores al
mercado del tied product, no por el hecho que la parte que los impone tenga un mejor tied
product o su precio sea ms bajo, sino porque aprovecha la ventaja econmica que detenta
en el mercado del tying product para obligar a la adquisicin del segundo producto. Los
consumidores resultan asimismo perjudicados por este tipo de prctica restrictiva, porque se
ven conminados a renunciar a su libertad de eleccin entre los tied products que pueden
competir entre s en el mercado.
De la nocin de tying agreements formulada por la Corte Suprema de los Estados Unidos
de Norteamrica, se desprende que la piedra angular de estos acuerdos es la existencia de
dos prestaciones separadas e independientes entre s (two products rule). Tratndose del
caso citado, cuando el franquiciante adopta como medida de control el suministro a los
franquiciados de productos, ingredientes o componentes, la franquicia se califica, por la
jurisprudencia norteamericana (Susser v. Carvel Corporation; Siegel v. Chicken Delight,
Inc.; Krehl v. Baskinn-Robbins Ice Cream Co.; Principe v. Mc Donalds Corp. y Jefferson
Parish Hospital Dist. N 2 v. Hyde) como un tying agreement, en el cual el tying product
(prestacin principal) es la licencia de marca y el tied product (prestacin subordinada) son
los productos que se distribuyen bajo la marca del franquiciante o los ingredientes o
componentes utilizados en la fabricacin de los productos o en la prestacin de los servicios
objeto de la franquicia. En el caso Jefferson Parish Hospital Dist. N 2 v. Hyde, la Corte
Suprema de los Estados Unidos estableci una pauta general para la valoracin de la regla
de las dos prestaciones separadas e independientes. Se discuta en el citado caso si los
servicios de anestesia proporcionados por el Hospital indicado eran separables del resto de
los servicios quirrgicos que ofreca dicho establecimiento.
Para la Corte Suprema de Estados Unidos, un tying agreement no puede existir a menos que
se identifiquen dos mercados separados, uno para el tying product y otro para el tied
product, en el cual exista una demanda para el tied product separada de la demanda del

tying product. En este caso el Tribunal Supremo sostiene que no hay un tying agreement a
menos que exista una demanda suficiente para la adquisicin de los servicios de anestesia
sin los servicios generales del hospital, de forma que sea posible la identificacin de un
mercado en el que sea eficiente el ofrecimiento de los servicios anestsicos sin los servicios
del hospital. Agrega el fallo del caso citado que la prueba rendida hace concluir que los
pacientes diferencian los servicios de anestesia de los otros servicios facilitados por el
hospital. Al ser as, la imposicin de unos servicios anestsicos determinados a los
pacientes combina la adquisicin de dos servicios separados y distinguibles, por un lado los
servicios de anestesia y, por otro, los servicios generales del hospital.
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Captulo III
OPERACION DE LEASING
56. Utilidad econmica. La operacin de leasing representa en la realidad econmica de
nuestros das un sistema mediante el cual las empresas pueden financiar la adquisicin de
bienes de capital productivo, de aquellos que conservan su integridad y valor comercial no
obstante el uso de que son objeto y no de materias primas u otras que se transforman
mediante procesos industriales. Con el leasing se logra asimismo mejorar la tecnologa de
produccin, porque permite reemplazar los equipos antes de que queden obsoletos o
resulten ineficientes o poco rentables, eliminndose o reducindose considerablemente el
riesgo de obsolescencia; y, asimismo, participar en la competencia en condiciones
ventajosas por haber abaratado los costos.
El leasing es una operacin financiera integrada generalmente por el contrato de
compraventa de un bien de capital productivo, que se celebra entre la empresa de leasing y
el fabricante o proveedor del mismo y el contrato de leasing propiamente tal, que une a la
empresa de leasing con el usuario.
Como el contrato de leasing implica una cesin del uso del bien con opcin de compra del
mismo, suele completarse la operacin con el contrato de compraventa entre la empresa de
leasing y el usuario del equipo. Se concluyen adems otros actos jurdicos, tales como la
suscripcin de un pagar con vencimientos sucesivos, la celebracin de un contrato de
seguro y otros que estn unidos a los precedentemente indicados, para la consecucin del
fin econmico perseguido.
Ms que un contrato, el leasing es una operacin financiera, integrada por los contratos ya
indicados que se encuentran vinculados entre s y regidos cada uno de ellos por normas
propias.
Seccin I
Aspectos generales de la operacin de leasing
57. Clasificacin del leasing. La operacin de leasing puede ser de varias clases.
Atendiendo a la finalidad perseguida por el propietario de la cosa, se distingue entre:
leasing operativo y leasing financiero.
a) El leasing operativo consiste en el arrendamiento de bienes por la empresa productora de
los mismos directamente. Su finalidad econmica esencial es la de colocar los bienes en el
mercado. Se caracteriza porque el arrendatario puede revocar en cualquier momento el
arriendo, previo aviso al arrendador, quien soporta los riesgos tcnicos de la operacin.
Por lo general el leasing operativo se conviene a corto plazo y recae sobre bienes de uso
corriente, que pueden ser recolocados fcilmente al trmino de la operacin, si ella no se
renueva o si no se ejerce la alternativa de compra.

b) El leasing financiero consiste en que el requiriente de un bien de capital productivo

solicita a la compaa de leasing que adquiera dicho bien del fabricante o proveedor y que
posteriormente le ceda su uso con opcin de compra. La finalidad econmica es otorgar
financiamiento y se caracteriza porque se celebra por un tiempo determinado e irrevocable,
entre la empresa de leasing, que es un intermediario financiero, y el usuario, que requiere
solventar la adquisicin del bien por un mecanismo diverso de una operacin de crdito
comn.
Si se considera la naturaleza mueble o inmueble de los bienes cuya adquisicin se financia
mediante el leasing, se distingue entre el leasing mobiliario, y el leasing inmobiliario.
c) El leasing mobiliario, es el que recae sobre bienes muebles y tiene mayor aplicacin
prctica en nuestro pas. Cuando los bienes objeto del leasing mobiliario no son de gran
valor, se celebra por instrumento privado al cual se adiciona un pagar o letras de cambio
cuyas firmas son autorizadas ante notario. Tratndose de bienes de elevado monto se
conviene mediante escritura pblica, logrando de esta suerte una prueba fehaciente y
precaviendo asimismo su recuperacin en caso de quiebra del usuario.
d) El leasing inmobiliario, como su nombre lo indica, versa sobre bienes races y es
imprescindible celebrarlo por escritura pblica para efectuar la inscripcin y tradicin
cuando se ejerce la opcin de compra por el usuario y para inscribir las hipotecas y las
prohibiciones que se imponen sobre el predio, mientras no se ejerza dicha opcin.
Puede asimismo distinguirse entre leasing directo y leasing indirecto.
e) El leasing directo se caracteriza porque permite la adquisicin de un bien elegido por el
usuario, que no es de uso corriente, debido a lo cual implica un riesgo de recolocacin para
la empresa de leasing.
f) El leasing indirecto, denominado tambin vendor program, que tiene por objeto bienes de
uso corriente, comporta un acuerdo entre el fabricante y la empresa leasing para que sta
financie a los usuarios, garantizando el fabricante la operacin con el servicio tcnico y la
reposicin del bien si ste no funciona como corresponde.
Si bien es cierto que en nuestro medio el leasing tiene las ventajas econmicas ya indicadas,
no es menos cierto que tiene el grave inconveniente de carecer de una reglamentacin
sistemtica, que aborde todos sus aspectos. Por eso la operacin se convierte en un
contrato innominado, en el cual los sujetos se encuentran, tericamente, en libertad de
convenir sus estipulaciones en igualdad de condiciones. Sin embargo, la ausencia de
normativa se traduce en la prctica en una ventaja para la empresa de leasing, que
generalmente hace predominar su voluntad frente a la del usuario, llegando a constituirse en
otro de los tantos contratos de adhesin.
58. Sntesis histrica del leasing. La expresin inglesa leasing proviene del verbo to lease,
que en su traduccin literal significa alquilar. Ella fue empleada por el empresario
norteamericano D.P. Boothe Jr., en 1952, para describir un arrendamiento de bienes que le
permiti cumplir con un suministro al ejrcito de los Estados Unidos, sin recurrir al crdito
comercial bancario, logrando financiar la adquisicin de la maquinaria. Al obtener
resultados satisfactorios, cre la empresa US Leasing, con un capital de 20.000 dlares, que
ms tarde aument a 500.000 dlares, gracias a un prstamo del Bank of America,
comenzando a financiar el arrendamiento de equipos. Posteriormente fund la Boothe
Leasing Corporation, que se convirti en la segunda empresa del rubro en los Estados
Unidos, con 2.700 clientes y 66 millones de dlares en contratos, en el ao 1961.
La operacin de leasing tuvo una rpida acogida por los bancos norteamericanos y fue
considerada por los empresarios como un excelente medio para usar los modernos bienes

de capital, disociando la vida econmica del bien de su vida fsica. En la actualidad las
empresas de leasing de los Estados Unidos han expandido sus actividades a Europa,
mediante filiales o participaciones en sociedades nacionales.
En Francia el desarrollo del sistema se inicia en la dcada del 60 con la creacin de la
Sociedad de Credit Bail, denominada Locafrance, con participacin del Banco de
Indochina. En el ao 1966 se dict en Francia la Ley N 66-455, que fue complementada
posteriormente mediante una serie de reglamentos y decretos, que dieron a las empresas
leasing, denominadas empresas de credit-bail, el carcter de establecimientos financieros.
En Gran Bretaa, se constituy una sociedad de leasing afiliada a los United States Leasing
Corporation y ms tarde la Mercantile Leasing Company entr a funcionar en combinacin
con el grupo ingls Mercantile Credit Company. En otros pases de Europa surgieron
asimismo empresas de leasing tales como Bail Corporation, en Italia, y Locabail S.A., en
Blgica.
Durante el ao 1978, surgen en nuestro pas las primeras empresas de leasing gracias a la
liberacin del comercio exterior. La operacin de leasing fue convirtindose en un
mecanismo financiero alternativo para los empresarios chilenos, por las ventajas
econmicas y legales que existan al tiempo de su implementacin, muchas de las cuales
subsisten en la actualidad. Tales ventajas en el orden econmico estn representadas por las
rebajas de aranceles aduaneros, la simplificacin de los procedimientos de importacin, las
franquicias tributarias, etc. En el orden legal, las sociedades de leasing nacieron sin
necesidad de una autorizacin especial, organizndose voluntariamente como sociedades
annimas. Los poderes pblicos no se han preocupado de reglamentar sistemticamente la
operacin de leasing, sino de dictar normas para el ejercicio de esta actividad, por filiales
de bancos comerciales e instituciones financieras, como la Ley N 18.576, de 27 de
noviembre de 1986, que modific la Ley General de Bancos, art. 83 N 11 bis, disponiendo
que las entidades bancarias podan constituir sociedades filiales destinadas a complementar
su giro. Mediante la Circular N 2.257, de 22 de mayo de 1987, de la Superintendencia de
Bancos e Instituciones Financieras, se establecieron reglas relativas a la formacin de las
sociedades, a su operacin y fiscalizacin. Dichas normas fueron complementadas ms
tarde por la Circular N 2.393, de 7 de octubre de 1987, destinada a delimitar el dominio de
las actividades de las sociedades filiales de los bancos, cuyo objeto debe ser exclusivo,
limitando la participacin de los bancos salvo en la inversin necesaria para el desarrollo
del giro y que no puede exceder del 5% del capital pagado de la sociedad donde se realice
la inversin. La Ley N 18.707, de 19 de mayo de 1988, modific nuevamente la Ley
General de Bancos e impuso la normativa contenida en la circular antes mencionada.
En la actualidad la actividad de leasing, asumida por sociedades filiales de bancos, se
encuentra normada por la Circular N 2.392, de 9 de septiembre de 1988, de la
Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, que imparte instrucciones sobre las
operaciones de leasing, complementada por las circulares nmeros 3 y 6, de 2 de noviembre
de 1988 y de 4 de julio de 1989, respectivamente, de la misma entidad fiscalizadora.
En el pas existen numerosas empresas de leasing organizadas bajo una entidad privada
denominada Asociacin Chilena de Empresas de Leasing.
59. Descripcin de la operacin de leasing. La persona que desea obtener el uso y goce de
un bien de capital productivo, acude a una empresa de leasing para que sta lo adquiera del
fabricante o del proveedor y le ceda su uso por el tiempo convenido, a cambio de una
contraprestacin en dinero, que paga fraccionadamente y que asciende al valor que la
empresa de leasing pag al fabricante, incrementada en los gastos, intereses y utilidades,

reconocindosele al usuario la facultad de adquirir el dominio del bien, en una poca

estipulada, pagando el precio preestablecido, en el cual se consideran, en parte, los pagos
realizados como renta de arrendamiento.
En la operacin participan tres sujetos, lo que inicialmente permite distinguir un par de
relaciones.
Para que la operacin se concrete es preciso que el usuario proceda previamente a escoger
el equipo o maquinarias que necesita, tomando contacto con el fabricante o proveedor. Una
vez elegido el bien, el usuario se dirige a la empresa de leasing, que le exige llenar una
solicitud de leasing. Tal solicitud contiene: el nombre de la persona natural, razn social o
nombre social de la persona jurdica, los principales socios o accionistas; capital de la
sociedad y nmero de acciones emitidas, en su caso; individualizacin de los
administradores o de los miembros del directorio, segn corresponda; bancos en los cuales
opera habitualmente; giro o rubro de actividad del usuario, monto de sus ventas, principales
clientes; bienes o equipo escogido y su valor; individualizacin del fabricante o proveedor;
lugar donde se utilizar el equipo; fecha en que lo necesita instalado; etc.
Junto con la solicitud de leasing, se exige asimismo un estado de situacin del usuario, con
sus referencias comerciales y bancarias, relacin de sus activos y pasivos; avales y
garantas constituidas en favor de terceros. Con tales antecedentes la empresa de leasing
procede a un estudio de factibilidad para determinar si aprueba o no la operacin de
financiamiento. Aprobada la solicitud, la empresa de leasing propone al usuario las
condiciones de la operacin y una vez aceptadas por ste, ella se formaliza por la
suscripcin de un instrumento pblico o privado.
60. Concepto de leasing. En Francia, la Ley N 66-455, de 2 de julio de 1966, define al
leasing, o credit-bail, como una operacin de arrendamiento de bienes de equipo, de
herramientas o de bienes inmobiliarios de uso profesional, especialmente comprados con el
objeto de este alquiler, por empresas que se mantienen como propietarios de tales bienes,
cuando dicha operacin, cualquiera que sea su denominacin, faculta al arrendatario para
adquirir todo o parte de los bienes alquilados, por un precio convenido, teniendo en cuenta
al menos en parte las entregas efectuadas a ttulo de alquileres.
En Chile la Circular N 2.392, de 9 de septiembre de 1988, de la Superintendencia de
Bancos e Instituciones Financieras, define la operacin de leasing como si fuera un solo
contrato, en los siguientes trminos: El leasing es un contrato en virtud del cual una de las
partes, denominada empresa leasing, adquiere a solicitud de la otra, denominada
arrendatario, bienes de capital para el uso de este ltimo, a cambio de pagos que recibir,
por un plazo determinado, pudiendo el arrendatario ejercer al fin del perodo una opcin de
compra.
La doctrina nacional le atribuye al leasing el carcter de contrato, definindolo de la
siguiente forma: El leasing es un contrato en virtud del cual la compaa de leasing
adquiere, a peticin expresa del cliente, determinados bienes para entregrselos en
arrendamiento, mediante una renta mensual y con opcin para el arrendatario de adquirirlos
bajo ciertas condiciones.
Tambin se le ha conceptuado como el contrato en cuya virtud una empresa de leasing da
en arrendamiento un bien determinado que ha elegido un usuario y que sta adquiere para
tal propsito, obligndose el arrendatario a pagar un canon peridico, por un tiempo
determinado e irrevocable, en que ha asumido el arrendatario todos los riesgos y gastos de
conservacin de la cosa durante la vigencia del contrato y estndole permitido a su

finalizacin optar por su adquisicin a un precio predeterminado, renovar el contrato en las

condiciones que se acordaren o restituir el bien.
A nuestro parecer el leasing es una operacin financiera mediante la cual la empresa de
leasing adquiere de un fabricante o proveedor, ciertos bienes de capital productivo, elegidos
por un usuario determinado, con la finalidad de ceder su uso, por un plazo convenido, a este
ltimo, mediante un pago peridico y facultndolo para optar, al trmino del mismo, por la
compra de los bienes a un precio predeterminado, por la renovacin del uso bajo otras
condiciones, por la devolucin de los bienes u otra opcin que se estipule.
Lo ms singular es que esta operacin origina relaciones jurdicas entre la empresa de
leasing y el fabricante de los bienes productivos, que se vinculan mediante un contrato de
compraventa, y entre la empresa de leasing y el usuario, que, fundamentalmente, se
concretan en un contrato de leasing, en cuya virtud se cede el uso y goce del bien a cambio
del pago de una renta, por un perodo irrevocable, quedando facultado el usuario, en una
poca convenida, para optar por la compra del material, por la devolucin del mismo o por
la renovacin de la cesin del uso y goce en otras condiciones.
61. Caractersticas de la operacin de leasing. Aparece en la prctica como una operacin
unitaria, integrada por varios contratos. Tal operacin no coincide con ninguna de las
categoras dogmticas del derecho de las obligaciones y de los contratos, situacin que no
es exclusiva del leasing, sino que se presenta tambin tratndose de otras operaciones que
constituyen medios de financiamiento en la actividad mercantil.
Lo caracterstico en ella es la cesin del uso y goce de un bien, elemento en torno al cual es
preciso determinar el rgimen jurdico aplicable. Para lograr esto ltimo los autores le han
atribuido la categora de contrato, y la han asimilado a alguno de ellos o a una combinacin
de los mismos. Sin embargo, cualquiera sea la asimilacin que se haga, no por ello deja de
ser una figura atpica, proveniente del sistema de Common Law, cuyo origen se encuentra
en la creatividad del derecho contractual norteamericano.
62. Carcter mercantil de la operacin de leasing. El carcter comercial del leasing no est
determinado en la enumeracin que de los actos de comercio hace el art. 3 del Cdigo de
Comercio chileno de 1865, poca en la cual no se conoca la operacin. No puede
pretenderse que ella se encuentre comprendida en el art. 3 N 1, donde el legislador
contempla la compra de cosas muebles hecha con el nimo de venderlas, arrendarlas o
permutarlas y la venta, permuta o arrendamiento de esos mismos bienes, porque dicha
disposicin se refiere slo a los bienes muebles objeto de los contratos indicados y no a una
operacin o conjunto de actos relativos tanto a muebles como inmuebles. Sin embargo, es
posible establecer la naturaleza comercial o civil de los contratos que integran la operacin,
para las partes que los celebran. As, tratndose de la compraventa de un bien de capital
productivo, para la empresa de leasing no hay duda de que se trata de un acto de comercio,
porque ella compra un bien, generalmente mueble, con el nimo de arrendarlo con fines de
lucro.
En lo que concierne a la cesin del uso del bien entre la empresa de leasing y el usuario del
bien, asimilada a un arrendamiento, para la primera es un acto de comercio, por estar
precedido de una compra mercantil, y para el segundo ser acto de comercio cuando
auxilie, complemente o garantice una actividad, una profesin o un acto principal
mercantil, y ser acto civil, en caso contrario. Por ltimo, la venta del bien de capital
productivo hecha por la empresa de leasing al usuario, es mercantil para la primera por
estar precedida de una compra de igual naturaleza, y para el segundo es civil o comercial,
atendiendo al principio o teora de lo accesorio.

Seccin II
Efectos jurdicos del leasing
63. Cuestin previa. Para determinar los derechos y obligaciones emanados de la operacin
de leasing no debemos olvidar que ella est compuesta esencialmente por dos contratos: el
de compraventa, celebrado entre la empresa de leasing y el fabricante o proveedor del bien
de capital, y el contrato de leasing, que une al usuario con la empresa de leasing. Estos
contratos estn unidos por las finalidades econmicas que persiguen los sujetos
intervinientes en ella: la cesin del uso del bien a ttulo oneroso y con opcin de compra,
para el usuario, y hacer una colocacin financiera, obteniendo utilidades y recuperar la
inversin en el trmino convenido, para la empresa de leasing. Al final de la operacin
generalmente se traspasa el bien de la empresa de leasing al usuario, sin que se requiera
celebrar otro contrato.
64. Obligaciones de la empresa de leasing. Para la empresa de leasing la operacin
comporta una serie de obligaciones y derechos que se originan en las relaciones jurdicas
que se establecen entre los diversos sujetos que en ella intervienen.
En trminos generales la empresa de leasing est obligada a comprar el bien de capital, a
ceder su uso y a respetar la opcin del usuario.
a) Obligacin de comprar el bien. El leasing constituye un mecanismo financiero para
adquisicin de ciertos bienes de capital, que la empresa de leasing pone a disposicin del
usuario. Lo interesante de esta obligacin es que la empresa de leasing compra un bien al
fabricante o proveedor, elegido por el usuario, quien determina con este ltimo las
condiciones de la entrega y de la instalacin, para satisfacer las necesidades del usuario. Si
no se cumple cabal y oportunamente por la empresa de leasing con la obligacin de
comprar el bien, ello puede dar lugar para que el usuario demande la resolucin o el
cumplimiento forzado, en ambos casos con indemnizacin de perjuicios.
No compartimos la idea que la compra del bien sea un contrato autnomo, independiente
del leasing, porque la empresa de leasing slo efecta la compra a solicitud escrita y a
eleccin del usuario, una vez que ha concertado con ste la operacin, con la mira de
colocar dicho bien, en el marco de un mecanismo de financiamiento. A la empresa de
leasing no le interesa tener bienes en stock, sino colocarlos para obtener rentabilidad y
recuperar la inversin al momento de la venta al usuario. Por otra parte, en la operacin en
estudio, se estipula que el bien comprado por la empresa de leasing ser entregado por el
fabricante directamente al usuario.
b) Obligacin de ceder el uso del bien. Se trata de una obligacin esencial y caracterstica
del leasing, que lo distingue de otras operaciones o de otros negocios. En efecto, el usuario
persigue como finalidad disponer del uso del bien para cumplir una necesidad econmica,
que puede satisfacerse sin ser el dueo del mismo. Naturalmente que esta obligacin que
pesa sobre la empresa de leasing tiene como contrapartida la obligacin del usuario de
pagar una renta por la cesin del uso del bien, lo que visto desde el ngulo de la empresa de
leasing, comporta un derecho a cobrar dicha renta.
La cesin del uso del bien por la empresa de leasing al usuario ha sido asimilada, en nuestro
derecho, en defecto de una normativa sistemtica en la materia, a un arrendamiento, toda
vez que comporta la entrega de una cosa a ttulo de mera tenencia y el pago de una renta
por el uso de la misma. Con todo, las obligaciones propias del arrendamiento que debe
cumplir el arrendador consistentes, segn el art. 1924 del Cdigo Civil, en entregar al
arrendatario la cosa arrendada, en mantenerla en estado de servir para el fin para el cual ha
sido arrendada y en librar al arrendatario de toda la turbacin o embarazo en el goce de la

cosa arrendada, sufren modificaciones jurdicas considerables en el leasing. En lo tocante a

la obligacin de entregar la cosa, acordado el leasing, la empresa efecta la compra del bien
y ste es entregado por el fabricante o proveedor directamente al usuario, en el lugar de su
utilizacin. La obligacin de dar, que consiste en entregar la cosa, que debe cumplir el
arrendador, en el hecho la cumple un tercero, el fabricante o proveedor, que no es parte en
el contrato. Ello es posible porque, a juicio de algunos, existira un mandato entre la
empresa de leasing, como mandante, y el fabricante, como mandatario. No compartimos tal
explicacin, porque no se compadece con la realidad del leasing. En efecto, el arrendadormandante (empresa de leasing) no es responsable frente al usuario de la buena ejecucin de
la obligacin por parte del fabricante o proveedor, porque en la operacin de leasing se
estipula que la entrega y la instalacin del bien se hacen por cuenta del usuario, quien pasa
a ser responsable de los riesgos, peligros y gastos. Curiosa manera de cumplir una
obligacin.
Ahora bien, en el arrendamiento, la falta de entrega del bien faculta al arrendatario para
pedir el cumplimiento forzado o la resolucin del contrato, segn las reglas del art. 1489
del Cdigo Civil, toda vez que no se ha verificado una prestacin esencial del mismo. En el
leasing, suele ocurrir que el fabricante o el proveedor no cumple la obligacin de entregar
el bien, por diversas razones, como por ejemplo, huelga del personal, caso de fuerza mayor
o incluso declaratoria de quiebra. En tales eventos, habindose convenido la operacin, el
usuario debe seguir pagando la renta a la empresa de leasing, porque as se estipula
generalmente en el documento en el cual ella se consigna. Es preciso considerar que la
compra del bien se ha hecho a solicitud del usuario, quien busc al proveedor y fij con l
las condiciones de precio, la oportunidad y el lugar de la entrega. Siendo as, es posible
librar al arrendador de algunas responsabilidades relativas a la entrega del bien, pero no
podra extremarse la situacin en cuanto a mantener vigente la operacin y el usuario seguir
pagando la renta, si no se realiza la entrega. La empresa de leasing toma las providencias
del caso para evitar que la operacin se resuelva por falta de entrega del bien, por cuanto a
ella le interesa recuperar la inversin mediante el pago de la renta peridica convenida y/o
posterior compra del bien por un precio predeterminado.
La obligacin de mantener la cosa arrendada en buen estado durante el arrendamiento, que
corresponde al arrendador, consiste, segn el art. 1927 del Cdigo Civil, en hacer las
reparaciones necesarias, con exclusin de las locativas. Tratndose de una obligacin que
no es de la esencia del arrendamiento, es posible alterar, mediante estipulaciones expresas,
su contenido. En el leasing la empresa que se dedica a este rubro, se libera ntegramente de
la obligacin de hacer las reparaciones necesarias, las que se estipulan del exclusivo cargo
del usuario. Es comprensible esta alteracin de la obligacin de mantener la cosa arrendada
en estado de servir para el objeto del arriendo, slo en la mira que el usuario podr llegar a
ser su dueo, si hace efectiva la opcin de compra del bien al trmino de la operacin. En el
simple arrendamiento, cuando el arrendatario efecta reparaciones necesarias, que son
normalmente de cargo del arrendador, se conviene una compensacin de su valor en el
pago de la renta.
La obligacin de liberar de toda turbacin en el goce de la cosa arrendada y de garantizar
que el arrendatario no sufrir perturbaciones de terceros, que pesa sobre el arrendador,
tambin es esencialmente diferente en la operacin en estudio, en la cual la empresa de
leasing hace renunciar al usuario al derecho que la ley le otorga, en estos casos, de solicitar
una disminucin de la renta pactada. Tratndose de la turbacin proveniente de terceros, la
empresa de leasing impone al usuario su total exoneracin de responsabilidad. Slo la falta

de una normativa expresa en la materia permite estas injustas ventajas para la empresa de
leasing, que se ampara en reglas del arrendamiento, que no son de orden pblico, para
dejarlas sin efecto convencionalmente.
Si consideramos las obligaciones del arrendatario de pagar la renta, de usar la cosa segn
los trminos del contrato, de cuidarla como buen padre de familia, de ejecutar las
reparaciones locativas y de restituirla al trmino del plazo convenido para el arrendamiento,
ellas no se conciben, no se pactan ni se cumplen en la misma forma en la operacin de
leasing. En efecto, a diferencia del arrendamiento, la determinacin de la renta no depende
exclusivamente de la utilidad y de las bondades del bien arrendado, sino del valor de
compra del bien por la empresa de leasing, de la vida econmica del mismo, del valor de
ste al final de su vida til, de los impuestos sobre los beneficios que gravan a la empresa
de leasing, de las rentas generadas por su utilizacin durante el plazo convenido, del inters
que se pague por el endeudamiento del usuario y de los gastos de transporte y de instalacin
del equipo financiado por el leasing. Por otra parte, en el arrendamiento, de conformidad
con lo previsto en el art. 1943 del Cdigo Civil, la renta puede fijarse con posterioridad a la
entrega de la cosa arrendada. En la operacin de leasing, por el contrario, la renta se fija
antes de la entrega del bien, al tiempo de convenirse el negocio, porque el usuario necesita
saber exactamente el monto de ella, para escoger la empresa que le ofrezca un valor ms
favorable en el financiamiento.
Tratndose de la obligacin del arrendatario de usar la cosa segn los trminos o el espritu
del contrato, en el leasing se pacta una limitacin del uso del bien cedido solamente en el
giro de los negocios del usuario.
Atendida la circunstancia que la obligacin de cuidar la cosa como buen padre de familia y
de hacerle las reparaciones locativas, favorece a la empresa de leasing; por lo general no
sufre alteraciones en la operacin que nos ocupa.
Por ltimo, la obligacin del arrendatario de restituir la cosa arrendada, resulta asimismo
esencialmente alterada, porque ella se cumple, sin necesidad de poner en mora al usuario, al
trmino del alquiler debiendo entregarse el equipo en buen estado de mantenimiento o bien
quedar en poder del usuario al reconducirse la operacin o al optar el usuario por la
compra del mismo.
Como podemos apreciar, la cesin del uso del bien por la empresa de leasing al usuario no
resulta adecuadamente regulada con la aplicacin de las normas sobre arrendamiento del
derecho comn, lo que hace imprescindible una normativa especial que cubra las
singularidades de la operacin de leasing.
c) Obligacin de respetar la opcin del usuario. Es de la esencia de la operacin de leasing
que al trmino de la cesin del uso del bien, el usuario pueda optar por varias alternativas,
que la empresa de leasing est obligada a respetar. Las alternativas son las siguientes:
restituir el bien objeto del uso;
convenir una nueva cesin del uso bajo otras condiciones; y
adquirir el bien por un precio predeterminado al convenirse la operacin.
Atendida la circunstancia que las dos primeras alternativas no son de gran aplicacin
prctica ni presentan problemas de orden jurdico, nos limitaremos a analizar la ltima.
El problema fundamental que se presenta es determinar de dnde emana la obligacin de la
empresa de leasing de respetar la opcin de compra del usuario y cul es su fundamento
jurdico.
La opcin del usuario de adquirir el bien debe ser estipulada en el documento que se
suscribe al momento de convenir la operacin, facultndolo para aceptar o rechazar la

oferta respectiva, dentro de un plazo determinado, una vez expirado el tiempo que dur la
cesin del uso del mismo. Se trata de una estipulacin contractual que contiene la opcin
irrevocable en favor del usuario, que unida a la cesin del uso permite cumplir la finalidad
que las partes persiguen con la operacin. La opcin debe convenirse en trminos que la
empresa de leasing quede comprometida a esperar la aceptacin o el rechazo en el plazo
que se establezca. De esta suerte, la opcin es irrevocable, por cuanto es preciso que ella se
mantenga para que sea admitida o desechada, en la poca estipulada, al trmino de la cesin
del uso del bien.
En el derecho chileno, fundamento jurdico de la opcin es el art. 1545 del Cdigo Civil,
segn el cual todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes y no
puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales. Ahora bien,
teniendo plena eficacia jurdica la opcin, el usuario podr ejercer la prerrogativa de aceptar
o desechar la oferta, en la poca fijada, al tiempo de convenir la operacin. Admitida la
oferta, pagar el precio preestablecido y se har dueo del bien en virtud de la tradicin
que, en este caso, tendr lugar en la forma prevista en el art. 684 N 5 del Cdigo Civil.
En el evento que la empresa de leasing pretendiera revocar la oferta, incumpliendo la
obligacin de respetarla, el usuario que la hubiera aceptado oportunamente podra pagar el
precio predeterminado por consignacin, en conformidad a lo previsto en los arts. 1598 y
siguientes del Cdigo Civil.
Otro fundamento legal de la opcin del usuario de comprar el bien y de la obligacin de la
empresa de leasing de respetarla, se encuentra en el art. 99 del Cdigo de Comercio, segn
el cual el proponente puede arrepentirse en el tiempo que medie entre el envo de la
propuesta y la aceptacin, salvo que al hacerla se hubiere comprometido a esperar
contestacin o a no disponer del objeto del contrato, sino despus de desechada o de
transcurrido un determinado plazo, siempre que el usuario se lo comunique a la empresa
dentro del plazo que se haya convenido.
El fundamento jurdico de la opcin de compra del usuario en el leasing no es la promesa
unilateral de celebrar un contrato bilateral, situacin contemplada en el art. 1554 del
Cdigo Civil, por cuanto como vimos se basa en el art. 1545 del mismo cuerpo de leyes y
en el art. 99 del Cdigo de Comercio. El art. 1554 del Cdigo Civil consagra la posibilidad
de prometer la celebracin de cualquier contrato y no en especial el de compraventa. La
promesa unilateral implica que una sola de las partes se compromete a celebrar un contrato
prometido, sin que la otra parte pueda compelerla a cumplir dicha promesa. La opcin es
diferente, en cuanto a que para la celebracin del contrato ofrecido, no se requiere
nuevamente de una manifestacin de voluntad del oferente. La voluntad ya se manifest al
momento de convenirse la operacin de leasing y se mantiene vigente en virtud de la oferta,
limitndose el usuario slo a aceptarla, en el tiempo estipulado para ello.
Cuando el usuario elige la alternativa de comprar el bien, la empresa contrae la obligacin
de venderlo en las condiciones pactadas, y ante su incumplimiento el usuario puede exigir
el cumplimiento forzado o la resolucin del contrato, en ambos casos con indemnizacin de
perjuicios.
65. Obligaciones del usuario. Las principales obligaciones que el usuario contrae en la
operacin de leasing son:
a)elegir el o los bienes objeto de la operacin;
b)pagar la renta;
c)usar el bien en los trminos convenidos;
d)mantener y reparar el equipo;

e)restituirlo al trmino del contrato;

f)colocarle placas para individualizarlo frente a terceros; y
g)contratar seguros.
a)Obligacin del usuario de elegir los bienes materia de la operacin. Permite distinguir el
leasing financiero del simple arrendamiento, en el cual slo puede elegir dentro del stock
que tiene el arrendador, y del leasing operativo, el cual se celebra con la sociedad
proveedora de los bienes.
b) Obligacin de pagar la renta. Ella afecta al usuario en favor de la empresa de leasing y
representa la retribucin por la cesin del uso y goce de los bienes de capital durante el
perodo convenido. El pago de la renta se fracciona en todo ese lapso, constituyendo una
obligacin de tracto sucesivo. Si el usuario deja de pagar la renta, se estipula como sancin
la resolucin inmediata de la operacin, que trae aparejado el cese del uso del bien, desde el
momento mismo en que se produce el incumplimiento.
En la prctica, la empresa enva un requerimiento por carta certificada, conminando al
usuario a satisfacer la prestacin. La restitucin del bien, en buen estado, debe hacerse en el
lugar indicado por la empresa, siendo de cargo del usuario los gastos de desmontaje,
embalaje y transporte. Adems, debe pagar a la sociedad de leasing una indemnizacin
igual al importe de la renta pendiente hasta el final del perodo establecido inicialmente.
c) Obligacin de usar el bien en los trminos convenidos. El documento que da cuenta de la
operacin contiene las reglas relativas a la forma de usar el material, como por ejemplo, las
personas que deben manipularlo, las horas de uso, el deber de no ceder el uso a terceros,
etc. En caso de que el usuario desee ampliar o modificar el primitivo destino de los bienes
de equipo, est obligado a comunicar por escrito esta circunstancia.
d) Obligacin de mantener y reparar el equipo. Se trata de una obligacin que en el
arrendamiento pesa sobre el arrendador. En el leasing la empresa del rubro, en su calidad de
ente financiero, no se obliga a la mantencin ni a la reparacin de los bienes objeto de la
operacin, limitndose tan slo a ceder la garanta del fabricante o proveedor.
e) Obligacin de restituir los bienes de equipo al expirar el trmino estipulado. Debe
cumplirse por el usuario en el lugar convenido o en el domicilio de la empresa de leasing, a
menos que ste ejerza la opcin de adquirirlos o la de pactar una nueva cesin de uso de los
mismos, situaciones en las cuales no saldrn de su poder.
f) Obligacin de colocar placas distintivas. Con el propsito de dar a conocer a terceros que
los bienes de equipo no son de propiedad del usuario, se conviene la obligacin de colocar
placas distintivas, indicando el nombre de la empresa de leasing duea de los mismos.
g) Obligacin de contratar seguros. Por ltimo, como el usuario debe responder de los
bienes entregados en leasing, se le obliga a contratar seguros por los riesgos de incendio, de
robo, etc., que pueden sufrir dichos bienes. El usuario, en su carcter de tal, tiene inters
asegurable respecto de los bienes que recibe en leasing, lo que legitima el seguro que puede
contratar sin ser dueo de los bienes expuestos a riesgos. La empresa de leasing tambin
puede tomar estos seguros con cargo del usuario.
66. Derechos de la empresa de leasing. En la operacin en estudio, la empresa tiene
esencialmente dos derechos o facultades.
exigir el pago de la renta en la forma y plazo convenidos.
exigir que el equipo se use, se mantenga y se asegure en la forma acordada.
Aparte de ellos existen otros, como las facultades de exigir la colocacin de placas, la
constitucin de garantas, la contratacin de seguros, inspeccin de los bienes, etc. Se trata
de derechos que corresponden a obligaciones correlativas del usuario, respecto de las cuales

hemos tenido ocasin de referirnos con algunos detalles, por lo que no es del caso volver
sobre ello.
67. Terminacin de la operacin de leasing. Normalmente la operacin concluye por la
expiracin del plazo convenido para la misma, sea que la extincin del trmino se produzca
de manera voluntaria o involuntaria para las partes.
Por tratarse de una operacin que comporta la cesin del uso de un bien, asimilada en el
derecho chileno al arrendamiento, en general, las causas de terminacin son imputables al
usuario y relacionadas con el cumplimiento de sus obligaciones, por ejemplo, la falta de
pago de la renta, el uso descuidado del equipo, etc.
La accin judicial destinada a recuperar el bien por su mal uso se ejerce generalmente con
aquella encaminada a obtener el pago de las rentas atrasadas. Tales acciones se sujetan al
procedimiento reglamentado en el Ttulo VI del Libro II del Cdigo de Procedimiento
Civil, denominado Juicios Especiales del Contrato de Arrendamiento. Empleando el
procedimiento contemplado por el art. 607 del Cdigo de Procedimiento Civil, el
arrendador puede demandar la terminacin del arrendamiento en los casos previstos por los
arts. 1938, 1972 y 1973 del Cdigo Civil. Asimismo, puede valerse dicho procedimiento
para cobrar indemnizacin de perjuicios.
Cuando se trata tan slo de cobrar las rentas atrasadas por la cesin del uso de bienes
muebles, se puede utilizar el procedimiento de cobro de pesos, mediante juicio ordinario,
contemplado en los arts. 253 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil o empleando
la va ejecutiva en conformidad a los arts. 434 y siguientes del mismo cuerpo legal. Como
en la mayor parte de los casos, la obligacin de pagar la renta peridica se documenta en
letras de cambio o pagars aceptados o suscritos ante notario, tales instrumentos se emplean
como ttulos ejecutivos para iniciar el procedimiento compulsivo de cobro e incluso se
utilizan como acreencias insolutas para pedir la declaratoria de quiebra del usuario que
ejerce una actividad comercial, industrial, minera o agrcola, conforme al art. 43 N 1 de la
ley N 18.175, sobre quiebras.
Para el caso del cobro de rentas por la cesin del uso de un inmueble leasing
inmobiliario, debe aplicarse el procedimiento contemplado en el art. 611 del Cdigo de
Procedimiento Civil, relativo a las reconvenciones de pago, que facilita el cobro de las
rentas insolutas y de otras prestaciones similares que se adeuden.
La destruccin de los bienes cedidos representa tambin una causa de terminacin del
leasing. Si la destruccin del equipo se produce mientras est en poder del usuario, ste
debe responder a la empresa de leasing, como el arrendatario al arrendador, en el derecho
comn. Si la prdida de los bienes se debe a caso fortuito, generalmente ese riesgo quedar
cubierto por el seguro que el usuario est obligado a contratar en la operacin.
68. Quiebra de las partes en el leasing. Para analizar los efectos que se originan en la
operacin de leasing en el evento de la quiebra, es preciso distinguir si ella afecta al usuario
o a la empresa de leasing.
a) Quiebra del usuario. Si la declaratoria de quiebra se pronuncia una vez que se han
cumplido las obligaciones que pesan sobre el usuario, es decir, una vez que haya optado por
la compra o la devolucin del bien, no va a producir ningn efecto relativo al trmino de la
operacin. El sndico, en representacin del usuario, requerir la tradicin del bien, si tal
obligacin se encontraba pendiente en su ejecucin por la empresa financiera de leasing.
En caso que la quiebra se declare encontrndose pendiente el cumplimiento de las
obligaciones recprocas contradas por las partes, la operacin no termina, porque la quiebra
no produce normalmente ese efecto. Conviene distinguir cuando la quiebra se declara

durante el perodo de vigencia irrevocable de la cesin del uso del bien o cuando el usuario
ha ejercido la opcin de compra, pero an no ha pagado el precio preestablecido en el
contrato. En la primera situacin, aplicando las reglas del arrendamiento, a falta de normas
expresas sobre leasing, de conformidad con lo previsto en el art. 1968 del Cdigo Civil, la
insolvencia declarada del arrendatario no pone necesariamente fin al arriendo. El acreedor o
acreedores pueden sustituirse al arrendatario, prestando fianza a satisfaccin del arrendador.
No siendo as, el arrendador tiene derecho a dar por concluido el arrendamiento. El
precepto legal ratifica el principio enunciado, facultando a la masa de acreedores,
representada por el sndico, para sustituirse en los derechos y obligaciones del fallido,
manteniendo la cesin del uso del bien y pagando la renta correspondiente. Slo en el caso
en que el sndico no ejerza la prerrogativa sealada, la empresa de leasing puede solicitar
que se declare terminada la operacin, invocando el incumplimiento de obligaciones por
parte del quebrado. Conviene asimismo precisar que, en virtud de lo establecido en el art.
71, inciso final de la Ley N 18.175, sobre quiebras, durante los treinta das siguientes a la
declaracin de quiebra, el arrendador no puede perseguir, por los arriendos vencidos, la
realizacin de los muebles destinados a la explotacin de los negocios del fallido, sin
perjuicio de solicitar las providencias conservativas que le convengan. En la segunda
situacin, cuando el quebrado ha ejercido la opcin de compra y tiene pendiente el pago del
precio, el sndico determinar; si el contrato es beneficioso para los intereses de los
acreedores, pagar dicho precio y exigir que se efecte la tradicin del bien objeto de la
operacin, si sta no se ha realizado en la forma prevista en el art. 684 N 5 del Cdigo
Civil.
En el documento que contiene el leasing suele estipularse que la quiebra del usuario pone
trmino ipso facto y de pleno derecho al contrato. Por ende, convenida dicha clusula, el
fallido, representado por el sndico, debe restituir de inmediato el bien objeto de la
operacin y si no lo hiciere, la empresa de leasing puede reivindicarlo o recuperarlo
administrativamente solicitando su entrega al sndico.
b) Quiebra de la empresa de leasing. No es usual que ello ocurra, pero en ese evento, surge
un conflicto de intereses entre los acreedores de la fallida (fabricantes o proveedores) y los
usuarios a quienes se les cedi el uso y goce de los bienes en leasing. Los acreedores
exigirn que los bienes sean realizados para pagarse de sus crditos con el producto del
remate. Los usuarios que hayan cumplido sus obligaciones demandarn el cumplimiento de
la opcin de compra de los bienes.
Tratndose de una operacin que genera obligaciones recprocas, el sndico, si la considera
beneficiosa para los intereses de la masa, puede perseverar en ella y al trmino del perodo
de la cesin del uso del bien, en la poca convenida, el usuario podr hacer efectiva la
opcin de compra. En este ltimo caso, no se requiere consentimiento ni intervencin
alguna de la empresa fallida para la compraventa ni para la tradicin, porque ese
consentimiento ya se haba expresado al celebrarse la operacin, cuando la empresa estaba
en su sano crdito. Si el sndico estima que la operacin no es favorable a la masa, estando
convenida la opcin de compra con el usuario para algunos, este ltimo no podr retener
el bien ni podr serle transferido, porque la empresa de leasing, encontrndose en quiebra,
no puede efectuar la tradicin. A nuestro parecer, tanto la venta como la tradicin pueden
efectuarse, porque el consentimiento para ellas se expres al convenirse la operacin y en
ese instante la empresa no estaba en falencia. Si se incumple la obligacin el usuario tiene
derecho a indemnizacin de perjuicios, pudiendo incluso retener la cosa hasta que se le

asegure el pago de los daos, en conformidad con los arts. 1937 del Cdigo Civil y 71 de la
Ley N 18.175, sobre quiebras.
Seccin III
Aspectos contables y tributarios de la operacin de leasing
69. Aspectos contables de la operacin de leasing. Sabemos que la operacin en estudio
comporta la cesin del uso y goce de un bien, adquirido con ese fin, que puede llegar a ser
de dominio del usuario si ejerce su opcin de compra. A la empresa de leasing pertenece la
propiedad del bien y al usuario el uso y goce del mismo a cambio de una renta. Siendo as,
la operacin, contablemente, debe registrarse por parte del usuario del bien de capital
productivo.
En los Estados Unidos de Norteamrica, donde el arrendamiento financiero es,
fundamentalmente, una venta con pago diferido del precio, transfirindose los bienes al
usuario al momento de contratar y reservndose la empresa de leasing la propiedad tan slo
con fines de garanta, resulta consecuente con ello que la entidad financiera no contabilice
dichos bienes en el activo de su balance, anotando slo el monto de los pagos que recibe
por la cesin del uso de ellos, durante el perodo de vigencia de la operacin.
Las normas de contabilidad norteamericanas, denominadas FASB 13, han servido de
inspiracin al Boletn Tcnico N 22, de fecha 11 de enero de 1983, del Colegio de
Contadores de Chile A.G., que establece reglas que no tienen valor legal sobre la forma de
registrar las operaciones de leasing.
Sin embargo, las normas de contabilidad contenidas en el aludido boletn, no se condicen
con la realidad jurdica del leasing en nuestro medio, toda vez que no parece lgico que un
bien ajeno figure en el activo del balance del usuario, aunque se haga una nota explicativa
adicionando dicho balance, con lo cual tampoco se logra reflejar la realidad de la operacin.
Una adecuada contabilidad en el caso del leasing supone distinguir la situacin de la
empresa de leasing, que se equipara con el arrendador, y la situacin del usuario, a quien se
le compara con el arrendatario.
Para la empresa de leasing el registro contable de la operacin debe ser el siguiente:
1. El bien materia de la operacin tiene que contabilizarse en el Activo Fijo, sujeto a
correccin monetaria y a depreciacin;
2. El contrato debe registrarse con cargo a una cuenta por cobrar (Activo) y con abono a un
Pasivo transitorio por ingresos no devengados;
3. Las rentas percibidas durante el ejercicio tienen que contabilizarse con abono a
Resultados;
4. Las rentas vencidas y no pagadas deben anotarse como ingresos devengados
(Resultados) y deben ir a cuentas por cobrar (Activo);
5. Los gastos iniciales del arrendador, originados con motivo de la operacin, tienen que
activarse y amortizarse durante la vigencia del contrato;
6. Los desembolsos que corresponden al arrendador tienen que contabilizarse con cargo a
gastos (Resultados); y
7. En el momento de ejercerse por el usuario la opcin de compra del bien, se debe eliminar
del Activo Fijo y reversar las depreciaciones.
Respecto del usuario, la operacin de leasing debe registrarse contablemente de la siguiente
forma:
1. Las rentas y gastos del ejercicio deben contabilizarse como Gastos;
2. Cuando el usuario hace efectiva la opcin de compra del bien, es preciso contabilizar
dicho bien en su Activo Fijo, segn su valor de adquisicin;

70. Aspectos tributarios del leasing. Las normas tributarias sobre Impuesto a las Ventas y
Servicios, contenidas en el Decreto Ley N 825, de 1974, son aplicables a la operacin de
leasing en la medida en que ella implica la compra de un bien, mueble o inmueble, para
ceder su uso mediante el pago de una retribucin y con opcin de compra del bien de que se
trata.
Cuando la operacin versa sobre bienes muebles est afecta a los siguientes tributos:
1. La compra del bien mueble por la empresa de leasing est gravada con Impuesto al Valor
Agregado (IVA) y se puede compensar el crdito respectivo con los dbitos que se
produzcan;
2. Segn el art. 27 bis del D.L. N 825, el arrendatario que hubiese importado un bien de
aquellos que normalmente se destinan al activo fijo, puede recuperar el IVA pagado cuando
se produzcan remanentes de crdito fiscal durante perodos tributarios consecutivos,
quedando autorizado para imputar el remanente a cualquier clase de impuestos fiscales y a
los tributos que se perciban por intermedio de las aduanas, u optar a que dicho remanente le
sea reembolsado por la Tesorera General de la Repblica. La circular N 36 del Servicio de
Impuestos Internos, publicada en el Diario Oficial del 3 de octubre de 1987, imparte
instrucciones sobre la aplicacin del art. 27 bis del D.L. N 825 ya referido;
3. Cuando se factura la renta peridica, la empresa de leasing debe recargar el IVA
correspondiente al respectivo perodo, segn lo previsto en el art. 8, letra g) del D.L. N
825;
4. Al trmino de la operacin, ejercida la opcin de compra por el usuario, al traspasarse el
bien no corresponde pagar IVA, por tratarse de una venta de un bien perteneciente al
Activo Fijo de la empresa de leasing (arrendadora) y que no constituye una venta habitual
que efecte dicha entidad. En el hecho, el Servicio de Impuestos Internos (S.I.I.) suele
exigir que se pague IVA sobre el monto de la transferencia, y el hecho de que exista crdito
fiscal no implica que no se origine ninguna consecuencia prctica, aparte de un costo
financiero por el uso del monto del dinero. Lo que no puede admitirse es que el S.I.I.
pretenda tasar el valor de la transferencia, lo que puede impugnarse fundado en la
improcedencia del impuesto; y
5. El usuario del bien en leasing puede emplear como crdito fiscal el IVA pagado y
compensarlo con el dbito de su operacin normal.
Cuando la operacin de leasing tiene por objeto un inmueble, queda sujeta al siguiente
rgimen tributario:
1. En el caso de compra del bien raz por la empresa de leasing (arrendadora) a una
sociedad inmobiliaria o a personas o empresas que no sean calificadas de constructoras, no
estar afecta a IVA dicha adquisicin y lo que tampoco procede es efectuar recuperacin
alguna por no existir crdito fiscal;
2. En el evento que la compra del inmueble se haga a una empresa constructora, gravada
por ello con IVA, la empresa de leasing al convenir la cesin del uso y goce del bien
(arrendamiento) afecta a IVA, puede recuperar su crdito contra el dbito correspondiente.
Tal situacin se presenta si el bien raz cedido en leasing se entrega provisto de
instalaciones, para una actividad industrial o comercial o se entrega amoblado.
Ahora bien, en el caso que la cesin del uso y goce del predio no estuviere afecta a IVA,
habiendo la empresa de leasing soportado el tributo, se le autoriza cargar el mayor costo
que esta situacin comporta a resultados, como prdida y con cargo a la depreciacin del
bien;

3. Para el usuario que pague IVA por el contrato de leasing que celebre, dicho impuesto se
considera crdito fiscal que podr deducir del IVA que se origine en sus propias
operaciones; y
4. De igual forma que tratndose de bienes muebles, ejercida la opcin de compra, la venta
que se realiza al trmino de la operacin no est sujeta al pago de IVA. La vendedora no es
una empresa constructora, sino una entidad financiera que cedi el uso y goce del bien para
que fuese adquirido al trmino de la operacin.
Seccin IV
Naturaleza jurdica de la operacin de leasing
71. Diversas concepciones. En la familia del derecho continental europeo, a la cual
pertenece nuestro ordenamiento jurdico, no se ha hecho un intento serio por determinar la
naturaleza jurdica del leasing, sino que, por el contrario, los autores han tratado de
asimilarlo a las categoras dogmticas del derecho de las obligaciones y de los contratos,
atribuyndole el carcter de contrato de arrendamiento, de mandato, de opcin o bien una
combinacin de los contratos ya mencionados.
Pasaremos revista a las diversas concepciones elaboradas acerca de la naturaleza jurdica de
leasing.
72. El leasing concebido como arrendamiento. El acercamiento de la operacin de leasing
al contrato clsico de arrendamiento se justifica tan slo en cuanto en ambas figuras existe
un elemento comn, cual es la cesin del uso y goce de un bien a cambio del pago
peridico de una renta. Pero, mientras en el arrendamiento se trata de una simple concesin
del uso y goce de un bien mueble o inmueble, de tipo corriente, por un plazo y renta
convenidos, en la operacin de leasing la cesin de uso recae sobre un bien de capital
productivo, adquirido con esa finalidad, y respecto del cual el usuario puede ejercer una
opcin de compra. La finalidad econmica y jurdica del arrendamiento es diversa de la del
leasing, en cuanto a que este ltimo implica, ante todo, una forma de financiamiento para
adquirir bienes de capital.
Esta diferente finalidad se manifiesta en la forma en que se conciben y se ejecutan las
obligaciones en el arrendamiento y en la operacin de leasing. En virtud del arrendamiento
el arrendador queda obligado a proporcionar al arrendatario el goce del bien arrendado.
Segn el art. 1924 del Cdigo Civil ello implica:
a) entregar al arrendatario la cosa arrendada;
b) mantenerla en estado de servir para el fin a que ha sido arrendada;
c) librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo en el goce de la cosa arrendada.
Tales obligaciones sufren alteraciones jurdicas profundas en la operacin de leasing. En
efecto, tratndose de la obligacin de entregar la cosa, acordada la operacin, la empresa de
leasing compra el material al fabricante o proveedor, quien lo entrega directamente al
usuario en el lugar de su utilizacin. La obligacin de dar que debe cumplir el arrendador,
consistente en entregar la cosa arrendada, en el hecho la cumple el fabricante. Ello se
explica porque existira una relacin de mandato en la cual la empresa de leasing, en
calidad de mandante, encarga al fabricante la entrega del bien al usuario. Con todo, la
explicacin no se compadece con la realidad, porque el arrendador-mandante (empresa de
leasing) no es responsable frente al usuario de la buena ejecucin de esta obligacin por
parte del fabricante, toda vez que las compaas de leasing estipulan que las entregas e
instalaciones se hacen por cuenta del usuario, quien queda, en consecuencia, responsable de
los gastos, riesgos y peligros.

La obligacin de mantener la cosa arrendada en buen estado durante el arrendamiento pesa

sobre el arrendador, segn el art. 1927 del Cdigo Civil, consiste en hacer todas las
reparaciones necesarias, a excepcin de las locativas, que corresponden al arrendatario. En
la operacin de leasing es usual que la empresa del rubro se libere totalmente de la
obligacin de hacer reparaciones necesarias, las que quedan a cargo exclusivo del
arrendatario.
En lo concerniente a la obligacin de liberar de toda turbacin en el goce de la cosa
arrendada y de garantizar que el arrendatario no sufrir perturbaciones de parte de terceros,
hay que sealar que, en la prctica, la empresa de leasing conviene con el usuario en que
este ltimo renuncie a los derechos que la ley le concede, de pedir una disminucin en la
renta, una indemnizacin e incluso la resolucin del contrato. Respecto de la turbacin de
terceros, la empresa de leasing establece clusulas de exoneracin total de responsabilidad,
que se consideran lcitas, porque las normas del derecho comn que consagran estas
obligaciones no son de orden pblico, pudiendo en consecuencia ser derogadas por acuerdo
de los contratantes.
Asimismo las obligaciones del arrendatario se conciben y se ejecutan de una forma diversa
en el leasing, como lo sealramos al referirnos a los efectos jurdicos de la operacin.
Otro tanto se advierte al trmino del arrendamiento, en cuanto a que el arrendatario debe
restituir la cosa arrendada, a requerimiento o reconvencin del arrendador, que de esa
suerte lo pone en mora de cumplir dicha obligacin. En el leasing la restitucin se produce
en la fecha fijada al final del alquiler y el usuario debe devolver la cosa en buen estado de
mantenimiento, siempre que no haya ejercido oportunamente la opcin de compra. Como
podemos apreciar, la asimilacin del leasing al arrendamiento de cosas no es apropiada,
porque las finalidades econmicas y jurdicas perseguidas en uno y otro caso no son las
mismas.
73. La operacin de leasing concebida como forma de mandato. Esta doctrina puede
formularse bajo dos hiptesis:
a) La empresa de leasing es mandante y el usuario es mandatario;
b) La empresa de leasing es la mandataria y el usuario es el mandante.
Segn la primera variante de esta concepcin, la empresa de leasing encarga al usuario que
realice los trmites de seleccin del material con el objeto que ella celebre ms tarde el
contrato de compraventa. El mandato surge de una convencin entre la empresa y el
usuario, que se denomina condiciones generales para el arrendamiento de bienes, que es
un contrato normativo destinado a regir la conducta de las partes en la operacin en su
conjunto. Asimismo el mandato tiene su origen en la orden de compra emanada de la
empresa de leasing y que corresponde a la aceptacin de la oferta contractual que ha
efectuado el fabricante al enviarle la factura proforma.
Esta alternativa de la doctrina del mandato altera el orden de los hechos, por cuanto la
relacin entre el usuario y el fabricante es anterior a cualquier vnculo con la empresa de
leasing, de manera que el mandato sera posterior a la ejecucin de los actos que
constituyen el contenido del encargo. Asimismo, resulta poco adecuado sostener que la
empresa de leasing encarga a un tercero la seleccin de un bien para adquirir
posteriormente su dominio, porque en esa eleccin el usuario hace predominar su propio
inters y no el de la mandante. Tampoco se admite el fundamento de esta nocin derivado
de las condiciones generales, porque ellas se limitan a dejar constancia que el material
ser elegido por el arrendatario, sin especificar la cosa ni el precio, ni convenir
expresamente ningn encargo. La orden de compra que extiende la empresa de leasing no

constituye la determinacin del mandato, sino un acto destinado a la ejecucin de la

operacin de leasing.
La segunda alternativa de esta doctrina explica la colaboracin especial para la compra del
material a travs de un mandato en el cual la empresa de leasing sera mandataria del
usuario. Esto implica admitir que la compra se efecta por cuenta del arrendatario, lo que
en definitiva hara del leasing una venta a plazo disfrazada.
74. Nuestra opinin acerca de la naturaleza sui gneris de la operacin de leasing. Las
doctrinas tratadas precedentemente pretenden resolver la incgnita de la naturaleza jurdica
del leasing comparndola o asimilndola a otras figuras contractuales conocidas, sin
formular un planteamiento que valga por s mismo como explicacin independiente.
La operacin de leasing constituye un negocio jurdico abierto, es decir, cada caso se
individualiza por la eleccin o exclusin de diversas posibilidades. La eleccin se efecta
atendiendo a la voluntad de las partes y a las caractersticas particulares que cada operacin
tendr en su caso. El carcter sui gneris del leasing proviene de su origen en el derecho de
Common Law, en el cual la idea de propiedad es muy diversa a la nocin de dominio
propia del sistema romanista. En efecto, en el derecho angloamericano interesa ante todo la
facultad de usar la cosa, de obtener provecho de ella, ms que la prerrogativa de disponer
de la misma, que da al dominio el carcter de seoro. En consecuencia, el leasing logra
dar al usuario la finalidad econmica que ste persigue, usar y gozar del bien, de tal suerte
que la alternativa de llegar a ser su dueo absoluto puede diferirse en el tiempo.
El leasing es una figura compleja integrada por diversos elementos que, a pesar de los
trminos en que aparezca redactado, no debe equipararse con el arrendamiento, ni con la
opcin de compra, ni siquiera con el arrendamiento con opcin de compra, sino que por su
causa nica, constituye una realidad unitaria e independiente.
Por otra parte, al no coincidir con ninguna de las instituciones reglamentadas
sistemticamente en nuestro ordenamiento jurdico, debemos destacar su carcter de figura
atpica, lo que no dispensa de determinar su rgimen legal. La figura atpica pone a prueba
la capacidad de percepcin por el jurista de las manifestaciones ofrecidas por la realidad
econmica, as como su ajuste al ordenamiento legal existente. La atipicidad es fuente
frecuente de perplejidad para el estudioso del derecho, al verse privado de la seguridad que
proporciona el hecho que los conceptos y las categoras estn explicitados en el derecho
positivo.
No obstante lo complejo que resulta formular una idea acerca de la naturaleza de la
operacin en estudio, teniendo en cuenta que en ella existen dos elementos perfectamente
determinados, la cesin de uso de un bien y una opcin en favor del usuario, concluimos
que se trata de una operacin o negociacin abierta, de carcter sui gneris, que no puede
asimilarse en especial a ninguna de las categoras dogmticas de contrato reconocidas en el
derecho romanista de las obligaciones y de los contratos. Mientras no sea regulado
sistemticamente deben aplicrsele, adems de las reglas generales de los contratos,
aquellas concernientes a la figura contractual que ms se le asemeje, atendida su naturaleza
y finalidad.
Seccin V
Jurisprudencia administrativa del Servicio de Impuestos Internos sobre la operacin de
leasing
75. Diversos impuestos. Transcribiremos algunas decisiones de la jurisprudencia
administrativa del Servicio de Impuestos Internos sobre leasing relativas a Impuesto a la
Renta e Impuesto al Valor Agregado, por el inters que presentan.

76. Impuesto a la Renta. a) Doctrina: Rentas de arrendamiento y los desembolsos

efectuados por concepto de mantenimiento de un bien corporal mueble, segn contrato de
leasing, constituyen gastos deducibles del ejercicio en que ello ocurra. Las rentas de
arrendamiento y los desembolsos efectuados por concepto de mantenimiento de un bien
corporal mueble, segn contrato de leasing, constituyen para el arrendatario gastos
deducibles en el ejercicio en que ello ocurra, siempre que tales gastos sean necesarios, tanto
por su naturaleza como por su cuanta para producir la renta.
Lo expuesto, por cuanto el tipo de convencin denominado contrato de leasing tiene como
caracterstica esencial la opcin de compra, la que constituye una promesa unilateral que
obliga slo al arrendador cuando el arrendatario hace uso de la opcin o alternativa de
comprar o no comprar el o los bienes materia del contrato de arrendamiento.
Vencido el plazo de arrendamiento pactado, si el arrendatario opta por la adquisicin del
bien, ste pasa a incrementar su activo inmobilizado como cualquier otro bien y, en su
calidad de bien adquirido usado y conforme al estado en que se encuentre, su valor de
adquisicin queda sujeto a las depreciaciones de acuerdo al art. 31, N 5, de la Ley de la
Renta.
Oficio N 6.365, de 7-9-1979.
Subdireccin de Operaciones.
Departamento de Renta.
b) Doctrina: Tratamiento tributario de las cantidades que se paguen, se abonen en cuenta o
se pongan a disposicin de una empresa extranjera de leasing. Las cantidades que se
paguen, se abonen en cuenta o se pongan a disposicin de una empresa extranjera de
leasing, sin domicilio ni residencia en Chile, por concepto de contratos de leasing sobre
bienes situados en Chile, constituyen rentas de arrendamiento de bienes muebles y, en
virtud de lo dispuesto en el artculo 10 de la Ley de la Renta, como la fuente de la renta se
encuentra en el pas, estn afectas al impuesto de Primera Categora por corresponder a una
actividad clasificada en el N 3 del art. 20 de la ley del ramo, y al Impuesto Adicional del
inciso primero del art. 60 de la misma ley.
Ahora bien, los arrendatarios de bienes de propiedad de empresas extranjeras de leasing
estn obligados a retener el Impuesto Adicional, con una tasa provisional del 20%,
conforme seala el art. 74 N 4, de la Ley de la Renta, la que debe aplicarse sobre el valor
del arrendamiento pactado sin deduccin alguna. Las cantidades retenidas previsionalmente
se dan de abono a los impuestos de 1 Categora y Adicional del inciso primero del art. 60
citados, que gravan definitivamente a las rentas de arrendamiento.
Por su parte, las referidas rentas de arrendamiento constituyen para el arrendatario gastos
necesarios para producir la renta durante el ejercicio comercial correspondiente y, por lo
tanto, susceptibles de rebajarse de la renta bruta, para los efectos de la determinacin de la
renta lquida imponible de Primera Categora, de acuerdo con lo establecido en el art. 31 de
la Ley de la Renta.
Adems las rentas de arrendamiento deben tributar con el Impuesto del Valor Agregado,
conforme a lo dispuesto en el art. 8, letra g), del D.L. N 825, sobre Impuesto a las Ventas
y Servicios.
Oficio N 3.198, de 29-8-1985.
Subdireccin Normativa.
Depto. Impuestos Directos.
c) Doctrina: Contratos de leasing sobre bienes situados en Chile que se paguen a una
empresa extranjera son rentas de fuente chilena afectas a impuestos de Primera Categora y

Adicional. Las rentas derivadas de estas operaciones que provengan de bienes situados en
Chile o de actividades desarrolladas en el pas, cualquiera que sea el domicilio o residencia
del contribuyente, se encuentran afectas a los impuestos de Primera Categora y Adicional
de la Ley de la Renta, establecidos en los arts. 20 N 3 y 60 inciso primero,
respectivamente. Todo ello, en conformidad a lo dispuesto en el artculo 10 de la Ley de la
Renta, en el cual se establece que para los efectos de determinar si una renta es de fuente
chilena debe atenerse a su origen, considerando la situacin de los bienes y el lugar en que
se desarrollan las actividades.
Al efecto, en la presente situacin, la renta proviene del arrendamiento de un bien corporal
mueble con opcin para el usuario chileno, para adquirirlo o para restituirlo, al final de un
perodo determinado que se conviene, al arrendador si no le interesa comprarlo, dicha renta
se genera a medida que se produce el goce de la cosa arrendada, naciendo as el derecho
para el arrendador sobre el precio o valor por el goce del bien concedido.
Oficio N 3.198, de 29-8-1985.
Subdireccin Normativa.
Depto. de Impuestos Directos.
d) Doctrina: Tipo de convencin denominado contrato de leasing o arrendamiento con
opcin de compra. El tipo de convencin denominado contrato de leasing es jurdicamente
un contrato de arrendamiento de bienes, que tiene como caracterstica la opcin de compra,
y puede tambin recaer en bienes intangibles o incorporales, siempre que concurran los
elementos esenciales de este contrato.
Sobre el particular, cabe tener presente que el contrato de leasing como tal, dentro del
ordenamiento jurdico chileno, no est expresamente definido ni se han establecido normas
que lo regulen. En la prctica, este tipo de contratos se ha asimilado al contrato de
arrendamiento en razn a que la empresa de leasing acta como arrendadora, al entregar a
la contraparte, por el plazo pactado, el uso y goce de un bien, la que paga por dicho uso y
goce una renta determinada. Al final del perodo de arrendamiento, el arrendatario tiene la
opcin de adquirir dichos bienes, conjuntamente con el pago de la ltima cuota, o bien,
restituirlos al arrendador si no se interesa en comprarlos.
En efecto, el leasing es jurdicamente un contrato de arrendamiento de bienes, ya que
concurren en l las condiciones sealadas en el art. 1915 del Cdigo Civil; vale decir, la
obligacin de una de las partes de conceder el goce de una cosa y la consiguiente
obligacin de la otra de pagar por dicho goce un precio determinado. Por su parte el art.
1916 del mismo cuerpo legal establece que son susceptibles de arrendamiento todas las
cosas corporales o incorporales que pueden usarse sin consumirse, excepto aquellas que la
ley prohbe arrendar.
Ahora bien, los ingresos derivados de los contratos de leasing deben computarse en el
ejercicio en que las cuotas respectivas se devenguen, es decir, en las fechas que han sido
fijadas en el contrato para el cumplimiento de la obligacin por parte del deudor; sin
perjuicio de que, en caso que las cuotas sean pagadas anticipadamente, o bien, cuando se
hagan exigibles de conformidad a lo estipulado en el contrato respectivo, se considere como
ingreso bruto al momento de su cancelacin.
Por otra parte, aquellas cuotas que al 31 de diciembre de cada ao estn vencidas deben
considerarse como ingresos del ejercicio, aun cuando no se hayan cancelado efectivamente,
toda vez que el acreedor ha adquirido un derecho que constituye un crdito en su favor.

En cambio, aquellas cuotas que en definitiva no se cancelen, ya sea por incumplimiento

total o resciliacin del contrato de leasing, podrn ser castigadas en los trminos sealados
en el N 4 del art. 31 de la Ley de la Renta.
Lo anterior, en atencin a que el art. 29 de la Ley de la Renta dispone que para los efectos
de determinar la base imponible de la Primera Categora, dentro de la cual se clasifican las
rentas derivadas de los contratos de leasing, deben considerarse todos los ingresos
provenientes de la explotacin de bienes y actividades incluidas en dicha categora, con
excepcin de aquellos a que se refiere el art. 17 de la misma ley. Para estos efectos, expresa
la misma norma, el monto a que asciende la suma de los ingresos mencionados ser
incluido en los ingresos brutos del ao en que ellos sean devengados o, en su defecto, del
ao en que sean percibidos por el contribuyente.
Oficio N 3.067, de 8-9-1988.
Subdireccin Normativa.
Depto. de Impuestos Directos.
77. Impuesto al Valor Agregado. a) Doctrina: Concepto del tipo de convencin denominado
contrato de leasing. El tipo de convencin denominado contrato de leasing tiene como
principal caracterstica que el arrendador compra bienes de capital a indicacin y bajo la
responsabilidad del futuro arrendatario, quien mediante una clusula especial insertada en
estos contratos se obliga a recibirlos en arrendamiento y a pagar una renta determinada por
un perodo que se conviene, teniendo opcin, al final de ese perodo, para adquirir estos
bienes o para restituirlos al arrendador si no le interesa comprarlos.
De acuerdo con lo expuesto, se desprende que la referida convencin es jurdicamente un
contrato de arrendamiento de un bien corporal mueble, toda vez que en la especie
concurren los elementos esenciales de este tipo de convencin y, durante su vigencia, la
especie permanece en dominio del arrendador en su activo inmovilizado.
Atendido a que, durante la vigencia del contrato, las rentas de arrendamiento se devengan
mes a mes, a medida que el arrendatario permanezca en el goce de la cosa, estas rentas
deben tributar con el Impuesto al Valor Agregado (IVA), conforme a lo dispuesto en el art.
8, letra g), del D.L. N 825, sobre Impuesto a las Ventas y Servicios, en vigencia.
Oficio N 7.950, de 21-12-1978.
Subdireccin de Operaciones.
Departamento de Compraventas.
b) Doctrina: Transferencia de bus efectuada por una empresa de leasing adquirido para
destinarlo al arrendamiento a un empresario de locomocin colectiva, se encuentra gravada
con IVA, cuando este ltimo efecta su opcin de compra. La transferencia de un bus
efectuada por una empresa de leasing que lo adquiri a un importador o armador nacional
para destinarlo al arrendamiento a un empresario de locomocin colectiva, cuando este
ltimo ejercita su opcin de compra, se encuentra gravada con el Impuesto al Valor
Agregado (IVA), por cuanto dicho vehculo no ha perdido su condicin de nuevo por el
hecho de ser objeto de un contrato de leasing.
Ahora bien, al ejercer el arrendatario su opcin de compra, la base imponible del IVA,
ser el valor residual del vehculo, pudiendo el Servicio de Impuestos Internos, de acuerdo
a lo dispuesto en el art. 64 del Cdigo Tributario, tasar dicho valor en los casos en que ste
sea notoriamente inferior a los corrientes en plaza, considerando las circunstancias en que
se realiza la operacin.
Lo expuesto, atendido a que la venta del bus al arrendatario cuando ste ejerce la opcin
de compra no se encuentra amparada por la exencin del IVA que contempla el art. 41,

inciso final, del D.L. N 825, en vigencia, dado que en la especie no se trata de la
transferencia de un vehculo motorizado usado cuyo destino natural sea el transporte
pblico de pasajeros, sino de la venta de un vehculo que tiene la condicin de nuevo en los
trminos del art. 64 del D.S. N 55, de 1977, Reglamento del D.L. N 825.
En efecto, el vehculo de que se trata no puede estimarse que ha salido del circuito
importador, fabricante o armador, distribuidor, concesionario, subdistribuidor o
comerciante habitual del ramo, ya que de conformidad al art. 2 N 3, del D.L. N 825, y
arts. 2, letra l, y 4 del Reglamento de la ley, la empresa de leasing tendr la calidad de
vendedor habitual de los referidos vehculos a los arrendatarios que opten por adquirirlos,
quienes en definitiva sern realmente los usuarios de los mismos.
La circunstancia de que la empresa a que se alude adquiera los buses para darlos en
leasing no significa que para los efectos de la aplicacin del IVA tenga la calidad de
usuario de ellos, puesto que el destino de estos vehculos es el transporte pblico de
pasajeros, uso que en definitiva se lo dar el adquirente, empresario de locomocin
colectiva, quien, de acuerdo a la naturaleza de este tipo de contratos podr llegar a ser
dueo de la mquina si opta por adquirirla, alternativa implcita en la convencin habitual
de estos bienes.
Oficio N 9.460, de 21-12-1979.
Subdireccin de Operaciones.
Departamento de Compraventas.
Seccin VI
El leasing internacional
78. Aspectos generales. La funcionalidad del leasing financiero ha potenciado su empleo en
el mbito internacional, de tal manera que numerosos usuarios recurren al financiamiento,
para la adquisicin de bienes de capital, de compaas de leasing situadas en otros Estados.
El llamado leasing internacional se caracteriza porque la sociedad de leasing, el usuario y, a
veces, el proveedor, tienen sus centros de operacin o establecimientos en Estados
diferentes. El caso ms interesante de leasing internacional es el llamado crossborder
leasing, en el que se combinan elementos procedentes de tres sistemas nacionales
diferentes, porque concurre un proveedor o suministrador con establecimiento en un Estado
determinado, una sociedad de leasing que acta o se sita, en un Estado diverso y un
usuario que utiliza el bien en un tercer Estado.
La difusin del leasing internacional plantea numerosos problemas jurdicos, porque la
regulacin del leasing en los distintos ordenamientos nacionales no es uniforme, tanto en el
plano sustantivo como en el orden fiscal. La ausencia de una normativa uniforme es fuente
de conflictos, particularmente ante la incertidumbre en torno a la naturaleza jurdica del
leasing financiero y en cuanto al problema del control de las condiciones generales del
contrato, impuestas a menudo por las sociedades de leasing.
Las razones precedentemente sealadas y la extraordinaria importancia econmica que ha
alcanzado el leasing financiero en todos los pases desarrollados, han determinado un
movimiento internacional destinado a unificar su regulacin, el que se ha concretado a
travs del Instituto Internacional para la Unificacin del Derecho Privado (UNIDROIT),
cuyos esfuerzos concluyeron en el Convenio de UNIDROIT sobre leasing internacional, de
28 de mayo de 1988.
79. Orgenes del Convenio de UNIDROIT. Todo comienza cuando el Consejo UNIDROIT,
en sesin celebrada en 1977, decide crear un Grupo de Estudio para preparar la normativa
uniforme, cuyos trabajos plasmaron en un Proyecto de Convenio, adoptado el 30 de marzo

de 1984, teniendo en cuenta las observaciones hechas en los congresos de Nueva York y de
Zurich, organizados sobre esta materia en 1981, como asimismo las recomendaciones de la
1 Convencin Mundial sobre leasing celebrada en Hong Kong en 1983.
El texto del Convenio fue objeto de numerosas crticas, lo que motiv la elaboracin de un
nuevo Proyecto, en 1985, que no fue el ltimo, porque un comit de UNIDROIT redact
otro Proyecto, en 1987. Hay que citar tambin como antecedente el informe del Grupo de
Trabajo de expertos en leasing internacional, elaborado por el secretario de UNIDROIT.
Los convenios de UNIDROIT, sobre leasing y factoring internacionales, fueron aprobados
en la conferencia diplomtica celebrada en Ottawa del 9 al 28 de mayo, en la que
participaron 55 Estados, entre ellos Chile. Los referidos instrumentos jurdicos
internacionales quedaron abiertos a la firma por todos los Estados, cuya adhesin podra
producirse hasta el 31 de diciembre de 1990.
Nos referiremos en particular al Convenio de UNIDROIT sobre leasing internacional (en
adelante el Convenio).
80. Contenido del Convenio. El texto uniforme que nos ocupa comienza con un
prembulo, donde se reconoce la importancia de eliminar ciertos impedimentos jurdicos
relativos al leasing mobiliario internacional y se destaca el propsito de procurar el justo
equilibrio de los intereses de las distintas partes de la operacin. Asimismo, el prembulo
del Convenio advierte sobre la necesidad de adaptar las reglas jurdicas que habitualmente
regulan el contrato tradicional de arrendamiento, a la relacin triangular que se crea en la
operacin de leasing.
Por tratarse de un convenio que constituye una fuente del Derecho Mercantil Internacional,
generada por la voluntad soberana de los Estados y que asume la forma de tratado
internacional, concordante con una de las caractersticas de esta nueva normativa jurdica,
se reconoce que su objeto es establecer reglas uniformes relativas a los aspectos de Derecho
Civil y Mercantil, es decir, normas que disciplinan el aspecto jurdico-privado del leasing
mobiliario internacional; relaciones entre particulares: sociedad de leasing, proveedor o
fabricante y usuario.
81. Carcter internacional del leasing. Esta caracterstica, o ms bien este aspecto esencial
para determinar la materia regida por el convenio, est establecida en el artculo 3.1, y en
sntesis consiste en que el arrendamiento financiero o leasing es internacional cuando se
estipula entre una sociedad de leasing y un usuario cuyos establecimientos estn radicados
en Estados diferentes.
El artculo 3 del Convenio fija su mbito de aplicacin, que veremos a continuacin.
82. Ambito de aplicacin territorial del Convenio. De conformidad con lo previsto en el
artculo 3: 1. El presente Convenio se aplicar cuando el arrendador y el arrendatario
tengan sus establecimientos en diferentes Estados y siempre que:
a) esos Estados, as como el Estado donde el proveedor tiene su establecimiento, sean
Estados contratantes; o
b) el contrato de aprovisionamiento y tanto el contrato de leasing sean regidos por la ley de
un Estado contratante.
El factor determinante de la aplicacin del Convenio es el carcter internacional del leasing,
esto es, cuando la sociedad de leasing, denominada en el Convenio el arrendador y el
cliente o usuario, llamado arrendatario por el instrumento uniforme, tengan sus
establecimientos en diferentes Estados, siempre que esos Estados, al igual que el Estado en
que tenga su establecimiento el proveedor, sean Estados partes del convenio de
UNIDROIT, o bien, siempre que tanto el contrato de suministro, denominacin que el

mismo texto da al negocio por el cual se adquieren los bienes muebles o equipos que sern
objeto del leasing y que se celebra entre la sociedad de leasing y el proveedor, respecto de
bienes elegidos por el usuario, como el contrato de leasing se rijan por la ley de un Estado
contratante.
83. Ambito de aplicacin material del Convenio. La materia regulada por el convenio,
como lo seala su art. 1.1, es el leasing o arrendamiento financiero de bienes muebles. Esta
operacin es aquella en la cual una parte, la sociedad de leasing (el arrendador, para el
convenio), celebra a indicacin del cliente o usuario (el arrendatario, para el convenio), un
contrato (llamado por el convenio contrato de suministro) con otra parte (el proveedor), en
virtud del cual la sociedad de leasing adquiere un bien de equipo, material o utillaje (el
equipo), en las condiciones aprobadas por el usuario, en la medida en que le afecten, y
celebra un contrato (el contrato de arrendamiento, segn el convenio) con el usuario, en el
que concede a ste el derecho a utilizar el equipo mediante el pago de rentas (cnones, para
el convenio).
84. Caractersticas del leasing internacional. Ellas estn indicada en el apartado 2 del
artculo 1 del Convenio, y son las siguientes:
a) el usuario especifica el material y elige al proveedor sin depender de manera primordial
de la habilidad y del juicio de la sociedad de leasing (el arrendador);
b) el material o el equipo se adquiere por la sociedad de leasing, en virtud del contrato de
leasing que ha sido celebrado o que est por celebrarse, entre la sociedad de leasing y el
cliente o usuario, del cual contrato el proveedor tiene conocimiento;
c) las rentas o cnones estipulados en el contrato de leasing se calculan teniendo en cuenta
especialmente la amortizacin de la totalidad o de una parte importante del costo del
material;
El Convenio se aplica a las operaciones de leasing financiero relativas a cualquier bien
mueble, material o equipo, salvo que tales bienes vayan a ser utilizados por el cliente o
usuario principalmente para uso personal familiar o domstico (art. 14). Esto evidencia que
el concepto de comercio internacional que regula el derecho uniforme tiene una
connotacin empresarial o profesional, excluyendo la aplicacin de sus reglas a aquellos
actos, contratos u operaciones que no se realicen con finalidad empresarial o profesional,
como ocurre cuando los particulares adquieren bienes para su consumo o uso personal, o
domstico, mbito que se deja reservado a las normas del derecho interno, generalmente de
carcter imperativas, destinadas a brindar proteccin a los consumidores en sus relaciones
con los fabricantes o distribuidores.
Es evidente que el Convenio que nos ocupa regula, adems, los principales aspectos
estructurales del leasing financiero, como el objeto jurdico del mismo, es decir, los
derechos y las obligaciones de las partes, estableciendo asimismo las distintas
responsabilidades en que ellas pueden incurrir.
Finalmente, el artculo 4.1 del Convenio establece que sus disposiciones no dejan de
aplicarse por el mero hecho de la incorporacin o la fijacin del equipo a un inmueble.
85. Exclusin de la aplicacin del Convenio. Segn el art. 5.1, slo puede excluirse su
aplicacin si cada una de las partes del contrato de suministro (sociedad de leasing y
proveedor) y cada una de las partes del contrato de leasing financiero (sociedad de leasing y
usuario) consienten en dicha exclusin.
De acuerdo con el artculo 5.2 del Convenio, pueden las partes, en sus relaciones
recprocas, dejar de aplicar cualquiera de sus disposiciones o modificar los efectos de las

mismas, salvo que se trate de disposiciones imperativas, como ocurre en el caso del artculo
8, apartado 3, y el artculo 13, apartado 3 letra b) y apartado 4.
86. Responsabilidad de las partes en el leasing internacional. El aspecto ms relevante de
este tema es el relativo a la responsabilidad de la sociedad de leasing, sobre el cual
trataremos en primer lugar.
El principio general es que, a menos que en el Convenio se establezca otra cosa o que se
haya pactado por las partes, la sociedad de leasing no incurre en ninguna responsabilidad
frente al usuario, respecto del material, excepto en la medida que el usuario haya sufrido
perjuicio por depender de la habilidad y del criterio de la sociedad de leasing y por la
intervencin de sta en la eleccin del material, de las caractersticas del mismo y del
proveedor (art. 8.1).
La sociedad de leasing garantizar al usuario de la eviccin y que no ser molestado por
una persona que tenga un ttulo de derecho o de preferencia, o que haga valer un ttulo o
derecho de preferencia judicialmente, siempre que dicho ttulo o demanda no derive de un
acto u omisin del usuario (art. 8.2).
Agrega el art. 8.3 del Convenio de UNIDROIT sobre leasing financiero internacional, que
las partes no podrn establecer excepciones a las disposiciones del prrafo precedente ni
modificar sus efectos, si el ttulo o derecho preferencial se originan en un acto de omisin
intencional de la sociedad de leasing o en su falta grave.
Las obligaciones del proveedor que resulten del contrato que le une con la sociedad de
leasing, que el Convenio llama contrato de suministro, pueden ser invocadas por el usuario,
como si l mismo hubiere sido una parte de dicho contrato y como si el material debiera
serle suministrado directamente. Con todo, el proveedor no es responsable ante la sociedad
de leasing y ante el usuario por un mismo hecho (art. 10.1). En todo caso, el usuario no
tiene derecho de rescindir o anular el contrato de suministro, sin el consentimiento de la
sociedad de leasing.
87. Responsabilidad por no entrega o entrega con retraso del material. En el caso en que el
material no sea entregado o sea entregado con retraso o no est conforme con el contrato de
suministro:
a) el usuario tiene derecho ante la sociedad de leasing de rechazar el material o de rescindir
el contrato de leasing:
b) la sociedad de leasing tiene derecho de subsanar la falta de cumplimiento de su
obligacin de entregar el material, conforme a las estipulaciones del contrato de suministro,
como si el usuario hubiera comprado el material a la sociedad de leasing conforme a los
mismos trminos del contrato de suministro (art. 12.1).
Agrega el artculo 12.2 del Convenio, que los derechos contemplados en el prrafo
precedente se ejercern y se perdern en las mismas condiciones que si el usuario hubiera
comprado el material a la sociedad de leasing, conforme a las mismas estipulaciones del
contrato de suministro.
Asimismo se contempla el derecho del usuario de retener el pago de las rentas o cnones
convenidos en el contrato de leasing, hasta que la sociedad de leasing haya subsanado el
incumplimiento de su obligacin de entregar el material conforme al contrato de suministro
o el usuario haya perdido el derecho de rechazar el material (art. 12.3).
Por otra parte, cuando el usuario haya ejercido su derecho de rescindir el contrato de
leasing, (este usuario) podr recuperar cualesquier cnones y otras sumas pagadas por
adelantado, salvo una suma razonable que corresponda al beneficio que l haya podido
eventualmente obtener del material o equipo (art. 12.4).

El cliente o usuario no tiene otra accin contra la sociedad de leasing por falta de entrega
del equipo, sino en la medida en que esto resulte de un acto u omisin de la sociedad de
leasing (art. 12.5).
Nada de lo previsto en el Convenio en torno a la responsabilidad de la sociedad de leasing
por falta o retraso en la entrega del equipo afecta los derechos del usuario en contra del
proveedor, en conformidad con el art. 10 del Convenio (art. 12.6).
Tratndose de la responsabilidad del usuario, el principio general es que en caso de
incumplimiento de su parte, la sociedad de leasing puede reclamar el monto de los cnones
impagos que se hayan acumulado, junto con los intereses moratorios y los daos y
perjuicios. As lo dispone el art. 13.1 del Convenio que nos ocupa.
En caso de un incumplimiento substancial por parte del cliente o usuario, y bajo reserva de
lo dispuesto en el prrafo 5 del mismo artculo 13 del Convenio, la sociedad de leasing
puede tambin exigir el pago anticipado del valor de las rentas futuras, si esto lo estipula el
contrato de leasing, o podr resolver el contrato de leasing. Despus de resuelto el contrato
de leasing, la sociedad financiera de leasing puede recuperar la posesin del equipo o
material y reclamar por los daos y perjuicios una indemnizacin que la coloque en la
situacin en que ella se hubiera encontrado si el usuario hubiera cumplido el contrato de
leasing tal como ste haba sido convenido (art. 13.2). El contrato de leasing podr
establecer la manera en que sern cancelados los daos y perjuicios que pueden ser
percibidos por la sociedad de leasing en el caso ya indicado. Esta estipulacin ser vlida
para las partes, a menos que ella resulte en una indemnizacin excesiva en relacin con los
daos y perjuicios a que hemos aludido.
El art. 13.2.b) establece que las partes no pueden derogar las disposiciones a que este
apartado se refiere, ni modificar sus efectos.
En el evento en que la sociedad de leasing haya resuelto el contrato de leasing, no tiene
derecho a hacer valer una clusula de ese mismo contrato que estipule el pago anticipado
del valor de las rentas futuras, pero el valor de esas rentas o cnones podr considerarse
para calcular los daos y perjuicios conforme a lo previsto en el prrafo 2 letra b y
conforme al prrafo 3 del artculo 13 del Convenio. Esta disposicin, contemplada en el
prrafo 4 del art. 13 del Convenio, es imperativa, no puede derogarse por acuerdo de las
partes ni modificarse en sus efectos.
Cuando la sociedad de leasing haya dado al usuario una posibilidad razonable de remediar
su falta de cumplimiento, si esto es remediable, no puede exigirle el pago anticipado de las
rentas futuras ni resolver el contrato de leasing de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 13,
prrafo 2, del Convenio. Esta prohibicin est contenida en el art. 13.5 del texto uniforme
sobre leasing financiero internacional.
Por ltimo, de conformidad con lo previsto en el art. 13.6 del Convenio, la sociedad de
leasing no tiene derecho a percibir daos e intereses en la medida en que no haya tomado
todas las precauciones necesarias para limitar su perjuicio.
ANEXO 1
CONFERENCIA DIPLOMATICA PARA LA ADOPCION DE LOS PROYECTOS DE
CONVENCIONES DE UNIDROIT SOBRE EL FACTORING Y EL LEASING
INTERNACIONALES
1. CONVENCION DE UNIDROIT SOBRE EL LEASING INTERNACIONAL
Los Estados Partes en la presente Convencin,

Reconociendo la importancia de eliminar ciertos obstculos jurdicos para el leasing

mobiliario internacional y de velar por el equilibrio entre los intereses de las diferentes
partes en la operacin,
Conscientes de la necesidad de hacer accesible el leasing internacional,
Conscientes que las reglas jurdicas que habitualmente rigen el contrato de arrendamiento
merecen ser adaptadas a las caractersticas relaciones triangulares que nacen de las
operaciones de leasing,
Reconociendo en consecuencia la utilidad de establecer ciertas reglas uniformes relativas a
la operacin de leasing internacional en sus aspectos concernientes esencialmente al
derecho civil y comercial.
Han convenido lo que sigue:
Captulo I: CAMPO DE APLICACION Y DISPOSICIONES GENERALES
CAMPO DE APLICACION Y DISPOSICIONES GENERALES
Artculo 1
1. La presente Convencin rige la operacin del leasing descrita en el inciso segundo, en la
cual una parte (la empresa de leasing)
a) celebra, por la iniciativa de otra parte (usuario), un contrato (el contrato de
aprovisionamiento) con una tercera parte (el proveedor) en virtud del cual adquiere un bien
de capital, material de equipo o de herramientas (el material), en los trminos aprobados
por el usuario en cuanto a l conciernen, y
b) celebra un contrato (el contrato de leasing) con el usuario dndole a ste el derecho de
utilizar el material mediante el pago de rentas de arrendamiento.
2. La operacin de leasing aludida en el inciso precedente es una operacin que presenta las
siguientes caractersticas:
a) el usuario elige el material y el proveedor sin recurrir de forma determinante al concurso
de la empresa de leasing;
b) la adquisicin del material incumbe a la empresa de leasing en virtud del contrato de
leasing, celebrado o por celebrar entre ella y el usuario, del cual el proveedor tiene
conocimiento;
c) las rentas estipuladas en el contrato de leasing son calculadas teniendo en cuenta
particularmente la amortizacin de la totalidad o de una parte importante del costo del
material.
3. La presente Convencin se aplica tanto en el caso en que el usuario tenga o no tenga, al
origen o ms adelante, la facultad de comprar el material o de arrendarlo de nuevo, aun por
un precio o una renta simblica.
4. La presente Convencin rige las operaciones de leasing relativas a todo material, con
excepcin de aquel que debe ser utilizado por el usuario a ttulo principal para su uso
personal, familiar o domstico.
Artculo 2
En caso de una o de varias operaciones de subleasing o de subarriendo relativas a un mismo
material, la presente Convencin se aplica a cada operacin que constituya una operacin
de leasing y que se rige por la presente Convencin, como si la persona del primer usuario
(tal como se define en el inciso 1 del artculo precedente) que ha adquirido el material fuera
el proveedor y como si el contrato en virtud del cual el material se adquiri fuera el
contrato de aprovisionamiento.
Artculo 3

1. La presente Convencin se aplica cuando la empresa de leasing y el usuario tienen su

establecimiento en Estados diferentes y siempre que:
a) esos Estados as como el Estado donde el proveedor tiene su establecimiento sean
Estados contratantes, o
b) el contrato de aprovisionamiento y el contrato de leasing sean regidos por la ley de un
Estado contratante.
2. El establecimiento al cual se hace referencia en la presente Convencin designa, si una
de las partes de la operacin de leasing tiene ms de un establecimiento, aquel que tenga la
relacin ms estrecha con el contrato en cuestin y su ejecucin, teniendo en cuenta las
circunstancias conocidas de las partes o previstas por ellas en un momento cualquiera antes
de la celebracin o al momento de la celebracin de ese contrato.
Artculo 4
1. Las disposiciones de la presente Convencin no dejan de aplicarse por el simple hecho
de la incorporacin o de la fijacin del material a un inmueble.
2. Las cuestiones relativas a la incorporacin o a la fijacin del material a un inmueble, as
como los respectivos derechos de la empresa de leasing y de los titulares de un derecho real
que se originen sobre el inmueble, se rigen por la ley del Estado de la ubicacin de dicho
inmueble.
Artculo 5
1. La aplicacin de la presente Convencin no puede ser descartada sino cuando una de las
partes del contrato de aprovisionamiento y cada una de las partes del contrato de leasing
consienten en su exclusin.
2. Cuando la aplicacin de la presente Convencin no se descarta conforme al inciso
precedente, las partes pueden, en sus relaciones mutuas, derogar una cualquiera de sus
disposiciones o modificarlas, con excepcin de lo previsto en el inciso 3 del art. 8, en la
letra b) del inciso 3, y en el inciso 4 del art. 13.
Artculo 6
1. Para la interpretacin de la presente Convencin se tomar en cuenta su objeto, sus fines
tal como ellos se enuncian en el prembulo, su carcter internacional y la necesidad de
promover la uniformidad de su aplicacin como asegurar el respeto de la buena fe en el
comercio internacional.
2. Las cuestiones relativas a las materias regidas por la presente Convencin y que no estn
expresamente decididas por ella sern regidas por los principios generales en que ella se
inspira o a falta de ellos, segn la ley apreciable en virtud de las reglas del Derecho
Internacional Privado.
Captulo II
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES
Artculo 7
1. a) Los derechos reales de la empresa de leasing sobre el material son oponibles al sndico
de quiebras y a los acreedores del usuario, incluso los acreedores que tengan un ttulo
ejecutivo definitivo o provisorio.
b) Para los fines del presente inciso, el trmino sndico de quiebra comprende al
liquidador, al administrador o toda otra persona designada para administrar los bienes del
usuario en el inters de los acreedores.
2. Cuando la ley aplicable somete la oponibilidad de los derechos reales de la empresa de
leasing a persona contemplada en el inciso precedente, al respecto de reglas de publicidad,
dichos derechos no le sern oponibles sino cuando tales reglas sean respetadas.

3. Para los fines del inciso precedente, la ley aplicable es la ley del Estado que, al momento
en que la persona contemplada en el inciso 1 tiene el derecho de invocar las reglas previstas
en el inciso 2, es
a) en lo que concierne a las naves y los buques matriculados, la del Estado en el cual la
nave o el barco estn matriculados a nombre de su propietario. Para los fines del presente
inciso, el fletador a casco desnudo no es considerado como un propietario;
b) en lo que concierne a las aeronaves matriculadas conforme a la Convencin relativa a la
Aviacin Civil Internacional celebrada en Chicago el 7 de diciembre de 1944, es la ley del
Estado en la cual la aeronave est inscrita;
c) en lo que concierne a otro material, perteneciente a una categora que puede desplazarse
de un Estado a otro, tales como los motores de aeronaves, la ley del Estado del
establecimiento principal del usuario;
d) en lo que concierne a todo otro material, la ley del Estado en el que el material se
encuentra.
4. El inciso 2 no atenta contra las disposiciones de todo otro tratado que obliga a reconocer
los derechos reales de la empresa de leasing sobre el material.
5. El presente artculo no rige la categora de los acreedores titulares de:
a) un privilegio o una garanta mobiliaria sobre el material constituida o no en virtud de un
contrato, con excepcin de aquellas que derivan de un ttulo ejecutivo definitivo, o
b) un derecho de embargo, de retencin o de disposicin referido especialmente a naves o
barcos o aeronaves, reconocido por una disposicin de la ley aplicable en virtud de las
reglas del Derecho Internacional Privado.
Artculo 8
1. a) Bajo reserva de las disposiciones de la presente Convencin o de las estipulaciones del
contrato de leasing, la empresa de leasing est exonerada de toda responsabilidad ligada al
material respecto del usuario salvo en la medida en que ste haya sufrido un perjuicio
resultante del hecho de haber recurrido a la competencia de la empresa de leasing y de la
intervencin de ella en la eleccin del material, de sus caractersticas o del proveedor.
b) La empresa de leasing est exonerada, en su calidad de arrendadora financiera, respecto
de terceros, de toda responsabilidad en caso de muerte, perjuicios a las personas o a los
bienes causados por el material.
c) Las disposiciones del presente prrafo no rigen la responsabilidad de la empresa de
leasing, derivadas de otra calidad, tal como la de duea.
2. La empresa de leasing garantiza al usuario de la eviccin o de toda turbacin en el goce
derivada del derecho de propiedad de una persona o de un derecho superior, o que hace
valer tal derecho en el mbito de un procedimiento judicial, cuando ese derecho o esa
pretensin no provengan de un acto o de una omisin del usuario.
3. Las partes no pueden dejar sin efecto las disposiciones del inciso precedente ni modificar
sus efectos cuando el derecho o la pretensin provengan de un acto o de una omisin
intencional de la empresa de leasing o de su culpa grave.
4. Las disposiciones de los incisos 2 y 3 no atentan en contra de cualquier obligacin de
garanta ms amplia respecto de la eviccin o de toda turbacin en el goce, que incumba a
la empresa del leasing conforme a la ley aplicable en virtud de las reglas del derecho
internacional privado, y de las cuales ella no pueda abstraerse.
Artculo 9

1. El usuario debe cuidar el material, utilizarlo en condiciones razonables y mantenerlo en

el estado en el que se le entreg, teniendo en cuenta el desgaste consecutivo a un uso
normal y toda modificacin del material convenida por las partes.
2. Al trmino del contrato de leasing, el usuario debe restituir el material a la empresa de
leasing en el estado descrito en el inciso precedente, a menos que l lo haya comprado o
renovado el leasing.
Artculo 10
1. Las obligaciones del proveedor que provengan del contrato de aprovisionamiento pueden
igualmente ser innovadas por el usuario como si el mismo fuera parte de ese contrato y
como si el material debiera entregrsele directamente. Sin embargo, el proveedor no es
responsable respecto de la empresa de leasing y del usuario por los mismos perjuicios.
2. El presente artculo no da derecho al usuario para resciliar o para anular el contrato de
aprovisionamiento sin el consentimiento de la empresa de leasing.
Artculo 11
En virtud de la presente Convencin no se puede atentar contra los derechos del usuario,
provenientes del contrato de aprovisionamiento mediante una modificacin cualquiera de
una estipulacin del contrato de aprovisionamiento que se haya convenido previamente, a
menos que l haya consentido a esa modificacin.
Artculo 12
1. A falta de entrega, en caso de entrega tarda o de entrega de un material que no
corresponda al indicado en el contrato de aprovisionamiento:
a) el usuario tiene derecho, respecto de la empresa de leasing, de rechazar el material o de
resciliar el contrato de leasing.
b) la empresa de leasing tiene derecho a remediar la falta de ejecucin de la obligacin de
entregar el material conforme al contrato de aprovisionamiento.
2. Los derechos previstos en el inciso precedente se ejercen y se pierden en las mismas
condiciones que si la empresa de leasing y el usuario hubieran celebrado un contrato de
venta en los mismos trminos del contrato de aprovisionamiento.
3. El usuario puede retener las rentas estipuladas en el contrato de leasing hasta que la
empresa de leasing haya remediado el incumplimiento de su obligacin de entregar el
material conforme al contrato de aprovisionamiento o hasta cuando el usuario haya perdido
su derecho de rechazar el material.
4. Cuando se haya resciliado el contrato de leasing, el usuario puede recuperar todas las
rentas y otras sumas pagadas anticipadamente, rebajadas en una suma razonable respecto
del beneficio que pudo eventualmente obtener del material.
5. El usuario no tiene otra accin contra la empresa de leasing por el hecho de la falta de
entrega, de la entrega tarda o de la entrega de un material que no corresponda, sino en la
medida en que ella provenga de un acto o de una omisin de la empresa de leasing.
6. El presente artculo no atenta en contra de los derechos reconocidos al usuario por el
artculo 1 respecto al proveedor.
Artculo 13
1. En caso de incumplimiento del usuario, la empresa de leasing puede percibir las rentas
devengadas e impagas as como los intereses moratorios y los perjuicios causados.
2. En caso de incumplimiento substancial del usuario y bajo reserva de lo dispuesto en el
inciso 5, la empresa de leasing puede igualmente exigir el pago anticipado del valor de las
rentas, cuando el contrato de leasing as lo estipula, o resciliar dicho contrato, y despus de
la resciliacin puede:

a) recuperar el material;
b) percibir indemnizacin de perjuicios que la coloque en la misma situacin en la cual se
encontrara si el usuario hubiera cumplido convenientemente el contrato de leasing.
3. a) El contrato de leasing puede determinar el modo de calcular los perjuicios que pueden
percibirse en virtud de lo previsto en la letra a) del inciso 2.
b) Esta estipulacin es vlida entre las partes a menos que ella conduzca a una
indemnizacin excesiva en relacin con los perjuicios previstos en la letra b) del inciso 2.
Las partes no pueden dejar sin efecto las disposiciones de la letra b) del presente inciso ni
modificar sus efectos.
4. Cuando la empresa de leasing ha resciliado el contrato de leasing, ella no puede hacer
valer una clusula de dicho contrato estableciendo el pago anticipado de las rentas no
devengadas, pero el valor de esas rentas puede considerarse para el clculo de los perjuicios
que puede percibir en virtud de la letra b) del inciso 2 y del inciso 3. Las partes no pueden
dejar sin efecto las disposiciones del presente inciso ni modificar sus efectos.
5. La empresa de leasing no puede percibir el pago anticipado de las rentas no devengadas
ni resciliar el contrato de leasing en virtud del inciso 2, sino cuando ha ofrecido al usuario
una posibilidad efectiva de remediar su incumplimiento, cuando ello sea posible.
6. La empresa de leasing no puede percibir indemnizacin de perjuicios en la medida en
que ella no ha tomado todas las precauciones necesarias para limitar su perjuicio.
Artculo 14
1. La empresa de leasing puede convenir garantas sobre el material o ceder todo o parte de
sus derechos sobre el material o los que ella tiene en virtud del contrato de leasing. Tal
cesin no liberar a la empresa de leasing de ninguna de las obligaciones que le incumben
provenientes del contrato de leasing ni alterar dicho contrato ni modificar el rgimen
jurdico tal como resulta de la presente Convencin.
2. El usuario puede ceder el derecho de uso del material o todo otro derecho proveniente
del contrato de leasing, con tal que la empresa de leasing consienta en esa cesin y bajo
reserva de los derechos de los terceros.
Captulo III
DISPOSICIONES FINALES
Artculo 15
1. La presente Convencin estar abierta para la firma en la sesin de clausura de la
Conferencia diplomtica para la adopcin de los proyectos de Convencin de UNIDROIT
sobre el factoring internacional y sobre el leasing internacional y estar abierta a la firma de
todos los Estados en Ottawa hasta el 31 de diciembre de 1990.
2. La presente Convencin est sujeta a ratificacin, aceptacin o aprobacin por los
Estados que la han firmado.
3. La presente Convencin est abierta a la adhesin de todos los Estados que no son
signatarios, a partir de la fecha en la cual estar abierta para la firma.
4. La ratificacin, la aceptacin, la aprobacin o la adhesin se efectan mediante el
depsito de un instrumento en buena y debida forma a este efecto ante el depositario.
Artculo 16
1. La presente Convencin entra en vigencia el primer da del mes siguiente a la expiracin
de un perodo de seis meses despus de la fecha de depsito del tercer instrumento de
ratificacin, de aceptacin, de aprobacin o de adhesin.
2. Para todo Estado que ratifique o apruebe la presente Convencin o adhiera despus del
depsito del tercer instrumento de ratificacin, de aceptacin, de aprobacin o de adhesin,

la Convencin entrar en vigor respecto de ese Estado el primer da del mes siguiente a la
expiracin de un perodo de seis meses despus de la fecha del depsito del instrumento de
ratificacin, aceptacin, de aprobacin o de adhesin.
Artculo 17
La presente Convencin no prevalece sobre un tratado ya celebrado o por celebrar, en
particular ella no atenta contra la responsabilidad que pesa sobre toda persona en virtud de
tratados existentes o futuros.
Artculo 18
1. Todo Estado contratante, que comprenda dos o ms unidades territoriales en las cuales se
apliquen sistemas de derecho diferentes en las materias regidas por la presente Convencin,
podr, al momento de la suscripcin, de la ratificacin, de la aceptacin, de la aprobacin o
de la adhesin, declarar que la presente Convencin se aplicar a todas sus unidades
territoriales o solamente a una o varias de ellas y podr en todo momento modificar esta
declaracin por una nueva declaracin.
2. Estas declaraciones sern notificadas al depositario y sealarn expresamente las
unidades territoriales a las cuales la Convencin se aplica.
3. Si en virtud de una declaracin hecha conforme al presente artculo, la presente
Convencin se aplica a una o varias unidades territoriales de un Estado contratante, pero no
a todas, y si el establecimiento de una de las partes est situado en ese Estado, este
establecimiento ser considerado, para los fines de la presente Convencin, como no
encontrndose situado en un Estado contratante, a menos que l se encuentre situado en una
unidad territorial en la cual se aplique la Convencin.
4. Si un Estado contratante no hace la declaracin en virtud del inciso 1, la Convencin se
aplicar al conjunto del territorio de ese Estado.
Artculo 19
1. Dos o ms Estados contratantes que en las materias regidas por la presente Convencin
apliquen reglas jurdicas idnticas o vecinas pueden en todo momento, declarar que la
Convencin no se aplica cuando el proveedor, la empresa de leasing y el usuario tienen su
establecimiento en esos Estados. Tales declaraciones pueden hacerse conjuntamente o ser
unilaterales y recprocas.
2. Todo Estado contratante que, en las materias regidas por la presente Convencin, aplica
reglas jurdicas idnticas o vecinas a las de uno o varios Estados no contratantes puede, en
todo momento, declarar que la Convencin no se aplica cuando el proveedor, la empresa de
leasing y el usuario tienen su establecimiento en estos Estados.
3. Cuando un Estado respecto del cual se haya hecho una declaracin en virtud del inciso
precedente deviene un Estado contratante, la declaracin mencionada tendr, a partir de la
fecha en la cual la presente Convencin entrar en vigor respecto de ese nuevo Estado
contratante, los efectos de una declaracin hecha en virtud del inciso 1, a condicin que el
nuevo Estado contratante se asocie o haga una declaracin unilateral a ttulo recproco.
Artculo 20
Un Estado puede, al momento de la suscripcin, de la ratificacin, de la aceptacin, de la
aprobacin o de la adhesin declarar que l sustituir el inciso 3 del art. 8, si su derecho
interno no permite a la empresa de leasing exonerarse de su falta o de su negligencia.
Artculo 21
1. Las declaraciones hechas en virtud de la presente Convencin al momento de la
suscripcin, estn sujetas a confirmacin al momento de la ratificacin, de la aceptacin o
de la aprobacin.

2. La declaracin y la confirmacin de las declaraciones se harn por escrito y formalmente

notificadas al depositario.
3. Las declaraciones tendrn efecto a la fecha de entrada en vigencia de la presente
Convencin respecto del Estado declarante. Sin embargo, las declaraciones notificadas
formalmente al depositario despus de esa fecha tendrn efecto al primer da del mes
siguiente a la expiracin de un perodo de seis meses contado desde la fecha de su
recepcin por el depositario. Las declaraciones unilaterales y recprocas hechas en virtud
del art. 19, tendrn efecto el primer da del mes siguiente a la expiracin de un perodo de
seis meses despus de la fecha de la recepcin de la ltima declaracin por el depositario.
4. Todo Estado que hace una declaracin en virtud de la presente Convencin puede en
todo momento retirarla mediante una notificacin formal dirigida por escrito al depositario.
Este retiro tendr efecto al primer da del mes siguiente a la expiracin de un perodo de
seis meses despus de la fecha de recepcin de la notificacin por el depositario.
5. El retiro de una declaracin hecha en virtud del art. 19 caducar, respecto del Estado que
la ha hecho, a partir de la fecha de entrada en vigencia de toda declaracin conjunta o
unilateral y recproca hecha por otro Estado en virtud de ese mismo artculo.
Artculo 22
No se admite ninguna otra reserva distinta de las expresamente autorizadas por la presente
Convencin.
Artculo 23
La presente Convencin se aplica a una operacin de leasing cuando el contrato de leasing
y el contrato de aprovisionamiento se celebran ambos despus de la entrada en vigor de la
Convencin en los Estados Contratantes considerados en la letra a) del inciso 1 del art. 3, o
en el Estado o los Estados contratantes contemplados en la letra b) del inciso 1 de dicho
artculo.
Artculo 24
1. La presente Convencin puede ser denunciada por uno cualquiera de los Estados
contratantes, en todo momento, a contar de la fecha en que ella haya entrado en vigencia
respecto de ese Estado.
2. La denuncia se efecta mediante depsito de un instrumento a este efecto ante el
depositario.
3. La denuncia tendr efecto el primer da del mes siguiente a la expiracin de un perodo
de seis meses despus de la fecha del depsito del instrumento de denuncia ante el
depositario. Cuando en el instrumento de denuncia se especifica un perodo ms largo para
que tenga efecto la denuncia, ella regir al final del perodo en cuestin despus del
depsito del instrumento de denuncia ante el depositario.
Artculo 25
1. La presente Convencin ser depositada ante el gobierno del Canad.
2. El gobierno del Canad
a) Informa de todos los Estados que han firmado la presente Convencin que han adherido
a ella y el Presidente del Instituto Internacional para Unificacin del Derecho Privado
(UNIDROIT):
i)de toda nueva firma o de todo depsito de instrumento de ratificacin de aceptacin, de
aprobacin o de adhesin y de la fecha en la cual esa firma o ese depsito tuvo lugar.
ii)de toda declaracin efectuada en virtud de los arts. 18, 19 y 20.
iii)del retiro de toda declaracin, efectuada en virtud del inciso 4 del art. 21;
iv)de la fecha de entrada en vigor de la presente Convencin;

b) Transmite las copias certificadas de la presente Convencin a todos los Estados

signatarios y a todos los Estados que adhieran a ella, y al Presidente del Instituto
Internacional para la Unificacin del Derecho Privado (UNIDROIT).
Damos fe que los plenipotenciarios debidamente autorizados por sus respectivos gobiernos
han firmado la presente Convencin.
Hecha en Ottawa, el 28 de mayo de 1988, en un solo original cuyos textos, en ingls y
francs, son igualmente idnticos.
ANEXO 2
FORMULARIO DE LEASING MOBILIARIO
En Concepcin a de 200, comparecen,
por una parte y como arrendadora y, por la otra y como arrendataria y
exponen que han convenido en la celebracin de un contrato de arrendamiento sujeto a las
siguientes estipulaciones:
Primero: Por instrucciones de la arrendataria, la arrendadora proceder a adquirir para s
a, en adelante el proveedor, los siguientes bienes (muebles): .
Segundo: Por el presente instrumento, la arrendadora da en arrendamiento a la arrendataria
los bienes descritos en la clusula primera, quien los toma para destinarlos a sus propias
actividades comerciales consistentes en
Tercero: La arrendadora instruir al proveedor para que entregue los bienes directamente a
la arrendataria en y la arrendataria estar obligada a mantenerlos en ese lugar, salvo
autorizacin escrita previa de la arrendadora en contrario.
Cuarto: El presente contrato tendr un plazo fijo de vigencia de, contado
desde que se entreguen los bienes a la arrendataria.
Quinto: La arrendataria pagar por concepto de renta de arrendamiento las siguientes
cantidades: a) el equivalente en moneda nacional a unidades de fomento, ms IVA, que
se paga en este acto en dinero efectivo a la arrendadora, quien declara haberlo recibido a su
entera satisfaccin;
b) cuotas iguales, mensuales y sucesivas, equivalentes a unidades de fomento,
ms IVA, cada una de ellas, que se pagarn todos los das en cada mes a partir del
de 200 . Para facilitar el cobro de las cuotas, la arrendataria acepta por este acto
letras de cambio por unidades de fomento, cada una de ellas, y con los mismos
vencimientos indicados. El monto de las letras incluye el Impuesto al Valor Agregado con
la tasa actual del 18%. Si dicha tasa fuere modificada, se aplicar la nueva tasa vigente. Si
dejare de existir una fijacin oficial de la Unidad de Fomento, las cuotas pendientes de
vencimiento sern iguales a la ltima suma pagada bajo el rgimen de dicha unidad de
fomento y se reajustarn en igual porcentaje a la variacin experimentada por el Indice de
Precios al Consumidor que determine el Instituto Nacional de Estadsticas o el organismo
que haga las veces, entre la fecha de pago de la citada suma y la fecha de pago efectiva de
cada una de las cuotas.
Sexto: Una vez entregados los bienes, la arrendataria deber dirigir una comunicacin a la
arrendadora indicando la fecha en que se efectu dicha entrega, bajo su firma o la de su
representante legal. Dicha comunicacin deber remitirse dentro de un plazo mximo de
cinco das contados desde la fecha de la entrega; en caso contrario, se entender suficiente
la comunicacin que al respecto entregue el proveedor. Lo anterior es sin perjuicio de lo
pactado en la clusula siguiente referente a la responsabilidad por falta de entrega oportuna.
Sptimo: Atendida la circunstancia de haber sido seleccionados libremente por la
arrendataria tanto los bienes como su proveedor y por haber sido adquiridos stos por la

arrendadora por instrucciones de la arrendataria y con el nico objeto de entregrselos en

arrendamiento, aqulla declara que se exime de toda responsabilidad por la falta de entrega
oportuna, por defectos de fabricacin o funcionamiento o por ineptitud de los bienes para el
objeto a que estn destinados. Cualquiera reclamacin en este sentido ser formulada
directamente al proveedor. Con tal finalidad, la arrendadora cede a la arrendataria cuantos
derechos le correspondan para exigir al fabricante o proveedor el cumplimiento de la
garanta y/o los servicios de mantencin adecuados, subrogando la arrendataria a la
arrendadora para estos efectos.
Octavo: La arrendataria deber mantener los bienes en perfecto estado de funcionamiento,
efectuando las reparaciones que fuesen necesarias, debiendo reemplazar los repuestos y
accesorios a su propio cargo, realizando las inspecciones necesarias y ordenar los servicios
de mantencin adecuados para ello, utilizando en todo caso los servicios, elementos y
repuestos recomendados o autorizados por el fabricante o proveedor. La arrendataria no
tendr derecho a reembolso ni indemnizacin alguna por las reparaciones y/o mantenciones
que efecte, ni por los repuestos, accesorios y cualquier otro elemento que reemplace o
incorpore a los bienes arrendados, los que pertenecern a la arrendadora desde el momento
de su incorporacin y no podrn ser retirados al trmino del arriendo.
Noveno: Sin el consentimiento escrito de la arrendadora, la arrendataria no podr hacer
modificaciones o alteraciones a los bienes, ni introducirles cambios en su funcionamiento.
Dcimo: Sin el consentimiento escrito de la arrendadora, la arrendataria no podr adherir
los bienes a un inmueble ni mantenerlos en un inmueble de propiedad de terceros. En el
evento que la arrendataria solicite este consentimiento, debe entregar a la arrendadora una
declaracin del dueo del inmueble reconociendo el dominio de la arrendadora sobre los
bienes y sealando que no considera los mismos como inmuebles por adherencia ni
destinacin y comprometindose a no ejercer ningn tipo de derecho sobre ellos.
Undcimo: La arrendadora estar facultada para adherir a los bienes placas, etiquetas u
otras marcas que indiquen que ellos son de su propiedad y la arrendataria no podr
retirarlos bajo ninguna circunstancia. La arrendataria deber utilizar los bienes de acuerdo a
las aptitudes de los mismos, cumpliendo estrictamente las disposiciones de las autoridades
pertinentes y las reglas generales relativas al uso, conservacin, transporte o destino de
ellos. La arrendataria se obliga a permitir el acceso de la arrendadora, sus agentes o
dependientes a cualquier hora razonable, para que inspeccionen los bienes y el lugar en que
se encuentren ubicados.
Duodcimo: La arrendataria reconoce que el dominio de los bienes pertenece a la
arrendadora y, por tanto, se compromete a no transferirlos, venderlos, enajenarlos ni
ejecutar acto alguno que pueda alterar la titularidad del dominio. La arrendataria no podr
subarrendar ni constituir ningn derecho sobre los bienes en favor de terceros. Tampoco
podr ceder bajo ningn ttulo el uso de los bienes o la mera tenencia de ellos, salvo
consentimiento escrito de la arrendadora. Si se impugnare o desconociere el ttulo de
dominio de la arrendadora, la arrendataria deber darle aviso inmediato, debiendo ejercitar
a su propio cargo cuantas acciones, excepciones o reclamaciones fueren necesarias para
acreditar el dominio de los bienes por parte de la arrendadora.
Decimotercero: La arrendataria asume y soporta los riesgos de prdida o dao de los
bienes, cualquiera que sea la causa a que respondan y sin limitacin alguna, incluido el caso
fortuito y aun cuando ellos provengan de defectos de fabricacin o funcionamiento de los
mismos. La arrendataria asume tambin los riesgos de cualquier accidente producido por la
posesin, utilizacin u operacin de los bienes arrendados que ocasione dao en personas o

en bienes de terceros, los que sern de su entera responsabilidad. Los bienes arrendados
sern entregados a la arrendataria asegurados, obligndose la arrendadora a mantener dicho
seguro por toda la vigencia del contrato, por las siguientes coberturas, segn las
condiciones particulares y generales correspondientes: incendio ordinario, daos materiales
causados por rotura de caeras y/o desbordamiento de estanques; incendio y daos
materiales a consecuencia de huelga, sin incluir gastos de proteccin; prdida y daos
materiales por actos terroristas y/o maliciosos; riesgos de la naturaleza, excluyendo
terremoto; incendio causado por terremoto y daos materiales causados por conmocin
terrestre, en conjunto, y daos materiales causados por explosin. El monto asegurado ser
siempre igual al valor real de los bienes, valor que a esta fecha las partes estn de acuerdo
que es el equivalente a unidades de fomento, quedando la arrendadora facultada
expresamente por la arrendataria para ajustar dicha cantidad si variaren las actuales
condiciones. El seguro ser contratado con una franquicia por la cobertura de terremoto de
2% con un mnimo de 50 unidades de fomento por toda y cada prdida, la cual ser cubierta
por la arrendataria. Las partes dejan expresa constancia que las sealadas coberturas fueron
acordadas por ellas y que, aun cuando el seguro ser tomado por la arrendadora y a su
nombre, sta obra con expreso consentimiento de la arrendataria en la materia, sin perjuicio
de que dichas coberturas o las condiciones generales de los seguros sean modificadas por
determinacin de la autoridad correspondiente. La arrendataria podr, a su propio cargo,
asegurar los bienes contra cualquier otro riesgo. Sin embargo, el hecho de no hacerlo no la
liberar de la responsabilidad establecida en la clusula octava. Ser de cargo de la
arrendataria cualquier otro seguro que se tome como consecuencia de la aplicacin del
presente contrato o que pudiera establecerse en carcter de obligatorio y que no est
comprendido dentro de lo estipulado en la presente clusula. Asimismo, la rehabilitacin de
todos los seguros en caso de siniestro ser de cargo de la arrendataria.
Decimocuarto: En caso de siniestro, daos o prdida de los bienes, cualquiera sea su causa
y su gravedad, la arrendataria deber informar a la arrendadora, sin demora, del accidente
sobrevenido, indicando su fecha, lugar y circunstancia, as como la naturaleza y monto
estimado de los daos. Si el siniestro fuere parcial, la arrendataria continuar pagando las
rentas de su arrendamiento, sin descuento alguno. Si el siniestro fuere total, la arrendataria
deber continuar pagando a la arrendadora las mismas cantidades estipuladas en la clusula
quinta y en las mismas oportunidades all sealadas, hasta la fecha en que el asegurador
pague a la arrendadora la correspondiente indemnizacin. Producido dicho pago la
arrendataria podr optar, dentro de un plazo de 30 das, a que la arrendadora le ceda la
correspondiente indemnizacin. El precio de la cesin ser igual a la suma de las siguientes
cantidades: lo pagado desde la fecha del siniestro, el equivalente de las cuotas pendientes
de vencimiento hasta el trmino inicialmente pactado y el precio indicado en la clusula
decimosexta. Si la arrendataria no optare por la sealada cesin dentro del plazo indicado,
la arrendadora le restituir, sin intereses, los montos pagados desde la fecha del siniestro,
previa deduccin de toda cantidad que la arrendataria le adeude, por cualquier concepto.
Decimoquinto: Atendido que las partes han acordado las coberturas y montos que se
contratarn con la compaa aseguradora, si la indemnizacin que sta pague por un
siniestro cualquiera, total o parcial, fuere insuficiente para reparar ntegramente o sustituir
los bienes arrendados, la arrendataria deber hacerlo a sus expensas, en cuyo caso
continuarn aplicndose las normas del presente contrato, o completar a la arrendadora una
indemnizacin equivalente a las cuotas de pago ms el precio indicado en la clusula
decimosexta.

Decimosexto: El presente contrato finalizar irrevocablemente al trmino del plazo que se

estipula en la clusula cuarta, sin necesidad de requerimiento previo alguno. Al trmino del
plazo, si la arrendataria hubiera cumplido con todas las obligaciones que para ella emanan
del presente contrato, podr optar por alguna de las siguientes alternativas: a) Devolver los
bienes a la arrendadora, en el lugar que sta le indique, en perfecto estado de mantencin y
funcionamiento, sin ms desgaste que el normal de su propio uso; b) Celebrar un nuevo
contrato de arrendamiento, el que se regir por las estipulaciones que oportunamente se
acuerden por las partes; o c) Adquirir los bienes arrendados. En este caso, el precio de la
compraventa ser U.F. , ms el Impuesto al Valor Agregado y cualquier otro impuesto
que corresponda y su pago se har al contado dentro de los cinco das siguientes al trmino
del arrendamiento. La arrendataria deber comunicar su decisin a la arrendadora, dentro
de los ltimos 30 das de vigencia del contrato. Si no lo hiciere, se entender que ha optado
por la alternativa indicada en la letra a), por lo que deber restituir los bienes en la forma y
condiciones que se sealan en esta clusula para ese supuesto. Asimismo, la falta de pago
oportuno del precio de la compraventa extinguir el derecho a adquirir los bienes
arrendados, los que, por lo tanto, debern ser restituidos en la forma ya indicada.
Decimosptimo: El incumplimiento de cualquiera de las obligaciones asumidas por la
arrendataria en el presente contrato y especialmente la falta de pago oportuno de una
cualquiera de las cuotas pactadas en la clusula quinta, facultar a la arrendadora para
ejercer, a su opcin, uno cualquiera de los siguientes derechos: a) Dar por terminado ipso
facto el contrato, sin necesidad de trmite ni declaracin alguna y, por lo tanto, exigir la
inmediata devolucin de los bienes arrendados, el pago de la totalidad de las cuotas
vencidas y en concepto de clusula penal, un 25% de las cuotas que se encontraban
pendientes de vencimiento a la fecha del incumplimiento. En este caso, la arrendadora
estar facultada para entrar a los lugares en que se encontraren los bienes a fin de hacerse
cargos de los mismos y retirarlos, sin autorizacin judicial ni intervencin de autoridad
alguna, ya que la arrendataria le presta desde ya su autorizacin para tal efecto, en trminos
irrevocables, o bien,
b) Exigir de inmediato y sin sujecin a trmite ni declaracin alguna el pago de todas las
cuotas vencidas y el pago anticipado de todas las cuotas pendientes de vencimiento hasta la
terminacin del contrato, todas las cuales se considerarn de plazo vencido. Si todas las
cuotas fueren pagadas, la arrendataria conservar su derecho a ejercer una de las opciones
pactadas en la clusula decimosexta, en los mismos trminos, plazos y condiciones all
sealados.
Decimoctavo: En caso que se solicite la quiebra de la arrendataria o de alguno de sus
deudores solidarios, aun cuando ella no hubiere sido declarada, o si alguno de ellos
propusiera convenios preventivos, la arrendadora podr optar por declarar la caducidad del
presente contrato y exigir la devolucin de bienes, efectuando su retiro, o por exigir el pago
anticipado de todas las cuotas pactadas en la clusula quinta, sin necesidad de declaracin
judicial alguna, bastando una comunicacin en tal sentido dirigida a la arrendataria por
carta certificada.
Decimonoveno: Cualquier pago que la arrendataria realice con posterioridad a la fecha
pactada en el presente contrato, dar derecho a la arrendadora para cobrar el inters
mximo que la ley permite estipular, sobre el total de la obligacin insoluta y hasta la fecha
de su pago efectivo. Igual regla se aplicar al reembolso de cualquier gasto que la
arrendadora deba realizar por cuenta de la arrendataria.

Vigsimo: La arrendadora se reserva la facultad de ceder a terceros el derecho de cobrar las

cuotas pactadas en la clusula quinta y/o los dems derechos que para ella emanan del
presente contrato, ya sea en dominio o en garanta, o bien, para designar un diputado para
su cobro. Las partes convienen expresamente que, si en virtud del derecho que se le otorga
en la presente clusula, la arrendadora prendare a favor de un tercero los crditos que este
contrato le otorga en contra de la arrendataria, ser notificacin suficiente para sta el aviso
que se le enviare por carta certificada.
Vigsimo primero: Sern de cargo de la arrendadora los gastos, derechos e impuestos de
celebracin del presente contrato, incluido el correspondiente a las letras de cambio a que
se refiere la clusula quinta. Los dems gastos e impuestos que tengan su origen en el
contrato sern de cargo de la arrendataria, as como tambin los que tengan su causa en el
incumplimiento de las obligaciones que para ella emanan del mismo, incluidas las costas
procesales y personales.
Vigsimo segundo: Para todos los efectos del presente contrato, las partes fijan domicilio
en la ciudad y dentro de la comuna de, sometindose a la jurisdiccin de sus
tribunales. La personera de don por
consta de escritura pblica de fecha de de 200, ante el Notario
de, don............. . La personera de
don por consta de escritura pblica de fecha .
de.. de 200, ante el Notario de,
don .
ANEXO 3
LEASING INMOBILIARIO
En Concepcin, a de 200 comparecen, por una parte, don,
chileno, casado, cdula nacional de identidad N, en representacin
de en adelante la arrendadora, sociedad comercial del giro de
su denominacin, ambos con domicilio en esta ciudad, calle
N, por la otra don, chileno, casado, cdula nacional de
identidad N en representacin de en adelante o la
arrendataria, sociedad comercial, todos domiciliados en Concepcin, quienes
acreditan su identidad con las cdulas mencionadas, y exponen:
Primero: La sociedad es duea del construido en el inmueble ubicado en
calle N esquina con de la ciudad,
comuna y Provincia de Concepcin y duea, adems, de los derechos en proporcin de lo
adquirido, en unin con los otros copropietarios, en los bienes comunes, entre los cuales se
encuentra el terreno, cuyos deslindes, segn sus ttulos, son los siguientes:
Al Norte,.;
Al Sur,.;
Al Poniente,...;
Al Oriente,.... .
El referido edificio se construy por, de acuerdo con los planos que se encuentran
archivados en el Conservador de Bienes Races de Concepcin bajo los Nos. con fecha
de de 200 La arrendadora adquiri la propiedad individualizada precedentemente,
por compra a, segn consta de la escritura pblica de compraventa otorgada con
fecha de de 200, ante don Notario Pblico de
inscribindose el dominio a su nombre a fojas N del Registro de Propiedad del
Conservador de Bienes Races de Concepcin, correspondiente al ao 200

Segundo: Por el presente acto, la sociedad da en arrendamiento a para quien acepta

dony don, la propiedad individualizada
en la clusula primera anterior.
Tercero: El contrato tendr una duracin de meses, contados desde esta fecha, en
consecuencia, el contrato expirar el .
Cuarto: La renta de arrendamiento ser la suma equivalente a unidades de fomento
mensuales, la que se pagar dentro de los primeros das de cada mes, a contar del El
pago se har en pesos, moneda nacional, de acuerdo al valor oficial de la Unidad de
Fomento al momento del pago efectivo. La unidad de fomento es aquella definida por el
art. 4 de la Ley N 18.010. Si dejare de existir una fijacin oficial de la Unidad de
Fomento, las rentas de arrendamiento pendientes sern iguales a la ltima suma pagada
bajo el rgimen de dicha unidad reajustada en igual porcentaje a la variacin experimentada
por el Indice de Precios al Consumidor (IPC) que determine el Instituto Nacional de
Estadsticas o el organismo que haga sus veces entre el ndice del mes calendario anterior al
correspondiente al ltimo en que rigi la Unidad de Fomento y el del mes calendario
anterior a aquel en que se realice el pago efectivo de la renta. La mora en el pago de dos
rentas cualesquiera de arrendamiento, har exigible de inmediato el resto de ellas, las que
por este solo hecho se considerarn de plazo vencido, sin ms trmite, sin perjuicio de otros
derechos que competen a la Compaa. En todo caso, el no pago total y oportuno de una
renta de arrendamiento devengar un inters penal equivalente al inters bancario para
operaciones reajustables con el mximo recargo que permita la ley, a contar de la fecha del
atraso y hasta el pago efectivo del total de la deuda.
Quinto: El inmueble arrendado ser utilizado por la arrendataria para pudiendo
subarrendarlo para el mismo objeto, previa aprobacin de la arrendadora de la persona del
subarrendatario y debiendo sealarse en el contrato de subarriendo que el inmueble es de
propiedad de la arrendadora.
Sexto: La arrendataria deber mantener el inmueble en buen estado de conservacin,
realizando cuanto fuere necesario para su mantencin. Sern de cuenta exclusiva de la
arrendataria todos los gastos de mantencin y conservacin del inmueble, as como las
reparaciones locativas y no locativas del mismo. Asimismo sern de su cargo las mejoras
necesarias, tiles o voluptuarias que deseare introducir en el inmueble arrendado, quedando
ellas en beneficio de la propiedad, sin que aqulla pueda retirarlas al devolver el inmueble,
salvo que los materiales puedan separarse sin detrimento del inmueble y/o se haya
convenido expresamente su pago por la arrendadora, ni exigir a la arrendadora ningn
reembolso ni indemnizacin. Cualquiera transformacin del inmueble que no signifique
menoscabo o deterioro que disminuya su valor podr ser llevada a cabo durante la vigencia
del arrendamiento sin autorizacin escrita previa de la arrendadora. La arrendadora tendr,
en todo momento, la facultad de inspeccionar la conservacin y utilizacin del inmueble,
as como las reparaciones y mejoras que se efecten, para cuyo efecto podr designar a una
o ms personas, informando previamente de ello a la arrendataria, la que deber
proporcionar todas las facilidades necesarias para la inspeccin.
Sptimo: La arrendataria deber pagar oportunamente todos los consumos domiciliarios as
como los gastos comunes, impuestos directos y contribuciones que graven al inmueble
arrendado.
Octavo: La arrendataria deber cumplir con las siguientes obligaciones: a) Mantener un
permanente cumplimiento de las normas de contabilidad generalmente aceptadas; b) No
incurrir en mora o simple retardo de pagar una obligacin, ya sea directa o indirecta, para

con acreedores preferentes cuyo incumplimiento pudiere afectar las obligaciones contradas
en el presente contrato; entregar semestralmente a la arrendadora una informacin veraz de
la situacin financiera, que incluya su balance, su estado de resultados con sus notas
correspondientes.
Noveno: La compaa arrendadora no responder en manera alguna por los perjuicios que
puedan producirse a la arrendataria con motivo u ocasin de incendios, inundaciones, uso
de ascensores, filtraciones, explosiones, atentados, roturas de caeras, efectos de humedad
o calor, o hechos semejantes que afecten al inmueble arrendado, por cualquier causa y
cualquier caso fortuito o fuerza mayor. La arrendataria responder de cualquier dao que
por su hecho o culpa cause a las propiedades circundantes o a sus ocupantes, librando de
responsabilidad a la arrendadora.
Dcimo: La arrendataria deber contratar un seguro para el bien raz arrendado, en una de
las Compaas que figuren en una terna que la arrendadora confeccionar con este objeto y
que cubrir al menos los siguientes riesgos: a) Incendio ordinario, daos materiales
causados por rotura de caeras y/o desbordamiento de estanques; b) Incendio y/o daos
materiales a consecuencia de huelga, sin incluir gastos de proteccin; c) Prdidas y daos
materiales por actos terroristas y/o maliciosos; d) Riesgos de la naturaleza, excluyendo
terremoto y/o granizo; e) Incendio causado por terremoto y daos materiales causados por
conmocin terrestre, en conjunto; f) Daos materiales causados por explosin. El monto
asegurado ser siempre igual al valor real del inmueble, valor que a esta fecha las partes
estn de acuerdo que es el equivalente a Unidades de Fomento. El seguro se tomar en
beneficio de la arrendadora, siguiendo fielmente sus instrucciones sobre la materia. La
pliza deber ser aprobada por la arrendadora, y en ella se sealar que la arrendataria es
slo usuaria del inmueble y que el pago de la indemnizacin, en caso de siniestro, deber
practicarse directamente por el asegurador a la arrendadora. La arrendataria podr, a su
propio cargo, asegurar el inmueble contra cualquier otro riesgo. Sin embargo, el hecho de
no hacerlo no la liberar de la responsabilidad establecida en la clusula sexta. Ser de
cargo de la arrendataria cualquier otro seguro que se tome como consecuencia de la
aplicacin del presente contrato o que pudiera establecerse en carcter de obligatorio y que
no est comprendido dentro de lo estipulado en la presente clusula. Asimismo la
rehabilitacin de todos los seguros en caso de siniestro ser de cargo de la arrendataria. La
arrendataria se obliga a pagar puntualmente las primas. Si no efectuare tal pago, la
arrendadora podr pagarlas por cuenta de la arrendataria y repetir contra sta, a objeto de
obtener la restitucin de lo pagado y sus intereses. En caso de siniestro total que por alguna
causa no quedare totalmente cubierto por la indemnizacin que pagare la compaa
aseguradora, la arrendataria deber completar a la arrendadora una indemnizacin
equivalente a las cuotas pendientes de pago ms el precio de la compraventa que se estipula
en la clusula decimotercera, letra c), hasta el valor comercial del inmueble a la poca del
siniestro. En caso de insuficiencia de la indemnizacin pagada por el asegurador por un
siniestro parcial, el arrendatario se obliga a completar a sus expensas la total reparacin del
inmueble.
Undcimo: En caso de siniestro que afecte al inmueble, cualquiera sea su causa y su
gravedad, la arrendataria deber informar a la arrendadora sin demora del accidente
sobrevenido, indicando su fecha y circunstancias, as como la naturaleza y monto estimado
de los daos. Si el siniestro fuere parcial, la arrendadora continuar pagando las cuotas
estipuladas en la clusula cuarta, sin descuento alguno. Si el siniestro fuere total, la
arrendataria deber continuar pagando a la arrendadora las mismas cantidades estipuladas

en las clusulas cuarta y decimotercera letra c) en las mismas oportunidades all sealadas,
hasta la fecha en que el asegurador pague a la arrendadora la correspondiente
indemnizacin. Producido dicho pago, la arrendataria deber solicitar dentro del plazo de
30 das, que la arrendadora le ceda la correspondiente indemnizacin y le transfiera el
inmueble arrendado. El precio de la cesin y transferencia deber pagarse al contado y ser
igual a la suma de las cuotas pendientes de pago hasta el trmino inicialmente pactado, ms
el precio indicado en la clusula decimotercera letra c). Al valor de cada cuota se
descontar, en tal caso, el correspondiente a la tasa de inters de% mensual por el tiempo
que media entre el pago anticipado y el vencimiento de la cuota.
Duodcimo: Queda facultada la arrendadora para vender el inmueble arrendado y/o ceder el
presente contrato, imponiendo en todo caso, al cesionario y/o comprador el deber de
respetar todas y cada una de las obligaciones contradas por la arrendadora en el presente
contrato en favor de la arrendataria, hasta su total terminacin o hasta el ejercicio, por parte
de ella, de la opcin anticipada de compra, en su caso. Sin perjuicio de lo anterior, la
Compaa y su sucesor no podrn constituir hipoteca, ni gravmenes de ninguna especie
sobre el inmueble arrendado durante la vigencia del presente contrato. La arrendataria
acepta desde ya esta cesin, estando las partes de acuerdo en que ser notificacin
suficiente para ello el aviso que se le enviare al efecto por carta certificada.
Decimotercero: El contrato de arrendamiento finalizar irrevocablemente al trmino del
plazo fijado en la clusula tercera, sin necesidad de requerimiento previo alguno. Al
trmino del plazo la arrendataria tendr opcin para: a) Devolver el inmueble arrendado, en
cuyo caso deber desocuparlo ntegramente a la fecha de trmino del plazo, entregndolo al
arrendador en perfectas condiciones de utilizacin y mantencin. La permanencia del
arrendatario en el inmueble con posterioridad a la fecha de vencimiento del presente
contrato no significar en modo alguno la renovacin del contrato de arrendamiento ni aun
en los casos contemplados en el inciso final del art. 1956 del Cdigo Civil; b) Celebrar un
nuevo contrato de arrendamiento, en las condiciones que oportunamente se acuerden entre
las partes, por un plazo no inferior a un ao; c) Adquirir para s el inmueble arrendado, en
un precio equivalente a Unidades de Fomento, que pagar al contado. En este evento el
contrato de compraventa deber celebrarse en el plazo mximo de 60 das contados desde la
terminacin del contrato de arriendo o desde que la arrendataria lo comunique por escrito
en el caso de la clusula decimosexta. Si la arrendataria no manifestare su intencin de
celebrar un nuevo contrato o de adquirir el inmueble se entender restituirlo en forma
inmediata. Este aviso deber darse precisamente dentro de los ltimos 60 das de duracin
del contrato. En caso que la arrendataria haya comunicado con anterioridad su decisin,
deber reiterarla dentro del plazo que se estipula en esta clusula.
Decimocuarto: Los impuestos, derechos y gastos de cualquier naturaleza que origine este
contrato, as como los que se produzcan con motivo de las inscripciones y subinscripciones
que se deban efectuar en el Conservador de Bienes Races con motivo del mismo, sern de
cargo exclusivo de la arrendataria, como tambin lo sern los que origine la eventual
transferencia a la arrendataria del bien raz materia del presente contrato. Asimismo sern
de cuenta de la arrendataria cuantos gastos se ocasionen en virtud del incumplimiento por
parte de la misma de las obligaciones que asuma, incluso costas procesales y personales a
que fuere condenada.
Decimoquinto: En cualquier perodo de la vigencia del contrato, la arrendataria podr hacer
valer anticipadamente su opcin de compra, pagando todas las cuotas que falten para
completar las rentas pactadas, ms el valor residual equivalente a Unidades de Fomento.

Al valor de cada cuota se descontar, en tal caso, el correspondiente a la tasa de inters por
el tiempo que medie entre el pago anticipado y el vencimiento de la cuota de acuerdo a la
frmula que debidamente firmada por las partes, se protocoliza en esta Notara, con esta
fecha, en fojas, bajo el nmero y que se considera parte integrante del presente
contrato para todos los efectos legales.
Decimosexto: La arrendataria caer en grave incumplimiento del contrato en los siguientes
casos: a) Si no paga oportunamente cualquiera de las rentas de arrendamiento, o no efecta
oportunamente cualquier otro pago que deba hacer de acuerdo a los trminos del presente
contrato. b) Si no cumple oportuna y totalmente cualquiera obligacin establecida en el
presente contrato en especial las establecidas en la clusula dcima. c) Si fuere pedida su
quiebra, solicitare o propusiese convenios preventivos, cayere en estado de insolvencia, en
cesacin de pagos, acordare la disolucin o entrare en liquidacin.
Decimosptimo: El incumplimiento de cualquiera de las obligaciones asumidas por la
arrendataria en este contrato y en especial las contempladas en la clusula decimosexta
anterior, facultar a la arrendadora para exigir, a su opcin: a) la terminacin inmediata del
contrato de arrendamiento, que se producir por el solo hecho del incumplimiento, sin
necesidad de declaracin judicial alguna, en cuyo caso la arrendataria deber restituir el
inmueble en forma inmediata y pagar a la arrendadora el monto de las cuotas vencidas
hasta la fecha de restitucin del inmueble ms el inters corriente para operaciones
reajustables con el mximo recargo que permita la ley, que se aplicar sobre el monto de las
referidas cuotas por la mora o simple atraso. Adems deber pagar, en concepto de clusula
penal, un 25% de las cuotas pendientes de vencimiento a la fecha del incumplimiento. Para
la efectividad de lo aqu convenido, la arrendataria se compromete a facilitar la entrada de
los personeros de la arrendadora a objeto de que se hagan cargo del inmueble, sin necesidad
de previa declaracin u orden judicial, renunciando expresamente desde ya a oponerse por
cualquier medio a la actuacin de la arrendadora en tal sentido, o b) El pago anticipado y
sin sujecin a trmite alguno de todas las cuotas de arrendamiento hasta la fecha de trmino
del contrato, todas las cuales se entendern totalmente vencidas por el no pago de
cualquiera de las rentas o el incumplimiento de cualquiera otra de las obligaciones
asumidas por la arrendataria en el contrato. En este caso, si todas las cantidades sealadas
fueren pagadas, la arrendadora transferir a la arrendataria el inmueble arrendado.
Decimoctavo: Cualquier pago que la arrendataria realice con posterioridad a la fecha
pactada en el presente contrato, dar derecho a la arrendadora para cobrar el inters
mximo que la ley permite estipular, sobre el total de la obligacin exigible y hasta la fecha
de su pago efectivo. Igual regla se aplicar al reembolso de cualquier gasto que la
arrendadora deba realizar por cuenta de la arrendataria.
Decimonoveno: Para todos los efectos del presente instrumento las partes fijan su domicilio
en la ciudad de y se someten a la jurisdiccin de sus Tribunales.
Vigsimo: Todas las dudas y dificultades que se susciten entre las partes con motivo de las
estipulaciones del presente contrato, ya sea que ellas se refieran a la apreciacin de su
existencia o inexistencia, validez o nulidad, cumplimiento o incumplimiento, aplicacin,
interpretacin, resolucin, ejecucin o a cualquier otra materia relacionada directa o
indirectamente con el mismo, sern resueltas por un rbitro arbitrador, quien podr actuar
cuantas veces sea necesario, sin forma de juicio, y en contra de cuyas resoluciones no
proceder recurso alguno, renunciando las partes expresamente a los que puedan hacer
valer, excluido el recurso de queja. El tribunal arbitral estar permanentemente abierto, de
tal manera que el rbitro que corresponda podr ejercer el cargo cuantas veces fuere

necesario y tendr, en cada caso, el trmino de dos aos para cumplir su cometido, aun
cuando hubiere empezado a desempear el cargo en reemplazo de otro rbitro que ya lo
estaba ejerciendo. Las partes acuerdan desde ya designar rbitro a don y en
caso que ste no quiera o no pueda aceptar o no pueda continuar desempeando el cargo, se
designa en su reemplazo a don . Si ninguno de los nombrados quisiere o
pudiere desempear el cargo, el rbitro ser designado por las partes de comn acuerdo y, a
falta de acuerdo, por el Juzgado de Letras que sea competente, pero en este ltimo caso el
nombramiento deber recaer necesariamente en alguna persona que haya desempeado el
cargo de profesor de Derecho Comercial, que se haya desempeado en tal calidad a lo
menos por cinco aos en una cualquiera de las Facultades de Derecho de las universidades
de Concepcin, Diego Portales, Catlica de Chile. El rbitro designado por la Justicia
Ordinaria se desempear como rbitro de derecho, pero actuar como arbitrador en cuanto
al procedimiento. Se faculta al portador de copia autorizada del presente instrumento para
requerir las inscripciones, anotaciones y subinscripciones que procedan. La personera del
seor por la sociedad consta de la
escritura y la del seor por consta de
escritura pblica de fecha de de 200 ante el Notario de
don
ANEXO 4
SOLICITUD DE LEASING
I.Identificacin del solicitante N
Nombre o razn social
RUT Direccin
Lugar y fecha iniciacin actividades
Solicitud presentada por
Cargo Telfonos
II.Detalle de la solicitud
Descripcin de los equipos
Valor Plazo requerido del leasing meses
Nombre empresa(s) proveedora(s)
Contacto Sr. . Importacin
Compra nacional Lease back
Propsito de uso de los equipos
Renta expresada en: Unidades de Fomento Pesos
Otra
III.Antecedentes del requiriente
Nombre de los socios o accionistas:RUT:
1.-
2.-
3.-
4.-
5.-
Administracin:
Presidente
Vicepresidente
Gerente General
Gerente Finanzas

Contador
IV.Otros antecedentes
Bancos con que opera Principales clientes
Monto ventas ltimos 12 meses $ Ultimo mes $
Saldo deudas de leasing vigentes $
Nmero de cuotas que restan
Compaas de leasing con las que ha operado
Auditores externos Abogados
DECLARACION
El solicitante que firma declara que todos y cada uno de los datos del presente formulario,
as como los documentos que lo acompaan, son expresin fiel de la verdad. Al mismo
tiempo se obliga a comunicar a Leasing S.A. cualquier variacin de los
antecedentes.

Lugar y fechaFirma solicitante

ANTECEDENTES REQUERIDOS
De sociedades annimas y de responsabilidad limitada
1.Dos ltimos balances generales (incluyendo estado de resultados).
2.Doce ltimas declaraciones y pago del IVA.
3.Escritura de constitucin de la sociedad, sus modificaciones, inscripciones y
publicaciones.
4.Copia de inscripcin en el Registro de Comercio, con anotaciones y vigencia.
5.Poderes autorizados.
6.Estados de situacin personal de avales.
De empresa por cuenta propia
1.Dos ltimos balances generales (incluyendo estado de resultados).
2.Doce ltimas declaraciones y pago del IVA.
3.Estado de situacin personal y de los avales (en formulario de Leasing).
De profesionales
1.Estado de situacin personal y de los avales (en formulario de Leasing).
2.Dos ltimas declaraciones de renta anual.
De otras personas naturales
1.Estados de situacin personal y de los avales (en formulario de
Leasing).
ANEXO 5
MODIFICACION DE LEASING MOBILIARIO
1)Usuario
a)Persona natural
Nombre Nacionalidad
Estado civil Profesin. Cdula nacional
Domicilio Ciudad
b) Persona jurdica
Nombre
Domicilio Ciudad RUT
Representantes:
Nombre Nacionalidad
Estado civil Profesin Cdula nacional

Domicilio Ciudad
Nombre Nacionalidad
Estado civil Profesin Cdula nacional
Domicilio Ciudad
2)Contrato
Fecha
Notara
3)Modificaciones
a) Bienes:Excluir:.....
Incluir:..
Fecha entrega bienes:
b) Rentas:
Pagadas Por pagar
Nuevo monto
Nueva fecha de pago
c) Seguros:
Cambio cobertura
Cambio contratante
Cambio monto asegurado..
d) Plazo aumenta de a meses
Contado desde..
e) Clusulas especiales:
Traspaso derechos aduana (adjuntar resolucin):
Resolucin N
Otros
f) Garantas:
Actuales -Fianzas.
Hipotecas.
Prendas
Fianzas.
Hipotecas
Prendas
4)Observaciones
Firma
BIBLIOGRAFIA
BIGLIAZZI GERI, Lina, Diritto civile: Obligazioni e contratti, Francesco Busnelli,
Umberto Breccia, Torino: UTET, 1989, v. 3.
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DIAZ BRAVO, Arturo, Contratos mercantiles, 2a ed., Coleccin textos jurdicos

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DRUKARCZYK, Jochen, Finanzierung: eine Einfuehrung ueberarbeitete aufl, Stuttgart,
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ESCOBAR GIL, Rodrigo A., El contrato de leasing financiero, Bogot, Temis, 1984.
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Government leasing, a fifty state survey of legislation and case law, George M. Mardikes,
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LAGUNA CABALLERO, Javier, Leasing, rgimen legal peruano, Lima, Cultural Cuzco,
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The law of international trade finance, edited by Norbert Horn, Deventer, The Netherlands,
Kluwer, 1989.
Leasing: eine neue Form del Anlagenfinanzierung Eine Bibliographie, zusammengfestellt
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Leasing finance, edited by Tom Clark, London, Euromoney Publications, 1985.
LEWISON, Kim, Drafting business leases, 3a ed., London, Longman, 1989.
MIN FA YUEAN, Li, Basic principles of civil law in China, Edited by William C. Jones,
Armonk, N.Y. M.E. Sharpe, 1989.
ROSEN, HOWARD, Leasing law in the European Community, London, Euromoney
Books.
VIRASSAMY, Georges J., Les contrats de dependance, essai sur les activites
professionnelles exercees dans une dependance economique, Pars, Librairie gnrale de
droit et de jurisprudence, 1986.
Captulo IV
OPERACION DE FACTORING
Seccin I
Aspectos generales del factoring
88. Idea preliminar. Analizamos ahora una operacin de origen financiero y de
colaboracin en la empresa moderna denominada factoring, expresin anglosajona, cuya
traduccin al espaol resulta difcil por no existir un trmino equivalente descriptivo de la
misma. No obstante que al igual que leasing creemos que se trata de una operacin
compuesta de diversos actos jurdicos unidos para un fin econmico determinado, la
doctrina de los autores emplea frecuentemente las expresiones contrato de factoring para
referirse a ella. Hay quienes traducen estas expresiones al espaol como contrato de
factoraje, lo que no pasa de ser un barbarismo en el uso del idioma, mientras tal traduccin
no sea admitida por la Real Academia de la Lengua. En el terreno de la terminologa empleada en esta operacin, conviene advertir de
inmediato que el trmino factor, con el que se acostumbra denominar a la empresa de
factoring, no equivale a la expresin factor de comercio, con la cual se designa al que se
encarga de la administracin de todo o parte de un establecimiento comercial o fabril,
segn su prudencia, por cuenta de su mandante. La funcin del factor en la operacin de
factoring es la de un intermediario financiero que efecta para los comerciantes las tareas
de gestin y cobro de sus crditos mercantiles, prestndole adems un conjunto de servicios

especializados complementarios de contabilidad, estudios de mercado, investigacin de

clientela, etc.
Aparte de la empresa de factoring, intervienen en la operacin el adherente o cliente, que es
la persona natural o jurdica que transfiere la totalidad de las facturas que tenga para cobrar
a plazo. Adems se alude en ella al comprador o los compradores, que son los adquirentes
de los bienes o beneficiarios de los servicios prestados por el cliente.
89. Origen del factoring. El origen de la operacin en estudio se encuentra en el derecho
anglosajn, de donde surge gracias al empleo de novedosos mecanismos de financiamiento
y de colaboracin empresarial, de manera que la nocin de institor, propia del Derecho
Romano y la idea de factor de comercio, desarrollada en la era industrial, no constituyen
antecedentes histricos del factoring moderno. A fines del siglo XIV en Londres, la
empresa Blackvell Hall se dedicaba a aceptar tejido de lana en consignacin para venderlo
a terceras personas, con la particularidad que ocasionalmente daba al fabricante una
cantidad como adelanto sobre las mercaderas cuya venta le haba sido confiada.
Durante los siglos XVI al XIX, la actividad de los factores ingleses logra un gran auge
debido a la colonizacin inglesa del nuevo mundo. El factor se encargaba de la venta de las
mercaderas britnicas dirigidas hacia las colonias y una vez all, mediante su contacto con
otros factores, se preocupaba de la distribucin y venta de las mismas, llegando a constituir
cadenas de factores.
En la segunda mitad del siglo XIX, los factores se ven obligados a diversificar sus
funciones debido al desarrollo de la industria norteamericana y a la creacin por ella de sus
propios sistemas de distribucin y venta. Se trata ahora de satisfacer la necesidad de
liquidez de la industria y del comercio, porque la operacin de descuento era prcticamente
desconocida en la tradicin bancaria norteamericana. El factor asume esta nueva funcin
sin dejar de cumplir las otras que primitivamente prestaba a sus clientes.
El desarrollo del factoring en los Estados Unidos de Norteamrica se debe esencialmente a
su funcin crediticia, sea bajo la forma de bancos o la de holding o trust y de all se
implanta de nuevo en Europa, de donde era originaria la operacin.
90. Descripcin de la operacin de factoring. Se trata de una actividad financiera y de
colaboracin, mediante la cual la empresa de factoring adquiere los crditos de que son
titulares los comerciantes en contra de sus clientes, garantizando el pago de los mismos y
presentando adems servicios complementarios de contabilidad, estudios de mercado, etc.,
a cambio de una retribucin, anticipando el valor de tales acreencias con devengo de
intereses.
Ni la operacin de factoring ni la actividad de la empresa que se dedica a este rubro estn
reguladas en nuestro ordenamiento jurdico ni en la mayor parte de los pases del sistema
romanista de derecho. Como elemento esencial de la operacin debe efectuarse una cesin
de crditos, pero adems se requiere de otras prestaciones que no son propias ni especficas
de la cesin de crditos, como la asuncin del riesgo de insolvencia, la gestin de cobro, el
hacerse cargo de la contabilidad, etc., que slo pueden explicarse jurdicamente admitiendo
que ella est integrada por otros actos o contratos.
91. Concepto de factoring. En la legislacin espaola sobre Rgimen de Entidades de
Financiacin (art. 1, de la Orden del 17 de febrero de 1978) se define la operacin de
factoring como: La gestin de cobro de crdito en comisin de cobranza o en su propio
nombre como cesionario de tales crditos, as como el anticipo de fondos sobre los crditos
de que resulte cesionario, cualquiera que sea el documento en que se instrumenten. El
inciso 5 de la misma disposicin, complementando el concepto, agrega: se entendern

como actividades directamente derivadas de la principal las de investigacin de mercados,

llevanza de contabilidad y gestin de cuentas, informacin comercial estadstica y cualquier
otra similar.
Dicha definicin de la operacin de factoring fue modificada en la posterior Orden de 13 de
mayo de 1981, destinada a especificar la regulacin de las Entidades de Financiacin,
correspondientes al subsector de actividades de factoring. As, despus de caracterizar en el
art. 1 dichas actividades, como las que tienen por objeto principal ya no exclusivo la
realizacin de las operaciones de gestin de cobro de crditos y de anticipo de fondos
sobre los mismos, en el prrafo II del propio precepto precisa que la gestin de cobro de
crditos se podr realizar en comisin de cobranza o en su propio nombre como cesionario
de tal crdito como asuncin de los riesgos de insolvencia de los mismos.
En doctrina se ha sealado que: La operacin de factoring, que previamente ha sido
materializada por la firma de un contrato, pone en escena a tres personas: cliente o
proveedor, factor y deudor o comprador, y consiste en la compra del crdito comercial a
corto plazo del cliente por el factor, quien a su vez se encarga de efectuar el cobro y cuyo
buen fin garantiza, tanto en el caso de morosidad como de fallido. El factoring consiste,
pues, en la compra de los crditos originados por la venta de mercancas a corto plazo.
Asimismo se ha indicado que la operacin consiste en: un convenio de efectos
permanentes, establecido entre el contratante y el factor, por el cual el primero se obliga a
transferir al factor todas o la parte de las facturas que posee de terceros deudores y a
notificarles esta transmisin; en contrapartida, el factor se encarga de efectuar el cobro de
estas deudas, de garantizar el resultado final, incluso en caso de morosidad del deudor, y de
pagar su importe, sea por anticipado o a fecha fija o por deduccin de los gastos de su
intervencin.
92. Tipos de empresas de factoring. Las empresas que se dedican a la actividad de factoring
pueden hacerlo de diferentes formas, lo que permite distinguir entre Old line factoring y
New style factoring.
El Old line factoring se utiliza en Europa, donde el factor slo compra los crditos que
poseen sus clientes de sus compradores y deudores. Es una cesin de crditos, por lo cual el
factor renuncia a todo recurso contra sus clientes. Puede financiar el pago de los crditos
cedidos, pero se limita slo a eso sin prestar otros servicios.
La operacin New Style Factoring se emplea en los Estados Unidos de Norteamrica y
consiste en que adems de la cesin de crditos, estas compaas prestan una gama ms
amplia de servicios a su clientela y, poco a poco, van operando como si fueran banqueros.
Veremos ms adelante cules son los servicios que prestan.
En el factoring internacional el factor hace de importador de mercaderas que estn en el
extranjero y se compromete a pagar las facturas extendidas por su cliente comprador. Aqu
el cliente del factor es extranjero y se compromete a transmitir a un factor nacional los
crditos que detenta en contra de los clientes nacionales. Es ms corriente que el factoring
internacional facilite las tareas del exportador, toda vez que se convierte en un instrumento
de promocin de ventas para la exportacin. En ese caso la empresa de factoring que se
encuentra en el pas del exportador-vendedor, proporciona informes al factor importador
sobre los exportadores, a quienes este ltimo compra las facturas. En el caso de la
exportacin, la empresa de factoring adquiere todos los crditos que poseen sus clientes
sobre deudores extranjeros. Se informa por medio de las cadenas de factoring y asume
riesgos de cambio, intransferencia e inclusive riesgos polticos. Los pagos se harn en el
domicilio del factor. Puede aceptar o no las facturas que le presente el cliente. Acreditar el

dinero en la cuenta de su cliente de acuerdo con la forma de pago que convengan.

Generalmente, al vencimiento, sumando los retrasos del cobro y transferencias, etc. Si no
hubiere tomado el factoring alguna factura del cliente, puede igualmente gestionar su cobro
y acreditarlo en su cuenta, pero no toma los riesgos del cobro.
Otra forma es la confirmacin del pedido de exportacin, generalmente para ventas de
bienes de equipamiento que necesitan facilidades para su exportacin. Debe ser por una
suma importante. El factor, a pedido del comprador-exportador, confirma el pedido de
compra y da al proveedor una garanta solidaria de pago, y se compromete a pagar por
anticipado el monto de la factura contra entrega del documento de expedicin y los
requisitos exigidos en el contrato. El factor no puede pedir la devolucin del dinero al
exportador en caso de incumplimiento del comprador, salvo por defecto en la ejecucin
tcnica o comercial del pedido.
Existen tres cadenas internacionales principales: International Factors, W.E. Factoring y
Factory Chain. Las dos primeras cadenas son cerradas, es decir que las operaciones slo
pueden hacerse a travs de los miembros de la cadena, y cada pas de la cadena slo posee
un corresponsal, generalmente de los ms importantes, con el que debern ser realizadas las
operaciones locales. En estas cadenas no hay competencia entre los corresponsales, pero si
cierra el nico corresponsal del pas requerido, se queda sin representante en dicho pas. La
ltima cadena mencionada es abierta, es decir que la sociedad admite nuevos miembros
siempre que sean reconocidos como solventes e importantes. Aqu varios factores se
reparten el mercado nacional, tendrn un mejor conocimiento de los clientes pero compiten
entre s los corresponsales. Para el factoring internacional no rige convenio alguno, pero se
recurre generalmente a las cmaras de comercio internacional.
93. Clases de factoring segn su ejecucin. Si se tiene en cuenta la manera en que se
ejecuta la operacin se distingue entre Notification factoring y Non notification factoring.
En el Notification factoring, los clientes de los factores se comprometen a incluir, en toda
factura enviada, una clusula que notifica a sus deudores que slo quedarn vlidamente
liberados haciendo el pago al factor. El cliente se obliga a enviar a la compaa factoring
todos los pagos que hubiera recibido por error.
La operacin Non notification factoring es de ms reciente aplicacin en los Estados
Unidos de Norteamrica, pero se emplea tambin en Europa, donde a los comerciantes les
gusta guardar el secreto de las formas de negociacin. Los clientes no quieren que se sepa
que operan con un factor. El pago se efecta al acreedor, quien transmite copias de sus
facturas al factor, comprometindose a remitirle el importe de las facturas cuando hayan
sido abonadas. El factor cubre los riesgos de la insolvencia y una eventual financiacin.
Debido a la menor intervencin del factor, no es tan onerosa.
94. Tipos de factoring segn el financiamiento. Desde este punto de vista es posible
distinguir el Maturity Factoring, el Credit cash factoring y el Drop shipment factoring.
Tratndose del Maturity factoring (factoring al vencimiento), el cliente cede las facturas al
factor y ste le paga a un plazo cierto segn el vencimiento normal de las facturas, de 30 a
90 das. Como se advierte, el factor no asume un rol financiero en tal clase de operacin de
factoring.
En cambio en el Credit cash factoring el cliente pide al factor el pago inmediato de las
facturas que remite, cualquiera fuera la fecha de vencimiento. En contrapartida por la
movilizacin inmediata, parcial o total de las facturas, la empresa factoring cobra inters
por el plazo que falta para su vencimiento. El adherente puede optar por retener algunas
facturas cierto tiempo y cederlas cuando estime necesario para su cobro, de esa forma se le

abaratan los intereses. Los vencimientos generalmente son entre 30 a 90 das,

excepcionalmente hasta 180 das.
Por ltimo, el Drop Shipment factoring se utiliza en Estados Unidos de Norteamrica para
fomentar la creatividad de las empresas. Si un cliente quiere innovar con alguna idea para la
mejor marcha de su negocio y no puede hacerlo por falta de capital, se dirige a un factor y
le expone su negocio. Si el factor lo cree conveniente, se firma este tipo de contrato y el
factor se compromete a garantizar al productor el pago de todas las facturas por mercanca
entregada, previa aprobacin del pedido.
95. Cmo se realiza una operacin de factoring. Para iniciar una operacin de esta
naturaleza, el interesado debe llenar un formulario requiriendo los servicios de factoring. La
empresa de factoring examinar la situacin del cliente, las actividades del mismo, qu
productos vende, servicios que presta, estudio del mercado y su futuro. Adems ella exige
la presentacin de los ltimos balances y las cuentas de ganancias y prdidas; examina las
caractersticas de la clientela, si es no numerosa, cuanto menor el nmero de clientes y ms
importantes, mejor. Luego de un tiempo breve y prudencial acepta o rechaza la
presentacin.
Aprobada la operacin, el cliente enviar al factor todas las facturas y solicitar la
aprobacin de cada una de ellas. El factor, de acuerdo con la solvencia del deudor, abrir o
no lneas de crdito para las deudas habituales de sus clientes, de quienes conoce su
solvencia. Los montos de esos crditos sern revisados regularmente y variarn segn la
calidad de los deudores. El factor exigir generalmente que se le comuniquen previamente a
la venta las facturas para descontar, a fin de aprobarlas dentro de las 24 horas.
En otros pases las compaas de seguros, que se dedican a los seguros de crdito y bancos
fundan filiales para hacer operaciones de factoring.
Para los buenos clientes la empresa de factoring abre un Revolving credit. Ello implica que
el factor otorga determinado crdito por cada cliente, paga las facturas aceptadas, por cada
pago el crdito disminuye con relacin al importe facturado, pero en el momento que el
deudor salda su deuda, el crdito se restablece en su totalidad. Respecto al factor, el cliente
se compromete a no rebasar la lnea de crdito abierto; si se sobrepasa, es por su cuenta y
riesgo y bajo su responsabilidad.
La empresa de factoring examina las facturas recibidas, luego el original es enviado al
deudor, en el cual dir que el pago para ser liberatorio deber ser efectuado al factor. El
factor enva al cliente un recibo de la factura que hace las veces de recibo subrogatorio.
Una vez en posesin del recibo, el cliente enva el recibo subrogatorio semanal o mensual
juntamente con los documentos que comprueben la expedicin al factor, si la entrada de la
factura ha sido asentada en la cuenta corriente. El cliente podr elegir el momento de envo
del recibo cuando desee que se le pague el crdito que tiene a su favor. Debe notificar
inmediatamente al deudor a fin de que ste pague al factor. No es vlido el pago que se
efecte al cliente una vez notificada la cesin de crditos (art. 1902 del Cdigo Civil). El
cliente debe enviar inmediatamente lo cobrado al factor, si no lo hiciera no queda liberado
el deudor originario.
Vencido el plazo para el cobro, la sociedad exigir que le paguen las deudas actuando como
acreedor subrogado; cuando vence el plazo el factor enviar cartas de requerimiento a
intervalos regulares. En el documento en que se deja constancia de la operacin de
factoring se estipulan clusulas por las cuales se establece que no se iniciarn acciones
judiciales contra el deudor sin autorizacin expresa del cliente y/o adherente. Esto se debe a
que el adherente muchas veces no quiere perder un buen cliente por el mero hecho de que

tenga dificultades transitorias de caja. En ese caso las pagan los propios adherentes. Si no
pudiera cobrar la factura, es el factor quien sufre las consecuencias y no puede reclamar a
su cliente, salvo que ste, al vender la mercadera, hubiera sabido que el deudor se hallaba
en cesacin de pagos o en quiebra. Es difcil que no se paguen las facturas, porque los
factores ejercen su comercio con muchas empresas y al no cumplir el deudor, se le corta el
crdito en todas las dems empresas con las cuales trabaja el factor y ste tambin hace
pblico y notorio el no cumplimiento de los deudores, ya que informa estos hechos a quien
quiera saberlo.
En los casos en que el factor no haya aprobado ciertos crditos, igualmente podr, si el
adherente se lo pide, gestionar el cobro de los mismos, pero no se hace responsable por el
resultado.
96. Naturaleza jurdica del factoring. La doctrina de los autores no ha dedicado a la
naturaleza jurdica del factoring un inters muy marcado, esencialmente porque se trata de
una operacin que proviene de otro sistema jurdico. Con todo, las principales concepciones
se fundan en las categoras conocidas del derecho de las obligaciones y de los contratos, de
suerte que se le considera como un contrato autnomo, como un negocio jurdico indirecto
y como un contrato atpico.
a) El factoring como contrato autnomo. La operacin nace del fenmeno de la
contratacin en masa, caracterstico del trfico mercantil moderno, en el cual la solucin de
los problemas de liquidez y de financiamiento es tan importante como resolver la carga que
implica la organizacin de un servicio especializado de cobranza. Tratndose de una
necesidad nueva para la empresa que puede satisfacerse globalmente, se recurre a la
empresa especializada para tal fin: la empresa de factoring.
La operacin de factoring libera al empresario de la necesidad de mantener un
departamento de crdito, convirtindose adems el factor en consejero financiero, que le
ayuda a resolver problemas de esta ndole, descuento, seguro de crdito, organizacin
contable y otros.
La naturaleza de contrato autnomo de factoring se funda en que como negocio complejo
tiene una funcin econmica y un objeto propio.
b) El factoring como negocio indirecto. Sera un negocio indirecto por cuanto en el
factoring se utiliza un negocio tpico: la cesin de crdito mediante el cual las partes se
proponen efectivamente que los crditos se transfieran de uno a otro titular, del cliente al
factor, pero no es esto el fin ltimo que se proponen, sino otro fin distinto cual es el
financiamiento, gestin de cobro, seguro de crdito, organizacin contable y estadstica,
que en su conjunto no tienen una forma tpica nica en el sistema jurdico.
Sin embargo, el hecho de utilizar una o varias figuras jurdicas tpicas para conseguir un fin
ulterior diverso, no es determinante para considerar al factoring como negocio indirecto,
por cuanto cada contrato o figura jurdica empleada mantiene su fin tpico y es el conjunto
lo que adquiere un fin distinto.
c) El factoring como contrato tpico. La operacin en estudio consiste en crear una
situacin jurdica vinculante para el factor y su cliente, que hace posible la cesin global
sucesiva de todos los crditos que el cliente tenga contra sus compradores, respecto de los
cuales puede haber un anticipo en el cobro y prestarse otros servicios. El objeto que se
persigue y los efectos que se crean con la figura en estudio, no corresponden a ningn
contrato tpico. La autonoma de la voluntad permite no slo celebrar contratos tpicos, sino
tambin aquellos que no encajan dentro de los tipos previstos por la ley e incluso es dable
combinar varias figuras tpicas en una relacin entre ellas, de forma que resulten tiles para

los fines deseados por las partes. Esos fines no pueden lograrse empleando aisladamente las
figuras contractuadas tpicas.
Sin embargo, el fundamento del negocio atpico en el principio de la autonoma de la
voluntad debe entenderse con las limitaciones que este principio tiene en nuestro derecho,
porque de lo contrario puede conducir a situaciones abusivas del factor que entorpezcan o
paralicen las actividades econmicas del cliente. De esta suerte el negocio atpico factoring
se funda en una cooperacin basada en la confianza mutua de las partes. Siendo as, la
buena fe juega en l un rol fundamental.
Pensamos que el factoring es una operacin compleja integrada por actos, pactos, acuerdos
y contratos que se orientan a lograr una finalidad de cooperacin econmica entre
empresas, satisfaciendo necesidades de financiamiento, gestin de cobro, organizacin
contable y otras, como un solo todo, que no pueden satisfacerse recurriendo aisladamente a
los contratos que reglamenta el derecho, gracias a la autorregulacin que permite la
autonoma de la voluntad y dentro de los mrgenes de la buena fe.
Seccin II
Estructura jurdica del factoring
97. Presupuesto bsico. La actividad del cliente que recurre a la operacin ha de ser
compleja para que se justifique recurrir a la operacin de factoring. El cliente debe
mantener una actividad mercantil generndose de crditos contra sus compradores o
respecto de quienes presta servicios, durante todo el tiempo previsto en el factoring.
El presupuesto sealado es tan importante, que la cesacin o la interrupcin de la actividad
mercantil del cliente puede originar un incumplimiento contractual con todas las
consecuencias legales del caso, cuando existe un pacto expreso en ese sentido.
98. Presupuestos jurdicos esenciales. El mecanismo jurdico esencial que hace posible la
operacin de factoring es la cesin de crditos que el cliente hace al factor. Pero la cesin
de crdito se perfeccionara una vez que hay acuerdo en orden a llevar a cabo la operacin.
Ahora bien, como no todos los crditos que se generan en la actividad mercantil del cliente
van a ser admitidos para el factoring, existen en una fase previa dos elementos esenciales:
la oferta de factoring y la facultad de aprobacin.
A. La oferta de factorizacin. Corresponde hacerla al cliente quien ofrece la operacin y no
el crdito que an no ha nacido. Es el factor quien aprueba el riesgo que puede entraar la
operacin que originar el crdito. La oferta se concreta en una presentacin o proposicin
del deudor, de cuya solvencia depender el mayor o menor riesgo que asumir el factor al
aprobar la operacin. El factor cumple aqu una tarea muy similar al seguro de crdito.
La oferta de factorizacin puede referirse tanto a operaciones proyectadas cuyos crditos no
se han originado todava, como a crditos ya nacidos con pago diferido, caso este ltimo en
el que la etapa previa se reduce a un simple negocio de cesin de crdito, con el cual se da
comienzo a la operacin de factoring. En consecuencia la oferta de factorizacin puede
adoptar dos modalidades concretas: a) oferta de cesin de un crdito futuro con un
comprador determinado y b) oferta de un crdito actual con pago diferido.
B. Facultad de aprobacin. Como el cliente ofrece para la factorizacin sus operaciones
comerciales al factor en forma global dentro de su giro comercial o en un territorio
determinado, corresponde al factor aprobar la operacin de factorizar los crditos
globalmente, como tambin puede no hacerlo, rechazando en su conjunto la factorizacin o
bien individualmente respecto de operaciones o crditos determinados.
Cuando el factor aprueba la oferta, se pasa a efectuar la cesin de los crditos asumiendo el
riesgo de insolvencia del deudor por haberse convertido en nuevo titular del crdito.

En el caso en que el factor rechace tratndose de crditos ya nacidos con pago diferido, no
se va a concretar la posterior transmisin del crdito, y tratndose de operaciones cuyos
crditos no se han generado an, el rechazo importa una verdadera revocacin de la
operacin ofrecida, la cual probablemente no llegar a concretarse entre el cliente y su
comprador.
La facultad de aprobar la oferta de factorizar es esencial, porque la no aprobacin excluye
la factorizacin de los crditos. De manera que esta facultad se conviene en una clusula
especfica del documento que da cuenta del factoring, para que no pueda ser ejercida en
forma exclusiva o faltando el factor a la buena fe.
La funcin de cooperacin que el factoring cumple mediante la realizacin conjunta de
servicios y prestaciones que el cliente puede obtener por separado recurriendo al descuento
bancario, seguro de crdito, empresas de cobro, etc., permitindole concentrarse en la
fabricacin, distribucin o venta de sus productos y en la prestacin de sus servicios, junto
con restituir la originalidad de la operacin en estudio, determinan que la facultad de
aprobacin quede convencionalmente regulada de manera que no lesione ni el inters del
cliente ni el del factor, que, a su turno, realiza tambin una actividad mercantil en la cual
pretende obtener lucro.
99. La cesin de crditos. Este es el contrato esencial para que se realice la operacin de
factoring, pero al mismo tiempo es preciso sealar que se trata de uno de los tantos actos o
contratos que ella comprende. Ella permite en definitiva el traspaso del crdito al factor del
cual es acreedor el cliente, pero su alcance es diferente al de la cesin ordinaria
aisladamente considerada.
La primera complicacin que presenta la cesin de crdito en el factoring es la relativa al
objeto de la misma, esto es, a lo que se cede. Como la oferta del cliente puede referirse
tanto a crditos ya nacidos con pago diferido como a operaciones cuyos crditos no han
surgido a la vida jurdica, es lgico pensar que la cesin slo puede efectuarse en el primer
caso. El cliente no puede ceder una mera expectativa de hecho, porque si no ha nacido el
crdito frente al comprador no existe calidad de acreedor que pueda cederse al factor.
Por otra parte, la cesin de crditos no slo produce efectos entre las partes, sino tambin
respecto del deudor cedido, para lo cual es necesario notificarlo o que sea aceptada por ste
(arts. 1901 y 1902 del Cdigo Civil). La notificacin debe hacerse con exhibicin del titular
que llevar anotado el traspaso del derecho con la designacin del cesionario y bajo la
firma del cedente. La aceptacin puede ser expresa, cuando se da en trminos formales y
explcitos, compareciendo, por ejemplo, el deudor cedido con ese objeto en el contrato, o
bien tcita, cuando hay un hecho que la supone, como litis-contestacin con el cesionario o
un principio de pago al cesionario. La simple notificacin al deudor cedido de la cesin del
crdito no le impide oponer al cesionario las excepciones personales que tena contra el
cedente, en tanto que si dicho deudor acepta la cesin no podr oponer tales excepciones.
En nuestro derecho el que cede un crdito a ttulo oneroso se hace responsable de la
existencia al tiempo de la cesin, esto es, de que verdaderamente le perteneca en ese
tiempo, pero no responde de la solvencia del deudor, si no se compromete expresamente a
ello. Comprometindose a la solvencia del deudor slo responde de la presente y no de la
futura, a menos que expresamente se haya obligado a esta ltima. En todo caso, la
responsabilidad se extiende hasta la concurrencia del precio reportado por la cesin, salvo
que se estipule otra cosa (art. 1907 del Cdigo Civil).
En el factoring una de las finalidades de la operacin consiste en que el factor asume el
riesgo de la insolvencia posible de los deudores del cliente cuyos crditos ha aceptado al

admitir la oferta de factorizacin. En los contratos suele incluirse una clusula en la que el
factor declara asumir expresamente la insolvencia de los deudores de los crditos cedidos,
pero basta una cierta cantidad y slo en el caso de insolvencia judicialmente declarada
(quiebra) o en casos de insolvencia notoria. Tal pacto no libera totalmente al cliente
cedente del crdito de responsabilidad de insolvencia, porque responde ms all de la
cantidad fijada por el factor al aprobar el crdito sometido a factorizacin. El cliente asume
parcialmente el riesgo de insolvencia del deudor cedido y sin dicha clusula se vera
totalmente libre de dicho riesgo.
100. Cuenta corriente. Otro de los contratos que comprende la operacin de factoring es la
cuenta corriente. Como el precio de los crditos cedidos al factor no lo paga ste de una
manera especfica e individualizada, sino mediante saldos procedentes de liquidaciones
peridicas que se practican a vencimiento medio y dado el hecho que el factor tambin
tiene crditos en contra de su cliente por comisiones, intereses de anticipos y posibles
reintegros, la cuenta corriente es un mecanismo apropiado para llevar a cabo la operacin
de factoring.
El movimiento de la cuenta corriente se lleva a efecto mediante asientos que reflejan en el
Haber el precio de las cesiones de crditos contra terceros derivados de los negocios del
cliente y en el Debe todos aquellos crditos que el factor tenga contra el cliente. La
compensacin es el medio jurdico que permite determinar el saldo a favor de una de las
partes (cliente o factor), en forma automtica y en fecha fija.
101. El anticipo, medio de financiamiento para el cliente. Se trata de un pacto no esencial
en la operacin de factoring. Es una concesin de crdito independiente y unilateral que el
factor otorga al cliente con deduccin de un inters y afecto al pago de comisin, respecto
de los crditos cedidos.
Al producirse la cesin, las partes han sustituido el momento de la exigibilidad del crdito
equivalente al precio de la cesin que debe pagar el factor, por el plazo de vencimiento
medio que globalmente ha sido fijado para cada liquidacin. El precio de la cesin del
conjunto de los crditos constituye la remesa que produce el asiento en el Haber del cliente
en la cuenta. El momento de pago efectivo del precio es el momento de la liquidacin y la
cantidad a pagar es la que arroja el saldo; independientemente del momento que sea
exigible cada uno de los crditos cedidos, considerados individualmente sobre la base que
el factoring opera mediante cuenta corriente, tcnicamente no puede tratarse de un anticipo
del valor de cada crdito respecto del instante de su vencimiento. La entrega de una
cantidad anticipada lo sera respecto del momento sealado, vencimiento medio
determinante de la liquidacin peridica convenida, que es la que permite establecer el
saldo. El anticipo del saldo no es posible mientras no se practique la liquidacin, porque
hasta entonces se ignora si habr saldo favorable al cliente.
En verdad el anticipo es un verdadero prstamo con inters y no un pago anticipado. El
pago de este prstamo queda garantizado no slo con el saldo que pueda producirse en
favor del cliente en una liquidacin, sino con los saldos futuros.
Seccin III
Aspectos tributarios del factoring
102. Cuestin previa. La naturaleza jurdica que se atribuye al factoring es determinante
para resolver los aspectos tributarios del mismo.
Nuestro propsito no es resolver las cuestiones que en materia fiscal suscita la operacin
del factoring, sino ms bien una aproximacin al tema, que debe ser investigado con mayor
acuciosidad por especialistas.

Para fines tributarios sealaremos que el factoring hay que considerarlo como una
operacin financiera compleja mediante la cual se vinculan varios actos jurdicos o
contratos con la finalidad esencial de descontar facturas y prestar otros servicios conexos.
Ahora bien, como el factoring suele convenirse para ciertos crditos que el cedente an no
ha documentado en las respectivas facturas, se tratara en dicho caso de una promesa de
descuento.
103. Situacin tributaria del factor. El factor o la empresa de factoring en la prctica se
encuentra en presencia de una cesin de crditos comerciales contenidos en facturas que le
hace su cliente y respecto de las cuales juega el rol de descontante asumiendo el riesgo de
la cobranza. En el caso que la empresa de factoring anticipe valores por los crditos que
surjan de las ventas futuras de su cliente, estaramos en presencia de un prstamo que se ira
solucionando con el producto de la cobranza de dichos crditos, asumiendo tambin en esta
situacin el factor el riesgo del cobro.
Por ser de esta manera, para el factor o la empresa de factoring, la actividad de factoring es
una operacin financiera cuya renta se clasifica en el art. 20 N 3 de la Ley de Renta,
gravada en Primera Categora, sobre la renta lquida imponible, segn las reglas generales.
Los servicios conexos de cobranza, contabilidad, marketing u otros, en general, no se
cobran por separado por el factor de manera que, para la determinacin de la renta lquida
imponible de la empresa de factoring, se deben cargar a resultados los gastos necesarios
derivados de los servicios que ella proporciona, los del proceso de cobranza, incluso los
castigos por crditos incobrables. Se deben controlar como si fueran una cuenta de activo
realizable las facturas que dan cuenta de los crditos cedidos y abonar a resultados el
producto de la cobranza. La utilidad o la prdida que deje esta operacin quedara
indirectamente reforzada en los resultados tributarios, al igual que si se tratara de cualquiera
otra operacin financiera; cuando el factoring implica promesa de descuento de futuros
crditos, ocurrira lo mismo, con la diferencia que hay que abonar a resultados los intereses
y reajustes devengados por los anticipos que haga la empresa de factoring, que ms
adelante se compensaran en la cuenta corriente con los montos cobrados de los respectivos
crditos.
Tratndose del Impuesto al Valor Agregado, por ser la operacin de factoring en esencia
una cesin de crditos personales, no se configurara el hecho gravado denominado venta.
Siendo as, no estara afecta la operacin a este tributo. Ahora bien en el caso de un
factoring que comporte una virtual promesa de cesin de crditos futuros con anticipo de
valores que generen el devengo de intereses en beneficio de la empresa de factoring, cabra
considerar la posibilidad de aplicar la exencin contenida en el art. 12, letra E, N 11, del
D.L. N 825, sobre Impuesto al Valor Agregado.
Por ltimo, tratndose de los impuestos de Timbres, el descuento de facturas, considerado
como operacin de crdito de dinero, queda gravado con 0,1% por mes o fraccin de mes,
con tope de 1,2% sobre el capital objeto de la operacin.
104. Situacin tributaria del cliente. Para el cliente que cede sus facturas, la operacin de
factoring implica disponer de cuentas por cobrar generando probablemente una prdida,
dado que por la evaluacin del riesgo de cobranza que asume la empresa de factoring, el
precio de la cesin ser nominalmente inferior al valor nominal que aparezca contabilizado
en el activo de los crditos cedidos. Esta prdida para el cliente o cedente es plenamente
deducible.
Seccin IV
El factoring internacional

105. Normas aplicables. Est regulado por la Convencin de UNIDROIT sobre Factoring
Internacional (en adelante la Convencin), aprobada en Ottawa, Canad, el 28 de mayo de
1988.
En el prembulo del instrumento uniforme los Estados partes sealan que estn conscientes
del hecho que el factoring internacional tiene que cumplir una funcin importante en el
desarrollo del comercio internacional. Los Estados partes reconocen, en consecuencia, la
necesidad de adoptar reglas uniformes que establezcan un marco jurdico que facilite el
empleo del factoring internacional y que permitan velar por el equilibrio entre los intereses
de las diferentes partes de la operacin de factoring.
106. Campo de aplicacin y disposiciones generales. En el artculo 1 se fija el mbito de
aplicacin del texto de derecho uniforme del comercio internacional que estamos
comentando, en los siguientes trminos:
1. La presente Convencin rige los contratos de factoring y de cesin de crditos descritos
en el presente captulo.
2. En el sentido de la presente convencin, se entiende por contrato de factoring un contrato
celebrado entre una parte (el proveedor) y otra parte (la empresa de factoring de ahora en
adelante denominada el cesionario), en virtud del cual:
a) el proveedor puede o debe ceder al cesionario crditos nacidos de contratos de ventas de
mercaderas celebrados entre el proveedor y sus clientes (deudores), excluidos aquellos que
versan sobre las mercaderas compradas a ttulo principal para su uso personal, familiar o
domstico.
b) el cesionario debe hacerse cargo de dos de las siguientes funciones:
el financiamiento del proveedor, particularmente el prstamo o el pago anticipado;
el llevar las cuotas relativas a los crditos;
el cobro de los crditos;
la proteccin contra el incumplimiento de los deudores.
c) la cesin de los crditos debe notificarse a los deudores.
3. En la presente Convencin, las disposiciones que se aplican a las mercaderas y a su
venta se aplican igualmente a los servicios y a su prestacin.
4. Para los fines de la presente Convencin:
a) una notificacin por escrito no necesita ser firmada, pero debe indicar por quin o a
nombre de quin ella se hace;
b) una notificacin por escrito comprende igualmente los telegramas, los tlex, as como
todo otro medio de telecomunicacin que deje una traza material;
c) una notificacin por escrito est efectuada cuando ella es recibida por el destinatario.
Puede advertirse que la disposicin transcrita no slo establece el mbito de aplicacin de
la Convencin respecto de la materia objeto de la misma, sino que al mismo tiempo define
algunas nociones generales que son importantes para fijar su sentido y alcance.
107. Carcter internacional del factoring. Ya hemos visto el objeto de la Convencin sobre
los contratos de factoring y de cesin de crditos.
El factoring tiene carcter internacional cuando los crditos cedidos en virtud de l nacen
de un contrato de venta de mercaderas celebrado entre un proveedor y un deudor que
tienen su establecimiento en Estados diferentes, siempre que:
a) esos Estados as como el Estado donde el cesionario tiene su establecimiento, sean
Estados miembros de la Convencin, o
b) que el contrato de venta de mercaderas y el contrato de factoring sean regidos por la ley
de un Estado contratante.

Cuando una de las partes tiene ms de un establecimiento, el establecimiento al cual hace

referencia la Convencin es aquel que tiene la relacin ms estrecha con el contrato en
cuestin y con su ejecucin, habida cuenta de las circunstancias conocidas de las partes o
consideradas por ellas en cualquier momento antes de la celebracin o en el momento de la
celebracin del contrato.
108. Exclusin de la aplicacin del texto uniforme. De conformidad con el artculo 3 de la
Convencin, su aplicacin puede excluirse:
a) por las partes del contrato de factoring, o
b) por las partes del contrato de venta de mercaderas respecto de los crditos nacidos en el
momento o despus de notificar por escrito de dicha exclusin al cesionario.
Cuando se excluye la aplicacin de la Convencin, dicha exclusin debe versar sobre el
conjunto de la misma.
109. Interpretacin de la Convencin. Segn lo previsto en el artculo 4 del instrumento
uniforme que nos ocupa, para su interpretacin deber tenerse en cuenta su objeto, los fines
enunciados en su prembulo, su carcter internacional y la necesidad de promover la
uniformidad en su aplicacin, as como garantizar el respeto de la buena fe en el comercio
internacional.
Las cuestiones que no estn especialmente resueltas en sus disposiciones se regirn por los
principios generales en los cuales ella se inspira, y a falta de ellos, conforme a la ley
aplicable en virtud de las reglas del derecho internacional privado.
110. Efectos del factoring internacional. Nos ocuparemos de comentar los efectos jurdicos
ms originales que produce la figura internacional en estudio, para tratar ms adelante de
las obligaciones de las partes contratantes.
En primer trmino, es preciso indicar que en las relaciones entre las partes de un contrato
de factoring es vlida la clusula que contemple la cesin de crditos existentes o futuros,
aun cuando no se designen individualmente, si al momento de la celebracin del contrato
de factoring o al momento de su nacimiento, estos crditos son determinables.
Por otra parte, tratndose de crditos futuros, cuando en el contrato de factoring se conviene
la cesin de los crditos, se produce su traspaso al cesionario a partir del nacimiento de
dichos crditos, sin que sea necesario un nuevo acto de transferencia.
Otro efecto jurdico interesante consiste en que, de acuerdo con el artculo 6.1 de la
Convencin, la cesin de crdito por el empresario proveedor puede hacerse a la empresa
de factoring, no obstante cualquier prohibicin al respecto estipulada entre el proveedor y el
deudor. Sin embargo, dicha cesin no produce efecto respecto del deudor que, al momento
de celebrar el contrato de venta de mercaderas, tiene su establecimiento en un Estado
contratante que ha hecho la declaracin autorizada por el artculo 18 de la Convencin, en
virtud de la cual la prohibicin de ceder los crditos mantiene todo su valor.
111. Obligaciones del deudor. En los trminos del artculo 8 de la Convencin, el deudor
est obligado a pagar al cesionario (empresa de factoring) si no ha tenido conocimiento de
un derecho preferente y si la notificacin por escrito de la cesin:
a) se le ha hecho al deudor por el empresario proveedor o por la empresa de factoring en
virtud de un poder conferido por el proveedor;
b) precisa de manera suficiente los crditos cedidos y el cesionario a quien o por cuenta de
quien el deudor debe hacer el pago; y
c) concierne los crditos que nacen de un contrato de venta de mercaderas que fue
celebrado antes o al momento en que se hizo la notificacin.

Agrega el prrafo 2 del artculo 6 de la Convencin, que el pago por el deudor a la empresa
de factoring es liberatorio si se ha hecho conforme al prrafo 1 de la misma disposicin, sin
perjuicio de cualquiera otra forma de pago igualmente liberatoria.
Cuando la empresa de factoring (cesionario) demanda de pago al deudor del crdito nacido
del contrato de venta de mercaderas, este ltimo puede oponerle todas las excepciones o
defensas derivadas de dicho contrato que l habra podido oponer al empresario proveedor
si ste lo hubiera demandado (art. 9.1).
El deudor puede asimismo hacer valer contra la empresa de factoring toda compensacin
relativa a derechos o acciones existentes contra el empresario proveedor en cuyo favor
naci el crdito y que el deudor pueda invocar en el momento en que se le hizo la
notificacin por escrito de la cesin (art. 9.2).
No obstante la posibilidad de oponer las defensas que le confiere el artculo 9 de la
Convencin, el deudor no puede recuperar el pago hecho a la empresa de factoring, aunque
tenga una accin de repeticin en contra del empresario proveedor fundada en el
incumplimiento o cumplimiento defectuoso o tardo del contrato de venta de mercaderas.
Sin embargo, el deudor puede recuperar el pago que ha hecho a la empresa de factoring,
cuando esta ltima no ha cumplido su obligacin de pagar al empresario proveedor los
crditos cedidos y cuando la empresa de factoring ha pagado en un momento en que tena
conocimiento del incumplimiento o cumplimiento defectuoso o tardo por el empresario
proveedor del contrato de venta de mercaderas del cual emanan los crditos pagados por el
deudor.
CONCLUSION
La Convencin de UNIDROIT sobre factoring internacional es un instrumento que regula
el carcter transfronterizo de esta figura de financiamiento, puesto que la mayor parte de los
pases cuenta con legislacin nacional sobre la materia, y a falta de normativa interna, en
muchos pases donde es un contrato atpico, como ocurre en Chile, el instrumento
internacional constituye un texto de disposiciones modelo, que llenan el vicio existente, que
orienten las soluciones y que sin duda sern consideradas en el momento de legislar sobre
esta operacin.
ANEXO 1
CONVENCION DE UNIDROIT SOBRE
EL FACTORING INTERNACIONAL
Los Estados Partes de la presente Convencin
Conscientes del hecho que el factoring internacional tiene una funcin importante que
cumplir en el desarrollo del comercio internacional,
Reconociendo en consecuencia la importancia de adoptar reglas uniformes que establezcan
un marco jurdico que facilitar al factoring internacional y de velar por el equilibrio entre
los intereses de las diferentes partes de la operacin de factoring,
Han convenido lo que sigue:
Captulo I
CAMPO DE APLICACION
Y DISPOSICIONES GENERALES
Artculo 1
1. La presente Convencin rige los contratos de factoring y las transferencias de crditos
descritos en el presente captulo.

2. En el sentido de la presente Convencin, se entiende por contrato de factoring un

contrato celebrado entre una parte (el proveedor) y otra parte (la empresa de factoring, de
ahora en adelante denominada el cesionario) en virtud del cual:
a) el proveedor puede o debe ceder al cesionario crditos nacidos de contratos de venta de
mercaderas celebrados entre el proveedor y sus clientes (deudores), con exclusin de
aquellos que versan sobre las mercaderas compradas a ttulo principal para su uso personal,
familiar o domstico;
b) el cesionario debe hacerse cargo de dos de las siguientes funciones:
el financiamiento del proveedor, particularmente el prstamo o el pago anticipado;
el llevar las cuotas relativas a los crditos;
la cobranza de los crditos;
la proteccin contra el incumplimiento de los deudores;
c) la cesin de los crditos debe notificarse a los deudores.
3. En la presente Convencin, las disposiciones que se aplican a las mercaderas y a su
venta se aplican igualmente a los servicios y a su prestacin.
4. Para los fines de la presente Convencin:
a) una notificacin por escrito no necesita ser firmada, pero debe indicar por quin o a
nombre de quin ella se hace;
b) una notificacin por escrito comprende igualmente los telegramas, los tlex as como
todo otro medio de telecomunicacin que deje una traza material;
c) una notificacin por escrito est efectuada cuando ella es recibida por el destinatario.
Artculo 2
1. La presente Convencin se aplica cuando los crditos en virtud de un contrato de
factoring nacen de un contrato de venta de mercaderas entre un poseedor y un deudor que
tienen sus establecimientos en diferentes Estados y que:
a) esos Estados as como el Estado deudor donde el cesionario tiene su establecimiento son
Estados contratantes; o
b) el contrato de venta de mercaderas y el contrato de factoring estn regidos por la ley de
un Estado contratante.
2. El establecimiento al cual se hace referencia en la presente Convencin designa, si una
de las partes tiene ms de un establecimiento, el establecimiento que tenga la relacin ms
estrecha con el contrato en cuestin y su ejecucin habida consideracin de las
circunstancias conocidas por las partes o previstas por ellas en un momento cualquiera
antes o a la celebracin de ese contrato.
Artculo 3
1. La aplicacin de la presente Convencin puede excluirse:
a) por las partes en el contrato de factoring; o
b) por las partes en el contrato de venta de mercaderas respecto de los crditos nacidos sea
al momento o despus que se haya notificado por escrito de esta exclusin al cesionario.
2. Cuando se excluye la aplicacin de la presente Convencin conforme el inciso
precedente, tal exclusin no puede referirse sino sobre el conjunto de la Convencin.
Artculo 4
1. Para la interpretacin de la presente Convencin, se tendra en cuenta su objeto, sus fines
tal como han sido enunciados en su prembulo, su carcter internacional y la necesidad de
promover la uniformidad de su aplicacin as como asegurar el respeto de la buena fe en el
comercio internacional.

2. Las cuestiones relativas a las materias regidas por la presente Convencin y que no estn
expresamente decididas por ella sern reguladas segn los principios generales en los
cuales ella se inspira o en defecto de esos principios, conforme a la ley aplicable en virtud
de las reglas del derecho internacional privado.
Captulo II
DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES
Artculo 5
Slo en las relaciones entre las partes del contrato de factoring:
a) una clusula del contrato de factoring estableciendo la cesin de crditos existentes o
futuros es vlida, aun cuando ellos no se determinen individualmente, si al tiempo de la
celebracin del contrato o al momento del nacimiento de tales crditos ellos son
determinables;
b) una clusula del contrato de factoring en virtud de la cual se ceden crditos futuros
origina el traspaso al cesionario desde el nacimiento de esos crditos, sin necesidad de un
nuevo acto de traspaso.
Artculo 6
1. La cesin de crdito por el proveedor al cesionario puede alcanzarse no obstante todo
acuerdo entre el proveedor y el deudor prohibiendo dicha cesin.
2. Sin embargo, dicha cesin no produce efecto respecto del deudor que al momento de la
celebracin del contrato de venta de mercadera tiene su establecimiento en un Estado
contratante que ha hecho la declaracin prevista en el art. 18 de la presente Convencin.
3. Las disposiciones del inciso 1 no atentan contra toda obligacin de buena fe que
incumba al proveedor hacia el deudor o a toda responsabilidad del proveedor respecto del
deudor derivada de una cesin efectuada en contravencin a los trminos del contrato de
venta de mercaderas.
Artculo 7
Slo en las relaciones entre las partes del contrato de factoring, el contrato puede
vlidamente proveer el traspaso, directo o por medio de un nuevo acto, de todo o parte de
los derechos del proveedor provenientes de la venta de mercaderas, comprendido el
beneficio de toda estipulacin del contrato de venta de mercaderas que reserve al
proveedor la propiedad de las mercaderas o que le confiera toda otra garanta.
Artculo 8
1. El deudor est obligado a pagar al cesionario si l no ha tenido conocimiento de un
derecho frecuente y si la notificacin por escrito de la cesin:
a) se ha hecho al deudor por el proveedor o por el cesionario en virtud de un poder
conferido por el proveedor;
b) precisa de manera suficiente los crditos cedidos y el cesionario a quien o por cuenta de
quien el deudor debe hacer el pago; y
c) concierne los crditos que nacen de un contrato de venta de mercaderas que ha sido
celebrado sea antes o al momento en que se efectu la notificacin.
2. El pago por el deudor al cesionario es liberatorio si se efecta conforme a las reglas del
inciso precedente, sin perjuicio de toda otra forma de pago igualmente liberatoria.
Artculo 9
1. En caso en que el cesionario intente una demanda para el pago de un crdito proveniente
del contrato de venta de mercaderas contra el deudor, ste puede invocar contra el
cesionario todos los medios de defensa derivados del contrato que l podra haber hecho
valer si la demanda hubiese sido entablada por el proveedor.

2. El deudor puede tambin ejercer contra el cesionario todo derecho a compensacin

relativo a derechos o acciones existentes contra el proveedor en cuyo favor haya nacido el
crdito y que l pueda invocar a la poca en que se ha dado la notificacin por escrito de la
cesin conforme a las disposiciones del inciso 1 del art. 8.
Artculo 10
1. Sin perjuicio de los derechos conferidos al deudor por el art. 9, la falta de ejecucin o la
ejecucin defectuosa o tarda del contrato de venta de mercadera no permite al deudor
repetir el pago que ha hecho al cesionario, si l dispone de un recurso para repetir de las
sumas pagadas al proveedor, o el cesionario ha pagado en un momento en que tena
conocimiento de la falta de ejecucin o de la ejecucin defectuosa o tarda por el proveedor
del contrato de venta relativo a las mercaderas de las cuales l ha recibido pago del deudor.
Captulo III
CESIONES SUCESIVAS
Artculo 11
1. Cuando un crdito es cedido por un proveedor a un cesionario en virtud de un contrato de
factoring regido por la presente Convencin:
a) bajo reserva de las disposiciones de la letra b) del presente inciso, las reglas enunciadas
en los arts. 5 a 10 se aplican a toda cesin sucesiva del crdito por el cesionario o por un
cesionario sucesivo;
b) las disposiciones de los arts. 8 a 10 se aplican como si el cesionario sucesivo fuera la
empresa de factoring.
2. Para los fines de la presente Convencin, la notificacin al deudor de la cesin sucesiva
constituye igualmente notificacin de la cesin a la empresa de factoring.
Artculo 12
1. La presente Convencin estar abierta a la firma en la sesin de clausura de la
Conferencia Diplomtica para la Adopcin de los Proyectos de Convenciones de
UNIDROIT sobre el Factoring Internacional y sobre el Leasing Internacional y
permanecer abierta a la suscripcin de todos los Estados en Ottawa hasta el 31 de
diciembre de 1990.
2. La presente Convencin est sujeta a ratificacin, aceptacin o aprobacin por los
Estados que la han firmado.
3. La presente Convencin estar abierta a la adhesin de todos los Estados que no sean
signatarios, a partir de la fecha en la cual ella estar abierta a la firma.
4. La ratificacin, la aceptacin, la aprobacin o la adhesin se efectuarn por el depsito
de un instrumento en buena y debida forma a este efecto ante el depositario.
Artculo 13
1. La presente Convencin entra en vigor el primer da del mes siguiente a la expiracin de
un perodo de seis meses despus de la fecha del depsito del tercer instrumento de
ratificacin, de aceptacin, de aprobacin o de adhesin.
2. Para todo Estado que notifique, acepte o apruebe la presente Convencin o adhiera a ella
despus del depsito del tercer instrumento de ratificacin, de aceptacin, de aprobacin o
de adhesin, la Convencin entra en vigor respecto de ese Estado el primer da del mes
siguiente a la expiracin de un perodo de seis meses despus de la fecha del depsito del
instrumento de ratificacin, de aceptacin, de aprobacin o de adhesin.
Artculo 14
La presente Convencin no prevalece sobre un tratado ya concluido o por concluir.
Artculo 15

1. Todo Estado contratante, que comprenda dos o ms unidades territoriales en las cuales se
apliquen sistemas de derecho diferentes en las materias regidas por la presente Convencin,
podr, al momento de la suscripcin de la ratificacin, de la aceptacin, de la aprobacin o
de la adhesin, declarar que la presente Convencin se aplicar a todas sus unidades
territoriales o solamente a una o varias de ellas y podr en todo momento modificar esta
declaracin por una nueva declaracin.
2. Estas declaraciones sern notificadas al depositario y sealarn expresamente las
unidades territoriales a las cuales la Convencin se aplica.
3. Si en virtud de una declaracin hecha conforme al presente artculo, la presente
Convencin se aplica a una o varias unidades territoriales de un Estado contratante, pero no
a todas, y si el establecimiento de una de las partes est situado en ese Estado, este
establecimiento ser considerado, para los fines de la presente Convencin, como no
encontrndose situado en un Estado contratante, a menos que l se encuentre situado en una
unidad territorial en la cual se aplique la Convencin.
4. Si un Estado contratante no hace la declaracin en virtud del inciso 1, la Convencin se
aplicar al conjunto del territorio de ese Estado.
Artculo 16
1. Dos o ms Estados contratantes que en las materias regidas por la presente Convencin
apliquen reglas jurdicas idnticas o vecinas pueden en todo momento declarar que la
Convencin no se aplica cuando el proveedor, la empresa de leasing y el usuario tienen su
establecimiento en esos Estados. Tales declaraciones pueden hacerse conjuntamente o ser
unilaterales y recprocas.
2. Todo Estado contratante que, en las materias regidas por la presente Convencin, aplica
reglas jurdicas idnticas o vecinas a las de uno o varios Estados no contratantes puede, en
todo momento, declarar que la Convencin no se aplica cuando el proveedor, la empresa de
leasing y el usuario tienen su establecimiento en esos Estados.
3. Cuando un Estado respecto del cual se haya hecho una declaracin en virtud del inciso
precedente deviene un Estado contratante, la declaracin mencionada tendr, a partir de la
fecha en la cual la presente Convencin entrar en vigor respecto de ese nuevo Estado
contratante, los efectos de una declaracin hecha en virtud del inciso 1, a condicin que el
nuevo Estado contratante se asocie o haga una declaracin unilateral a ttulo recproco.
Artculo 17
Un Estado puede, al momento de la suscripcin de la ratificacin, de la aceptacin, de la
aprobacin o de la adhesin declarar que l substituir al inciso 2 del art. 6 de su derecho
interno si ste no permite a la empresa de leasing expresarse de su falta o de su negligencia.
Artculo 18
1. Las declaraciones hechas en virtud de la presente Convencin al momento de la
suscripcin, estn sujetas a confirmacin al momento de la ratificacin, de la aceptacin o
de la aprobacin.
2. Las declaraciones y la confirmacin de las declaraciones se harn por escrito y
formalmente notificadas al depositario.
3. Las declaraciones tendrn efecto a la fecha de entrada en vigencia de la presente
Convencin respecto del Estado declarante. Sin embargo, las declaraciones notificadas
formalmente al depositario despus de esa fecha tendrn efecto al primer da del mes
siguiente a la expiracin de un perodo de seis meses contado desde la fecha de su
recepcin por el depositario. Las declaraciones unilaterales y recprocas hechas en virtud

del art. 17 tendrn efecto el primer da del mes siguiente a la expiracin de un perodo de
seis meses despus de la fecha de la recepcin de la ltima declaracin por el depositario.
4. Todo Estado que hace una declaracin en virtud de la presente Convencin puede en
todo momento retirarla mediante una notificacin formal dirigida por escrito al depositario.
Este retiro tendr efecto el primer da del mes siguiente a la expiracin de un perodo de
seis meses despus de la fecha de recepcin de la notificacin por el depositario.
5. El retiro de una declaracin hecha en virtud del art. 19 caducar, respecto del Estado que
ha hecho el retiro, a partir de la fecha de entrada en vigencia, toda declaracin conjunta o
unilateral y recproca hecha por otro Estado en virtud de ese mismo artculo.
Artculo 19
No se admite ninguna otra reserva distinta de las expresamente autorizadas por la presente
Convencin.
Artculo 20
La presente Convencin se aplica cuando los crditos cedidos en virtud de un contrato de
factoring nacen de un contrato de compraventa de mercaderas celebrado despus de la
entrada en vigor de la Convencin en los Estados contratantes contemplados en la letra a)
del inciso 1 del art. 2 o en el Estado o en los Estados contratantes contemplados en la letra
b) del inciso 1 de dicho artculo, a condicin que:
a) el contrato de factoring sea celebrado despus de esa fecha o que
b) las partes en el contrato de factoring hayan acordado que la Convencin se aplica.
Artculo 21
1. La presente Convencin puede ser denunciada por uno cualquiera de los Estados
contratantes, en todo momento, a partir de la fecha en que ella haya entrado en vigencia
respecto de ese Estado.
2. La denuncia se efecta mediante depsito de un instrumento a este efecto ante el
depositario.
3. La denuncia tendr efecto el primer da del mes siguiente a la expiracin de un perodo
de seis meses despus de la fecha del depsito del instrumento de denuncia ante el
depositario. Cuando en el instrumento de denuncia se especifica un perodo ms largo para
que tenga efecto la denuncia, ella regir al final del perodo en cuestin despus del
depsito del instrumento de denuncia ante el depositario.
Artculo 22
1. La presente Convencin ser depositada ante el gobierno del Canad.
2. El Gobierno del Canad
a) informa de todos los Estados que han firmado la presente Convencin que han adherido
a ella y el Presidente del Instituto Internacional para la Unificacin del Derecho Privado
(UNIDROIT):
i)de toda nueva firma o de todo depsito de instrumento de ratificacin, de aceptacin, de
aprobacin o de adhesin y de la fecha en la cual esa firma o ese depsito tuvo lugar;
ii)de toda declaracin efectuada en virtud de los arts. 16, 17 y 18;
iii)del retiro de toda declaracin, efectuada en virtud del inciso 4 del art. 21;
iv)de la fecha de entrada en vigor de la presente Convencin.
b) transmite las copias certificadas de la presente Convencin a todos los Estados
signatarios y a todos los Estados que adhieran a ella, y al Presidente del Instituto
Internacional para la Unificacin del Derecho Privado (UNIDROIT).

Damos fe que los plenipotenciarios debidamente autorizados por sus respectivos gobiernos
han firmado la presente Convencin. Hecha en Ottawa, el 28 de mayo de 1988, en un solo
original cuyos textos, en ingls y francs, son igualmente idnticos.
ANEXO 2
EJEMPLO PRACTICO DE OPERACION
DE FACTORING
En, a de de 200
REUNIDOS: De una parte, la Sociedad (denominada en lo sucesivo el
FACTOR), representado en este acto por Don,
facultado para suscribir el presente contrato mediante representado en este acto
por Don el presente contrato mediante Han
decidido suscribir un contrato de Factoring, con arreglo a las siguientes:
CLAUSULAS
El cliente se obliga a:
1. Ceder al factor todos los crditos y notas de abono que de sus ventas surjan en contra y a
favor de sus compradores, con el alcance y en la forma estipulada en este contrato.
2. Someter a la aprobacin del factor todas las operaciones de venta que sus compradores le
propongan.
3. Transferir al factor todas las operaciones aprobadas por ste. Si existiera contrato de
compraventa, ste deber contener una clusula de cesin de crditos al factor,
nombrndole beneficiario de cuantos derechos y acciones puedan dimanarse del mismo, y
sometindose a la jurisdiccin de los tribunales de
4. Incluir igualmente en sus facturas de venta un endoso indicativo de que las cuentas
correspondientes han sido cedidas al factor, y son pagaderas exclusivamente a l. Las letras
o cualesquiera otros efectos o documentos representativos de las cuentas o crditos sern
remitidos al factor, acompaados de una hoja de remesa que los relaciona, debiendo
adjuntarse en todos los casos las correspondientes copias de facturas de venta y albaranes
de entrega o de realizacin de trabajo, debidamente firmados por el comprador o el
transportista.
5. Garantizar, bajo su responsabilidad, la vigencia, legitimidad y validez de todas y cada
una de las cuentas cedidas, declarando que sobre las mismas no existe gravamen alguno, ni
incidencia relacionada con las mercancas o la entrega, y que todas representan ventas
verdaderas, en ningn caso condicionadas o en depsito.
6. No conceder bonificaciones, efectuar abonos ni pactar variaciones en el valor de las
cuentas cedidas al factor, si no es con la previa y expresa autorizacin escrita de ste para
cada caso particular.
7. Notificar al factor cualquier incidencia relativa a las cuentas cedidas, comprometindose
a hacerle entrega de cualquier cantidad referentes a las mismas.
8. Otorgar a favor del factor poder suficiente para cobrar o endosar los cheques que el
comprador le entregue en pago de los crditos cedidos, otorgando dicho poder, si el factor
lo requiere, ante notario; en cuyo caso sern por cuenta del cliente los gastos
correspondientes.
9. Asumir, liberando de ellas al factor, todas las responsabilidades a que hubiere lugar por
incumplimiento de las obligaciones contradas con sus compradores en relacin con las
cuentas cedidas y las derivadas de las reclamaciones por daos y perjuicios, en su caso.

Las controversias y reclamaciones de los compradores en relacin a las cuentas o

mercancas, as como cualquier devolucin o deje de cuenta, debern ser inmediatamente
comunicados al factor.
10. Ceder, en caso de girar una letra contra el comprador a la orden del factor, el crdito
que origin dicho efecto. Para ello entregar al factor, junto con la letra, las facturas
representativas de su crdito contra el librado. Cuando los crditos no hayan dado lugar a la
creacin de una letra de cambio pero sta pudiese haber sido exigida de acuerdo con los
trminos del contrato de venta, el factor tendr derecho en todo momento a librar el
correspondiente efecto contra el comprador.
El factor podr indicar al cliente aquellos compradores en cuyos contratos deber incluir la
posibilidad de librar una letra de cambio. Dicha indicacin podr hacerla el factor, tanto en
el momento de aceptar al comprador como en un momento posterior.
11. No intervenir en ninguna gestin de las que el factor realice para el cobro de los
crditos, exceptuando la asistencia que preste el factor, a peticin de ste, para ejercitar su
derecho en litigio, entregndole los poderes y documentos que fueren necesarios.
12. Separar e identificar, como propiedad del factor, toda mercanca que los compradores,
por cualquier causa, no hubieran aceptado. Este depsito servir de prenda en garanta de
las cantidades anticipadas al cliente por el factor, hasta donde cubra, saliendo el cliente
fiador por el resto. El factor podr exigir que la constitucin de la prenda se otorgue por
escritura pblica (art. 1865 del Cdigo Civil) y realizar la prenda cuando lo considere
conveniente.
13. Soportar la falta de pago que se produzca por cualquier motivo distinto de la
insolvencia del comprador y que no sea imputable al factor. En tal caso, el cliente
devolver al factor las cantidades que hubiera recibido de l, y el factor ceder de nuevo al
cliente estos crditos.
El factor se obliga a:
14. Aprobar las operaciones que el cliente le proponga, bien individualmente, bien
estableciendo lmite de clasificacin para cada comprador, pudiendo rechazar aquellas
ventas que, a su juicio, no merezcan suficientes garantas o no renan las condiciones
adecuadas. A este respecto, el factor se reserva la facultad de retirar en cualquier momento
su aprobacin a su comprador o a una operacin previamente aceptada, respetando las
operaciones en curso tan slo hasta el importe correspondiente a las mercancas llegadas a
destino.
15. Realizar investigaciones acerca de la solvencia de los compradores del cliente. Estas
obligaciones podr el factor realizarlas por su propia iniciativa, como medida previa para
aceptar la transmisin del crdito. En relacin con ellas, podr en todo momento examinar
los libros, documentos y contabilidad del cliente.
16. Abonar al cliente la diferencia entre el importe de los crditos y el de su remuneracin,
calculada con arreglo a las clusulas 21 y 22. Este abono lo efectuar el factor al cliente en
la forma y lugar que se establecen en las Condiciones Particulares de este contrato,
entregndole, en el momento del pago, una relacin por duplicado de los crditos objeto del
mismo. El cliente devolver al factor, debidamente firmado, uno de los duplicados, en el
que aparezca su conformidad expresa.
17. Anticipar al cliente, a peticin de ste, cantidades en efectivo sobre los crditos cedidos,
en el porcentaje que se especifica en las Condiciones Particulares de este contrato. El tipo
de inters aplicable se fijar, asimismo, en las Condiciones Particulares, y se descontar de
los crditos a medida que le vayan siendo transmitidos al factor.

18. Hacer lo necesario para cobrar el crdito que le ha sido transmitido, actuando conforme
a los usos del comercio. A estos efectos, podr utilizar todos los medios legales a su
alcance, si bien procurar ajustarse en lo posible a la manera de proceder del cliente con sus
compradores. En todo caso, podr el factor transmitir a un tercero los crditos que le hayan
sido cedidos por el cliente.
En virtud de la cesin, el factor adquirir con exclusividad todos los derechos sobre las
cuentas, no slo para cobrar directamente los importes, sino tambin para recibir
mercancas devueltas o rechazadas, que quedarn de su propiedad, sin que ello exonere de
sus respectivas responsabilidades al cliente ni a los compradores.
19. Asumir el riesgo de insolvencia del comprador declarada judicialmente, hasta el lmite
que haya sealado como cantidad mxima al aceptar la transmisin del crdito. El factor
asumir dicho riesgo sin necesidad de declaracin judicial, en caso de que la insolvencia
del comprador sea notoria.
20. Llevar la contabilidad de ventas del cliente, por medio de extractos que mensualmente
le har llegar, con especificacin de los totales cedidos por el cliente al factor hasta la
fecha, movimientos por compradores, y el riesgo en curso.
21. El importe de los crditos cedidos ser el de su valor en el momento de su vencimiento.
En el supuesto de que el comprador se acoja a bonificaciones por pronto pago o cualquier
otra causa en sus operaciones con el cliente, el importe de dichos descuentos se deducir
del valor del crdito en el momento del vencimiento.
22. La remuneracin del factor consistir en un porcentaje sobre el valor nominal de los
crditos transmitidos, siendo el tanto por ciento aplicable al convenio en las Condiciones
Particulares de este contrato.
23. La asuncin del riesgo por el factor a que se refiere la clusula 19, queda sometida a las
siguientes condiciones: a) Que el cliente obtenga para cada uno de sus compradores
aprobacin previa del factor; b) Que todo crdito transmitido corresponda a una entrega
efectiva al comprador, por parte del cliente, de las mercancas o servicios pactados; c) Que
el cliente haya transmitido el crdito al factor, de forma que ste haya podido ejercitar su
derecho sin impedimento por defecto en la transmisin; d) Que el cliente haya prestado al
factor, a peticin de ste, la asistencia necesaria para ejercitar su derecho en litigio,
entregndole los suficientes documentos y poderes.
24. La duracin del presente contrato es de un ao, a contar desde la fecha de la firma.
Finalizado este plazo, se entender tcitamente prorrogado por perodos iguales, si durante
su vigencia no se denuncia expresamente por alguna de las partes. No obstante, podr ser
resuelto en todo momento, una vez transcurrido el primer ao de vigencia, por cualquiera
de las dos partes, por carta certificada con acuse de recibo.
En cualquiera de los supuestos de suspensin de pagos, quiebra, disolucin, liquidacin,
cesacin o suspensin de las actividades del cliente, el factor podr resolver el contrato sin
necesidad de preaviso.
25. El incumplimiento, por cualquiera de las partes contratantes, de las condiciones
estipuladas en este contrato, dar derecho a la otra parte para optar entre la resolucin del
mismo, o la exigencia de su cumplimiento, con indemnizacin por daos y perjuicios en
ambos casos.
26. Este documento podr ser elevado a escritura pblica en todo momento, por voluntad de
una de las partes. Cuando ello se deba a incumplimiento por parte del cliente, sern de su
cuenta los gastos originados por tal requisito.

27. Las partes contratantes acuerdan someterse, para cualquiera controversia que pudiere
surgir en la interpretacin o aplicacin de este contrato, a la jurisdiccin de los tribunales
de
BIBLIOGRAFIA
BOUSQUET, Jean-Claude, Lentreprise et les banques, Pars, Librairies Techniques,
Collection Droit et Gestion, 1977.
CANO RICO, Jos Ramn, Manual prctico de contratacin mercantil, con la colaboracin
de Antonio Jorge Serra Mallot, 2a ed., Madrid, Tecnos, 1987, 2 v., Coleccin Prctica
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NOTA:Los textos citados en esta bibliografa se encuentran en la biblioteca de la
CNUDMI-UNOCITY, Viena-Austria.
Captulo V
OPERACION DE ENGINEERING
Seccin I
Nocin y caractersticas
112. Nocin de engineering. Hasta hace pocos aos la nocin de ingeniera no comprenda
ms que las prestaciones relativas al conjunto de operaciones previas o concomitantes a la
realizacin de una obra, separadas totalmente de la ejecucin de la misma.

Hoy da la evolucin experimentada en este dominio nos conduce a reconocer bajo el

trmino ingeniera frmulas ms complejas, en las que se combinan prestaciones relativas a
estudios con el suministro de procedimientos y de equipos.
Llegamos as a la nocin del engineering, que concierne a la concepcin y la construccin
de una unidad industrial al menor costo, en los plazos ms rpidos y con la calidad ms
elaborada. En consecuencia, el trmino engineering comprende no slo la ciencia de la
ingeniera, esto es, las prestaciones intelectuales relativas a la concepcin de una obra, sino
tambin los suministros y las tareas operacionales.
113. Modalidades de engineering. Concebido como un conjunto de prestaciones y de
suministros, el engineering puede consistir tanto en la concepcin, la fabricacin y la
entrega de una mquina, como en la construccin de instalaciones o talleres que deben
integrarse en un conjunto industrial o en la ejecucin misma de ese conjunto en el marco de
una convencin llave en mano.
As, se distingue el consulting engineering, en el cual la empresa de engineering
proporciona a su cliente, mediante una retribucin convenida, determinados estudios
tcnicos destinados a la ejecucin de un proyecto industrial o a la ampliacin y
modernizacin de una empresa.
El commercial engineering consiste en que la empresa de engineering resulta obligada a
suministrar ciertos conocimientos, a efectuar estudios tcnicos, y adems a llevar a cabo su
ejecucin.
Por ltimo la empresa de engineering puede obligarse a la entrega de un establecimiento
industrial completamente instalado y en funcionamiento (contratos de llave en mano), o
bien con un producto determinado (producto en mano), o un cupo determinado en el
mercado (mercado en mano).
114. Definicin. Para Johnston y D. Rowe, se trata de un contrato para el estudio, la
fabricacin, la entrega y la instalacin ya sea de edificios (ingeniera civil) o de usinas o
maquinarias mecnicas o elctricas.
A nuestro entender, el engineering es una operacin mediante la cual una empresa
especializada en la materia traspasa, a cambio de una remuneracin, en favor de un
adquirente, ciertos conocimientos tcnicos o elabora un proyecto de estudio o hace algunos
suministros y, a veces, se encarga de la ejecucin misma de la obra o instalacin industrial,
mediante la celebracin de varios actos y contratos ligados entre s para la consecucin del
fin econmico y jurdico descrito.
115. Caractersticas del engineering. La operacin en estudio se caracteriza porque tiene
por objeto prestaciones intelectuales consistentes en conocimientos contenidos en planos,
esquemas o dibujos y ciertos suministros materiales, para la realizacin de una obra o
instalacin industrial, que la empresa de engineering puede o no obligarse a llevar a la
prctica. Esto ltimo no es lo esencial en la operacin. El carcter intelectual de su objeto
determina que no pueda ser embargado ni susceptible de expropiacin.
La figura en estudio no est regulada en forma especfica ni sistemtica por el derecho
nacional ni internacional. Sin embargo, es preciso reconocer los esfuerzos que se han hecho
en el plano internacional, mediante la publicacin de la Gua para la Redaccin de
Contratos Relativos a la Realizacin de Conjuntos Industriales, por la Comisin Econmica
para Europa de la O.N.U., en 1973, y los trabajos de la Comisin de las Naciones Unidas
para el Derecho Mercantil Internacional (CNUDMI), que culminaron con la publicacin, en
1988, de la Gua Jurdica de la CNUDMI para la Redaccin de Contratos Internacionales de
Construccin de Instalaciones Industriales.

El engineering no requiere que la empresa que elabora el proyecto detente la propiedad

industrial sobre los conocimientos que pone a disposicin del adquirente. Ella puede
obtener las autorizaciones para usar los derechos de propiedad industrial ajenos y convenir
las licencias y las cesiones que se requieran.
116. Naturaleza jurdica del engineering. Ante las diversas modalidades que puede revestir
el engineering y su complejidad, se plantea la interrogante de saber si se trata de una
operacin compleja que comprende varios contratos o de un contrato complejo.
Concebido el engineering como una operacin, las prestaciones tienen su origen en los
diversos actos jurdicos o contratos que la integran y son regidas por reglas propias. As, el
otorgamiento de una licencia sobre una patente queda regido por el contrato de licencia; el
traspaso de un know-how, por medio de una operacin de know-how o por un contrato de
licencia de know-how; el suministro de materiales y equipos, por las normas del contrato de
compraventa o de aprovisionamiento; la ingeniera civil, por el contrato de confeccin de
obra civil; y los estudios o proyectos, por medio de un contrato de asesora tcnica o de
ingeniera-consulta.
Tal es la opinin de Jacques Fournier para quien: se puede pensar, siguiendo las
enseanzas de Planiol, que se trata de un complejo de contratos que se origina por la
yuxtaposicin de diversos contratos nominados, al cual no se puede aplicar un rgimen
jurdico nico, sino las reglas correspondientes a cada uno de los elementos. Es as como se
puede distinguir un arrendamiento de servicios en la fase de estudios, una licencia de
patente, un know-how si se traspasa un secreto o un procedimiento, una venta de material,
un contrato de ejecucin de obra material y as cada vez que se efecta una nueva
prestacin, su calificacin vendra a agregarse a las ya existentes.
Por el contrario, hay juristas que consideran que a pesar de la combinacin de las diversas
prestaciones, nos encontraramos necesariamente en presencia de un contrato nico que
tiene una calificacin propia. No existira yuxtaposicin de convenciones conocidas, sino
interdependencia entre ellas. Los autores no estn de acuerdo en cuanto a la calificacin
que debe atribursele al contrato nico. Para algunos es preciso establecer una jerarqua de
las prestaciones y el contrato tendra la calificacin de la prestacin ms importante, de la
cual las otras seran accesorias. As, segn el caso, habr un contrato de transferencia de
tecnologa acompaado de prestaciones de ingeniera pura y de venta material, o bien un
contrato de venta de cosas futuras acompaado de ingeniera o de una ejecucin de obra
material.
La doctrina precedentemente expuesta tiene el inconveniente que conduce a sondear la
intencin de las partes para conocer el grado de importancia que les asignan a las diversas
prestaciones.
Por ltimo, hay quienes sealan que se trata de un contrato sui gneris que tiene
caractersticas propias combinando y amalgamando, en una misma convencin, los
elementos de los distintos contratos conocidos.
Jean Marie Deleuze considera, ante la interdependencia entre los elementos que componen
el contrato, que no hay otra posibilidad que entenderla como un contrato innominado que
comporta reglas propias creadas por las costumbres establecidas poco a poco, segn las
necesidades y la evolucin de los imperativos econmicos.
Aceptar la doctrina anterior tiene la dificultad de determinar las reglas y las costumbres
para establecer el rgimen jurdico aplicable al contrato.

Cualquiera sea la concepcin que se siga, lo que est claro es que el engineering no puede
clasificarse dentro de las categoras del derecho de las obligaciones y de los contratos del
sistema romanista de derecho.
Seccin II
Efectos jurdicos del engineering
117. Derechos y obligaciones. Los derechos y las obligaciones nacen y se regulan por los
diversos contratos que integran la operacin.
Atendido el carcter intelectual de las prestaciones que constituyen el objeto del
engineering, las obligaciones que se generan son obligaciones de hacer y pertenecen a la
categora de las obligaciones de medios. Que las prestaciones de la empresa de engineering
constituyan, en su mayor parte, obligaciones de hacer no requiere de ninguna explicacin
especial. La circunstancia que ellas sean adems obligaciones de medios, implica que el
deudor se obliga a un cierto comportamiento sin garanta del resultado; en consecuencia,
para hacer efectiva su responsabilidad se requiere que incurra en una negligencia culpable.
Cuando la operacin de engineering comporta la ejecucin de la obra material, no cabe
duda que surgen adems obligaciones de resultado, que estn determinadas por el objeto del
contrato de ejecucin de obra material comprendido en ella, cuyo incumplimiento se
origina por el solo hecho de no lograrse el resultado previsto. Como puede verse, no hay
inconveniente en que coexistan en el engineering obligaciones de medios, como por
ejemplo la concepcin del proyecto y sus planos generales, y obligaciones de resultado,
como en el caso en que en la ejecucin de la obra se garantiza el logro de ciertas
performances o cuando la remuneracin se pacta sobre la base del costo del objetivo.
La obligacin esencial de la empresa de engineering consiste en cumplir con la misin que
se le ha confiado, lo que a su turno comporta ejecutar una serie de prestaciones descritas de
manera bien precisa en los documentos que dan cuenta de la operacin, tales como
establecer un programa contemplando plazos especficos para el cumplimiento de las
distintas etapas, elaborar y proporcionar los documentos (proyecto, planos, esquemas,
dibujos, etc.), ejecutar, cuando corresponda, la obra misma de la que se trata o la instalacin
industrial.
Por su parte el adquiriente se obliga fundamentalmente a pagar la remuneracin a la
empresa de engineering, a suministrarle toda la informacin necesaria para conseguir el
objeto previsto, a actuar en todos aquellos casos en que se le solicite para el cumplimiento
de una determinada prestacin y, por ltimo, a prestar servicios que faciliten a la empresa el
cumplimiento de su misin.
Seccin III
Formas de ejecutar el engineering
118. Sistemas aplicables. El adquirente que desea contratar la construccin de instalaciones
industriales puede optar por celebrar una sola operacin con una empresa o contratista, que
se encargara de cumplir todas las prestaciones necesarias para completar la construccin, o
celebrar contratos separados con distintas empresas o convenir operaciones conjuntas entre
el adquirente y empresa de engineering.
La alternativa para el adquirente de celebrar una sola operacin con un solo contratista
puede fundarse en el hecho que la tecnologa sea sumamente especializada o de propiedad
exclusiva de ese nico proveedor, quien deber disear y construir todas las instalaciones.
119. Sistema del contrato llave en mano. Mediante l se conviene con un contratista nico
para que cumpla las obligaciones necesarias para terminar todas las instalaciones, esto es, la
transferencia de tecnologa, el suministro del diseo, el equipo y los materiales, la

instalacin del equipo y otras obligaciones relacionadas con la construccin (tales como las
obras de ingeniera civil y la edificacin). Este sistema requiere que el contratista coordine
todo el proceso de construccin y tiene como consecuencia, en principio, que el contratista
responda por toda demora en la terminacin de la construccin o por defectos en las
instalaciones.
Si el adquirente opta por el sistema del contrato llave en mano y decide llamar a licitacin a
los posibles contratistas, cada oferta formulada por un posible contratista llave en mano se
basar (dentro de los parmetros fijados en el anuncio de licitacin) en un diseo propio.
Por consiguiente, el adquirente podr elegir el diseo que responda mejor a sus
necesidades. Adems, dado que en un contrato llave en mano es el propio contratista quien
suministra el equipo y efecta la construccin siguiendo el diseo contenido en su oferta, es
posible que este diseo refleje economas de fabricacin y construccin y tcnicas de que
dispone el contratista, con lo que se conseguira que la construccin resultara econmica y
eficiente. Pero, por otra parte, puede a veces resultarle difcil al adquirente invitar a todos
los posibles contratistas a que indiquen en sus ofertas las ventajas concretas desde el punto
de vista del diseo, los mtodos y los elementos de construccin que ellas presentan.
En general el sistema contrato llave en mano implica que la empresa de engineering efecte
todas las operaciones tcnicas necesarias para la construccin del establecimiento o
instalacin industrial y lo entregue con plena capacidad de funcionamiento.
120. Sistema del contrato producto en mano. En algunos casos, el contratista nico, adems
de asumir las obligaciones propias del sistema llave en mano, puede comprometerse a
garantizar que, despus de terminadas las instalaciones, el personal del adquirente podr
hacerlas funcionar y alcanzar los objetivos de produccin convenidos, utilizando las
materias primas y otros insumos indicados en el contrato.
Este sistema se conoce como sistema del contrato producto en mano. El adquirente puede
utilizarlo como medio para que el contratista responda no slo de la terminacin de todas
las instalaciones, sino tambin de la transmisin al personal del adquirente de los
conocimientos tcnicos y administrativos necesarios para hacer funcionar correctamente las
instalaciones. A diferencia del caso en que el contratista se obliga simplemente a capacitar
al personal del adquirente en la explotacin de las instalaciones, conforme a este sistema el
contratista debe garantizar la eficacia de la capacitacin que imparte. En consecuencia, el
contrato debe precisar los resultados que el contratista tiene que lograr mediante la
capacitacin. Se puede estipular que, con la capacitacin impartida, el personal del
adquirente ha de estar en condiciones de explotar las instalaciones durante el perodo de
prueba convenido, siguiendo la orientacin del personal directivo del contratista. El
contrato podra imponer mayores obligaciones al contratista si dispusiera que la
capacitacin debe permitir al personal del adquirente explotar y administrar las
instalaciones de manera independiente durante el perodo de prueba.
Es preciso distinguir el sistema del contrato producto en mano de los casos en que el
contratista se obliga en el contrato a prestar asistencia con su propio personal en la
explotacin de las instalaciones terminadas.
121. Sistema del contrato mercado en mano. Implica que la empresa de engineering
proyecta, construye y vende una empresa totalmente terminada y en funcionamiento,
garantizando adems una proporcin del mercado regional, nacional o internacional.
En los sistemas contrato llave en mano, contrato producto en mano y contrato mercado en
mano la empresa de engineering contrae tres tipos de obligaciones: elaborar el proyecto y
suministrar los bienes corporales necesarios para la construccin de la usina o instalacin;

traspasar la tecnologa requerida y la facultad de usar los derechos de propiedad industrial

del caso; y garantizar el resultado, consistente en el correcto funcionamiento de la empresa,
calidad del producto o acceso al mercado prometido.
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Captulo VI
EL KNOW-HOW
122. Introduccin. La expresin know-how, que literalmente traducida significa saber
cmo, tiene su origen en el lenguaje coloquial norteamericano y se hizo comn a partir del
ao 1943, cuando se emplea como sinnimo de prestar asistencia tcnica.
Literalmente traducida la expresin es vaga y carece de un significado pertinente, pues slo
sirve para identificar derechos industriales que poseen su propia denominacin, como
licencia, marca comercial, etc. En sentido estricto el know-how alude al conocimiento
tcnico, procedimiento o conjunto de informaciones necesarias para la produccin
industrial, que emanan de la experiencia adquirida en el proceso productivo y que su autor
mantiene en secreto, para su uso personal o con el propsito de transferirlo a ttulo oneroso
a un tercero.
En trminos generales, la nocin de know-how puede conceptualizarse sealando que se
trata de un conocimiento tcnico, de carcter relativamente secreto, que tiene un valor
econmico y susceptible de ser objeto de contratos o de operaciones mercantiles. Es un
conocimiento en el sentido que es el resultado de la experiencia que se obtiene mediante
aos de trabajo, que atendida su naturaleza, no queda sometida a registro. El conocimiento
es tcnico en cuanto a que comprende la aplicacin tanto de un conocimiento cientfico
para la elaboracin de un determinado producto, como as tambin de todas las artes y
actividades, en particular la actividad comercial. El know-how no se agota en el proceso
productivo, sino que tambin puede abarcar el aspecto comercial organizativo como la
poltica de compras, campaas de venta, etc. El conocimiento tcnico es relativamente
secreto, en cuanto a que est reservado a un nmero reducido de personas, pero no se halla
protegido por un derecho que conceda exclusividad. La exclusividad en el know-how se
basa en el carcter secreto del mismo y debido a ello su proteccin legal resulta difcil. Por
la circunstancia que para la obtencin del conocimiento ha sido necesario emplear tiempo y
dinero, no cabe duda que dicho conocimiento tiene un valor econmico. El conocimiento
tcnico tiene valor en la medida en que resulta imprescindible para llevar a cabo ciertos
procesos productivos y existe una demanda para su aplicacin prctica. Adems el valor
proviene del hecho que es relativamente secreto, toda vez que nadie estara dispuesto a
pagar un precio por una informacin de pblico conocimiento. Si bien es cierto que este
conocimiento no est protegido por un derecho de exclusividad, nada impide que el que lo
posee pueda transferirlo a ttulo oneroso, mediante la celebracin de contratos u
operaciones mercantiles.
La operacin de know-how es una figura atpica donde pueden quedar comprendidas la
cesin de marcas, el usufructo de licencias y de diseos industriales y el traspaso de
informacin consensual, que cada da cobra mayor importancia porque se emplea como
mecanismo para la transferencia tecnolgica.
Este conocimiento no patentado tiene ventajas consistentes precisamente en no estar afecto
al pago de patentes y en la posibilidad de guardar en forma ms eficaz el secreto acerca del
mismo. Como desventaja, se puede sealar la circunstancia de no conferir a su poseedor un
derecho de exclusividad, que le asegure una proteccin jurdica.
123. Utilidad econmica. El know-how es un factor determinante para la explotacin
econmica de una empresa junto con los derechos industriales adquiridos por el

empresario, tales como patentes, licencias, modelos industriales. No obstante que se trata de
un derecho protegido tan slo por estipulaciones contractuales, suele tener mayor valor que
los derechos legalmente amparados.
Al igual que un invento que requiere de numerosos trabajos preparatorios antes de alcanzar
la proteccin legal, el know-how tambin precisa de prolongados trabajos de desarrollo
para su creacin. El empresario puede hacer las inversiones necesarias para la generacin
de su propio know-how o bien adquirir el conocimiento tcnico y secreto logrado por otra
empresa.
El traspaso del know-how permite a las pequeas y medianas empresas llevar a cabo una
explotacin racional y moderna, que de otra manera no podran realizar. La transferencia de
tecnologa que se desarrolla a travs de la operacin en estudio, conduce al logro de metas
globales deseadas en la economa en general.
Seccin I
Concepto de know-how
124. Diversas definiciones. Tanto la doctrina de los autores como determinadas
organizaciones privadas internacionales han intentado formular definiciones acerca del
know-how destacando su carcter secreto, como su naturaleza de bien intangible.
Segn Guillermo Cabanella de las Cuevas, el know-how es el conjunto de invenciones,
procesos, frmulas o diseos no patentados o no patentables que incluyen experiencia y
habilidad tcnica acumulada, la que puede ser transmitida preferentemente o
exclusivamente, a travs de servicios personales.
Para Eduardo Guillermo Cogorno, existe know-how cuando un proveedor se compromete
a transmitir un conocimiento tcnico ms o menos secreto a un receptor que gozar de los
beneficios del mismo y quien se obliga a no revelarlo a terceros, a cambio de un precio
denominado Royalty o Regala.
El autor espaol J. A. Gmez Cegade entiende por know-how o secreto industrial todo
conocimiento reservado sobre ideas, productos o procedimientos industriales que el
empresario, por su valor competitivo para la empresa, desea mantener ocultos.
El Comit Ejecutivo de la Cmara Internacional de Comercio expresa que por know-how se
entiende la totalidad de los conocimientos, del saber especializado y de la experiencia
volcados en el procedimiento y en la realizacin tcnica de la fabricacin de un producto,
que puede por tanto ser denominado arte de fabricacin know-how. La misma institucin
agrega que Este concepto puede designar no solamente frmulas y procedimientos
secretos, sino tambin una tcnica que guarde conexin con procedimientos de fabricacin
patentados y que sea necesaria para hacer uso de la patente. Puede tambin designar
procedimientos prcticos, particularidades y conocimientos especializados tcnicos, que
fueron siendo obtenidos por un productor a travs de investigaciones y que no deben an
ser adquiridos por la competencia.
Segn el art. 21 de la ley alemana contra restricciones a la competencia (Gesetz gegen
Wettbewerbschrnkungen GWB) el concepto de know-how corresponde a inventos,
procedimientos de fabricacin, construcciones no protegidas por la ley, otras conquistas
que enriquecen la tcnica.
Seccin II
Elementos del know-how
125. Enumeracin y anlisis. Dentro de los elementos que componen la figura del knowhow podemos sealar los siguientes: las partes, el objeto, el precio y el tiempo.

a) Las partes son el dador o proveedor y el receptor. El dador es la persona natural o

jurdica que proporciona a otra el conocimiento tcnico de que se trata. El receptor o
adquirente es aquella persona a quien se transfiere el conocimiento tcnico, con obligacin
de mantenerlo confidencial.
b) El objeto es el conocimiento tcnico que se transfiere. Cuando el conocimiento se
traspasa en forma consensual, la obligacin esencial del proveedor es una obligacin de
hacer, en tanto que en el caso en que el conocimiento se transfiera incluido en documentos,
planos, informes o mediante documentos, estamos en presencia de una obligacin de dar.
Lo ms frecuente es que la obligacin de suministrar el conocimiento secreto sea tanto una
obligacin de hacer como de dar. No siempre la experiencia se transmite de una sola vez,
sino que se va proporcionando en la medida que lo requiera el receptor y se acompaa de
un apoyo constante para vencer las dificultades y obtener un alto grado de eficiencia. Hay
situaciones en las cuales el proveedor capacita al personal del receptor y visita su fbrica
para apreciar en forma prctica la utilizacin del conocimiento transferido.
c) Precio o regala. Es la prestacin esencial del receptor a cambio del conocimiento secreto
que se le traspasa. Internacionalmente este precio se conoce con el nombre de royalty o
regala. El precio puede consistir en una suma fija y global denominada lump sum o en un
monto proporcional al uso que se haga del conocimiento. Esta ltima forma de establecer el
precio puede asumir distintas variantes: un porcentaje sobre las ventas netas, un porcentaje
sobre las ventas brutas, un porcentaje sobre el producto elaborado y un tanto por ciento del
producto vendido.
d) El tiempo. Sea que la operacin se encuentre regulada por el ordenamiento jurdico o que
se rija tan slo por la convencin de las partes, se establece un tiempo durante el cual se
efecta la transferencia del conocimiento tcnico secreto. Este plazo suele ser del orden de
los 5 aos o menos, con el objeto de evitar que los conocimientos se vuelvan obsoletos
debido al avance de la tecnologa y de la ciencia.
Seccin III
Caractersticas del know-how
126. Principales caractersticas. Ante todo, el know-how es un conocimiento secreto que se
aplica a un determinado proceso o a una determinada cosa, por lo que pertenece a la
categora de los bienes inmateriales y no debe confundirse con el sustrato material al cual
se integra.
Se caracteriza asimismo porque tiene una determinada valoracin econmica, toda vez que
se trata de conocimientos necesarios para el correcto funcionamiento de alguna tcnica o
para el ptimo aprovechamiento de algn producto. Como lo esencial en l es la
experiencia y la habilidad acumuladas para aplicar el conocimiento secreto a una
determinada invencin, el solo traspaso de una patente o el otorgamiento de una licencia
aislada no tiene inters econmico si no va acompaado del know-how.
Por otra parte, tanto la expresin como la figura jurdica del know-how no pertenecen a las
categoras propias del derecho de las obligaciones y de los contratos del sistema jurdico
romnico, sino que como lo indicramos precedentemente, tienen su origen y se han
desarrollado en el derecho angloamericano.
El know-how, a diferencia de la patente, no concede a su titular un derecho exclusivo para
la cesin y resguardo del invento, porque su proteccin se basa en el hecho de mantenerse
el conocimiento en secreto, mediante acuerdos establecidos en operaciones y en contratos.
El que detenta el conocimiento tcnico secreto lo transfiere a ttulo oneroso a un tercero,
dando origen as a la operacin de know-how.

Seccin IV
Efectos jurdicos del know-how
127. Idea preliminar. En la doctrina de los autores no existe acuerdo en cuanto a si el knowhow es una nueva figura contractual, distinta de las conocidas, o si por el contrario, se trata
de una operacin que implica la celebracin de varios contratos, cuyo objeto es el traspaso
del conocimiento secreto.
Quienes sustentan que el know-how es un contrato le reconocen su individualidad y
caractersticas propias.
Para otros autores, el know-how no es ningn tipo nuevo de contrato, sino que es el
posible objeto de diversos tipos de contratos (compraventa, licencia, cesin, etc.). Ellos
sealan que es impropio hablar de contrato de know-how, como lo sera referirse al
contrato de patente. Por lo tanto, la correcta denominacin de un contrato cuyo objeto sea el
know-how ser cesin de know-how o licencia de know-how, segn sea el contrato que se
celebre.
En nuestra opinin, el know-how debe ser analizado como una operacin mercantil
integrada por diversos actos jurdicos, destinados a generar o a establecer un vnculo entre
los distintos derechos y obligaciones que permiten lograr la finalidad econmica que se
persigue, esto es, para el dador o proveedor el traspaso a ttulo oneroso de un secreto no
patentado y con obligacin de preservarlo como tal, y para el receptor o adquirente obtener
la ventaja econmica que implica el conocimiento transferido y pagar la retribucin
correspondiente.
Cualquiera sea la posicin que se adopte al respecto, lo cierto es que el know-how es una
realidad jurdica que tiene cada da mayor aplicacin prctica, no obstante la falta de una
normativa que lo regule sistemticamente en nuestro medio, lo que complica an ms
describir sus efectos.
128. Derechos y obligaciones. El traspaso del conocimiento secreto se conviene mediante
documentos tipo que cautelan preferentemente los intereses del proveedor en desmedro de
los derechos del receptor, que fueron ideados por empresarios norteamericanos y cuya
redaccin es diversa al estilo empleado en los contratos de origen romanista o
continentales.
Tanto el dador como el receptor o beneficiario deben tomar parte en la formalizacin de la
operacin, que generalmente se traduce en la redaccin y suscripcin de los documentos
que dan cuenta de ella. El otorgamiento de los instrumentos no es un requisito para la
validez de la operacin que puede convenirse consensualmente, pero resulta aconsejable
para fines probatorios y por la complejidad de la misma. En el caso que se requiera de
alguna autorizacin especial, el proveedor tendr que adoptar las medidas necesarias para
obtenerla.
129. Obligaciones del dador. Fundamentalmente las obligaciones del dador consisten en
transferir el conocimiento de que se trata y en introducir mejoras al mismo.
130. Obligacin de traspasar el conocimiento. El proveedor se obliga a traspasar el
conocimiento secreto no patentado, esto es, a brindar toda la informacin que posea sobre
el mismo y hacer todo lo que sea necesario para que el receptor pueda beneficiarse
econmicamente utilizando la tecnologa cedida. Es preciso estipular claramente esta
obligacin detallando con exactitud los planos, juegos de dibujos, modelos y dems
antecedentes documentales que tiene que proporcionar el dador para cumplir con ella. En
algunas oportunidades el dador deber asumir otras obligaciones complementarias que

permitan el cabal cumplimiento de la que estamos describiendo, tales como la de instruir o

entrenar al personal del receptor, enviar ingenieros para montar y supervisar la produccin.
Por el hecho que el know-how est relacionado con el uso de una licencia de patente o de
marca, la informacin tcnica que se brinda difcilmente puede aplicarse en la prctica sin
la ayuda de otros elementos, comprendidos en otros derechos industriales que se traspasan
en conjunto. En los documentos en los que se hace constar el know-how es frecuente que se
estipule la clusula Package Licencing, en virtud de la cual el proveedor pone a disposicin
del receptor un paquete de conocimientos tcnicos, no necesariamente vinculados entre s,
ni tampoco destinados a la fabricacin de un determinado producto, lo que implica que si el
receptor quiere adquirir algn derecho industrial, debe tambin aceptar los otros que vienen
indisolublemente unidos a l y que algunas veces no le resultan de gran utilidad.
En relacin con la obligacin del proveedor de traspasar el conocimiento secreto, se plantea
la interrogante en torno a saber si puede transferirlo a distintas personas. La mayor parte de
los autores estn contestes en que debe existir exclusividad en el empleo de la tecnologa
cedida, por lo que el proveedor debe abstenerse de traspasarla a dos receptores situados en
un mismo territorio. La exclusividad se admite entendida slo en el mbito territorial. El
receptor tiene derecho a usar el conocimiento tcnico transferido en forma exclusiva, en el
espacio territorial convenido. En el evento en que se transfiera un mismo conocimiento a
diversos receptores situados en distintos pases, pero que no se encuentran asociados entre
s, nos encontramos ante un know-how paralelo.
Cuando la tecnologa necesaria para lograr un determinado producto no pertenece a un solo
proveedor, sino que se complementa con el secreto conocido por otro, los proveedores
suelen asociarse para la explotacin econmica formando un pooling o bien contratan
separadamente con el mismo receptor.
131. Obligacin de realizar mejoras. Si se ha convenido expresamente en los documentos
que dan cuenta de la operacin, el dador tiene adems las obligaciones de realizar mejoras
relativas al conocimiento tcnico cedido, de comunicarlas al receptor y de otorgarle el
derecho a beneficiarse de ellas. Tales obligaciones pueden pactarse concediendo o no
derecho al dador de cobrar por ellas una determinada remuneracin.
132. Obligaciones del receptor. Por lo general el beneficiario o receptor resulta con un
mayor nmero de obligaciones a su cargo, a saber, pagar la regala, mantener el secreto,
aprovechar el secreto y promover la venta del producto fabricado, introducir mejoras,
adquirir exclusivamente piezas y materiales, devolver documentos, etc.
133. Obligacin de pagar la regala. Es esencial que el receptor pague una retribucin por el
conocimiento secreto que le transfiere el dador. Como en la mayor parte de los pases y
particularmente en Chile no hay normas que regulen sistemticamente el know-how, las
estipulaciones relativas a esta obligacin deben ser muy precisas y claras en los
documentos en los cuales se deja constancia de la operacin.
La obligacin de pagar la regala puede convenirse hacindola consistir en una suma fija y
global denominada lump sum o en un monto proporcional al uso que se hace del
conocimiento transferido. Esta ltima forma de pactar la obligacin puede asumir distintas
variantes, a saber:
un porcentaje sobre el volumen de las ventas netas;
un porcentaje sobre el volumen de las ventas brutas;
un porcentaje sobre cada producto elaborado;
un porcentaje sobre cada producto vendido; y
un porcentaje sobre cierto tipo de medidas, ya sean de longitud, de volumen o de peso.

En las operaciones de know-how suele estipularse tambin el pago de una regala mnima.
En este caso el receptor debe pagar dentro del perodo establecido la suma mnima
convenida. La regala mnima permite al dador asegurarse una retribucin por el simple
traspaso de sus conocimientos, con independencia de los resultados econmicos que pueda
obtener el receptor, tales como el monto de las ventas. Este riesgo lo asume el receptor.
Tratndose de la regala mnima, se presenta el problema de saber si el receptor debe
pagarla cuando no puede, sin culpa suya, producir o vender el objeto para cuya confeccin
adquiri el conocimiento secreto. Se admite que pueda legtimamente exonerarse de este
pago cuando es la autoridad pblica (los poderes del Estado) quien decreta la prohibicin
de la fabricacin o de la venta del producto de que se trata.
Por ltimo, cuando la regala consiste en pagos nicos o peridicos, independientes de las
ventas, el derecho del dador nace y se hace exigible en un mismo instante. En cambio,
tratndose de regalas por volumen de ventas o de participacin en las ganancias, el
nacimiento del derecho y su exigibilidad no son coincidentes.
134. Obligacin de no ceder el conocimiento. Ella consiste en el deber que asume el
receptor de no comunicar ni ceder el conocimiento secreto objeto del know-how. Cuando el
beneficiario es una persona natural, se requiere un pacto expreso para que se entienda que
la obligacin comprende tambin el deber de no traspasar el secreto a sus herederos. Esto
ltimo se pacta bajo sancin de poner trmino unilateralmente por el dador a la operacin si
la obligacin se infringe.
Si el receptor es una sociedad, por el solo hecho que en ella se produzca un cambio en los
socios que la componen, no se entiende que se ha violado la obligacin de no ceder el
secreto, a menos que se convenga expresamente.
Slo con autorizacin expresa del dador el beneficiario puede conceder un subknow-how,
debiendo pagarle una parte de la regala que obtenga de su receptor.
135. Obligacin de ejercicio. Consiste en que el receptor se compromete a aprovechar el
conocimiento transferido y a activar o promover la venta de los objetos fabricados
empleando esa tecnologa. Esta obligacin, que requiere de un pacto expreso, se denomina
obligacin de ejercicio y tiene por objeto mantener el mercado del producto y,
esencialmente, darle mayor seguridad al dador del know-how de que se le pagar la regala.
En virtud de esta obligacin, el receptor tiene que tomar las medidas para iniciar la
produccin, aprovechando el conocimiento secreto traspasado.
136. Obligacin de realizar mejoras. Mediante pacto expreso, el receptor puede obligarse
asimismo a realizar mejoras relativas al secreto transferido, sobre todo cuando al momento
de convenirse la operacin, las partes estaban contestes en que el know-how no haba
alcanzado todava el punto ideal de desarrollo o de madurez. Esta obligacin se conviene
generalmente complementando la obligacin de ejercicio o de aprovechamiento del secreto
y de promocin de las ventas.
137. Obligacin de adquirir materias primas. Tambin suele convenirse en la operacin que
el receptor se obliga a adquirir determinadas materias primas u otros productos
exclusivamente del dador. Esta clase de estipulacin tiene importancia en las operaciones
que se celebran entre sujetos provenientes de pases en desarrollo. La obligacin en anlisis
puede ser indispensable para asegurar la calidad deseada del producto que tiene que
fabricar el beneficiario del know-how. Los pases desarrollados prohben a veces la
importacin de productos terminados, pero permiten que se importen materiales o piezas
sueltas. El empresario que quiere exportar hacia esos pases debe convenir un know-how

autorizando la fabricacin del bien de que se trata con la adquisicin exclusiva de materias
o piezas que l produce.
138. Obligacin de devolver documentos. Finalmente, al trmino de la operacin, el
receptor debe devolver los documentos entregados por el dador que contengan el
conocimiento secreto transferido, tales como planos, croquis, manuales de instruccin,
dibujos, etc.
La obligacin comprende tambin la devolucin de las copias que de tales documentos
haya hecho el receptor. Esto ltimo se pacta expresamente en el instrumento que da cuenta
de la operacin estudiada.
Seccin V
Proteccin legal del know-how
139. Fundamento legal de la proteccin. Los autores no estn contestes en cuanto al sistema
de proteccin del know-how ni en lo relativo a los fundamentos de dicha proteccin.
Al respecto se ha sealado que el fundamento de la proteccin reside en el amparo al
empresario frente a la violacin de la confianza depositada en su empleado. Tal argumento
resulta insuficiente en el caso en que el poseedor del conocimiento secreto no tenga la
calidad de empleador del sujeto a quien se lo confa, como en el evento en que algn tercer
competidor se apropie directamente de la tecnologa en forma desleal.
Resulta ms acertado sostener que la proteccin del know-how se funda en su carcter de
bien inmaterial y en el valor econmico que tiene para quien lo detenta. Sin embargo, es
preciso consignar que la proteccin jurdica no puede ser total y absoluta, porque tratndose
de una exclusividad de hecho, existe la posibilidad de que un tercero obtenga el
conocimiento secreto, en forma independiente y sin vulnerar la proteccin de que pueda
gozar el que lo posea.
140. Normas legales de proteccin. En el derecho chileno existen normas jurdicas que
especficamente protegen la conservacin del conocimiento secreto, tales como el art. 284
del Cdigo Penal, que se refiere al sujeto que revela secretos de la fbrica en la que ha
estado empleado, que textualmente indica: el que fraudulentamente hubiere comunicado
secretos de la fbrica en que ha estado o est empleado, sufrir la pena.
A este mismo grupo de normas pertenecen el art. 79, inciso 1 de la Ley de Propiedad
Intelectual, que castiga conductas que consisten en la utilizacin de las obras de dominio
ajeno, y el art. 404 N 4 del Cdigo de Comercio, que prohbe a los socios colectivos
explotar por cuenta propia el ramo de industria en que opere la sociedad, y hacer sin
consentimiento de todos los consocios operaciones particulares de cualquier especie cuando
la sociedad no tuviere un gnero determinado de comercio.
En el Derecho Laboral existen asimismo reglas que consagran la obligacin del empleado
de guardar el secreto del empleador, pudiendo constituir causal de despido la revelacin de
tales secretos.
Son normas de proteccin indirecta las que en cierta forma protegen la mantencin del
conocimiento secreto, cuando la violacin de este deber implica un acto ilcito civil,
sancionado con indemnizacin de perjuicios por el dao causado, tal como el art. 2314 del
Cdigo Civil.
Captulo VII
OPERACION DE UNDERWRITING
Seccin I
Aspectos generales

141. Inters econmico. La operacin de underwriting se inserta en el dominio de los ttulos

de participacin social, tales como: acciones, bonos o debentures y bonos convertibles en
acciones. Ella concierne al financiamiento con o sin garanta de la emisin de ttulos o
valores mobiliarios.
Interesa a la sociedad emisora, que de esta suerte obtiene los recursos necesarios para la
emisin de sus ttulos y tambin le conviene a la institucin financiera, que obtendr una
retribucin determinada.
El underwriting es propio del mercado de capitales, de suerte que para que resulte
provechoso tanto para la sociedad emisora de los ttulos como respecto de la entidad
financiera, es preciso que se den las condiciones apropiadas en dicho mercado,
fundamentalmente estabilidad econmica. Por el contrario, la existencia de un proceso
inflacionario agudo y endmico aminora los rendimientos de las empresas y, por ende,
desalienta la inversin en valores mobiliarios. Una legislacin que contemple incentivos
tributarios puede estimular adecuadamente la inversin en acciones, bonos, debentures,
etc., y ser propicia a la operacin que nos ocupa.
142. Nocin de underwriting. Es una operacin celebrada entre una institucin financiera y
una sociedad que emite valores mobiliarios (acciones), mediante la cual la primera se
compromete a prefinanciar a la segunda una emisin de ttulos.
Se trata de una operacin, porque supone un sinnmero de actos y contratos entre la entidad
financiera y la sociedad emisora, que se unen o relacionan para el logro del fin econmico
perseguido.
El rasgo caracterstico de la operacin es el prefinanciamiento que realiza la institucin
financiera de la emisin de los ttulos valores. El underwriting representa una alternativa de
financiamiento adecuado para una sociedad emisora que lo requiera.
143. Objeto del underwriting. Atendiendo a las necesidades de financiamiento, una empresa
puede recurrir a las fuentes de crdito que el mercado ofrece, lo que le obliga a otorgar
garantas y la compromete a su oportuna devolucin.
La empresa puede satisfacer su necesidad de financiamiento mediante el aumento de su
capital, lo que implica en las sociedades mercantiles, una reforma de los estatutos. La
persona o la entidad que proporciona los recursos para el aumento de capital no ser un
simple acreedor, sino se convertir en socio accionista de la sociedad.
Tratndose del aumento de capital en las sociedades annimas, suele ocurrir que sus
accionistas no pueden o no quieren suscribir las nuevas acciones. Ante la imposibilidad de
colocar la emisin entre sus propios accionistas, la operacin de underwriting surge como
una alternativa de solucin adecuada.
El underwriting permite prefinanciar la nueva emisin, con lo cual ingresan a la sociedad
emisora los recursos necesarios y adems si la entidad financiera, denominada underwriter
es conocida y prestigiosa, lograr que la primera ingrese paulatinamente en el mercado
burstil o extraburstil.
144. Normas aplicables al underwriting. En el derecho positivo nacional no existen normas
que regulen sistemticamente la operacin que nos ocupa, lo que no obsta para que ella se
lleve a cabo en la prctica, rigindose por las estipulaciones contractuales, creadas en virtud
del principio de la autonoma de la voluntad y por los usos y costumbres del sector bancario
y financiero.
La Ley N 18.045, de 22 de octubre de 1981, denominada Ley de Mercado de Valores,
regula la oferta pblica de valores y sus respectivos mercados e intermediarios, los que
comprenden las bolsas de valores, los corredores de bolsas y los agentes de valores.

Tambin regula los emisores e instrumentos de oferta pblica y los mercados secundarios
dentro y fuera de las bolsas, aplicndose dicho cuerpo legal a todas aquellas transacciones
de valores que tengan su origen en ofertas pblicas de los mismos o que se efecten con
intermediacin por parte de corredores o agentes de valores. Sin embargo, esta normativa
no contiene reglas relativas a la operacin que nos ocupa.
Como lo indicaremos a continuacin, al determinar las operaciones que pueden realizar los
bancos comerciales, segn la normativa vigente en la materia, aparece implcita la
autorizacin para llevar a cabo operaciones de underwriting, a las cuales el legislador no
alude expresamente.
145. Entidades que pueden realizar underwriting. Creemos que en nuestro pas slo los
bancos comerciales pueden efectuar esta operacin.
Al respecto conviene citar lo previsto por el art. 83 N 12 bis) del Decreto con Fuerza de
Ley N 252, de 4 de abril de 1960, conocido como Ley General de Bancos, que dispone:
Los bancos comerciales podrn efectuar las siguientes operaciones:
12 bis) Servir de agentes financieros de instituciones y empresas nacionales, extranjeras o
internacionales, para la colocacin de recursos en el pas.
Este nmero 12 bis del art. 83 de la Ley General de Bancos fue introducido por el art. 1,
letra g), del Decreto Ley N 3.345, de 29 de abril de 1980.
146. Ttulos que pueden ser objeto de underwriting. Slo pueden ser objeto de esta
operacin las acciones y los debentures de sociedades annimas, descartndose que pueda
abarcar a otro tipo de ttulos valores, como ser los cambiarios (pagar, letra de cambio).
Cabe agregar que el underwriting es una operacin tpica del mercado de capitales, en el
cual afluye el ahorro genuino de la comunidad, y es destinado por las entidades financieras
para la capitalizacin de las empresas. Por el contrario, los ttulos cambiarios operan dentro
del mercado de dinero, e instrumentan operaciones cuyo destino es la financiacin del giro
de las empresas.
Seccin II
Descripcin, modalidades y efectos
147. Descripcin. Para la comprensin global de la operacin en estudio, es preciso
describirla en sus grandes lineamientos y sealar cmo se concreta en la prctica.
Hemos expresado precedentemente que, en el supuesto que una sociedad annima decidiera
efectuar un aumento de su capital mediante emisin de nuevas acciones, se podran
presentar las siguientes situaciones:
a) que los primitivos accionistas suscribieran dicha emisin; y
b) que los primitivos accionistas no suscriban las acciones de la nueva emisin, en cuyo
caso la sociedad para colocarlas las ofrece a terceros.
Dicho ofrecimiento lo puede realizar en forma pblica; en tal evento, tratndose de una
sociedad annima abierta, deber ajustarse a las disposiciones contenidas en la Ley N
18.045, sobre Mercado de Valores, que regulan la oferta pblica de valores.
La sociedad tambin tiene la alternativa de recurrir a una entidad financiera que realice
operaciones de underwriting. La actividad propia de estas instituciones no es poseer en su
cartera acciones de otras empresas, como en el caso de las sociedades de inversin, o los
holdings, sino prefinanciar la emisin de acciones de una sociedad, y procurar desprenderse
lo ms rpido posible de dichos ttulos por medio de su colocacin.
A partir del momento en que la sociedad emisora comienza las negociaciones con una
entidad underwriter (banco comercial), hasta el trmino de la operacin, podemos distinguir
tres etapas. La primera de ellas supone el anlisis por parte de la institucin financiera, de la

sociedad emisora que desea realizar el underwriting, que comprende todos los estudios
referidos a su situacin econmica, financiera, produccin, rentabilidad, etc. Dicho estudio
permitir saber si la emisin a prefinanciar tiene posibilidades ciertas de valorizarse en la
posterior colocacin, con respecto al precio pactado en la operacin de underwriting. De lo
anterior surgen con claridad las ventajas que la operacin reporta a los intervinientes en
ella. La sociedad emisora se beneficia con la obtencin de recursos inmediatamente a la
decisin de emitir acciones y el underwriter se favorece con la posibilidad de ganancia que
provendr bsicamente de la diferencia entre el valor de las acciones pactado en la
operacin y el valor de colocacin de las mismas.
La segunda etapa de la operacin que nos ocupa se concreta en la firma de un acuerdo,
mediante el cual la entidad financiera se obliga a prefinanciarle la emisin a la sociedad
emisora, estipulndose la modalidad de la prefinanciacin, el plazo, el costo, etc. Una vez
suscrito el acuerdo, la sociedad emisora deber cumplir todos los requisitos legales y
estatutarios, para proceder al aumento del capital y a la emisin de las acciones,
posibilitando de esta suerte que la entidad financiera asuma su obligacin de prefinanciarla,
como est convenido.
La tercera y ltima etapa consiste en la propia actividad del underwriter, esto es, la
posterior colocacin en el mercado de las acciones prefinanciadas. El convenio se cumplir
en esta etapa segn la modalidad de underwriting pactada, como veremos a continuacin.
148. Modalidades del underwriting. Sabemos que la operacin consiste en prefinanciar una
emisin de valores mobiliarios y en su posterior colocacin. Las modalidades que ella
puede revestir son: con o sin garanta, o lo que es lo mismo, adquisicin en firme o no en
firme por parte de la entidad financiera.
En la primera modalidad de la operacin, contra la entrega de las acciones pertinentes, la
institucin underwriter adelanta el monto correspondiente a la emisin, convirtindose en
accionista de la sociedad, corriendo por su cuenta el riesgo de la posterior colocacin en el
mercado. Fundamentalmente, el contrato celebrado con tal propsito no difiere del contrato
de suscripcin de acciones, salvo en cuanto el underwriter se obliga a prefinanciar antes de
estar acordada estatutariamente la emisin y en que asume el compromiso de colocar en el
menor tiempo posible los ttulos prefinanciados.
Como variante de esta modalidad puede convenirse un plazo, por lo general breve, durante
el cual la sociedad emisora intenta la colocacin directa de los ttulos, expirado el cual las
acciones no suscritas son prefinanciadas por el underwriter.
La segunda modalidad es aquella en la que la entidad financiera no se obliga en firme, sino
que asume la obligacin de realizar los mayores esfuerzos para la colocacin de los ttulos.
Mientras bajo la primera modalidad el underwriter asume una obligacin de resultados y
adquiere las acciones para colocarlas posteriormente corriendo todos los riesgos inherentes,
en la segunda modalidad slo contrae una obligacin de medios y asume el rol jurdico de
un prestamista.
149. Efectos del underwriting. Los derechos y las obligaciones emanan de los diversos
actos jurdicos a travs de los cuales se concreta la operacin.
Esencialmente la sociedad emisora se obliga a efectuar una emisin de ttulos, los que se
suscriben por la entidad financiera o underwriter por su valor nominal, la que se obliga a su
turno a colocarlos en el mercado, con o sin garanta, mediante una retribucin convenida.
Seccin III
El underwriting y la ley de sociedades annimas

150. Dificultades legales. Dado el hecho que nuestro ordenamiento jurdico no regula la
operacin que nos ocupa, se plantean algunos problemas legales respecto de los cuales vale
la pena expresar nuestra posicin.
Uno de ellos es el derecho de suscripcin preferente que se les reconoce a los accionistas de
una sociedad, para que suscriban, a prorrata de las acciones que detenten, las acciones
provenientes de un aumento de capital, con preferencia a los terceros (art. 25 de la Ley N
18.046). Se trata de hacer compatible la modalidad de underwriting en firme, o lo que es lo
mismo con garanta, ante el derecho preferente de suscripcin de los accionistas, teniendo
en consideracin que la entidad que prefinancia en firme, se convierte jurdicamente en
accionista, pero, con la obligacin de colocar cuanto antes dichas acciones.
Una alternativa para obviar la dificultad indicada podra consistir en considerar al
underwriter como suscriptor provisional, cuyo ttulo podr reducirse ms adelante.
Otra posibilidad de solucin consiste en pactar en el acuerdo entre la entidad financiera y la
sociedad emisora, una clusula por medio de la cual la primera se obliga a respetar el
derecho de preferencia de los accionistas, y, una vez vencido el trmino legal o estatutario,
en su caso, ofrecer los ttulos a terceros. Creemos que esta es la solucin ms viable, no
obstante ella plantea un problema en el evento en que la emisin sea suscrita en su totalidad
por los accionistas, en cuyo caso el precio de colocacin debe ser el valor nominal de la
misma, perdiendo el underwriter la posibilidad de obtener diferencia entre el valor nominal
de su suscripcin y el que podra haber obtenido de colocar la emisin a terceros.
Los actos jurdicos a travs de los cuales se concreta el underwriting deben considerar todas
estas situaciones, a fin de prever la rentabilidad de la entidad prefinanciadora. El derecho de
suscripcin preferente de los accionistas debe ser compatible con la operacin estudiada,
para su efectiva aplicacin en la prctica.
151. Comentario final. En el derecho nacional el underwriting se ve complicado por la
ausencia de una normativa que lo regule, al menos en sus aspectos ms esenciales y por la
falta de entidades especializadas que lo integren en el dominio de la colocacin. La mayor
parte de las operaciones se conviene bajo la modalidad del mejor esfuerzo, sin garanta de
colocacin.
Debera propenderse a la creacin de una entidad financiera destinada especialmente a este
tipo de operaciones, algo as como un banco de valores que intente difundir el underwriting,
contando para ello con la capacidad de colocacin masiva de ttulos que implica la
vinculacin con los agentes de bolsa. Un banco de valores financiara la colocacin privada
de acciones y debentures, garantizndola por medio de la adquisicin global y su posterior
reventa en el mercado, dando asesora financiera de la empresa y facilitando los aspectos
tcnicos de la emisin.
El banco de valores para convenir una operacin de underwriting tendr previamente en
cuenta la situacin econmica y financiera de la empresa, la idoneidad y capacidad de sus
directivos, y el mercado potencial para sus productos, pudiendo incluso sugerir otras formas
de financiamiento diversas de la emisin de acciones.
Captulo VIII
LAS OPERACIONES DE CREDITO DE DINERO
152. Aspectos generales. Cuando una parte contratante entrega a la otra una suma de
dinero, se cumple tanto una funcin jurdica como econmica. En otros trminos, la
moneda cumple un rol jurdico en el mecanismo de la teora de las obligaciones y un rol
econmico que comprende varias funciones. Tanto el uno como el otro deben encontrarse
en armona para el buen funcionamiento del orden jurdico y del orden econmico. Por otra

parte, el anlisis de las funciones jurdicas y econmicas de la moneda permite asimismo

precisar los conceptos de valor, deudas de dinero, valorismo y nominalismo.
En teora econmica, la moneda cumple las siguientes funciones:
a) Medida comn de valores;
b) Medio de cambio;
c) Medio de circulacin, y
d) Medio de pago.
En primer trmino, cuando se dice que la moneda es una medida de valores, esta expresin
tiene un significado cuantitativo y no cualitativo. As, cuando nos referimos al valor de un
objeto queremos expresar no slo si ste vale o no vale, sino ms bien, especficamente,
cunto vale. Siendo de esta manera, la voz valor tiene en esta materia un alcance muy
diferente a la misma expresin desde el punto de vista tico y especialmente en el campo de
la estimativa jurdica. El valor de los bienes en sentido econmico cuantitativo trasciende al
campo jurdico, en derecho patrimonial, cuya caracterstica esencial es, precisamente, la
nocin de valor econmico.
Frente a la necesidad de conocer el valor de los bienes materiales e inmateriales, debe
emplearse una medida comn de valores, es decir, un elemento que puede actuar como
unidad de valor para medir la cuanta o extensin de valor de lo que se pretende medir. De
aqu que la moneda debe ser una unidad de valor.
El valor de la moneda est determinado por diferentes factores, de acuerdo con el sistema
monetario de que se trate, a saber:
Sistema monetario metlico;
Sistema de billetes de banco, y
Sistema de papel moneda.
En el sistema metlico, la moneda tiene cualidades fsicas (peso) y qumicas (ley de fino).
En el sistema de billetes de banco es la ley que autoriza la emisin en relacin con el capital
de la entidad bancaria. As, en Chile, por una ley de 1860 se autoriz por primera vez la
emisin de billetes por banco hasta el 150% del capital de la institucin emisora.
El valor de la moneda en el sistema de papel moneda nace de la operacin de cambio en
que incide. Tiene un valor representativo, en cuanto a que vale tanto cuanto valgan los
bienes recibidos o entregados por su intermedio o a cambio de ella. En trminos
macroeconmicos, el poder adquisitivo de la moneda se determina por el total de bienes
cambiados y el total de dinero en circulacin.
En segundo lugar, por el hecho de que la moneda en el sistema de papel moneda no tiene
valor en s misma, sino en relacin con una operacin de cambio, cumple la funcin de
servir de intermediaria en el cambio de los bienes, servicios y valores. La moneda es, en
consecuencia, un medio de cambio. Por esta razn, a quien recibe moneda a cambio de un
bien vendido o de un servicio prestado, no le interesa la cantidad de moneda recibida sino
el monto de los bienes que puede adquirir en virtud de la suma entregada.
En tercer lugar, la diversificacin constante del trabajo y el aumento de las transacciones
hacen que el intercambio sea cada vez ms intenso y ms rpido. Para efectuar el trfico
mercantil as caracterizado el medio ms funcional es la moneda, siempre que tenga un
valor estable dentro de un perodo previsible. La moneda es pues, tambin, un medio de
circulacin. Si ella no tiene un valor estable, no puede cumplir adecuadamente con su
funcin de medio de circulacin. Por su parte, las operaciones de crdito suponen el
transcurso de un determinado plazo entre la recepcin del dinero a cambio de los bienes o

entrega de los bienes por la moneda. El valor estable de la moneda en el tiempo previsto es
fundamental para la equivalencia de las prestaciones.
Finalmente, la moneda es un medio de pago cuando la obligacin por su propia naturaleza
tiene por objeto dinero. Puede asimismo la moneda representar el cumplimiento por
equivalencia de una obligacin cuyo objeto sea diferente.
153. Funciones jurdicas de la moneda. Ella juega un rol fundamental en el mecanismo del
efecto de las obligaciones. Para explicar esta funcin es preciso distinguir diversos tipos de
obligaciones y sealar en ellas el rol de la moneda.
a) Obligaciones de especie o cuerpo cierto. La prestacin consiste en este caso en dar una
cosa que est perfectamente determinada: una especie o cuerpo cierto. Si el deudor cumple
la prestacin, la moneda no juega otro rol que el de medida de valores para fines tributarios
y otros. En cambio, cuando el deudor no satisface su compromiso, la moneda no slo tiene
el rol de medida de valores (art. 438 del Cdigo de Procedimiento Civil), sino que adems
se convierte en un medio sustitutivo del cumplimiento de la obligacin (arts. 440, 443 N
2, 456 y 510 del Cdigo de Procedimiento Civil).
Segn lo previsto en el artculo 440 del Cdigo de Procedimiento Civil, el acreedor tiene
derecho a pedir el aumento o disminucin de la tasacin de la especie adeudada a que se
refiere el artculo 438 de la misma codificacin adjetiva. De conformidad con el artculo
443 N 2 del referido cuerpo legal, el mandamiento de ejecucin debe contener la orden de
embargar bienes suficientes para cubrir la deuda. En igual sentido, la disposicin del
artculo 456 del mismo Cdigo autoriza al acreedor para pedir ampliacin del embargo, en
cualquier estado del juicio, cuando haya justo temor de que los bienes embargados no
bastarn para cubrir la deuda. Por ltimo, una vez realizados los bienes, se har la
liquidacin del crdito. As lo establece el artculo 510 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Las normas legales citadas permiten deducir que el acreedor debe recibir tanto dinero
cuanto sea necesario para enterar el valor de la especie debida en el momento del pago.
b) Obligaciones de gnero. A ellas se aplican las mismas reglas analizadas respecto de las
obligaciones de especie o cuerpo cierto, en lo relativo a la funcin que juega el dinero (art.
438 N 3 del Cdigo de Procedimiento Civil).
c) Obligaciones en moneda extranjera. Para cumplirlas debe ponerse en manos del acreedor
dinero nacional suficiente para adquirir la moneda extranjera adeudada. La Ley N 18.010,
de 27 de junio de 1981, establece un rgimen especial por el cual se rigen estas
obligaciones.
d) Obligaciones que tienen valor patrimonial. No corresponden a ninguna de las categoras
enunciadas. Un ejemplo de esta clase de obligaciones es la que tiene por objeto reparar el
dao o indemnizar perjuicios. La reparacin del dao puede satisfacerse reponiendo la
especie daada; por ejemplo, si se quiebra un frasco de perfume puede repararse el dao
entregando otro de la misma marca y calidad. En este tipo de obligaciones la moneda acta
como sustituto eficaz, siempre que se respete el contenido de valor econmico. Si la
reparacin no se puede cumplir en especie, deber darse a ttulo de indemnizacin un valor
que reintegre el perdido o daado en el patrimonio del acreedor.
e) Obligaciones de dinero. El objeto de la prestacin es una suma de dinero. En ella la
moneda juega diversas funciones, segn el sistema monetario de que se trate. As, ellas son
obligaciones de gnero en el sistema monetario metlico. El acreedor corre el riesgo, como
en toda obligacin de gnero, de la variacin que puede experimentar. En el sistema de
papel moneda, en el cual el dinero no tiene un valor en s mismo, es necesario analizar el
contenido de este tipo de obligaciones:

En la compraventa, el precio representa el valor de la cosa vendida;

En el mutuo, el capital representa el valor entregado por el mutuante al mutuario. Segn la
naturaleza de la obligacin y la intencin de las partes, debera mantenerse el valor
reajustndolo para hacer coincidir las funciones jurdicas y econmicas de la moneda.
Para lograr este ajuste y reconocer los efectos jurdicos que implican los fenmenos
econmicos de inflacin o de recesin, que determinan variaciones en el valor de la
moneda, se ha establecido un rgimen para las operaciones de crdito de dinero y otras
clases de obligaciones en la Ley N 18.010, de 27 de junio de 1981.
Prrafo I
Las operaciones de crdito de dinero en la Ley N 18.010
154. Antecedentes. El Decreto Ley N 455, de 13 de mayo de 1974, publicado en la edicin
del Diario Oficial de 25 del mismo mes y ao, legisl por primera vez en nuestro medio
sobre operaciones de crdito de dinero, estableciendo el concepto y sus elementos, el
mecanismo de reajustabilidad y los diversos tipos de intereses. Sin embargo, el sistema
empleado por este cuerpo legal para lograr la reajustabilidad, basado en la variacin del
Indice de Precios al Consumidor, fue reemplazado por la Ley N 18.010 por el mecanismo
de las unidades de fomento, para adaptar la legislacin en la materia a la realidad
econmica de nuestros das.
En cualquier caso, el Decreto Ley N 455 y sus posteriores modificaciones constituyen un
elemento valioso para comprender y valorar la nueva legislacin en la materia.
155. Concepto de operacin de crdito de dinero. La nocin est definida en el artculo 1
de la Ley N 18.010, de 27 de junio de 1981, en los siguientes trminos: Son operaciones
de crdito de dinero aquellas por las cuales una de las partes entrega o se obliga a entregar
una cantidad de dinero y la otra a pagarla en un momento distinto de aquel en que se
celebra la convencin.
Constituye tambin operacin de crdito de dinero el descuento de documentos
representativos de dinero, sea que lleve o no envuelta la responsabilidad del cedente.
Para los efectos de esta ley, se asimilan al dinero los documentos representativos de
obligaciones de dinero pagaderos a la vista, a un plazo contado desde la vista o a un plazo
determinado.
156. Elementos de la operacin. Tomando como base la definicin legal, los elementos de
la nocin de operacin de crdito de dinero seran los siguientes:
a) Entrega u obligacin de una parte de entregar;
b) Una cantidad de dinero, y
c) Restitucin o pago en un momento distinto de aquel en que se celebra la convencin.
Al definir el concepto el legislador emplea el trmino operacin que no pertenece a la
categora de lo jurdico sino a la ciencia econmica. La operacin supone uno o ms actos
jurdicos relacionados o vinculados entre s para la obtencin de una finalidad econmica.
Para que exista operacin de crdito de dinero se requiere que una persona entregue o se
obligue a entregar a otra una cantidad de dinero. Este elemento no presenta mayor
dificultad de comprensin como no sea el relativo a la forma en que la entrega ha de
hacerse o convenirse. Como se trata de una operacin, puede recurrirse a uno o a varios
actos jurdicos para realizarla o convenirla. En el inciso 2 del artculo 1 de la Ley N
18.010 se seala que el descuento de documentos representativos de dinero constituye
operacin de crdito de dinero, sea que lleve o no envuelta la responsabilidad del cedente.
En el Decreto Ley N 455, de 1974, se sealan diversas formas jurdicas que la entrega
poda revestir, como, por ejemplo: prstamo, mutuo, depsito, apertura de crdito, avances

o prstamos contra suscripcin de documentos o en cualquiera otra forma, incluyendo

especialmente al descuento.
En segundo lugar, debemos considerar que lo que la persona entrega o se obliga a entregar
es una cantidad de dinero. Para estos efectos se asimilan al dinero los documentos
representativos de obligaciones de dinero pagaderos a la vista, a un plazo contado desde la
vista o a un plazo determinado (art. 1 inc. 3 de la Ley N 18.010). En otros trminos, el
legislador asimila el dinero a los ttulos de crdito cuya prestacin consiste en pagar una
suma de dinero, a la vista, a un plazo desde la vista o a da fijo y determinado, es decir, los
efectos de comercio. Es muy importante la incorporacin de los ttulos de crdito dentro del
concepto de dinero integrante de la operacin de crdito de dinero. Sabemos que los
crditos se pueden documentar incorporndolos en ttulos negociables que se caracterizan
por ser autnomos, abstractos y literales. Siendo as, la entrega de la cantidad que una
persona hace a otra o la obligacin de entregar puede consistir tanto en dinero como en
instrumentos negociables.
Finalmente, la persona que recibe el dinero se obliga a pagarlo en un momento distinto de
aquel en que se celebra la convencin. Este elemento denota el carcter de operacin de
crdito, puesto que se difiere el cumplimiento de la obligacin de pagar la suma recibida, a
un instante diverso de aquel en que se celebra la convencin. En cuanto a la forma de la
restitucin debe estarse a lo convenido por las partes y a la naturaleza de la obligacin,
segn lo cual se restituir reajustado o no el capital, con o sin intereses.
157. Operaciones reajustables y no reajustables. La ley establece la distincin fundamental
entre operaciones reajustables y no reajustables, que tiene importancia para determinar qu
constituye inters en uno y otro caso.
En las operaciones no reajustables es inters toda suma que el acreedor recibe o tiene
derecho a recibir, a cualquier ttulo, por sobre el capital.
En las operaciones reajustables es inters toda suma que el acreedor recibe o tiene derecho
a recibir por sobre el capital reajustado.
No quedan comprendidas en el concepto de inters las costas procesales y personales. La
ley seala expresamente que en ningn caso ellas tendrn el carcter de intereses.
158. Sistema de reajustabilidad. A diferencia del Decreto Ley N 455, de 1974, que
estableca tres sistemas diferentes de reajustabilidad, la Ley N 18.010 consagra uno solo.
Tratndose de operaciones de dinero reajustables correspondientes a una operacin de
crdito de dinero, la reajustabilidad se hace de la siguiente manera: el capital
originalmente adeudado se ajustar en la misma proporcin en que haya variado la unidad
de fomento entre el da de la entrega del dinero y el del pago de ste.
En consecuencia, el nico sistema de reajustabilidad que la ley contempla es el de la unidad
de fomento.
La forma de determinar la unidad de fomento no vara en cuanto al sistema anteriormente
aplicable, vale decir, el valor diario de ella se determina por la Superintendencia de Bancos
e Instituciones Financieras, reajustndolo mensualmente de acuerdo con la variacin
experimentada por el Indice de Precios al Consumidor durante el mes calendario anterior a
su determinacin.
La autoridad de control de bancos y financieras est obligada a publicar en el Diario Oficial
el valor que tendr la unidad de fomento entre el da 10 del mes en que se fije y el da 9 del
mes siguiente.
159. Estipulacin o convencin sobre otra forma de reajustabilidad. De conformidad con lo
previsto por el artculo 5 de la Ley N 18.010, se prohbe expresamente pactar otra forma

de reajuste que la que hemos sealado precedentemente o la que autorice el Banco Central
de Chile. Si la convencin contiene una forma distinta de las indicadas, dicho pacto se tiene
por no escrito y se aplica en reemplazo el sistema de reajustabilidad de la unidad de
fomento.
160. Pacto de reajustabilidad. Respecto de la estipulacin o convencin relativa o la
reajustabilidad, interesa destacar, fundamentalmente, dos aspectos:
a) Debe constar por escrito. Aunque la ley no lo dice expresamente, esta exigencia se
deduce de su contexto, en especial del artculo 5, ya que si no fuera de esta forma, la
sancin que contiene la norma aludida no tendra ninguna base ni razn de ser, y
b) No existe plazo mnimo de las operaciones para pactar la reajustabilidad. Bajo el imperio
del Decreto Ley N 455, de 1974, slo se permita convenir reajustabilidad respecto de las
operaciones a ms de noventa das.
161. Clases de intereses. Sobre este aspecto la Ley N 18.010 es realmente innovadora
respecto al Decreto Ley N 455, de 1974, que rega en la materia. En efecto, se reducen a
dos las clases de intereses y, como si esto fuera poco, se elimina el concepto de inters
legal, consagrado en el artculo 2207 inciso 2 del Cdigo Civil, regla actualmente
derogada.
Los tipos de intereses contemplados por la ley que comentamos son los siguientes:
1) Inters corriente. Se le define en el artculo 6 de la Ley N 18.010 en los siguientes
trminos: es el inters promedio cobrado por los bancos y las sociedades financieras
establecidos en Chile en las operaciones que realicen en el pas.
La determinacin del inters corriente corresponde a la Superintendencia de Bancos e
Instituciones Financieras, la cual puede distinguir, para estos efectos, entre operaciones en
moneda nacional reajustables y no reajustables y tambin atendiendo a los plazos a que se
hayan pactado tales operaciones.
Asimismo la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras debe fijar el inters
promedio en una o ms monedas extranjeras o expresado en dichas monedas. El organismo
de control para establecer los promedios sealados debe hacerlo en relacin con las
operaciones efectuadas durante cada mes calendario. Las tasas de inters fijadas por la
Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras deben publicarse en el Diario
Oficial, durante la primera quincena del mes siguiente para tener vigencia hasta el da
anterior a la prxima publicacin.
2) Inters mximo convencional. Est definido en la siguiente forma: es el inters corriente
que rija al momento de la convencin, aumentado hasta en un 50% de ese mismo inters
(art. 6 inc. final).
162. Sancin por pacto de intereses superiores. La ley no permite que se estipulen intereses
por sobre el mximo convencional que ella fija. En caso de contravencin, la sancin
consiste en que el pacto se tiene por no escrito y se reducen los intereses al corriente que
rija en el momento de la convencin (art. 8).
Si se hubieren cobrado intereses en exceso, ellos deben restituirse reajustados de acuerdo al
sistema de la unidad de fomento.
163. Reglas especiales para operaciones del Banco Central de Chile. Las limitaciones de
intereses no se aplican a las operaciones que efecte el Banco Central de Chile con las
instituciones financieras. As lo establece el artculo 7 inciso 1 de la Ley N 18.010 que
estudiamos.
Esta misma norma establece que la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras
deber fijar una tasa de inters corriente para el caso en que una licitacin de dinero hecha

por el Banco Central de Chile a la que hayan tenido acceso todas las empresas bancarias y
financieras, resultare el pago de una tasa de inters promedio superior a la mxima vigente
para la respectiva operacin. Para este efecto, el Banco Central debe poner este hecho en
conocimiento de la autoridad de control de bancos y financieras.
164. Forma y plazo de la estipulacin de intereses. En las operaciones de crdito de dinero,
los intereses slo pueden estipularse en dinero y se devengarn da por da. As lo establece
el artculo 11 de la Ley N 18.010, sobre la materia. Agrega la disposicin recin citada que
para los efectos de esta ley, los plazos de meses son de 30 das, y los de aos, de 360
das. Se modifica, en consecuencia, la forma de computar los plazos de meses y de aos
que establece el artculo 48 del Cdigo Civil.
Cuando en una operacin de esta naturaleza no se estipulare plazo, slo puede exigirse el
pago despus de diez das de entregado el dinero. Esta regla contenida en el artculo 13 de
la ley que analizamos, se inspira en el artculo 778 del Cdigo de Comercio, relativo a los
pagars a la orden que no contienen plazo de vencimiento, hoy derogado por la Ley N
18.092, de 14 de enero de 1982, sobre Letra de Cambio y Pagar. En fin, la norma del
artculo 13 de la Ley N 18.010 no se aplica a los ttulos de crdito y obligaciones a la vista
y, en general, a todas aquellas en que se exprese de cualquier manera que deben pagarse a
su presentacin.
165. Estipulacin de intereses. Aparentemente existe una contradiccin entre los artculos
12 y 14 de la Ley N 18.010, sobre la materia, en cuanto a que el primero presume los
intereses y el segundo exige que el pacto sobre ellos deba constar por escrito. Creemos que
la interpretacin de estas normas debiera ser la siguiente: las operaciones de crdito de
dinero, por regla general, devengan intereses corrientes, lo que la ley presume; si se pacta
un inters superior al corriente o se exonera de su pago, ello debe constar por escrito, y si
no fuera as, la sancin es la ineficacia en juicio del pacto.
Esta situacin se origina por un aparente error de redaccin en el artculo 14 de la Ley
sobre Operaciones de Crdito.
Por otra parte, cuando no se han estipulado intereses y ellos se pagan, no puede pedirse la
devolucin de lo pagado por intereses ni imputarse al capital dicho pago (art. 15).
166. Mora del deudor. En el evento de que el deudor no cumpla su obligacin en la fecha
convenida, tratndose de una operacin de crdito de dinero, puede dar origen a alguna de
las siguientes situaciones:
1. Debe intereses corrientes desde la fecha del retardo y a la tasa vigente en dicha fecha;
2. Si se ha pactado un inters superior al corriente, deber dicho inters, o
3. Si se ha convenido que en este caso no deber intereses, regir dicho pacto.
167. Anatocismo. En las obligaciones regidas por la Ley N 18.010 se permite la
estipulacin de intereses sobre intereses. Tal convencin queda sujeta a las siguientes
reglas:
1. La capitalizacin de los intereses debe hacerse en cada vencimiento o renovacin;
2. La capitalizacin no puede hacerse por perodos inferiores a treinta das;
3. Si se efecta la capitalizacin infringiendo las reglas precedentemente indicadas, no se
produce el incremento del capital y los intereses mantienen su calidad de tales.
Existe una norma especial relativa a la situacin en esta materia de las operaciones
vencidas, en las cuales los intereses siempre se capitalizan, salvo que expresamente se
hubiere pactado lo contrario. Este pacto debe constar por escrito para los efectos
probatorios (art. 9).

168. Pago anticipado de una operacin de crdito de dinero. A este respecto se mantiene el
criterio de la legislacin anterior (D.L. 455, de 1974), en cuanto a que el deudor de una
operacin de crdito de dinero pueda pagarla antes de su vencimiento, aun contra la
voluntad del acreedor. Para hacerlo debe sujetarse a las siguientes normas:
1. Si la operacin no es reajustable, debe pagar el capital y los intereses convenidos hasta la
fecha del vencimiento;
2. Tratndose de operacin reajustable, pagar el capital reajustado hasta la fecha del pago
y los intereses estipulados calculados sobre el capital reajustado en la forma indicada por
todo el plazo pactado para la operacin.
El derecho a pagar anticipadamente es irrenunciable.
169. Recibo de pago. El otorgamiento de recibo de pago por el capital hace presumir el
pago de los intereses y del reajuste (art. 17).
El recibo del pago de intereses correspondientes a tres perodos consecutivos y el del
capital cuando ste se debe pagar en cuotas, por igual lapso, hace presumir el pago de los
intereses o cuotas anteriores (art. 18).
Se trata de presunciones simplemente legales y, por consiguiente, admiten prueba en
contrario. El peso de la prueba, en este caso, corresponde al acreedor.
170. Aplicacin del inters corriente. Hemos sealado que la Ley N 18.010, sobre
Operaciones de Crdito, derog las normas que establecan el inters legal y el inters
mximo bancario. Como an numerosos textos legales hacen referencia a dichos intereses,
tal alusin debe entenderse hecha al inters corriente. As lo dispone el artculo 19 de la
Ley N 18.010, de 27 de junio de 1981.
Prrafo II
Normas para obligaciones en moneda extranjera o expresadas en moneda extranjera
171. Distincin. Estas normas estn contenidas en el Ttulo II de la Ley N 18.010 que
comentamos. Para un anlisis ms apropiado de ellas es preciso distinguir entre
obligaciones expresadas en moneda extranjera y obligaciones cuyo pago se ha pactado en
moneda extranjera.
172. Obligaciones expresadas en moneda extranjera. Estas obligaciones quedan sujetas a
las siguientes reglas:
1. Deben pagarse por su equivalente en moneda nacional.
2. Para este efecto, se aplicar el tipo de cambio vendedor del da del pago, certificado por
un banco de la plaza (art. 20).
3. Tratndose de una obligacin vencida, se aplicar el tipo de cambio del da del
vencimiento o el del da del pago, segn cual sea superior.
Conviene destacar que en las obligaciones expresadas en moneda extranjera no puede
convenirse reajustabilidad, por cuanto ella est implcita en la naturaleza de la obligacin
(art. 24).
173. Obligaciones cuyo pago se ha pactado en moneda extranjera. Tratndose de esta clase
de obligaciones, que slo pueden convenirse en virtud de autorizacin de la ley o del Banco
Central de Chile, el acreedor puede exigir su cumplimiento en la moneda estipulada, o
ejercer los derechos que establece la correspondiente autorizacin (art. 20 inc. 2).
174. Normas de procedimiento. Los artculos 21, 22 y 23 de la Ley N 18.010 establecen
algunas reglas de procedimiento que, por su inters, nos limitaremos a indicarlas.
En los juicios en que se persiga el cumplimiento de obligaciones expresadas en moneda
extranjera basta un certificado otorgado por un banco de la plaza, referido al da de

presentacin de la demanda o a cualquiera de los diez das precedentes, para cumplir con la
exigencia de los artculos 116 y 120 del Cdigo Orgnico de Tribunales (art. 21).
En los procedimientos ejecutivos de cualquiera naturaleza en que se persiga el
cumplimiento forzado de alguna de las obligaciones sealadas en el artculo 20 de la Ley
N 18.010, el acreedor deber indicar en su demanda o solicitud la equivalencia en moneda
corriente al tipo de cambio vendedor, de la cantidad lquida en moneda extranjera por la
cual pide el mandamiento de ejecucin, acompaando al efecto el certificado ya aludido, y
el tribunal ordenar despacharlo por esa equivalencia, sin que sea necesario proceder a una
evaluacin previa y sin perjuicio de las reglas siguientes.
1. Se considera justo motivo para solicitar la ampliacin del embargo el mayor valor que
experimente en el mercado la moneda extranjera adeudada.
2. El ejecutante que ejercite los derechos que le conceden los artculos 499 N 1 y 500 N 1
del Cdigo de Procedimiento Civil, debe pedir que se le liquide su crdito en moneda
nacional, al tipo de cambio que proceda en conformidad al artculo 20 de la Ley N 18.010
de 1981.
3. El pago se hace en moneda corriente al tipo de cambio referido en el nmero anterior.
4. Las cuestiones relativas a la equivalencia de la moneda extranjera no pueden servir de
fundamento para la oposicin a la demanda y se ventilan por la va incidental al momento
en que se ejerciten los derechos sealados en los dos nmeros precedentes, segn
corresponda (art. 22).
Para los efectos del pago por consignacin de alguna de las obligaciones comprendidas en
el artculo 20 de la ley en estudio, el deudor debe acompaar a la minuta exigida por el
artculo 1600 N 5 del Cdigo Civil un certificado de un banco de la plaza otorgado con no
ms de dos das de anterioridad a aquel en que se efecta la oferta, en el cual conste la
equivalencia en moneda nacional, al tipo de cambio vendedor, de la moneda extranjera
adeudada, a la fecha del certificado.
El deudor puede, en todo caso, consignar en la moneda extranjera adeudada (art. 23).
Tratndose de juicios de cobro de cualquier obligacin de dinero reajustable, el pago se
hace en moneda corriente, liquidndose el crdito a esa fecha por el valor que tenga el
capital reajustado segn el ndice pactado o la unidad de fomento, segn corresponda. Si es
ejecutivo, no es necesaria avaluacin previa (art. 25).
Prrafo III
Disposiciones varias
175. Procedimiento. En general, las otras disposiciones del Ttulo III de la Ley N 18.010
se refieren a procedimiento, a modificaciones al Cdigo de Comercio y a la Ley de
Impuesto a la Renta. No vale la pena referirse a las modificaciones al Cdigo de Comercio,
ya que las establecidas por el artculo 27 de la ley que comentamos fueron derogadas por la
Ley N 18.092, de 14 de enero de 1982, sobre Letra de Cambio y Pagar.
Las modificaciones de orden tributario exceden del mbito de este trabajo.
Conviene solamente referirnos al contenido del artculo 26 de la Ley N 18.010, de 1981.
Este precepto dispone que lo previsto por los artculos 2 (concepto de inters para
operaciones no reajustables y reajustables), 8 (efectos del pacto de intereses que exceden
del mximo convencional y devoluciones) y 10 (pago anticipado de una operacin de
crdito de dinero) es tambin aplicable a las obligaciones de dinero constituidas por saldos
de precios de compraventa de bienes muebles o inmuebles.
176. Vigencia de la Ley N 18.010. Este texto rige desde su publicacin en el Diario Oficial
(27 de junio de 1981), por cuanto no contiene norma especial al respecto.

Sin embargo, las operaciones de crdito de dinero y dems clases de obligaciones reguladas
por esta ley, anteriores a la fecha de su vigencia, esto es al 27 de junio de 1981, continan
rigindose por las leyes vigentes a la poca en que se originaron. Slo para este efecto el
Banco Central de Chile continuar fijando el ndice diario de precios al consumidor y la
tasa de inters para operaciones a treinta das.
Captulo IX
CONTRATO DE AGENCIA COMERCIAL
177. Generalidades. Como es sabido, el trfico mercantil moderno procura eficiencia en la
produccin y circulacin de los bienes, de los valores y de los servicios. Los resultados
favorables se obtienen a condicin de que el empresario de comercio est presente en el
mercado. Como el mercado hoy en da comprende todo un pas, una regin de pases o el
mundo entero, la presencia del empresario mercantil exige la constitucin de
establecimiento filiales de venta en diversos lugares, lo que trae aparejado un elevado costo
o bien requiere de una colaboracin integral, la que suele lograrse a travs de empresarios
locales, los que actuando en su plaza como agentes se encargan de buscar la clientela o de
celebrar los contratos a nombre del empresario principal, actuando en su nombre, pero
permaneciendo independientes. El instrumento jurdico que facilita esta ltima forma de
actuar es el contrato de agencia comercial.
Aunque existen antecedentes remotos sobre la mediacin y la representacin en poca del
Derecho Romano y en la Edad Media, la figura del agente comercial y la estructura jurdica
denominada contrato de agencia mercantil aparecen en el siglo XIX gracias al desarrollo de
la industria y del comercio. La agencia es una figura compleja en la cual concurren los
rasgos definitorios de otras estructuras comerciales, tales como la mediacin o corretaje y la
comisin. La figura de la agencia comercial importa una colaboracin externa, autnoma,
prestada por un empresario cuya actividad consiste precisamente en prestarla a otros
empresarios de comercio, mediante una determinada retribucin. Pero no se limita a una
simple comisin relativa a la realizacin de una o varias operaciones mercantiles
individualmente determinadas, sino que comprende adems la bsqueda de clientes, la
promocin de la actividad comercial del empresario principal, la celebracin de contratos
en su favor o bien la conclusin de stos actuando el agente por s, pero a nombre y por
cuenta de su principal.
Entre las ventajas econmicas que tiene la agencia comercial puede indicarse que ella
facilita la actividad de un empresario en un lugar geogrfico distinto al de su sede, sin
necesidad de contar con un establecimiento filial ni con un empleado permanente.
Asimismo, debido a los profundos conocimientos que el agente tiene del mercado, de un
rubro determinado de la actividad econmica-mercantil, y gracias a su experiencia, logra
llevar a cabo en forma eficiente los contratos que celebra en favor de su principal. Por otra
parte, tratndose del comercio exterior, los agentes comerciales constituyen una valiosa
fuente de informacin sobre los mercados hacia los cuales se desea orientar la expansin
internacional de la empresa. Mas an, en ciertos casos, el agente, adems de la prospeccin
de clientes en el extranjero para su principal y de la celebracin de contratos en su nombre,
suele encargarse de realizar todas las formalidades administrativas de la importacin, las
operaciones de aduana, de cobro de crditos, etc.
178. Nocin de agencia comercial. Tanto la legislacin comparada como la doctrina de los
autores han ideado diversas definiciones de la figura jurdica que nos ocupa.
La definicin legal ms reciente corresponde a la Ley N 12 de 1992, sobre el contrato de
agencia, de Espaa, cuyo artculo 1 dispone que Por el contrato de agencia una persona

natural o jurdica, denominada agente, se obliga frente a otra de manera continuada o

estable a cambio de una remuneracin, a promover actos u operaciones de comercio por
cuenta ajena, o a promoverlos o concluirlos por cuenta y en nombre ajenos, como
intermediario independiente, sin asumir, salvo pacto en contrario, el riesgo y ventura de
tales operaciones.
En el contexto de la Unin Europea, se dict por el Consejo la Directiva N 86/563, de
fecha 18 de diciembre de 1986, destinada a lograr la armonizacin de los derechos de los
Estados miembros en materia de agentes comerciales, de suerte que este texto no define el
contrato de agencia mercantil, sino lo que ha de entenderse por agente comercial, en los
trminos siguientes: toda persona que, como intermediario independiente, se encargue de
manera permanente, ya sea de negociar por cuenta de otra persona denominada en lo
sucesivo el empresario, la venta o la compra de mercaderas, ya sea de negociar y concluir
estas operaciones en nombre y por cuenta del empresario.
En Francia, el Decreto de 23 de diciembre de 1958 estableci el estatuto del agente
comercial y se le define como el mandatario que a ttulo de profesin habitual e
independiente, sin estar ligado por un contrato de arriendo de servicios, negocia y,
eventualmente, concluye compras, ventas, arriendos o prestaciones de servicios en nombre
y por cuenta de productores, industriales y comerciantes. Este decreto fue sustituido en
cumplimiento de la Directiva Comunitaria 86/563, de 1986, por la Ley N 91/593, de 25 de
junio de 1991, cuyo artculo 1 define el agente comercial en trminos similares.
El Cdigo de Comercio alemn de 1897, luego de una reforma introducida por una ley de 6
de agosto de 1953, seala que es agente de comercio el empresario independiente a quien
de una manera estable se le confa por otro empresario la mediacin o la conclusin de
negocios en nombre de este ltimo.
Finalmente, el Cdigo Civil italiano de 1942, que regula conjuntamente las obligaciones y
contratos civiles y comerciales, dispone en su artculo 1742 que mediante el contrato de
agencia una parte asume, de forma establece, el encargo de promover, por cuenta de otra,
mediante retribucin, la conclusin de contratos de una zona determinada.
En la doctrina espaola, Fernando Snchez Calero seala que el contrato de agencia es
aquel por el cual un empresario de manera permanente, mediante una remuneracin y con
una cierta independencia, asume el encargo de preparar o realizar contratos mercantiles por
cuenta de otro empresario.Para Francisco Vicent Chuli, en virtud de la agencia un empresario mercantil llamado
agente se obliga a promover y/o a estipular contratos en una zona determinada, por cuenta y
en nombre de otro, durante un tiempo determinado o indeterminado, a cambio de una
retribucin.
En nuestro concepto la agencia es un contrato mercantil en virtud del cual un empresario de
comercio llamado agente se obliga, a cambio de una retribucin y de manera permanente, a
promover o a promover y concluir actos u operaciones por cuenta y en nombre de un
principal, en forma independiente, en una zona predeterminada, sin asumir el riesgo de
dichas operaciones.
179. Elementos propios de la agencia. Los requisitos particulares de esta forma jurdica de
colaboracin mercantil son la promocin o conclusin de actos, contratos u operaciones en
nombre y por cuenta ajena, que realiza el agente, la retribucin, a cargo del principal, y la
fijacin de un territorio como mbito espacial del contrato.

La promocin como la conclusin de contratos comprende no slo contratos de

compraventa, sino de arrendamiento de servicios, de seguros, de transporte y, en general,
cualquier clase de negocio comercial.
180. Rasgos caractersticos de la agencia. El contrato de agencia comercial presenta ciertos
rasgos definitorios que permiten diferenciarlo de otras figuras jurdicas que se emplean en
el dominio de la colaboracin y distribucin mercantiles. Entre ellos nos limitaremos a
examinar los siguientes:
a) contrato duradero, es decir, la relacin que se establece entre las partes es estable y
continua, por lo mismo, duradera. Este rasgo de permanencia es el que permite diferenciar a
la agencia comercial de la comisin mercantil, porque esta ltima se circunscribe a la
realizacin de una o varias operaciones de comercio individualmente determinadas, pero
una vez ejecutadas no perdura en el tiempo;
b) vnculo independiente, esto es, que permite al agente organizar su actividad de acuerdo a
su propio criterio, disponiendo libremente de su tiempo, manteniendo independencia
respecto del empresario principal. Esta caracterstica permite diferenciar al contrato de
agencia mercantil del contrato de trabajo, en el cual existe subordinacin y dependencia,
que une generalmente al empresario con los viajantes o representantes de comercio;
c) relacin sin riesgo, precisamente para el agente comercial, quien no lo asume respecto de
los actos, contratos u operaciones que promueve o celebra por cuenta ajena, aunque en
algunos casos puede garantizar su cumplimiento. Esta nota nos lleva a distinguir la agencia
comercial de la concesin mercantil. En efecto, en la concesin el concesionario contrata
con terceros en nombre y por cuenta propia, asumiendo su propio riesgo respecto de la
reventa de los bienes adquiridos al concedente y que afecta a su propio patrimonio, y
d) consensual, bilateral y oneroso, en cuanto a que se perfecciona por el mero
consentimiento de las partes, como la mayora de los contratos mercantiles; genera
obligaciones recprocas y la actividad del agente es remunerada.
181. Efectos de la agencia mercantil. Como lo anticipamos, esta figura jurdica da lugar a
derechos y obligaciones para ambos contratantes, quienes deben cumplirlas lealmente y de
buena fe. Trataremos por separado, sucintamente, las obligaciones del agente y del
principal.
A) Obligaciones del agente. La primera obligacin que pesa sobre el agente mercantil es la
de ejercitar su actividad de promover o de concluir las operaciones que se le hubiere
encargado. Puede hacerlo actuando personalmente o a travs de sus dependientes o de
subagentes. En la legislacin espaola, donde el contrato est especficamente regulado por
la Ley 12/1992, de conformidad con lo previsto en los artculos 5 y 9.1, el agente ha de
cumplir esta obligacin actuando de forma leal, de buena fe y velando por los intereses del
empresario principal por cuya cuenta interviene.
La obligacin precedentemente indicada implica que el agente debe emplear la diligencia
de un ordenado empresario en la promocin y, en su caso, en la celebracin de los actos,
contratos u operaciones encomendados por el empresario principal, hacindole saber toda
informacin relevante y desplegando su actividad de acuerdo a las instrucciones recibidas,
siempre que estas ltimas no afecten a su independencia. Incluso, en virtud de la obligacin
que examinamos, el agente puede recibir reclamaciones de terceros.
La segunda obligacin del agente es la de no competir, esto es, no ejercer por su cuenta, o
por cuenta de otro empresario, actividad profesional relativa a los mismos bienes o
servicios iguales o anlogos a los que tiene que promover en virtud del contrato de agencia
que lo une con el empresario principal. En otros trminos, el agente, salvo pacto expreso en

contrario, no puede competir con su principal. Mediante estipulacin expresa en el contrato

de agencia, se puede extender la obligacin del agente de no competir, aun despus que ste
se hubiere extinguido, pero en el caso de la normativa espaola esta extensin no puede ser
superior a dos aos, contados desde la extincin del contrato.
Por otra parte, la obligacin de no competencia slo puede comprender una zona geogrfica
determinada, al grupo de personas confiado al agente y a los bienes o servicios en que ha de
efectuarse la promocin y/o celebracin de actos o contratos.
B) Obligaciones del principal. El empresario principal est obligado, en primer trmino, a
facilitar al agente la realizacin de su actividad, para lo cual ha de suministrarle la
informacin necesaria y poner a su alcance los muestrarios, catlogos, tarifas y dems
documentos que se requieran.
El agenciado, como tambin suele llamrsele al empresario principal, debe, en segundo
lugar, informar al agente, dentro de un plazo razonable (en la legislacin espaola son 15
das), su aceptacin o su rechazo de la ejecucin de una operacin comercial que el agente
le haya propuesto. Aceptada la operacin, el principal debe comunicar al agente en el plazo
ms breve, su ejecucin total o parcial.
La tercera obligacin del principal consiste en pagar la retribucin pactada con el agente.
Ella puede consistir en una remuneracin fija, en una comisin o en la combinacin de
ambas. En silencio de estipulacin contractual, la remuneracin de la agencia ser la que
resulte de la costumbre, y en defecto de ella, la que sea razonable segn las circunstancias.
En la prctica el contrato de agencia siempre contiene estipulaciones sobre la obligacin
que estamos comentando y el mecanismo que se emplea con mayor frecuencia es el de una
comisin, que se calcula segn el volumen o el valor de las operaciones promovidas o, en
su caso, celebradas con la intervencin del agente.
Respecto al instante en que nace el derecho a la comisin o el devengo de la misma, ste
surge cuando el empresario haya ejecutado o debido ejecutar la operacin promovida o
concluida por el agente, o bien cuando la operacin haya sido ejecutada total o
parcialmente por un tercero. La comisin no se devenga, o nacido este derecho se extingue,
en caso que la operacin promovida o concluida con la intervencin del agente no llegue a
ejecutarse por causas no imputables al agenciado o empresario principal.
182. Extincin de la agencia comercial. Por ser la agencia un contrato de tracto sucesivo,
tiene particular importancia establecer cundo se extingue.
En el derecho comparado se han contemplado diversas soluciones relativas a la terminacin
de este contrato. En algunos ordenamientos jurdicos, como el Cdigo de Comercio de
Colombia, se establece que la agencia mercantil termina por las mismas causas de extincin
del mandato, aunque este cuerpo de leyes regula en particular la renuncia y la revocacin de
la agencia. Otras legislaciones adoptan el criterio de regular detalladamente las causales de
extincin de la figura jurdica que nos ocupa, como ocurre con la normativa espaola y
comunitaria europea. En fin, en el derecho italiano se establecen algunas normas sobre el
contrato de agencia a plazo indefinido, dejando amplio margen a la autonoma de los
contratantes y a las decisiones judiciales, para establecer la terminacin de este contrato.
Entre las causas de extincin ms frecuentes se encuentra la expiracin del plazo del
contrato, si se hubiere convenido. Cuando el plazo no se estipula expresamente, se entiende
que el contrato es indefinido, de manera que la terminacin tendr lugar por denuncia
unilateral de cualquiera de las partes, mediante un preaviso que debe darse por escrito.
El contrato de agencia mercantil se extingue asimismo por el acuerdo de las partes de poner
fin a la relacin jurdica que les une.

Concluye, tambin, por incumplimiento total o parcial de las obligaciones establecidas por
el contrato o por la ley.
La declaracin de quiebra de cualquiera de las partes pone trmino a la agencia comercial,
toda vez que ella se caracteriza por ser una relacin establecida intuito personae.
La caracterstica recin sealada del contrato en estudio determina, asimismo, su extincin
en caso de muerte, real o presunta, del agente. En el caso que el agente sea una sociedad, la
disolucin de la misma importa tambin la terminacin del contrato de agencia.
183. Indemnizaciones a cargo del agenciado. En la mayora de las legislaciones en las que
esta figura jurdica tiene regulacin en el derecho objetivo, se establece una indemnizacin
en favor del agente, como consecuencia de la terminacin del contrato, por la clientela
obtenida y, en ciertos casos, por daos y perjuicios.
La indemnizacin del agente por la clientela obtenida exige, en el caso de la legislacin
espaola, en primer lugar, que el contrato se haya extinguido por el transcurso del tiempo,
sea porque era de plazo fijo, sea porque el empresario principal ejercit el derecho a dar el
preaviso, si era de plazo indefinido, o por muerte real o presunta del agente (art. 28 Ley
12/1992). En segundo lugar, la indemnizacin requiere que el agente haya aportado nuevos
clientes al principal o incrementado sensiblemente las operaciones con la clientela ya
existente. Por ltimo, se exige que la actuacin del agente siga produciendo, aun despus de
extinguido el contrato, ventajas sustanciales al empresario agenciado y resulte equitativa la
obtencin de una indemnizacin.
El agente tiene asimismo derecho a una indemnizacin por daos y perjuicios, adems de la
indemnizacin por la clientela obtenida, tratndose de un contrato de agencia de duracin
indefinida denunciado en forma unilateral por el empresario principal, siempre que la
indemnizacin recibida por la clientela no permita al agente la amortizacin de los gastos
que, por instrucciones del empresario agenciado, haya efectuado para la ejecucin del
contrato.
Ninguna de las dos indemnizaciones aludidas tiene lugar cuando la extincin del contrato
se deba a denuncia del contrato por el agente, salvo que la denuncia tuviere como causa
circunstancias imputables al empresario principal, o se fundare en la edad, la invalidez o la
enfermedad del agente y que no pudiera exigrsele razonablemente la continuacin de sus
actividades. Tampoco tiene derecho a ninguna indemnizacin el agente en caso de cesin
del contrato de agencia a un tercero, con consentimiento del empresario agenciado.
BIBLIOGRAFIA
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Aires, 1991.
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URIA GONZALEZ, Rodrigo, Derecho Mercantil, De. Marcial Pons, 19 edicin, Madrid,
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Captulo X
LA COMISION MERCANTIL
184. Definicin de contrato. De conformidad con lo previsto en el artculo 235 del Cdigo
de Comercio, el mandato comercial toma el nombre de comisin cuando versa sobre una o
ms operaciones mercantiles individualmente determinadas. La comisin es, entonces, una
especie de mandato comercial. Segn la definicin legal, para que exista la comisin
mercantil deben reunirse los siguientes requisitos:
Que se trate de una o ms operaciones mercantiles, y
Que dichas operaciones estn individualmente determinadas.
En nuestro derecho, la mercantilidad de la comisin se determina atendiendo a la naturaleza
del acto que se encomienda y no a la intervencin que puede caberle al comisionista.
Tanto la comisin mercantil como el mandato civil son contratos consensuales, vale decir,
que se perfeccionan con el solo consentimiento de las partes que concurren a formarlos.
185. Formas de expresar el consentimiento. Se puede manifestar el consentimiento en
forma expresa, cuando se hace en trminos formales y explcitos, y en forma tcita. Sobre
esta ltima manera de expresarlo existen reglas especiales que debemos analizar. El artculo
2125 del Cdigo Civil contempla el caso en el cual el silencio de una de las partes se mira
como aceptacin para los efectos de la formacin del consentimiento y expresa: Las
personas que por su profesin u oficio se encargan de negocios ajenos, estn obligadas a
declarar lo ms pronto posible si aceptan o no el encargo que una persona ausente les hace,
y transcurrido un trmino razonable, su silencio se mirar como aceptacin.
El Cdigo de Comercio, por su parte, en el artculo 243 dispone: El comisionista puede o
no aceptar a su arbitrio el encargo que se le hace, pero rehusndolo quedar obligado bajo
responsabilidad de daos y perjuicios:
1 A dar aviso al comitente de su repulsa en primera oportunidad;
2 A tomar, mientras no llegue al aviso al comitente, las medidas conservativas que la
naturaleza del negocio requiera, como son las conducentes a impedir la prdida o deterioro
de las mercaderas consignadas, la caducidad de un ttulo, una prescripcin o cualquier otro
dao inminente.
Como en nuestro pas no existe la profesin de comisionista, la aceptacin tcita que queda
reservada a los profesionales no es aplicable, segn nuestra jurisprudencia, a los
comisionistas accidentales.
Con respecto a la segunda obligacin del artculo 243 del Cdigo de Comercio, se aplican
las reglas de la responsabilidad contractual, de suerte que tal obligacin slo existe por un
tiempo razonable y no en forma indefinida.
Si despus de avisado el comitente no eligiere dentro del plazo razonable al sustituto, el
comisionista puede pedir al tribunal el depsito de las mercaderas consignadas y la venta
de parte de ellas para reembolsarse de los gastos que hubiera anticipado (art. 244 del
Cdigo de Comercio).

186. La capacidad para ser comisionista. El Cdigo no seala reglas especiales al respecto,
por lo que se deduce, de acuerdo con las normas generales, que basta tener capacidad para
comerciar.
187. Las obligaciones del comisionista. La comisin es un contrato fundado en la confianza
que el comitente deposita en la persona del comisionista, de donde resulta que para
garantizar su cabal cumplimiento, el legislador se ha visto en la necesidad de reglamentar
detenidamente los efectos de este contrato, tanto respecto de las obligaciones que debe
cumplir el comisionista cuanto de los derechos que le asisten.
1 Obligacin: ejecutar o concluir la comisin. El artculo 245 seala al respecto: Aceptada
expresa o tcitamente la comisin, el comisionista deber ejecutarla y concluirla, y no
hacindolo sin causa legal, responder al comitente de los daos y perjuicios que le
sobrevinieren.
No obstante, el comisionista puede no ejecutar la comisin encargada cuando exista una
causa legal que lo autorice para suspender o renunciar al cargo, como ocurre, por ejemplo,
cuando para llevar a trmino la operacin encomendada necesita provisin de fondos y sta
no se hace por el comitente (art. 272 del Cdigo de Comercio).
En cuanto a la forma en que el comisionista cumple con el encargo, hay que distinguir si ha
recibido o no instrucciones al respecto.
Cuando el comitente ha dado instrucciones precisas, el comisionista deber sujetarse
estrictamente a ellas en el desempeo de la comisin. Pero si creyere que cumplindolas a
la letra debe resultar un dao grave para su comitente, ser de su deber suspender la
ejecucin y darle aviso en primera oportunidad. En ningn caso podr obrar contra las
disposiciones expresas y claras de su comitente (art. 268).
Si el comitente no ha dado instrucciones, el comisionista deber consultar al comitente y
suspender la ejecucin de su encargo mientras no reciba nuevas instrucciones.
Si la urgencia y el estado del negocio no permitieren demora alguna, o si estuviere
autorizado para obrar a su arbitrio, el comisionista podr hacer lo que le dicte su prudencia
y sea ms conforme a los usos y procedimientos de los comerciantes entendidos y
diligentes (art. 269).
2 Obligacin: conservar y custodiar los efectos sobre que versa la comisin.
El comisionista es responsable de la custodia y conservacin de los efectos sobre que versa
la comisin, cualquiera que sea el objeto con que se hayan entregado (art. 246).
En ningn caso el comisionista podr alterar la marca de los efectos sin expresa
autorizacin del comitente (art. 247).
La obligacin de conservacin y custodia de los efectos sobre que versa la comisin, debe
ejecutarse desde el momento en que las cosas quedan a disposicin del comisionista y hasta
que las expida por cuenta del comitente. Aqu termina la responsabilidad del comisionista y
aparece la del comitente, salvo, naturalmente, una estipulacin expresa en contrario (art.
299). Esta disposicin se funda en el hecho de que el contrato est establecido en beneficio
del comitente, por tanto el comisionista no puede seguir respondiendo de una cosa que ya
no le interesa.
Ahora bien, si las mercaderas estn deterioradas o se pierden, la solucin no la proporciona
el artculo 249 del Cdigo de Comercio, porque se limita a sealar que el comisionista debe
dar aviso al comitente sin demora y hacerle constar legalmente este deterioro o prdida. A
falta de una solucin expresa en las normas del Cdigo de Comercio sobre la materia, es
preciso recurrir a las reglas dadas para el caso de avera, de manera que si la avera es

manifiesta, debe iniciar juicio y se nombrar tasador, y si la avera no es manifiesta, tiene

un plazo de 48 horas para hacer la denuncia ante el juzgado donde lleguen las mercaderas.
3 Obligacin: comunicar el estado de las negociaciones. La ley exige que el comisionista
tenga al tanto de las negociaciones al comitente. La razn es lgica: el comisionista est
supliendo la actuacin personal del comitente.
El artculo 250 del Cdigo de Comercio consagra esta obligacin del comisionista, que
tiene por objeto permitir al comitente confirmar, revocar o modificar las instrucciones que
haya impartido para la ejecucin del encargo. Varias disposiciones, entre otras los artculos
267, 273, 279 y 302 del Cdigo de Comercio, confirman esta obligacin.
4 Obligacin: rendir cuentas. La comisin es una especie de mandato mercantil y como tal
supone la obligacin de rendir cuentas de su ejecucin. El Cdigo de Comercio ha sido
muy estricto respecto de esa obligacin en el contrato en estudio, cuando dispone en el
artculo 279 que evacuada la negociacin encomendada, el comisionista est obligado a
poner en manos del comitente, a la mayor brevedad posible, una cuenta detallada y
justificada de su administracin, devolvindole los ttulos y dems piezas que el comitente
le hubiere entregado, salvo las cartas misivas.
La cuenta debe ser justificada con documentos; si el comisionista fuere comerciante, har
constar la comisin en sus libros. En caso contrario, puede ser acusado del delito de estafa
(arts. 279 y 280).
Ahora bien, una vez evacuada la comisin, si el comisionista no rinde cuentas, debe
intereses a su comitente desde la fecha que se ha constituido en mora (art. 281 del Cdigo
de Comercio).
El artculo 2155 del Cdigo Civil establece la posibilidad de relevar al comisionista de la
obligacin de rendir cuentas: El mandatario es obligado a dar cuenta de su
administracin.
Las partidas importantes de su cuenta sern documentadas si el mandante no le hubiere
relevado de esta obligacin.
Aun cuando el comisionista no est obligado a rendir cuenta, hay que tener presente que, de
conformidad con el inciso 3 de la citada disposicin legal: La relevacin de rendir cuentas
no exonera al mandatario de los cargos que contra l justifique el mandante.
Como corolario de la obligacin en estudio, surge para el comisionista el deber de devolver
al comitente los ttulos y efectos que recibi para llevar a cabo la operacin encomendada
(art. 279 N 2, parte final, del Cdigo de Comercio).
5 Obligacin: reintegrar los saldos en favor del comitente.
El comisionista no slo est obligado a entregar al comitente el producto del negocio
mismo, sino que tambin debe reintegrar el saldo que quede en favor de l. Ejemplo: para la
ejecucin de la operacin de que se trata el comitente entrega al comisionista la suma de $
1.000.000, de los cuales slo invierte $ 800.000. Al rendir cuenta, el comisionista debe
reintegrar al comitente los $ 800.000 en el producto invertido y los $ 200.000 restantes, que
constituyen el saldo en su favor. Esta obligacin est contenida en el artculo 279 N 3 del
Cdigo de Comercio.
En cuanto a la forma en que el comisionista ha de efectuar la devolucin de los saldos, en
primer trmino hay que atenerse a lo estipulado en el contrato de comisin. A falta de
convencin expresa de las partes, debe hacerse la devolucin conforme a los usos generales
del comercio. Entre nosotros se recurre al pago por consignacin.
188. Las prohibiciones a que est sujeto el comisionista. En este contrato, como en ningn
otro, el legislador ha reglamentado estrictamente las prohibiciones. La razn de ello radica

en el hecho de que la comisin es una especie de mandato en el que una persona asume la
representacin de otra, radicndose los efectos del acto o contrato encomendado en el
patrimonio del representado. De ah que la ley se interese en proteger al comitente para que
la actuacin del comisionista no le perjudique. Estas prohibiciones son, a saber:
1 Prohibicin: alterar las marcas. Segn lo previsto por el artculo 247 del Cdigo de
Comercio, en ningn caso podr el comisionista alterar la marca de los efectos sin expresa
autorizacin de su comitente.
La infraccin de esta prohibicin est sancionada desde el punto de vista civil, con
indemnizacin de perjuicios en favor del comitente y, desde el punto de vista penal, el
comisionista se hace reo del delito de estafa.
2 Prohibicin: lucrarse con el mandato. Aparte de su remuneracin, el comisionista no
puede recibir lucro alguno de la operacin mercantil que se le hubiere encomendado. En
consecuencia, el comisionista tiene que abonar a su comitente cualquier provecho directo o
indirecto que obtuviere en el desempeo de la comisin (art. 278 del Cdigo de Comercio).
En el mbito de la prohibicin que nos ocupa est comprendida la que el comisionista tiene
de no dar en prenda, para caucionar obligaciones propias, los bienes que le hubiere
entregado el comitente (art. 252 del Cdigo de Comercio). Si el comisionista infringe esta
prohibicin, la prenda subsiste; el comitente para liberar sus especies deber pagar al
acreedor prendario hasta la cantidad concurrente al valor de las mercaderas, a menos que
probare que el acreedor, al recibirlas, tuvo conocimiento de que no pertenecan al
comisionista, en cuyo caso tendr derecho a reivindicarlas.
Por el mero hecho de la constitucin de la prenda el comisionista comete abuso de
confianza, hacindose acreedor de una sancin penal por delito de estafa, y desde el punto
de vista contractual, tiene que responder de los perjuicios al comitente.
Los artculos 2152 del Cdigo Civil y 317 del Cdigo de Comercio establecen la
posibilidad de que se convenga un pacto de garanta o solvencia, por el cual el mandatario
toma sobre su responsabilidad la solvencia de los deudores y todas las incertidumbres y
embarazos del cobro. En este caso, de acuerdo con lo previsto en el artculo 317 inciso 1
del Cdigo de Comercio, a contrario sensu, tendr derecho a una remuneracin especial
aparte del salario convenido. Este precepto no contiene una regla positiva, pues expresa:
El comisionista que asegurando la solvencia de los deudores no corriere riesgo alguno, no
tendr derecho sino al pago de la comisin simple. En sntesis, este artculo supone que el
comitente acepta el pacto de solvencia, pero si ste no comporta riesgo alguno para el
comisionista, no est obligado a pagarle mayor remuneracin. La razn de esto radica en
que este pacto es una especie de seguro, y sabemos que no hay seguro sin riesgo.
3 Prohibicin: representar intereses contrapuestos. En el fondo, lo que esta prohibicin
importa es negar al comisionista la posibilidad del autocontrato. Le est vedado al
comisionista representar intereses incompatibles, toda vez que de ello puede resultar
perjuicio para alguien. Se ha discutido bastante en la doctrina si el autocontrato tiene o no
valor. Lo propio se hace respecto de si ste tiene acogida en nuestro derecho positivo.
En el derecho civil se prohbe al mandatario celebrar con su mandante y en su
representacin los contratos de compraventa y de mutuo. En los dems contratos no existe
prohibicin.
En el derecho comercial el Cdigo prohbe al comisionista, a menos que se le autorice
formalmente, hacer contratos por cuenta de dos comitentes o por cuenta propia y ajena,
siempre que para celebrarlos tenga que representar intereses incompatibles. As, no puede
comprar o vender por cuenta de un comitente mercaderas que tenga para vender o que est

encargado de comprar por cuenta de otro comitente; ni comprar para s mercaderas de sus
comitentes, o adquirir para ellos efectos que le pertenezcan (art. 271 C. de C.).
Si el comisionista obtiene autorizacin de su comitente para la celebracin de un
autocontrato, tiene derecho a percibir la mitad de la remuneracin que le corresponde (art.
276 C. de C.).
Dada la redaccin del artculo 271 del Cdigo de Comercio: Se prohbe al
comisionista, pareciera ser que la sancin al incumplimiento de esta prohibicin fuera la
nulidad absoluta del contrato celebrado, pero la jurisprudencia de nuestros tribunales se ha
inclinado por la nulidad relativa, lo que no deja de ser favorable, toda vez que permite la
confirmacin posterior del acto o contrato. No obstante, la Corte Suprema en un antiguo
fallo ha dicho: Sin formal autorizacin del comitente, no puede el comisionista, en la
celebracin de un contrato, representar intereses incompatibles, por lo cual le est
expresamente prohibido comprar para s mercaderas de su comitente, o adquirir para ste
efectos que le pertenezcan. Tales ventas son nulas de nulidad absoluta.
En la doctrina nacional, tratndose de este mismo caso, Gabriel Palma Rogers se pronuncia
por la nulidad relativa y sostiene que el acto puede ser ratificado. En cambio, a juicio de
Ral Varela Varela, la sancin es la inoponibilidad del acto.
4 Prohibicin: delegar la comisin. En el derecho civil la delegacin del mandato est
permitida, a menos que se prohba hacerla. En el derecho comercial, en cambio, esta
situacin es justamente inversa: se prohbe la delegacin del mandato, a menos que se
autorice para realizarla. Hace excepcin a este principio el artculo 262 del Cdigo de
Comercio, que permite la delegacin respecto de los actos subalternos que segn la
costumbre del comercio se confan a los dependientes.
El artculo 261 del Cdigo de Comercio contiene esta prohibicin y se desprende de l que
la autorizacin para delegar puede ser expresa, cuando se hace en trminos formales y
explcitos en el contrato mismo, y, tcita, cuando se desprende de la forma en que se ha
ejecutado la comisin.
El artculo 264 contempla un caso de delegacin implcita, que tiene lugar cuando el
comisionista estuviere impedido para obrar por s mismo y hubiere peligro en la demora.
En cuanto a la forma de hacer la delegacin, hay que atender a la circunstancia que el
comitente haya o no designado a las personas que van a servir de delegados. El artculo 263
del Cdigo de Comercio dispone al respecto: Autorizado explcitamente para delegar, el
comisionista deber hacerlo en la persona que le hubiere designado el comitente.
Si la persona designada no gozare al tiempo de la sustitucin del concepto de probidad y
solvencia que tena en la poca de la designacin, y el negocio no fuere urgente, deber dar
aviso a su comitente para que provea lo que ms conviniere a sus intereses.
Si el negocio fuere urgente, har la sustitucin en otra persona que la designada.
Por su parte, el artculo 265 del Cdigo de Comercio establece que el que delega sus
funciones en virtud de autorizacin explcita o implcita, no habindose designado la
persona por el comitente, es responsable de los daos y perjuicios que sobrevinieren a ste,
si el delegado no fuere persona notoriamente capaz y solvente, o si al verificar la
sustitucin hubiere alterado de algn modo la forma de la comisin.
Tratndose ahora de los efectos de la delegacin, si ella se hace en favor del comitente, se
pone trmino a la comisin, toda vez que al ser de esta manera, el comitente acta a nombre
propio. Por el contrario, si la delegacin queda a cargo del comisionista, subsiste la
comisin con todos sus efectos legales, y se constituye una nueva entre el comisionista
delegante, que pasa a ser comitente, y el delegado elegido, que deviene en comisionista.

Finalmente, el artculo 267 del Cdigo de Comercio establece que en todos los casos en que
el comisionista delegue la comisin deber dar aviso a su comitente de la delegacin y de la
persona delegada.
189. Derechos del comisionista. Entre los principales derechos que el contrato de comisin
produce para el comisionista tenemos el de remuneracin, el de provisin de fondos, el de
devolucin de anticipos, gastos e intereses, y el de retencin, que analizaremos
sucintamente a continuacin.
En cuanto al derecho de remuneracin, destacamos que la comisin es por naturaleza
asalariada, segn lo dispuesto por el artculo 239 del Cdigo de Comercio. La
remuneracin se determina por lo general en el contrato mismo mediante estipulacin
expresa en ese sentido. En el supuesto que las partes no hubieren fijado la retribucin, el
comisionista podr exigir la que fuere de uso general en la plaza en que hubiere
desempeado el encargo, y en su defecto, la acostumbrada en la plaza ms cercana. Si no
resulta bien establecido el honorario usual, el juzgado determina la suma que deba abonarse
al comisionista, calculndola sobre el valor de la operacin, incluso los gastos (art. 275 del
Cdigo de Comercio).
Tocante al derecho de provisin de fondos, ste constituye en contrapartida la obligacin
del comitente, que debe proveer al comisionista de los fondos y efectos necesarios cuando
la comisin requiere de ellos, conforme a lo dispuesto por el artculo 272 del Cdigo de
Comercio.
El comisionista tiene asimismo derecho a la devolucin de anticipos, gastos e intereses que
hubiere significado la comisin. Esta facultad puede hacerla efectiva el comisionista una
vez que haya cumplido con el encargo y rendido cuenta justificada del mismo. Aun antes de
cumplir con el encargo, el comisionista est autorizado asimismo a exigir que se le paguen
al contado sus anticipos, intereses y costos, debiendo rendir cuenta justificada con
documentos. Los intereses adeudados al comisionista son slo los intereses corrientes.
El derecho de retencin le asiste al comisionista respecto de las mercaderas consignadas
hasta el preferente y efectivo pago de sus anticipos, intereses, costos y salario, concurriendo
estas circunstancias:
que las mercaderas le hayan sido remitidas de una plaza a otra, y
que ellas hayan sido entregadas real o virtualmente al comisionista (art. 284 del Cdigo
de Comercio).
La circunstancia aludida en el N 1 del artculo 284, esto es, mercaderas remitidas de una
plaza a otra, se refiere al hecho de que debe existir distancia entre el lugar en que se
entregaron y el lugar en que las tiene el comisionista; pero no se exige que el comitente y el
comisionista vivan en ciudades diversas.
Respecto del N 2 del mismo artculo 284 del Cdigo de Comercio, debe entenderse que
hay entrega real cuando las mercaderas estn a su disposicin en sus almacenes o en
establecimientos ajenos, en los depsitos de aduana o en cualquier otro lugar pblico o
privado. Existe entrega virtual si antes que las mercaderas se hallen a disposicin del
comisionista, pudiere ste acreditar, con una carta de porte o con un conocimiento de
embarque, que le han sido expedidas.
Adems para que el comisionista haga efectivo el derecho de retencin que estamos
estudiando, es preciso que esta prerrogativa sea declarada judicialmente y que las cosas que
se retienen hayan llegado al comisionista en virtud de una relacin contractual que lo
autorice para pedir retencin.

Por ltimo, tratndose de la solidaridad, ella tiene lugar en favor del comisionista cuando la
comisin se ha conferido por muchos comitentes. En tal caso todos los comitentes tienen
entre ellos obligaciones solidarias a favor del comisionista, del mismo modo que la
aceptacin colectiva de un encargo por varios comisionistas produce obligacin solidaria a
favor del comitente (art. 290 del Cdigo de Comercio).
190. La extincin de la comisin. En trminos generales, puede decirse que se extingue por
las mismas causales que el Cdigo Civil establece para la terminacin del mandato (art.
2163 del Cdigo Civil). Sin embargo, vale la pena destacar que el Cdigo de Comercio
introduce modificaciones respecto de la revocacin, de la renuncia y de la muerte del
comitente. Veamos estas tres situaciones:
1. La revocacin de la comisin: El Cdigo Civil dispone que el mandante puede revocar
libremente el mandato, aun cuando existe la tendencia en la doctrina a restringir esta
facultad. Por el contrario, de acuerdo al Cdigo de Comercio, el comitente no puede
revocar a su arbitrio la comisin aceptada, cuando su ejecucin interesa al comisionista por
la remuneracin a que tiene derecho y a los terceros por la celebracin del acto encargado.
2. La renuncia del comisionista. En principio la renuncia est permitida, pero el
comisionista tiene que avisarle con tiempo suficiente al comitente, para que provea
personalmente o nombre al sustituto (arts. 2167 del Cdigo Civil y 242 del Cdigo de
Comercio).
Si la renuncia se hace sin observar la obligacin de dar aviso y de ello se siguen perjuicios
graves para el comitente, se puede hacer efectiva la responsabilidad contractual del
comisionista para que le indemnice los daos.
Por ltimo, no debemos olvidar que la renuncia est permitida en todos aquellos casos en
que para la ejecucin de la operacin encomendada el comisionista requiera provisin de
fondos y sta no se le haga por el comitente (art. 272 del Cdigo de Comercio).
3. La muerte del comitente. El artculo 2163 N 5 del Cdigo Civil expresa que el mandato
termina por la muerte del mandante o del mandatario. El Cdigo de Comercio contempla
una solucin diversa: la comisin no termina por la muerte del comitente, pues se trata de
cumplir una o varias operaciones determinadas y existe inters para el comisionista en
poner trmino a su encargo. Las obligaciones del comitente se transmiten a sus herederos
(art. 240 del Cdigo de Comercio).
Distinta es la situacin cuando se produce la muerte del comisionista, pues el encargado es
estrictamente personal. Si el comisionista fuere una persona jurdica, por ejemplo una
sociedad, puede sostenerse que subsiste la comisin, salvo que la muerte del encargado de
ejecutarla ponga trmino a la sociedad.
191. Reglas especiales respecto de ciertas comisiones. Estas son las relativas a las
siguientes clases de comisin:
Comisin para comprar. En este caso aparece de manifiesto la operacin encomendada y
es perfectamente determinada: la compra de algo.
A este tipo de comisin se le aplican las reglas generales de la comisin ya estudiadas, pero
existe adems una norma especial en virtud de la cual el comisionista no puede comprar
efectos por cuenta de su comitente a mayor precio del que tuvieren en la plaza los que se le
han pedido, aun cuando el comitente le hubiere sealado otro precio ms alto.
Si contraviene esta prohibicin, el comisionista abonar al comitente la diferencia entre el
precio de plaza y el precio de la compra (art. 296 del Cdigo de Comercio).
Comisin para vender. Al igual que en el caso anterior, la comisin en este caso tiene por
objeto efectuar una o varias operaciones de compra determinadas. A la comisin para

vender se le aplican asimismo las reglas generales de la comisin, aunque existe una norma
especial que obliga al comisionista a verificar la cobranza de los crditos de su comitente
en las pocas en que se hicieren exigibles, y no hacindolo, resulta responsable por los
perjuicios que causare su omisin (artculo 312 del Cdigo de Comercio).
Comisin para el transporte. Segn lo previsto en el artculo 318 del Cdigo de
Comercio, comisionista de transportes es aquel que, en su propio nombre pero por cuenta
ajena, trata con un porteador la conduccin de mercaderas de un lugar a otro. El concepto
transcrito combina elementos del contrato de transporte y del contrato de comisin.
A la comisin para el transporte le son aplicables tambin las reglas generales de la
comisin mercantil. Como regla de carcter especial en este caso, podemos citar el artculo
321 del Cdigo de Comercio, que le exige al comisionista de transportes asegurar las
mercaderas que remitiere por cuenta ajena, teniendo orden y provisin para hacerlo, o dar
pronto aviso a su comitente si no pudiere realizar el seguro por el precio y condiciones que
le designaren sus instrucciones. Si quiebra el asegurador, pendiente el riesgo de las
mercaderas, el comisionista deber renovar el seguro, aun cuando no tenga encargo
especial al efecto.
BIBLIOGRAFIA
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Cuadernos Civitas de Jurisprudencia Civil, 1988, N 17, p. 541.
AGUIRRE A., Carlos, Naturaleza jurdica de la comisin mercantil. El comisionista en
nuestra legislacin, Imprenta Reguia, Santiago, Chile, 1940.
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1994, p. 380.
GARRIDO, Jos Mara, Las instrucciones en el contrato de comisin, Madrid, 1944.
GARRIGUES, Joaqun, Mandato y comisin mercantil en el Cdigo de Comercio y en
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Barcelona, 1954, p. 444.
SANCHEZ CALERO, Fernando, Instituciones de Derecho Mercantil, De. Revista de
Derecho Privado, 18 edicin, Madrid, 1995, p. 162.
URIA GONZALEZ, Rodrigo, Derecho Mercantil, 19 edicin, De. Marcial Pons, Madrid,
1992, p. 647.
Captulo XI
EL CONTRATO DE MEDIACION O CORRETAJE
192. Nociones generales. El contrato de mediacin es aquel por el que una persona se
obliga a abonar a otra, llamada mediador o corredor, una remuneracin por servirle de
intermediario en la celebracin de un negocio jurdico con un tercero.
El corredor intermedia facilitando la conclusin del contrato de que se trata y su
remuneracin est condicionada generalmente a que el negocio se celebre. Por esta razn,

podra sostenerse que este contrato es unilateral, ya que slo resulta obligada a pagar la
retribucin al corredor la parte que formula el encargo. Sin embargo, prevalece la opinin
que el contrato es bilateral, porque el corredor se obliga asimismo a mediar para que el
negocio pueda concluirse entre el que le dio el encargo y el tercero. Se trata pues de un
contrato facio ut des de carcter bilateral, en el que el corredor asume una obligacin de
hacer y la otra parte una obligacin de dar.
El contrato de mediacin o corretaje se asemeja al contrato de mandato o al de comisin,
pero no se confunde con l, porque su objeto esencial es la funcin de mediacin
consistente en que el corredor pone en relacin a los eventuales contratantes, sin intervenir
en el contrato de que se trata, ni actuar como mandatario de ninguno de ellos. El mediador,
a diferencia del comisionista o del mandatario, no representa ni contrata por la persona que
le dio el encargo.
La figura jurdica que nos ocupa difiere tambin del contrato de agencia, porque el agente
recibe un encargo estable de parte del agenciado, mientras que el corredor interviene en
forma espordica, pasajera, sin vincularse de manera indefinida. Por otra parte, el mediador
es una persona que acta tratando de facilitar la celebracin de un contrato, a diferencia del
agente, que llega a ser portador de la defensa de los intereses del agenciado.
El corredor o mediador acerca a las partes para que sean ellas las que contraten
directamente, a menos que excepcionalmente sea, a la vez, comisionista o representante de
una de ella. El derecho a la remuneracin del mediador, que se denomina comisin, nace o
se devenga en el momento de la celebracin del contrato cuya conclusin ha facilitado, sin
que ello dependa del cumplimiento de dicho contrato por las partes que lo celebraron. Pero
la obligacin de pago de tal comisin presupone que el contrato que se perfeccione sea el
que corresponda al encargado al mediador.
El derecho nacional no regula especialmente el contrato de mediacin o corretaje,
estableciendo su definicin, efectos y extincin, sino que se limita, por una parte, a
mencionarlo en la enumeracin de los actos de comercio (art. 3 N 11), y por otra parte, se
ocupa de definir y de disciplinar la actividad de los corredores (arts. 48 al 80 del Cdigo de
Comercio). De esta suerte, el contrato se regula, bsicamente, por la autonoma de la
voluntad de los contratantes y por las normas imperativas que reglamentan la actividad de
los corredores, de las que trataremos enseguida.
193. Definicin de corredor. De conformidad con la norma del artculo 48 del Cdigo de
Comercio: los corredores son oficiales pblicos instituidos por la ley para dispensar su
mediacin asalariada a los comerciantes y facilitarles la conclusin de sus contratos.
La definicin legal transcrita destaca la funcin primordial del corredor, consistente en
mediar, esto es, acercar a las partes para que concluyan sus negocios. El concepto legal
pone de relieve asimismo que la mediacin es siempre asalariada, porque el mediador
contribuye con su esfuerzo a la preparacin y al perfeccionamiento mismo del contrato.
En nuestro derecho chileno, los corredores tienen el carcter de oficiales pblicos, lo que
equivale a decir que deben ser nombrados por el Presidente de la Repblica. No obstante, el
artculo 80 del Cdigo de Comercio deja abierta la posibilidad para que existan corredores
particulares y privados que no requieran de este nombramiento y que consecuencialmente
no tienen el carcter de oficiales pblicos. De ah que en la prctica la corredura sea
ejercida en nuestro pas por corredores privados y sean escasos los corredores nombrados
por el Ejecutivo.

Los corredores de comercio, cuando ejecutan estos actos mercantiles de mediacin con
sentido profesional, son comerciantes, de acuerdo con lo previsto por los artculos 7 y 3
N 11 del Cdigo de Comercio.
Segn las clases de negocio en que presten su mediacin, los corredores se clasifican en:
corredores de bolsa, de seguros, martimos, etc.
194. El corredor privado. Desempean el mismo papel que los pblicos, esto es, prestan su
mediacin en los negocios de los comerciantes. Para que estemos en presencia de la
actuacin de un corredor es necesario que se renan dos presupuestos:
a) La mediacin debe ser relativa a actos de comercio (art. 48), y
b) La mediacin debe ser prestada a comerciantes (arts. 7 y 48).
195. Principios legales aplicables. Se les aplican las disposiciones que se refieren a los
corredores oficiales o pblicos, pero slo en aquella parte que dice relacin con la esencia
de la funcin que prestan. La jurisprudencia de nuestros tribunales ha dicho: Al corredor
de comercio que no es oficial pblico, porque no tiene nombramiento del Presidente de la
Repblica, le son aplicables, sin embargo, las disposiciones del Ttulo III del Libro I del
Cdigo de Comercio en cuanto son compatibles con la circunstancia de carecer de dicho
nombramiento, ya que el mencionado Cdigo autoriza a cualquiera persona que rena las
condiciones legales para ejercer libremente esta clase de mandato comercial, sin
exceptuarlas expresamente de las obligaciones impuestas a los corredores.
196. Algunas disposiciones que dicen relacin con la naturaleza de la corredura. Los
corredores no quedan personalmente obligados al contrato cuya conclusin o celebracin
facilitan, ni a garantir la solvencia de sus clientes (art. 65 del Cdigo de Comercio).
En consecuencia, el corredor no puede demandar el cumplimiento de las obligaciones
nacidas del contrato, ni hacer efectivos los derechos (art. 75 inc. 1). Sin embargo, cuando
se renen en una misma persona las calidades de corredor y de comisionista, quedar sujeta
a todas las obligaciones y podr ejecutar todos los derechos que nazcan del contrato (art. 75
inc. 2).
197. Casos en que el corredor se obliga personalmente. Los corredores encargados de
comprar y vender efectos pblicos quedan personalmente obligados a pagar el precio de
compra o a hacer entrega de los efectos vendidos, y en caso alguno se admitir la excepcin
de falta de provisin (art. 67 del Cdigo de Comercio). Los efectos pblicos son:
1. Ttulos de crdito contra el Estado reconocidos como negociables;
2. Los de los establecimientos pblicos y empresas autorizadas para crearlos y hacerlos
circular;
3. Los emitidos por los gobiernos extranjeros, siempre que su negociacin no se encuentre
prohibida.
Se ha pretendido por algunos que las acciones de las sociedades annimas son efectos
pblicos, lo que se encuentra en contradiccin con el carcter taxativo de la enumeracin
que de los efectos pblicos hace el artculo 68 del Cdigo de Comercio.
198. Corredores de propiedades. Se ha planteado la interrogante acerca de si los corredores
de propiedades pueden ser considerados corredores de comercio sujetos a las normas que el
Cdigo contiene. La respuesta es negativa, entre otras razones por las siguientes:
1. Realizan negocios relativos a inmuebles, que como bien sabemos, en nuestro Cdigo de
Comercio estn excluidos de la mercantilidad;
2. Su mediacin se realiza ordinariamente entre particulares, por lo que no se cumple con el
requisito del artculo 48, que exige que ella debe dispensarse entre comerciantes.

No cabe duda de que ejecutan una mediacin, por lo que por analoga podran aplicrseles
los preceptos que reglan la corredura, pero en estricto derecho esto no es posible.
Ocurre de ordinario que estos corredores tambin se dedican a otras actividades, como
prestar dinero o recibirlo en prstamo para determinadas inversiones, actuando en calidad
de comisionistas. En estos casos se trata, en verdad, de un agente de negocios que presta
variados servicios, de suerte que, si se encuentra organizado como empresa, podemos
calificarlo de comerciante por su profesin de agente de negocios y sus actos considerados
mercantiles de acuerdo con el artculo 3 N 7 del Cdigo de Comercio. A esta conclusin
llega el Profesor Ral Varela V.
199. Libros que debe llevar el corredor. Los corredores estn obligados a llevar un registro
foliado en el cual deben asentar, da por da, por orden de fechas, todas las compraventas,
seguros, prstamos a la gruesa y, en general, todas las operaciones ejecutadas por su
mediacin (art. 56 N 3).
Los registros de los corredores no prueban la verdad del contrato a que ellos se refieren;
pero estando las partes de acuerdo acerca de la existencia del contrato, se estar, para
determinar su carcter y condiciones, a lo que conste de los mismos registros (art. 60).
Captulo XII
EL CONTRATO DE CONCESION MERCANTIL
200. Concepto. Se trata de una figura jurdica de creciente aplicacin en el mbito de la
distribucin de bienes y de servicios en la actividad mercantil. Mediante este contrato un
empresario, denominado concesionario, se obliga a adquirir bajo ciertas condiciones
determinados productos, generalmente de una marca, a otro empresario, llamado
concedente, y a revenderlos tambin sujeto a determinadas estipulaciones dentro de una
zona y a prestar asimismo a quienes adquieran dichos bienes una cierta asistencia de
posventa.
El contrato de concesin facilita la distribucin de los productos del empresario
concedente, que puede ser el fabricante o el importador de dichos productos, porque se
canalizan hacia los mercados a travs del concesionario, sin que el primero tenga necesidad
de crear establecimientos filiales de venta ni mantener relaciones de negocios con mltiples
revendedores. Es frecuente en esta figura jurdica convenir un pacto de exclusividad, que
puede ser a cargo del concedente o del concesionario, acuerdo que en ciertos casos puede
afectar al principio de la libre competencia, que rige en la actividad econmica en casi
todos los pases.
Por su parte el concesionario, gracias a este contrato, se asegura tanto la adquisicin de los
productos que puede revender como una posicin privilegiada para la venta de los mismos
dentro de la zona prevista y se beneficia con la publicidad que generalmente paga el
concedente.
La concesin mercantil representa asimismo una ventaja para el concedente, porque
mantiene independencia respecto del concesionario, que ejecuta el negocio por su cuenta y
riesgo, en el sentido de que las consecuencias econmicas de las ventas de los productos
adquiridos por el concesionario son de su exclusivo cargo. La independencia aludida es sin
perjuicio del control que el concedente mantiene sobre el concesionario, con el propsito
bsico de conservar el prestigio de la marca de los productos concesionados.
Por ltimo, gracias al contrato de concesin mercantil, se asegura la continuidad en el
abastecimiento de los productos, de los repuestos, de los accesorios y se garantiza un
servicio de posventa a los clientes.

201. Caracteres de la concesin comercial. Aunque se ha dudado mucho acerca de la exacta

naturaleza jurdica de la concesin comercial, que se explica tanto como una variante de la
compraventa con clusula de exclusividad, como, por tratarse de suministro con
exclusividad, un contrato mixto de venta y de agencia comercial, lo que est claro es que se
trata de una figura sui gneris, con ciertos rasgos definitorios precisos, que son los
siguientes:
a) es un contrato estable y duradero, nota distintiva que la acerca al contrato de agencia
mercantil, pero del cual difiere por la actuacin en nombre propio y bajo su riesgo del
concesionario;
b) es intuito personae, en el sentido que el concedente elige al concesionario, y
c) es un contrato celebrado bajo modalidades especiales, de las cuales dependen la
naturaleza y extensin de las obligaciones contradas por las partes.
202. Efectos de la concesin mercantil. Analizaremos por separado las obligaciones
recprocas de ambas partes, por cuanto estamos en presencia de un contrato bilateral, en el
que las obligaciones de un contratante son los derechos correlativos del otro.
a) Obligaciones del concesionario. Pesa sobre esta parte del contrato la obligacin de
adquirir un determinado nmero de productos del concedente durante un cierto plazo,
pudiendo convenirse adems que mantendr un stock mnimo de ellos para la reventa.
Tratndose de ciertos productos, como en el caso de los automviles, se estipulan ciertas
condiciones que el concesionario debe cumplir respecto del servicio de posventa o de
garanta.
Asimismo, es frecuente, pero no necesario, que el concesionario asuma la obligacin de
comprar los productos en forma exclusiva al concedente, abstenindose de adquirirlos
respecto de otros fabricantes, salvo que el proveedor concedente se encuentre en la
imposibilidad de proporcionrselos. Con todo, la clusula de exclusividad suele regularse
estableciendo que el concesionario no la infringe si adquiere productos similares de otros
empresarios que se le ofrecen a precios o en condiciones ms ventajosas.
La adquisicin de los productos por el concesionario al concedente se hace a los precios
que este ltimo tiene establecidos en sus catlogos, pero se estima contrario a la libre
competencia la estipulacin en virtud de la cual se impone al concesionario un determinado
precio de reventa. Sin embargo, no lesiona el principio de libre competencia el hecho que el
concedente comunique al concesionario precios recomendados de reventa, siempre que este
ltimo quede en libertad de admitir o no dicha recomendacin.
b) Obligaciones del concedente. La obligacin bsica que contrae el concedente consiste en
vender o proveer al concesionario de los productos de que se trata, en los trminos
convenidos.
Es posible que se estipule una clusula de venta o de aprovisionamiento en forma exclusiva
a cargo del concedente, en cuyo caso ste se compromete a no vender ni suministrar los
productos objeto de la concesin, a otros revendedores establecidos en la zona del
concesionario. Esta clusula de exclusividad a cargo del concedente suele ser doblemente
restringida: primero en el sentido que el concedente puede celebrar otros contratos de
concesin con otros empresarios que acten en la zona en la que ya existe un concesionario,
y segundo, en cuanto a que el concedente puede abastecer a ciertos clientes que no sean
revendedores, mediante el pago de una determinada indemnizacin al concesionario, en su
caso.
El concedente, cuando es al mismo tiempo fabricante, ofrece una garanta de sus productos,
lo que constituye otra obligacin a su cargo; de estipularse as, se establece en el contrato.

La garanta debe aplicarse con prescindencia del hecho que los productos se adquieran en la
zona propia de un concesionario, porque de lo contrario constituye un atentado a la libre
competencia, ya que induce a comprar slo al concesionario de la zona en que opera la
garanta. Esta ltima ha de ser independiente del lugar original de adquisicin del producto.
203. Trmino de la concesin comercial. Por lo general el contrato se extingue por la
clusula que l mismo contempla. Una de las estipulaciones que pone fin al contrato es el
plazo convenido por las partes, cuando ste expira.
En caso que el contrato sea de plazo indefinido, porque as se ha pactado o porque nada se
ha establecido al respecto, las partes pueden ponerle fin mediante una declaracin unilateral
de denuncia, que ha de hacerse con buena fe, es decir, con un cierto plazo de preaviso,
antes del trmino de la relacin. En defecto del preaviso, el contrato siempre se extingue,
pero la parte que no lo dio estando obligada a hacerlo, deber indemnizar los daos y
perjuicios.
Es preciso sealar que la terminacin del contrato de concesin mercantil suele dar origen a
frecuentes controversias, particularmente porque el concesionario estima que se le provoca
un dao por la simple extincin de la relacin contractual, debido a las inversiones que ha
realizado para poder ejecutarla y que debe resarcrsele por la clientela que ha aportado al
concedente. Respecto de esto ltimo, hay que sealar que a diferencia de lo que ocurre en el
contrato de agencia comercial, en que existe, en algunas legislaciones, la obligacin legal
de indemnizacin al agente por clientela aportada, el contrato de concesin mercantil se
rige por normas dispositivas que dan amplio margen a la autonoma de la voluntad, por lo
que tal obligacin no tiene una fuente legal. Para evitar estos conflictos se estipula
expresamente en el contrato que no ha lugar a indemnizacin alguna, como no sea la
recompra, a precio de adquisicin, de todos los productos que haya comprado el
concesionario.
BIBLIOGRAFIA
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distribucin, en Revista de Derecho Mercantil, Espaa, N 177, 1985, p. 419.
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PUENTE MUOZ, T., El contrato de concesin mercantil, Madrid, 1976.
SANCHEZ CALERO, Fernando, Instituciones de Derecho Mercantil, 18 edicin, De.
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URIA GONZALEZ, Rodrigo, Derecho Mercantil, 19 edicin, De. Marcial Pons, Madrid,
1992, p. 659.
VALENZUELA GARACH, Francisco Javier, El contrato de concesin mercantil y su
extincin por denuncia unilateral, en Revista de Derecho Mercantil, Espaa, N 225, julioseptiembre 1997, p. 1297.
Captulo XIII
CONTRATO DE LICENCIA

204. Ideas generales. En materia de expansin internacional el contrato de licencia

constituye un acuerdo entre dos empresas de distintos pases, por medio del cual una de
ellas, llamada empresa licenciante, concede a la otra, denominada empresa licenciataria, el
derecho a usar una patente, una marca registrada, un proceso productivo, un secreto
comercial u otros activos intangibles a cambio de un pago fijo inicial (initial free payment)
o de un pago peridico llamado royalty, o de ambas retribuciones a la vez.
Para la empresa licenciataria este contrato representa un medio de acceder a una tecnologa,
a una marca o a otro activo intangible del cual carece y que le costara mucho dinero,
tiempo y esfuerzo desarrollar internamente. Un ejemplo de contrato de licencia es el caso
de la empresa francesa Lacoste, fabricante de vestimentas deportivas de reconocido
prestigio en todo el mundo, que se elaboran por empresas licenciatarias independientes en
cada uno de los pases en que se venden, pero con el diseo y bajo control de calidad de la
empresa licenciante.
Desde el punto de vista de la empresa licenciante, existen varias razones que justifican
emplear el contrato de licencia como forma alternativa de expansin internacional. En
efecto, la celebracin de un contrato de licencia es una posibilidad vlida de sustituir a la
exportacin, cuando los costos del transporte encarecen demasiado el producto en el pas de
destino, o cuando en ese pas las barreras a la importacin o las restricciones de divisas son
tan altas que impiden la importacin de dicho producto. Pero la ventaja bsica de la
empresa licenciante radica en el hecho que otorgar la licencia no cuesta nada, pues el
producto o proceso objeto de la misma ya ha sido desarrollado y, sin embargo, por la sola
circunstancia de celebrar este contrato logra obtener ingresos adicionales.
Asimismo, el otorgamiento de una licencia es una alternativa vlida para sustituir una
inversin directa en otro pas, cuando dicho pas limita o prohbe la inversin extranjera.
Existen tambin otras circunstancias en las cuales la celebracin de un contrato de licencia
puede ser ms conveniente que realizar la instalacin de una subsidiaria de produccin. As
ocurre en los siguientes casos:
a) cuando el clima poltico del pas de destino de la inversin directa hace difcil la
repatriacin de beneficios o eleva el riesgo de expropiacin;
b) cuando el tamao del mercado en dicho pas no compensa el esfuerzo de invertir en l;
c) cuando no existen suficientes y adecuadas materias primas y componentes, o no se
cuenta con todos los trabajadores especializados que se requieren;
d) o cuando, simplemente, la empresa no desea invertir en el extranjero ni involucrarse en
el complejo problema de dirigir a distancia.
No obstante que la licencia presenta ventajas para el licenciante y para el licenciatario, ella
tiene tambin ciertos inconvenientes. La desventaja ms evidente consiste en que la
empresa licenciante reduce su potencial de beneficios por haber comprometido menos
recursos en penetrar al mercado de destino. Pero el inconveniente ms grave suele ser que
al dejar el licenciante el control de las operaciones en manos del licenciatario, corre el
riesgo de perder su reputacin, si este ltimo produce por debajo de los estndares de
calidad o comercializa siguiendo prcticas que atentan contra el prestigio de la marca. Es lo
que le ocurri en Estados Unidos a la empresa propietaria de la marca Lacoste: la empresa
licenciataria local sigui una estrategia de venta masiva convirtiendo la marca en una moda
ms. Cuando pas la moda, la marca dej de venderse.
Por ltimo, la empresa que concede la licencia corre el riesgo de que el licenciatario se
convierta en su competidor en otros mercados al extender su jurisdiccin a un mbito
geogrfico indebido, o al desarrollar su propia tecnologa apoyndose fuertemente en lo

aprendido durante la validez de la licencia. Este ltimo es el caso de muchas empresas

japonesas que obtuvieron licencias americanas en la dcada de los cincuenta y sesenta, y se
han dedicado luego a competir en el mercado americano con su propia tecnologa,
desarrollada a partir de la adquirida mediante licencias.
205. Concepto de licencia. Segn su sentido natural y obvio, la expresin licencia significa
la facultad o permiso para hacer una cosa. En un sentido ms cercano a lo jurdico, la
licencia es la concesin por el titular de un derecho de una autorizacin para hacer aquello
que, de no contar con dicho permiso, constituira una infraccin de tal derecho.
En el mbito del derecho, el concepto de licencia alude a la figura contractual denominada
licencing, o bien royalty (regala), que se emplea como mecanismo de transferencia de
tecnologa y muchas veces constituye la base sobre la cual se estructuran otras figuras
contractuales ms complejas dentro del mbito mercantil, como ocurre en el caso de la
franquicia comercial o franchising. La licencia importa asimismo una forma jurdica de
colaboracin entre empresas.
En la doctrina espaola, Guillermo Jimnez Snchez define la licencia como un contrato
en cuya virtud el licenciante, no obstante conserva su condicin de titular de la patente,
autoriza mediando una remuneracin y por un perodo de tiempo establecido, al licenciado
para que ejercite todas o algunas de las facultades que como titular de la patente, el
Ordenamiento le atribuye.
En la doctrina nacional, Gabriela Paiva Hantke seala que el contrato es un permiso que
otorga el dueo de una patente para que un tercero utilice el invento que ella cubre, por no
querer o no poder explotarlo personalmente o como una manera de aprovecharlo y obtener
utilidades, explotacin que concede el patentado por un plazo determinado y a cambio del
pago de un precio.
206. Elementos del contrato de licencia. De la nocin jurdica de licencia se deduce que el
contrato est integrado por los siguientes elementos:
a) el objeto, que es el permiso concedido por el dueo de la patente para que un tercero
utilice o explote el invento, la marca, o el derecho de que se trata, sin que ello importe la
transferencia del dominio de dicho derecho;
b) el precio que el licenciatario debe pagar al licenciante por el uso o la explotacin del
derecho. Sin embargo, nada obsta a que el licenciante otorgue el permiso en cuestin en
forma gratuita, por mera liberalidad, aunque lo normal es que la licencia sea onerosa;
c) la explotacin o uso del derecho licenciado se concede por un plazo determinado, que no
podr exceder de la duracin de la patente del invento o marca de que se trata.
207. Problemas que suscita la nocin de licencia. Las principales dificultades conciernen,
por una parte, al contenido de la licencia, esto es, los derechos que pueden ser objeto de
ella, y, por la otra parte, lo que debe entenderse por regala.
Tratndose del contenido de la licencia, la doctrina nacional lo limita al permiso que otorga
el dueo de una patente para que otro utilice o explote el invento que ella protege, de
manera que slo pueden licenciarse los inventos que han sido patentados.
Creemos que el contenido de la licencia no puede limitarse tan solo a ceder el uso de una
patente, porque al ser de esta manera, quedan fuera del objeto de este contrato otros
derechos industriales, como las marcas comerciales, los modelos de utilidad, los diseos
industriales y adems todo otro privilegio que las leyes sobre la materia puedan establecer.
El contrato de licencia tiene por objeto otorgar permiso para explotar cualquier tipo de
propiedad industrial, est o no amparada por una patente. Nuestra posicin se funda en el

Compendio de Normas de Cambios Internacionales del Banco Central de Chile, que admite
las licencias cuyo objeto son otros derechos diversos de la patente, que no tienen este
amparo legal, como es el caso de las licencias sobre know-how.
En lo tocante al concepto de regala (royalty), el origen de esta nocin se remonta a los
tiempos de la monarqua absoluta. En esa poca el rey tena derechos exclusivos sobre
ciertas cosas (minas de plata, carreteras, etc.), sobre las cuales permita su uso o explotacin
a cambio del pago de un precio que se denominaba regala. En la actualidad, el significado
jurdico de la palabra regala se ha entendido bsicamente de dos maneras diversas, aunque
relacionadas entre s. En una primera acepcin la regala alude al contrato mediante el cual
se permite el uso o explotacin de un derecho. As entendida, la regala es sinnimo de
contrato de licencia. Un segundo sentido de la expresin regala concierne al nombre que
recibe el precio en los contratos de transferencia de tecnologa, particularmente en el
contrato de licencia. Este precio puede consistir en un monto nico, en pagos peridicos por
el tiempo que dure el contrato, o bien, en un porcentaje sobre las ventas de productos que se
elaboren con la tecnologa licenciada.
208. Caractersticas del contrato de licencia. El contrato de licencia es un contrato bilateral,
normalmente oneroso, conmutativo, principal, innominado o atpico, solemne y de tracto
sucesivo.
Es bilateral en la medida en que las partes contratantes se obligan recprocamente: El
licenciante se obliga a permitir el uso o explotacin del invento y el licenciatario a pagar
por dicho permiso un precio (art. 1439 del Cdigo Civil). No obstante que la licencia sea
gratuita y que el licenciatario no tenga la obligacin de pagar un precio, el contrato sigue
siendo bilateral, porque sobre este ltimo pesa la obligacin de explotar el invento bajo los
trminos y lmites que seale el contrato. Esta obligacin se justifica porque la explotacin
es el objeto del contrato, y sin ella el licenciante correra el riesgo de un mal uso de su
invento. La importancia del carcter bilateral de la licencia radica fundamentalmente en el
ejercicio de la accin resolutoria (art. 1489 del Cdigo Civil).
El contrato de licencia es oneroso en la generalidad de los casos, toda vez que el permiso
para utilizar o explotar el invento se concede a cambio de una contraprestacin, la cual ser,
comnmente, en dinero (art. 1440 del Cdigo Civil). Por excepcin la licencia puede ser
gratuita, cuando el referido permiso se otorga por mera liberalidad del licenciante.
Siendo la licencia un contrato generalmente oneroso, pasa a ser adems un contrato
conmutativo, ya que lo que cada parte se obliga a dar y hacer se mira como equivalente a lo
que la otra parte debe dar o hacer a su vez (art. 1441 del Cdigo Civil).
El contrato de licencia es adems un contrato principal, toda vez que subsiste por s mismo
sin necesidad de otra convencin (art. 1442 del Cdigo Civil). Con todo, existe la
posibilidad de que la licencia sea un contrato accesorio cuando ella complemente a otro
contrato cuya nica forma de ejecucin consista en la explotacin de una patente, como
ocurre en el caso del contrato de franquicia comercial sobre un determinado producto.
En el derecho nacional la licencia es un contrato innominado, o ms bien un contrato
atpico, en cuanto no tiene un nombre ni una reglamentacin legal. Es interesante que tenga
esta ltima caracterstica, porque al no estar reglamentado por la ley, sus efectos quedarn
regulados slo por las estipulaciones de las partes y por las normas relativas a los actos
jurdicos y a los contratos en general. Sin embargo, en doctrina se sostiene que para
interpretar y llenar los vacos de estos contratos, es posible aplicar la analoga, y para ello
se har la calificacin del contrato atpico de que se trata, aplicando en subsidio las reglas

del contrato que ms se le parezca, teniendo en cuenta el aspecto especfico que se pretenda
interpretar.
El contrato de licencia es solemne en cuanto a que su celebracin est sujeta a la
observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas el contrato no
produce ningn efecto civil (art. 1443 del Cdigo Civil). En virtud de lo previsto en el
artculo 14 de la Ley N 19.039, los derechos de propiedad industrial pueden ser objeto de
toda clase de actos jurdicos y por tanto pueden licenciarse. Sin embargo, para que estos
actos jurdicos sean vlidos, el citado precepto legal exige que conste por escritura pblica
y que sean anotados al margen de la respectiva inscripcin del derecho que se pretende
licenciar. Esto tambin est consignado en el artculo 18, inciso 6, de la mencionada ley, y
en el art. 90 del Decreto Supremo N 177. Por lo tanto, podemos concluir que si estas
formalidades son omitidas, el acto adolecer de nulidad absoluta con todas las
consecuencias que sta importe.
Por el contrario, Puelma ha sealado que estas formalidades a que nos hemos referido no
hacen solemne a la licencia, sino que simplemente constituyen un requisito para que sea
oponible a terceros. Nosotros creemos que es solemne por lo dispuesto en el art. 14 de la
citada ley, que dispone que todo acto jurdico que tenga por objeto un derecho industrial
debe constar por escritura pblica anotada al margen del registro respectivo.
El inters en destacar el carcter solemne del contrato radica en que la sancin aplicable en
caso de omisin de dichas formalidades ser la nulidad absoluta y no la simple
inoponibilidad, en favor de los terceros que no conocieron el acto. La nulidad absoluta es
mucho ms rigurosa, en el sentido que afecta a las partes como a los terceros.
Finalmente, el contrato que nos ocupa es de tracto sucesivo, en cuanto a que sus derechos y
obligaciones se van ejecutando en el tiempo. Este es el rasgo que caracteriza la obligacin
del licenciante de permitir la explotacin del derecho por el licenciado, que va siempre
acompaada de las otras obligaciones que tambin pesan sobre l, como las de mantener la
patente al da, de impedir la extincin de su derecho, de garantizar la posibilidad de
desarrollar el invento o conocimiento, y, en general, de garantizar el uso tranquilo y
pacfico del derecho licenciado por todo el tiempo que dure el contrato.
209. Naturaleza jurdica del contrato de licencia. El tema relativo a la naturaleza jurdica
del contrato de licencia es interesante en la medida en que hay que hacer un esfuerzo para
descubrirla, toda vez que nos encontramos frente a un contrato atpico, que no est regulado
especialmente por la ley de patentes, ni por ningn otro cuerpo normativo.
La calificacin de este contrato es indispensable para determinar las normas que le sern
supletoriamente aplicables, en defecto de estipulaciones contractuales precisas. Dicha
calificacin es independiente del nombre que las partes hayan dado al contrato, porque lo
relevante es la intencin que tuvieron las partes al contratar (arts. 1560 y ss. Cdigo Civil).
Para efectuar la calificacin jurdica del contrato, Puelma Accorsi distingue si la licencia
otorga slo un derecho de crdito al licenciante para usar y gozar de la patente, marca o
modelo, o bien si el contrato confiere el derecho real de usufructo o el mero uso de la
patente, marca o modelo a que se refiere. Si el contrato de licencia slo confiere un derecho
personal, se asemejara a una compraventa o a un arrendamiento, por lo que habra que
aplicarle supletoriamente las reglas de la compraventa y del arrendamiento de cosa
incorporal (art. 1916 del Cdigo Civil). Si se sostiene que la licencia confiere un derecho
real, equivaldra a un derecho de uso o de usufructo, por lo que tendran aplicacin,
supletoriamente, las reglas del uso y del usufructo, establecidas en los Ttulos IX y X del
Libro II del Cdigo Civil.

210. Legislacin aplicable. En el derecho chileno no existe una normativa especfica

aplicable al contrato de licencia, de manera que queda disciplinado por lo que las partes
estipulen, en uso del principio de la autonoma de la voluntad, de acuerdo con lo previsto en
los artculos 12 y 1545 del Cdigo Civil.
A falta de convencin expresa por los contratantes, deben aplicarse supletoriamente al
contrato de licencia las normas del derecho comn, dentro de las cuales podran
considerarse las que regulan la propiedad industrial e intelectual.
En cuanto al carcter civil o mercantil del contrato de licencia, habra que concluir que
asume la naturaleza comercial cuando accede, auxilia o complementa un acto, contrato,
actividad, profesin o industria principal de carcter mercantil. Lo ms corriente es que el
contrato de licencia sea comercial, toda vez que teniendo por objeto la explotacin de una
patente, marca o modelo empleada en una actividad principal fabril o mercantil, acceder,
complementar o auxiliar dicha actividad comercial y, en consecuencia, se convertir en
acto de comercio regido por el Cdigo de Comercio y las leyes comerciales
complementarias. En ausencia de normas en la legislacin comercial, se tendrn que aplicar
las reglas del Cdigo Civil (art. 2 del Cdigo de Comercio) y en defecto de ello, la
costumbre comercial.
211. Clasificacin de la licencia. Si se tiene en cuenta que existen diversos tipos de licencia,
es posible agruparlos segn los criterios de clasificacin que sealaremos a continuacin.
a) Atendida la circunstancia que el licenciatario tenga o no que pagar una retribucin por la
explotacin del derecho de que se trata, la licencia es onerosa o gratuita. Las licencias
gratuitas son poco frecuentes. Bajo la vigencia de la Ley N 18.935, el Estado poda
expropiar patentes de invencin cuando stas le permitan asegurar el ejercicio de las
garantas contenidas en los nmeros 8 y 9 del art. 19 de la Constitucin Poltica.
Expropiada la patente, el Estado pasaba a ser su titular y poda otorgar licencias gratuitas a
quien lo solicitara. Hoy da la normativa legal citada est derogada por la Ley N 19.039,
que rige en la materia.
b) Si se tiene en cuenta la duracin del contrato, la licencia puede ser de menor duracin
que el derecho que ella concede o de igual duracin que dicho derecho. Se estima que si el
contrato nada dice acerca del plazo por el cual se confiere la licencia, habra que entender
que ella se extiende por toda la duracin que tenga el derecho cuya explotacin ella
concede.
c) Segn que exista o no libertad para elegir al licenciatario, la licencia puede ser voluntaria
u obligatoria. La regla general es que sea voluntaria, en virtud de la garanta constitucional
de libertad de emprendimiento de actividades econmicas.
En virtud de lo previsto en el artculo 51 de la Ley N 19.039, existe la obligacin de
otorgar licencia cuando el titular de la patente incurra en un abuso de posicin dominante o
constituya un monopolio, de acuerdo a lo decidido por la Comisin Resolutiva, instituida
por el Decreto Ley N 211, de 1973.
d) Atendiendo a la extensin del permiso para explotar la patente, la licencia puede ser
exclusiva o no exclusiva. En las primeras el licenciante garantiza al licenciatario el goce
exclusivo de todos los derechos que sean objeto del contrato. En las segundas el licenciante
se reserva el derecho de conceder otras licencias, sobre el derecho en cuestin, a otras
personas que lo deseen. No obstante que el licenciante haya otorgado una licencia
exclusiva, siempre subsiste su derecho a explotar personalmente el derecho que posee,
debido a que la celebracin de este contrato no importa la prdida de ninguno de los
derechos del titular de la patente.

e) Si se concede o no al licenciatario la facultad para transferir a ttulo oneroso a una tercera

persona el derecho que a l le fue otorgado la licencia puede ser transferible o
intransferible.
f) Segn el alcance de los derechos de explotacin concedidos, las licencias pueden ser
totales o absolutas y restringidas. Las restringidas pueden estar limitadas en diferentes
aspectos: en cuanto al objeto en que consisten, ya sea un invento, un modelo u otro; en lo
relativo al tiempo, terminan antes que el derecho en cuestin; en lo concerniente al
territorio, cuando se conceden para una zona geogrfica determinada, y en cuanto limitan el
monto de la produccin.
g) Segn su objeto, la licencia puede ser sobre patentes de invencin; marcas comerciales;
sobre modelos de utilidad; diseos industriales; propiedad industrial no amparada por
alguna forma de proteccin legal, como el caso de la licencia sobre know-how, obras
literarias, cientficas musicales o artsticas.
h) De acuerdo a la fuente de donde emana la licencia, puede ser: privada, que es aquella
libremente pactada por las partes mediante un contrato, sin mediacin alguna de las
autoridades encargadas de proteger los privilegios industriales, y de oferta pblica, que se
otorga tras el ofrecimiento pblico y registral del contrato de licencia por parte del titular de
la patente, cuya licencia pretende contratarse con cualquier tercero. En este caso el titular
ofrece la licencia, a travs del sistema registral, a terceros que puedan interesarse en el
derecho que la patente ampara.
212. Caso de licencia extranjera. En el derecho chileno se reglamenta el caso de ciertas
licencias celebradas con un licenciante que reside o est domiciliado en el extranjero.
Esta situacin, que parece ser bastante extraordinaria, es, por el contrario, de muy comn
ocurrencia, toda vez que el sentido de la transferencia de tecnologa es precisamente el
servir como instrumento para subsanar las desventajas econmicas de eficiencia y
productividad de que adolecen los sectores menos capacitados econmica e
intelectualmente y que no poseen la infraestructura adecuada para realizar investigacin y
desarrollo en el mbito tecnolgico.
En este sentido el Compendio de Normas sobre Cambios Internacionales, del Banco
Central de Chile, dispone que las personas que celebren contratos de regalas (entre los
cuales se encuentra la licencia) no estarn obligadas a liquidar a moneda corriente nacional
las divisas que adquieran en el Mercado Cambiario Formal, con el objeto de pagar a
personas domiciliadas en el extranjero el valor de las regalas que convengan, cumplidos
los requisitos que el propio cuerpo normativo dispone.
213. Modalidades en los contratos de licencia. Como ya hemos dicho, el contrato de
licencia es un contrato innominado cuyo contenido queda entregado a la autonoma de la
voluntad, que no tiene ms lmites que el respeto de la moral, el orden pblico y las buenas
costumbres. Si se mantienen los elementos esenciales que constituyen su objeto, esto es, el
permiso para explotar y la regala a favor del licenciante, se puede celebrar el contrato de
licencia bajo diversas modalidades, como lo analizaremos a continuacin.
a) Una clusula de las modalidades frecuentemente empleada consiste en establecer la
exclusividad, que impide al licenciante ofrecer a otras personas el bien inmaterial
licenciado.
b) La otra variedad consiste en que el licenciante se obliga a conceder el uso exclusivo del
privilegio o bien a otorgar la explotacin del mismo. En el primer caso el licenciante no
puede subcontratar el privilegio concedido, porque el uso es intransferible. En el segundo
caso el licenciante podr subcontratar a favor de terceros el goce del referido privilegio.

c) Por ltimo, puede tratarse de un contrato de licencia con clusula sobre mejoramiento del
invento, que obliga al licenciatario a comunicar al licenciante todas las mejoras que
descubra con posterioridad al contrato, o bien, las nuevas tcnicas en su aplicacin.
214. Efectos del contrato de licencia. Como todo contrato la licencia genera derechos y
obligaciones para las partes contratantes, los que analizaremos enseguida distinguiendo la
posicin contractual del licenciante y del licenciatario.
215. Derechos del licenciante. La primera facultad que le asiste al licenciante:
a) consiste en seguir explotando por su cuenta el invento o la marca objeto del contrato,
toda vez que en virtud de la licencia concedida no pierde los derechos sobre dichos
privilegios. Aun en el caso en que el licenciante celebre el contrato bajo la modalidad de
clusula de explotacin exclusiva, se entiende que ella opera slo respecto de terceros.
Un segundo derecho del licenciante consiste en exigir el pago de la regala estipulada a
cambio del derecho de uso o de explotacin del invento o de la marca, a menos que se trate
del caso excepcional de una licencia gratuita, en el cual dicho carcter tiene que ser
convenido expresamente, porque la gratuidad no se presume en los negocios mercantiles.
216. Obligaciones del licenciante. Las obligaciones del licenciante se agrupan en dos
categoras: las directas o emergentes del contrato y las indirectas o provenientes de la
calidad de beneficiario de una patente que l detenta.
Las obligaciones directas se refieren al contenido de las estipulaciones del contrato y a la
ejecucin completa o incompleta del mismo. Ejemplos de estas obligaciones son la de
proporcionar conocimientos necesarios para poder utilizar adecuadamente el invento
patentado y la de reparar los perjuicios que causa el incumplimiento del contrato. Adems,
forma parte de esta categora de obligaciones el deber de garantizar al licenciatario la
posibilidad de ejecutar la invencin cuya explotacin constituye el objeto del contrato, pues
en caso contrario ste deber resolverse. Por ltimo, dentro de las obligaciones directas, se
encuentra tambin la de asegurar al licenciatario el uso tranquilo y pacfico del derecho
licenciado, porque en caso contrario el licenciante responde a la eviccin en forma similar a
la compraventa.
Las obligaciones indirectas o provenientes de su calidad de titular de la patente consisten
bsicamente en mantener vigente dicho beneficio. Sin embargo, como las patentes no son el
nico objeto sobre el cual puede versar el contrato de licencia, si ella no se extiende a los
otros privilegios, es evidente que el licenciante no quedar gravado con esta obligacin,
respecto de los otros beneficios.
217. Derechos del licenciatario. El principal derecho que el contrato de licencia confiere al
licenciatario es el usar o explotar el invento, conocimiento, marca, diseo, etc., en los
trminos y segn las modalidades estipuladas en el contrato. Se estima que se tratara de
una obligacin, porque si el licenciatario se abstuviera de explotar el derecho, podra
exponer al licenciante a la caducidad de la patente por falta de explotacin, hacindose
responsable de la prdida del privilegio concedido. Con todo, creemos que no siempre es
obligatorio para el licenciatario explotar el derecho a que se refiere el contrato, sobre todo
en el caso en que se ha pactado como remuneracin una suma fija pagadera al momento de
su celebracin, de manera que si el licenciatario no obtiene provecho del invento, esta
situacin sera irrelevante para el titular de la licencia. Adems, el licenciatario slo puede
ser investido del mero uso de privilegio, caso en el cual tampoco est obligado a explotarlo.
Por ltimo, en caso de la legislacin chilena, no existe la obligacin de explotar el invento
cubierto por una patente, de manera que ella no caduca por esta razn, y, siendo as, el
licenciatario no expone al licenciante a ningn riesgo de prdida de su derecho.

218. Obligaciones del licenciatario. Ellas tambin se agrupan en obligaciones directas o

indirectas.
La principal obligacin emergente del contrato, que grava al licenciatario a favor del
licenciante, consiste en pagar la regala, a menos que se trate de una licencia gratuita.
Dentro de las obligaciones indirectas se encuentra el deber del licenciatario de usar o
explotar el privilegio concedido, en los trminos y bajo las modalidades previstas, toda vez
que su incumplimiento acarrea perjuicios al licenciante. Un ejemplo de esto ltimo sera la
elaboracin de productos de mala calidad por el licenciatario, lo que redundara en el
descrdito de la patente o de la marca licenciada.
219. Solemnidades del contrato de licencia. En el contexto de la normativa nacional, para el
resguardo de la constatacin del acto jurdico, esto es, para asegurar su validez y la eficacia
frente a terceros, el legislador impone la observancia de ciertas formalidades para el
perfeccionamiento de los contratos relativos a los derechos industriales, dentro de las que
queda comprendida el otorgamiento de la escritura pblica y la anotacin de la misma en el
Registro de Propiedad Industrial, que se lleva en el Ministerio de Economa, Fomento y
Reconstruccin (arts. 14 y 18 inc. 6, Ley de Propiedad Industrial).
La anotacin de la escritura pblica que contiene el contrato de licencia, en el registro
mencionado, cumple el rol de transferir el derecho de uso o de explotacin de la patente o
de la marca de que se trata, como asimismo de dar a conocer a los terceros la existencia de
este contrato. Esta anotacin se efecta previo el pago de un derecho equivalente a media
unidad tributaria mensual.
La omisin de una cualquiera de las solemnidades indicadas, origina la nulidad absoluta del
contrato de licencia entre las partes, la que para producir sus consecuencias jurdicas ha de
ser declarada judicialmente. Respecto de terceros, la licencia produce efectos con tal que se
haya hecho la respectiva anotacin.
220. Negociacin de un contrato de licencia. Para la comprensin global del contrato en
estudio es preciso analizar sucintamente las negociaciones preliminares, destinadas a fijar el
contenido definitivo de la licencia. Distinguiremos cmo tiene que negociar cada una de las
partes.
Tratndose del licenciatario, en la fase de negociacin previa de un contrato de licencia
deber preocuparse bsicamente de identificar los derechos del titular de la patente, marca,
modelo industrial, como as tambin detectar problemas legales y las exigencias tributarias
relativas al privilegio de que se trata. En este orden de materias el licenciatario tendr que
lograr que el contrato contenga clusulas de defensa de los derechos licenciados y de
indemnizacin de perjuicios, en el caso en que las patentes licenciadas infrinjan derechos
de terceros. Tambin le convendr que haya estipulaciones que garanticen el
funcionamiento o desempeo de la tecnologa concedida y el cumplimiento forzado de los
derechos licenciados, en caso de ser infringidos por terceros.
En la etapa de negociacin del contrato, le corresponde al licenciatario identificar el rea de
la tecnologa en que incide la licencia que se le conceder, inclinndose por aquella que le
proporcione mayores ventajas potenciales en el mercado. Tiene que evaluar tambin la
participacin de mercado que detenta el licenciante, gracias a su patente, marca o diseo, y
el retorno sobre la inversin, segn el tipo de tecnologa cuya explotacin se le confiere.
Por ltimo, le conviene estimar la inversin, los ingresos y el retorno en el caso en que no
se le conceda la licencia.
En el caso del licenciante, la clave del xito de la negociacin de la licencia consiste en
convencer al futuro licenciatario, durante esta fase precontractual, de las ventajas de la

invencin, marca, diseo industrial o conocimientos no patentados, que constituyen el

objeto del contrato de licencia. Como el licenciante tiene el derecho concedido sobre la
patente, marca o modelo industrial sobre el cual va a otorgar la licencia, le interesa tan slo
magnificar sus ventajas para lograr una buena regala gracias al contrato.
221. Aspectos tributarios de la licencia. Este es un aspecto que ha de considerarse en la
celebracin de esta clase de contratos, porque la regala que le paga el licenciatario al
licenciante constituye para este ltimo renta afecta a impuesto, en el marco de la normativa
tributaria.
En efecto, segn el artculo 3 de la Ley de Impuesto a la Renta, toda persona residente o
domiciliada en Chile debe pagar impuesto sobre sus rentas de cualquier origen, y las
personas residentes en Chile deben pagar impuesto sobre sus rentas de fuentes chilenas.
De conformidad con lo previsto en el artculo 10 de la citada ley, se consideran rentas de
fuente chilena las que provengan de bienes situados en el pas o de actividades
desarrolladas en l, cualquiera que sea el domicilio o residencia del contribuyente. Siendo
esto as, las regalas, al constituir rentas de fuente chilena, estn gravadas con el impuesto a
la renta.
Ms explcita resulta en este sentido la disposicin del art. 59 inciso 1 del mismo texto
legal, al incluir dentro del impuesto adicional, que grava en un 35% sobre el total de las
cantidades pagadas o abonadas en cuenta, a las personas sin domicilio ni residencia en el
pas, por el uso de marcas, patentes, frmulas, asesora y otras prestaciones similares, sea
que consistan en regalas o cualquiera forma de remuneracin. Incluso es ms riguroso con
aquellas regalas que sean calificadas de improductivas o prescindibles para el desarrollo
econmico el pas, porque en este caso el Presidente de la Repblica, previo informe de la
Corporacin de Fomento de la Produccin y del Comit Ejecutivo del Banco Central de
Chile, podr elevar la tasa de este impuesto hasta en un 80%.
222. Aplicacin prctica del contrato de licencia. A la aplicacin prctica del contrato de
licencia concierne el anlisis relativo al lugar dnde se va a utilizar, cmo se va a emplear,
cules son los beneficios de su aplicacin y en general todos aquellos aspectos que no son
propiamente jurdicos, sino de manejo prctico.
Para ilustrar este aspecto del tema conviene citar el trabajo de investigacin denominado
Concesin de licencias, s o no?, de Hans Knott, quien cuenta su experiencia de incorporar
una licencia como rubro principal de su compaa. Relata el citado autor que, siendo
propietario de una fbrica de timbres de goma de no muchos recursos, invent un mtodo
rpido y sencillo para el proceso de vulcanizacin de los cilindros de goma. Este mtodo
era de tal eficacia que en poco tiempo aument la produccin y competitividad de su
compaa. Sin embargo, l no se qued en eso, sino que decidi ofrecer a sus competidores,
productores de timbres, este nuevo mtodo, a cambio de una cierta regala, la cual iba a ser
compensada, con creces, por el aumento en la productividad que garantizaba este nuevo
sistema.
Fue por ello, por las grandes ventajas que ofreca este descubrimiento, que rpidamente fue
solicitado en varios mercados, incluso en otros continentes.
As, don Hans Knott comenz a dedicarse exclusivamente al negocio del otorgamiento de
licencia, con ventajas econmicas mucho ms favorables. Lo ofreci a otras personas a
cambio de una contraprestacin pecuniaria, a las cuales este descubrimiento puede
favorecer y que no tienen los medios o el talento para inventar un procedimiento de ese
tipo, pero estn dispuestas a pagar por su uso la regala correspondiente.

Este significativo ejemplo es til para demostrar las ventajas prcticas del contrato de
licencia. En verdad hemos podido constatar en este caso que Hans Knott, siendo dueo de
un procedimiento patentado, la licencia permite en este caso satisfacer las necesidades
puntuales, porque junto con lograr la convergencia de las voluntades, presenta una serie de
ventajas, como por ejemplo que el licenciante mantenga el dominio del privilegio que ha
ofrecido, y por ello ste podr licenciarlo todas las veces que lo desee, salvo que se haya
pactado clusula de exclusividad. Adems, el contrato de licencia faculta a cualquier
persona para usar o explotar inventos, conocimientos, procedimientos, etc., que
difcilmente pueden ser inventados o descubiertos por ella. Siendo as, la licencia beneficia
al licenciante, que gana la regala, al licenciado, que puede usar o explotar una invencin o
descubrimiento ajeno, y a la comunidad, que puede gozar de bienes y servicios prestados
con una mejor calidad o en forma ms econmica. Constituye, como lo hemos indicado
precedentemente, un contrato que facilita la internacionalizacin o la multinacionalizacin
de las empresas, a la vez que representa una forma especial de colaboracin empresaria.
223. Terminacin de la licencia. El contrato de licencia puede terminar por variadas causas,
que pueden ordenarse doctrinariamente en dos grupos: causas normales y extraordinarias.
Las causas normales son las que se aplican en general a los contratos, como la resciliacin
o el mutuo disenso y la expiracin del plazo vencido. La resciliacin, como forma de
terminar el contrato, se aviene con el carcter de contrato de tracto sucesivo que tiene la
licencia, de manera que existiendo obligaciones sin ejecutar, ella puede acordarse y
producir efectos para el futuro. La expiracin del plazo convenido opera porque el
contrato de licencia es, por regla general, un contrato a plazo fijo, aun el caso en que las
partes nada han sealado sobre su duracin, que se extender hasta el vencimiento de la
patente o derecho que ampare la creacin objeto del contrato. Con todo, cuando se trata de
licencia sobre bienes inmateriales no amparados por una patente, el plazo sera irrelevante
para el contrato.
Las causas extraordinarias tienen su origen, generalmente, en la falta de cumplimiento o la
omisin de las formalidades para la celebracin del contrato. Entre ellas se cuentan la
resolucin y la nulidad del contrato.
Otra causa anormal de terminacin del contrato de licencia es la extincin del derecho del
titular de la patente. En este caso ser determinante establecer si la extincin del derecho es
o no imputable al licenciante, para los efectos de determinar si procede o no la
indemnizacin de perjuicios. La causal en estudio no se aplica al contrato de licencia cuyo
objeto consiste en el uso o la explotacin de uno o ms derechos inmateriales que no se
encuentran amparados por una patente, como es el caso de la licencia know-how.
En todo caso, cabe sealar que cualquiera sea la causa por la cual termine el contrato de
licencia, expiran de modo absoluto y definitivo los derechos del licenciatario emanados de
dicho contrato y por tanto se convierte en un tercero extrao a la invencin. Esto tiene
como consecuencia que le est prohibido seguir aprovechndose del invento, conocimiento,
marca o descubrimiento patentado, y en caso de infraccin se le castigara como autor de un
delito contra la propiedad industrial.